PROGRAMA DE EDUCAO CONTINUADA A DISTNCIA

Portal Educao

CURSO DE
FONTES DO DIREITO
INTERNACIONAL

Aluno:

EaD - Educao a Distncia Portal Educao

AN02FREV001/REV 3.0

1
 CURSO DE
FONTES DO DIREITO
INTERNACIONAL

MDULO NICO

Ateno: O material deste mdulo est disponvel apenas como parmetro de estudos para este
Programa de Educao Continuada. proibida qualquer forma de comercializao ou distribuio
do mesmo sem a autorizao expressa do Portal Educao. Os crditos do contedo aqui contido
so dados aos seus respectivos autores descritos nas Referncias Bibliogrficas.

AN02FREV001/REV 3.0

2
 SUMRIO

MDULO NICO
1 NORMAS DE DIREITO INTERNACIONAL PBLICO
1.1 FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL
1.1.1 Definio de Fontes
1.1.2 Fontes no Direito Internacional
1.2 CONVENO DE VIENA DE 1969
1. 3 TRATADOS INTERNACIONAIS
1.3.1 Definio de Tratado
1.3.2 Elementos Essenciais e Classificao
1.3.3 Requisitos da Validade
1.3.4 Celebrao dos Tratados
1.3.5 Incorporao de Tradados no Direito Brasileiro
1.3.6 Modificao, Extino, Anulabilidade e Nulidade
1.4 COSTUME INTERNACIONAL
1.4.1 Noes Gerais
1.4.2 Costume internacional
1.5 PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO
1.6 ATOS UNILATERAIS
1.7 MEIOS AUXILIARES
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

AN02FREV001/REV 3.0

3
 MDULO NICO

1 NORMAS DE DIREITO INTERNACIONAL PBLICO

1.1 FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL

1.1.1 Definio de Fontes

A palavra fonte etimologicamente est vinculada a fenmenos da natureza,

indicando a origem ou nascimento de um curso de gua. Em Direito, a palavra liga-
se tambm a ideia de origem ou nascimento. Costuma-se classificar as fontes do
Direito em materiais e formais.
As fontes materiais so as responsveis pela elaborao do Direito. A
palavra material vem de matria, substncia, essncia, razo pela qual usada para
indicar aquelas fontes que verdadeiramente tm substncia de fonte. Por esse
motivo, tambm so chamadas fontes substanciais ou de produo.
As fontes formais, de fonte s tm a forma, nada, porm, de contedo.
Aparentemente, o Direito tem origem nas fontes formais, mas na verdade, elas
apenas o tornam conhecido, por isso so tambm chamadas fontes de
conhecimento. As fontes materiais, substanciais ou de produo dividem-se em
imediatas e mediatas.
Imediata: (que est mais prxima) cria as normas jurdicas. Os rgos
legiferantes do Estado, ou seja, aqueles que, segundo a ordem constitucional, tem a
funo de legislar, tanto no Poder Legislativo como no Poder Executivo. Assim, o
Poder Legislativo elabora e faz entrar em vigor as leis. O Poder Executivo e o
judicirio excepcionalmente legislam.

AN02FREV001/REV 3.0

4
 Mediata (mais distante). Fonte material mediata ou remota a sociedade,
pois o direito emana do grupo social.

As fontes formais tambm se dividem em imediata e mediata.

Imediata constituda pela Lei.
Mediatas so as fontes subsidirias (costumes, jurisprudncia, doutrina,
princpios gerais do direito, analogia).

1.1.2 Fontes no Direito Internacional

Conhecidas as noes elementares do Direito Internacional Pblico,

momento de mostrarmos suas fontes, isto , conhecer o mecanismo pelo qual se
opera a criao deste direito. O Estatuto da Corte Internacional de Justia fornece
uma definio, no seu art. 38, das fontes do Direito Internacional. Assim, segundo a
CIJ de 1945, sediada na cidade de Haia, as fontes so: as convenes
internacionais, o costume internacional e os princpios gerais do direito. O Estatuto
no estabeleceu qualquer hierarquia entre as fontes de Direito Internacional.
Portanto, a Corte, cuja funo decidir de acordo com o Direito Internacional
as controvrsias que lhe forem submetidas, aplicar as fontes acima. A CIJ
reconhece um elenco de fontes formais, que devem ser aplicadas de maneira
universal, pois vinculam os Estados-membros da Organizao das Naes Unidas.
A lei a fonte primria do Direito Internacional privado na maioria dos
pases. E esta que, se existente, na prtica, deve ser consultada em primeiro lugar
diante de uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional. Na
realidade, houve vrias tentativas de submeter a legislao em vigor a uma reviso
geral, pois estas foram elaboradas em 1945, sendo incompletas para os dias de
hoje. Por isso, doutrina e jurisprudncia apontam o art. 38 como rol exemplificativo e
no taxativo das fontes de Direito Internacional.

AN02FREV001/REV 3.0

5
1.2 CONVENO DE VIENA DE 1969

Entrou em vigor apenas em 1980, quando atingiu o nmero mnimo de 35

ratificaes, exigida em seu art. 84. Por meio da mensagem n 116, o Poder
Executivo brasileiro encaminhou, em 22 de abril de 1992, o texto da Conveno de
1969 para aprovao do Congresso Nacional; sendo transformado em projeto do
decreto legislativo n 214/92. Assim, pendente de aprovao pela Cmara dos
Deputados do Congresso Nacional brasileiro desde 1992.
Apesar de no ratificada pelo Estado brasileiro era, em grande parte,
cumprida por este em suas relaes com outros Estados. Aps 40 anos sem ser
assinada, o Presidente da Repblica promulgou a Conveno sobre o Direito dos
Tratados, celebrada em Viena na data de 23 de maio de 1969. A Conveno sobre
tratados adotada pelo Brasil entrou em vigor por meio do Decreto 7.030, em 14 de
dezembro de 2009.
A Conveno de Viena determina que as leis internas de um pas no
podem permitir o descumprimento de um tratado internacional do qual ele seja
signatrio. Desse decreto decorrem trs importantes efeitos, como veremos a seguir:

I) o tratado internacional efetivamente promulgado;

II) seu texto publicado oficialmente;
III) sua executoriedade passa a vincular e a obrigar no plano do Direito
interno. (CONVENO DE VIENA, 1969).

A Conveno de Viena muito importante no processo de elaborao dos

tratados, pois alm de positivar normas costumeiras aceitas e eficazes, busca
harmonizar os procedimentos de elaborao, ratificao, denncia e extino
desses atos jurdicos internacionais. A seguir, iremos analisar as principais fontes do
Direito Internacional, segundo ao art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de
Justia.

AN02FREV001/REV 3.0

6
1.3 TRATADOS INTERNACIONAIS

1.3.1 Definio de Tratado

Tratado identifica todo e qualquer acordo internacional, independentemente

de sua formulao. Portanto, pode designar o contedo do acordo, bem como o
instrumento que o formaliza. O tratado internacional a fonte mais importante do
Direito Internacional na atualidade. O Estatuto de Haia no estabelece nenhuma
hierarquia entre as fontes de Direito Internacional, mas reconhece que os tratados,
os costumes e os princpios gerais do direito so fontes fundamentais e os demais
meios auxiliares.
So acordos concludos entre dois ou mais sujeitos de Direito Internacional,
ou seja, todo acordo formal e escrito, celebrado entre Estados ou organizaes
internacionais, que busca produzir efeitos em uma ordem jurdica de Direito
Internacional. Sendo acordo, pressupe manifestao de vontade bilateral ou
multilateral. Assim, os tratados destinam-se a produzir efeitos jurdicos e so regidos
pelo Direito Internacional.
Esta percepo se coaduna com a definio prevista pelo art. 2, I, da
Conveno de Viena sobre os direitos dos Tratados, de 1969: um acordo
internacional celebrado por escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional,
quer inserido num nico instrumento, quer em dois ou mais instrumentos conexos,
qualquer que seja a sua designao especfica.
Os tratados internacionais dependem, no Brasil, de promulgao e
publicao para a sua vigncia. A publicao adotada por todos os pases.
conduta essencial para o tratado ser aplicado no mbito interno, pois por intermdio
dela se leva ao conhecimento de todos a existncia desta norma internacional. Para
que todos os tratados de Direito Internacional passem a ter fora de lei
indispensvel a aprovao do Congresso Nacional. O mesmo procedimento abrange
emendas e a reviso ou reforma de um tratado em vigor no pas.
O Brasil pode excluir ou modificar o efeito jurdico de certas disposies do
tratado mediante uma declarao unilateral, que a reserva, se o prprio tratado a

AN02FREV001/REV 3.0

7
tolerar. Reserva s possvel em tratados multilaterais ou convenes, podendo ser
feita por ocasio do trmino das negociaes de um tratado, quando o texto j
definitivo e est assinado pelos negociadores, ou, ainda, durante o processo de
aprovao legislativa. Existem acordos internacionais que, em regra, no esto
submetidos aprovao do Congresso Nacional. So os chamados acordos
executivos.
Na teoria, dentro da definio de tratado, podem celebrar tratados os
sujeitos de Direito Internacional, os Estados, organizaes, indivduo e coletividade
humana. Atualmente, no apenas os Estados celebram tratados internacionais, mas
tambm outros sujeitos de Direito Internacional, como as Organizaes
Internacionais.
Vrias expresses designam tratado como, por exemplo: conveno,
estatuto, carta, declarao, pacto, acordo. Porm, no a mesma coisa, pois cada
qual com suas particularidades. Historicamente, conveno era destinada aos
tratados multilaterais. Protocolo era um documento escrito, mas sem o carter
obrigatrio do tratado. A declarao era um substitutivo de uma conveno, sem ter
carter obrigatrio: uma declarao de princpios. Assim, declarao e protocolo no
so considerados documentos em que se tem vontade efetiva de se assumir um
compromisso, mas sim, cumpri-lo.
O tratado um acordo que gera a obrigao, o direito, a vontade efetiva de
se assumir um compromisso. Para resolver essas polmicas de terminologias foi
elaborada a Conveno de Viena em 1969. Por exemplo, MERCOSUL, tratado de
Assuno, Protocolo de Ouro Preto e etc. So documentos sem qualquer distino
entre si.

1.3.2 Elementos Essenciais e Classificao

Conforme a definio trazida pela Conveno de 69, um tratado deve conter

os seguintes elementos essenciais: acordo internacional; celebrao por escrito
(acordo formal); capacidade para concluir tratados entre Estados e tambm entre
organizaes internacionais e Santa S; tem que ser regido pelo Direito

AN02FREV001/REV 3.0

8
Internacional; celebrado em instrumento nico ou em dois ou mais instrumentos
conexos, pois alm do texto principal podem existir outros instrumentos que o
acompanham, como protocolos, adicionais, anexos e ausncia de denominao
especfica, pois vrias expresses designam tratado como, por exemplo, conveno,
estatuto, declarao, acordo.
A Santa S equiparada aos Estados. a cpula governativa da Igreja
Catlica, instalada na cidade de Roma. Apesar de no se identificar com os Estados
comuns, possui, por legado histrico, personalidade jurdica de Direito Internacional.
So utilizados alguns elementos para a classificao dos tratados.

A qualidade das partes em que os signatrios podem ser Estados e

organizaes internacionais.
O nmero de partes em que os tratados podem ser bilaterais (duas partes)
ou multilaterais (trs ou mais).

Os tratados multilaterais podem ser fechados ou abertos. Os primeiros no

contemplam clusula permitindo a participao de outros Estados alm dos
signatrios. Os abertos, ao contrrio, permitem a adeso, sob condies, de novas
partes contratantes. Assim, o tratado aberto tem clusula de adeso, ou seja, admite
adeso posterior sua entrada em vigor. O tratado fechado no permite adeso
posterior, ou seja, no possui clusula de adeso.

O procedimento adotado em que os tratados podem ser concludos por

forma simplificada ou exigir um procedimento solene de concluso. O rito
enseja diferenas no que atine obteno do consentimento das partes, ou
seja, a forma de internalizao do tratado na ordem jurdica nacional das
partes.

O tratado ato de vontade, livre consentimento, pois no pode sofrer

nenhum vcio, erro, dolo, corrupo ou coao. Ser celebrado por escrito (acordo
formal). Essa formalidade o distingue do costume. A diferena procedimental entre
os dois tipos, por si s, no faz do acordo de forma simplificada um ato jurdico de

AN02FREV001/REV 3.0

9
menor relevncia, desfrutando este do mesmo valor jurdico do tratado de rito
complexo.
Vrios motivos levam o executivo a sustentar a adoo de acordos de forma
simplificada: amplo leque de objetos dos acordos internacionais, seu carter tcnico,
a rapidez na consecuo, os ajustes complementares de tratado firmado
anteriormente, a necessidade de conservar um grau de sigilo e a multiplicao do
fenmeno contratual.
Sendo assim, podemos chamar de tratados bifsicos (procedimento
complexo) queles que dependem de duas fases de expresso do consentimento no
plano internacional, que seria a assinatura e a ratificao. E temos tambm os
tratados unifsicos (procedimento simples, em forma simplificada, acordos
executivos), ou seja, apenas uma fase de consentimento no plano internacional, que
seria a assinatura = ratificao, independe da aprovao congressual. Apesar das
crticas de grande parte da doutrina a esse tipo de tratado, so eles s vezes
utilizados na prtica diplomtica brasileira.

1.3.3 Requisitos da Validade

Genericamente, vlido o que feito com todos os seus elementos

essenciais. Por sua vez, entende-se por elementos essenciais os requisitos que
constituem a prpria substncia da coisa, sem os quais ela no existiria. Assim,
suponhamos, um contrato no qual uma das partes incapaz no vlido, pois lhe
falta um dos elementos essenciais, qual seja: a capacidade da parte.
Em direito, para que um ato ou negcio seja considerado vlido ter que
revestir-se de todos os seus elementos essenciais, pois faltando um deles o negcio
ser invlido, nulo, no obtendo xito. Diante disso, a validade decorre do ato haver
sido executado com a satisfao de todas as exigncias legais.
Assim, uma norma considerada eficaz quando respeitada por seus
destinatrios ou quando a sua violao efetivamente punida pelo Estado. Exemplo:
se todos os motoristas que ultrapassem o limite de velocidade nas estradas
brasileiras forem efetivamente punidos, ento possvel afirmar que as normas em

AN02FREV001/REV 3.0

10
questo so plenamente eficazes. O mesmo aconteceria se todos os motoristas
respeitassem estas normas, no ultrapassando os limites de velocidade.

So pr-requisitos para a validade de um contrato:

Capacidade Civil - aquela matria que classifica a capacidade que as

pessoas tm perante o direito de acordo com sua idade natural.

Objeto lcito e possvel o objeto do contrato deve ser possvel de ser feito e
seu objeto no pode ser contra a lei, como o trabalho de matador de aluguel,
ou ainda, contar as estrelas do cu.

Consentimento livre e consciente O consentimento deve ser dado de forma

livre e consciente para o contrato ter validade, nada de linhas pontilhadas,
contratos desconhecidos, ou assinar o contrato bbado ou forosamente.

Forma no defesa ou prescrita em lei No caso, sobre a forma que o

contrato realizado, por exemplo, nos contratos de vendas de bens imveis
obrigatoriedade que eles sejam realizados por meio de escritura lavrada em
cartrio, no contrato da compra e venda de um chiclete apenas o direito no
estabelece qualquer tipo de forma obrigatria, podendo ser realizado
verbalmente.

Em relao a um contrato internacional, para que seja vlido necessrio

que as partes que o ratificaram sejam capazes, que o consentimento tenha se
manifestado de forma regular e que o objeto do tratado seja lcito. Ento, a
capacidade de celebrar tratados vincula-se existncia da qualidade de sujeito do
direito do Direito Internacional.

Trs so os seus sujeitos:

Todo Estado tem capacidade para concluir tratados (art. 6 da Conveno de

Viena) sem limitao de domnio.

AN02FREV001/REV 3.0

11
 No caso dos Estados federados, as unidades de federao podem ser
capazes caso a Constituio assim o decida, o que raro no cenrio mundial.
Em qualquer circunstncia, os tratados ratificados pelo poder central lhes so
imputveis.
J as Organizaes Internacionais possuem uma capacidade parcial que
decorrente de seu tratado constitutivo.

Importante destacar que para que seja vlido o tratado ainda preciso que
seu objeto seja lcito. No servindo como parmetro a definio interna de licitude, a
referncia deve ser buscada no conceito de ordem pblica internacional. O tratado
ser invlido caso seus dispositivos confrontem-se com as normas imperativas,
como as liberdades individuais. Por exemplo, direito vida, liberdade de circulao,
de comrcio e de estabelecimento.
Sendo assim, precisa haver capacidade das partes (estados e OIs), agentes
legalmente habilitados para celebr-los. Sendo habilitados, tm plenos poderes, ou
seja, competncia negocial, mtuo consentimento, objeto lcito e possvel.

1.3.4 Celebrao dos Tratados

O estudo da processualstica de celebrao de tratados tem incio com a

anlise de seu processo de formao, concluso e entrada em vigor no mbito
internacional, de acordo com a Conveno de Viena sobre direito dos tratados. Para
a existncia de um tratado preciso alguns termos como aceitao, aprovao,
assinatura, ratificao, adeso, reserva e denncia.

Aceitao e aprovao

So formas positivas de manifestao. Em geral, aprovao indica que o

tratado resultou de uma deliberao ou votao, pois quando se diz que um tratado
foi aprovado, conclui-se que ele foi deliberado ou votado.

AN02FREV001/REV 3.0

12
 Assinatura

A simples assinatura do representante do Estado considera que um tratado

foi aprovado e, consequentemente, adotado.

Ratificao

a confirmao da vontade do Estado em obrigar-se internacionalmente,

consentimento definitivo, vnculo jurdico, ou seja, confirma a assinatura. Se no
obtiver a ratificao, poder ocorrer um problema, por exemplo, o Brasil se
comprometeu a no emitir poluentes no ar a partir de 2005. Para que isso seja
possvel, h que se adotarem medidas legais, ou seja, aprovao de leis que
estabeleam proibio da emisso de poluentes, aplicao de multas e que deem
incentivos s empresas para que utilizem determinado produto e deixem de usar
outros.
Portanto, para fugir de problemas o pas precisa adotar uma srie de
medidas internas para dar implementao ao tratado. Se o Congresso no ratificar,
nem inserir essa norma no plano interno e sequer estabelecer medidas para sua
complementao, o Executivo, que se comprometeu com um acordo, no poder
cumpri-lo, pois no Direito, se no cumprir o acordo, pode gerar responsabilidades;
facultando aos outros Estados exigir sanes contra esse Estado.

Adeso

Indica manifestao de vontade posterior celebrao. Acontece quando

trs Estados discutem e elaboram um tratado. Posteriormente, um quarto Estado
pretende fazer parte desse tratado, o que se dar por meio da adeso, que a
manifestao da vontade em perodo posterior celebrao, manifestao
original, por exemplo, a UNIO EUROPEIA, ONU, MERCOSUL etc.

Reservas

AN02FREV001/REV 3.0

13
 So atos unilaterais estatais, pelos quais os estados se eximem de cumprir
uma determinada clusula. como se a clusula reservada no existisse. Admitidas
em qualquer momento antes da troca ou depsito dos instrumentos de ratificao e
apenas se o tratado permitir. a manifestao da vontade parcial, uma vez que o
Estado no se obriga a todas as disposies, mas apenas por uma parte delas,
como, por exemplo, em um tratado que contivesse 20 regras, um Estado se
dispusesse a aceitar e cumprir apenas 19 delas.
A reserva pode ser aposta pelo Poder Legislativo (fase interna), nesse caso,
o Poder Executivo est atrelado delimitao do Legislativo.
Havendo dvida de aplicao de reserva haver uma regra geral que dir: a reserva
no pode atingir o objeto e a finalidade do tratado, de acordo com a Conveno de
Viena; necessitando haver obrigao de compatibilidade da reserva com o objeto e a
finalidade do tratado.

Denncia

a forma pela qual a parte manifesta vontade com o fim de obter a extino
dos efeitos do tratado sobre a parte requerente. Em caso de tratado bilateral,
extingue o acordo. Em caso de tratado multilateral, o pactuado deixa de surtir efeito
para o Estado que o denunciou, continuando vigente para as demais partes. forma
de cessao dos efeitos jurdicos de um tratado. arbitrrio porque uma deciso
de vontade. De forma geral, est prevista a possibilidade (ou no) no tratado, sendo
esse tratado omisso, conforme o art. 56 da Conveno de Viena de 1969.
Uma sada para um pas que no pode cumprir um acordo a denncia, j
que no se trata de nulidade. A denncia no acarreta sano e deve ser expressa.
Analisamos acima a fase interna do tratado, que necessita de negociaes,
assinatura (aprovao parlamentar, ratificao, promulgao e publicao).
Passemos anlise das fases internacionais de celebrao de tratados, levadas a
cabo pelo Poder Executivo dos estados, as quais se desdobram nas negociaes
preliminares, na assinatura e na ratificao.
Nas negociaes, a competncia, em geral, do Presidente da Repblica ou
do Ministro das Relaes exteriores. Varia de pas para pas. No Brasil, as
negociaes so acompanhadas por funcionrio diplomtico, o texto final deve ser

AN02FREV001/REV 3.0

14
aprovado pela Consultoria jurdica do Itamaraty (aspecto jurdico) e pela Diviso de
Atos Internacionais (aspecto processual). O trmino do texto fica com as partes que
o compem. A assinatura d apenas a autenticidade ao tratado. Autenticidade essa
que exterioriza interesse em participar do tratado, ou seja, sinaliza um futuro e
eventual engajamento definitivo daquela parte.
Antigamente, bastava a assinatura para tornar um tratado obrigatrio. Com a
democracia, o tratado passou a ser aprovado pelo poder Legislativo, pois houve a
separao dos poderes. Hoje, a assinatura quase sempre um referendum,
necessitando do aval definitivo posterior do Estado, que se expressa pela ratificao.
Assim, dentro da lgica democrtica, do princpio da separao dos poderes e da
teoria dos atos complexos, prevalece hoje a tese de que os tratados internacionais
devem, antes de serem ratificados, passar pelo crivo do Congresso Nacional, que
dever autorizar ou no a ratificao do tratado.
Na histria das relaes internacionais, o momento do consenso das partes
passou da assinatura para a troca ou depsito dos instrumentos de ratificao,
sendo o momento mais importante da processualstica de celebrao dos atos
internacionais. A menos que o tratado dispunha de outra forma, a ratificao no
tem efeitos retroativos. A ratificao um ato discricionrio, mas uma vez levada a
efeito irretratvel. O Governo no pode voltar atrs para se desvincular da
denncia no depsito ou troca de instrumentos de ratificao. A troca so os
tratados bilaterais. O depsito so os tratados multilaterais.
Quanto ao depositrio, pode ser: um funcionrio (depositrio-funcionrio),
por exemplo, secretrio-geral de uma Organizao Internacional, uma organizao
(depositrio-organizao) ou um estado (depositrio-Estado). O depositrio do
tratado guarda o texto original do tratado e recebe os instrumentos de ratificao,
comunica s demais partes do tratado sobre novas ratificaes e sobre eventuais
reservas apresentadas.
Assim, o tratado um ato solene, com formalidades rigorosamente distintas
e sucessivas, ou seja, atos jurdicos que vo se encadeando e se entrelaando
desde a sua celebrao at sua entrada em vigor, passando pela fase de
negociaes preliminares e assinatura; com a aprovao parlamentar (referendum)
por parte de cada Estado interessado em se tornar integrante do tratado, finalizando
com a ratificao ou a adeso do texto convencional, concluda com a troca ou

AN02FREV001/REV 3.0

15
depsito dos instrumentos que a consubstanciam. E, finalmente, com a promulgao
e publicao do texto convencional no Dirio Oficial do Estado.
Esta ltima fase apenas complementar s demais e visa dar aplicabilidade
interna ao compromisso internacional firmado. Aqui o juiz j pode decidir conforme o
tratado, pois j teremos aplicabilidade interna. As fases de concluso dos tratados
so divididas em internas e internacionais. Essa conjugao de fases faz nascer um
procedimento complexo, ou seja, d um vis mais democrtico ao processo de
celebrao de tratados; sendo essa conjugao de vontades do Poder Executivo e
do Poder legislativo.
A conveno de Viena de 1969 no cuida das fases internas de celebrao
de tratados, parte deixada ao Direito Constitucional.

1.3.5 Incorporao de Tradados no Direito Brasileiro

At a dcada de 70, a jurisprudncia brasileira consagrava o monismo

internacionalista como primazia do Direito Internacional. Depois, a deciso do STF
passou a adotar o dualismo, permitindo que um tratado fosse incorporado com
status de lei interna, valendo o critrio cronolgico. Os dualistas sustentam a
autonomia das duas ordens jurdicas: a interna e a internacional. So
independentes, autnomas, separadas.
A teoria da incorporao dizia que para valer no plano interno o tratado deve
ser incorporado com lei interna, podendo ser revogado por uma posterior conflitante.
A Constituio de 1988, em seu art. 84, inciso VIII, diz que compete privativamente
ao Presidente da Repblica celebrar tratados, convenes e atos internacionais,
sujeitos a referendo do Congresso Nacional.
O exame da Constituio vigente permite constatar que a execuo dos
tratados internacionais e a sua incorporao ordem jurdica interna decorrem, no
sistema adotado pelo Brasil, de um ato subjetivamente complexo, resultante da
conjugao de duas vontades homogneas: a do Congresso Nacional, que resolve,
definitivamente, mediante decreto legislativo sobre tratados, acordos ou atos
internacionais, conforme o art. 49, inciso I, que diz que da competncia exclusiva

AN02FREV001/REV 3.0

16
do Congresso Nacional I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos
internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio
nacional.
E, ainda, do Presidente da Repblica que, alm de poder celebrar esses
atos de Direito Internacional, dispe, enquanto chefe do Estado, da competncia
para promulg-los mediante decreto. O item procedimental de incorporao dos
tratados internacionais, superadas as fases prvias de celebrao da Conveno
internacional, de sua aprovao congressional e da ratificao pelo chefe de Estado,
conclui-se com a expedio, pelo Presidente da Repblica, de decreto, de cuja
edio derivam trs efeitos bsicos que lhes so inerentes: a promulgao do
tratado internacional; a publicao oficial de seu texto; e a executoriedade do ato
internacional, que passa, ento, a vincular e a obrigar no plano do direito positivo
interno.
No sistema jurdico brasileiro os tratados ou convenes internacionais esto
hierarquicamente subordinados autoridade normativa da Constituio da
Repblica. Em consequncia, nenhum valor jurdico ter os tratados internacionais,
que, incorporados ao sistema de direito positivo interno, transgredirem, formal ou
materialmente, o texto da carta poltica.

1.3.6 Modificao, Extino, Anulabilidade e Nulidade

Um tratado permanece inalterado e em plena vigncia at respeitar o

momento em que uma causa, reconhecida pelo Direito Internacional, provoque sua
modificao ou extino. O tratado o reflexo jurdico das condies que as partes
aceitaram respeitar em suas relaes recprocas. Em face de condies novas ou
diferentes deve-se admitir que as partes possam, igualmente, introduzir mudanas
no texto contratual.
A prpria Conveno de Viena, em seu art. 39, reconhece este direito s
partes para que possam emendar o tratado de comum acordo. Essas modificaes
so denominadas de clusulas de reviso. As modificaes nos tratados bilaterais
mostram-se geralmente simples, pois o respeito ao princpio do consentimento exige

AN02FREV001/REV 3.0

17
que ambas as partes concordem com a emenda. Situao distinta encontra-se nos
tratados multilaterais, caracterizados pela universalidade.
A Conveno de Viena, em seu art. 40, estipulou um procedimento de
modificaes, restringindo o bloqueio de atualizao dos tratados pelos Estados,
objetivando, assim, resguardar os direitos das partes que no desejam emendar o
tratado. Vimos que, para ser vlido, o tratado deve ser pautado no livre
consentimento. Dessa forma, so anulveis os tratados cujo consentimento foi
viciado por erro, dolo ou corrupo de representantes de um Estado, conforme os
arts, 48,49 e 50 da Conveno de Viena.
A nulidade ocorre se houver coao sobre o representante de um Estado,
sobre o prprio Estado ou se conflitar com a norma imperativa de Direito
Internacional geral. Os tratados se extinguem por vrios meios, podendo tambm ter
seus efeitos suspensos entre as partes, como por exemplo: rompimento de relaes
diplomticas e consulares, por extino em virtude de tratado posterior, ab-rogao,
estado de guerra, descumprimento do tratado por uma das partes, etc. Sendo assim,
considera-se o trmino do tratado.

1.4 COSTUME INTERNACIONAL

1.4.1 Noes Gerais

Nas sociedades modernas o costume cedeu lugar lei e ocupa posio

secundria entre as fontes do Direito, ou seja, nas sociedades modernas o costume
pode ter uma funo supletiva, quando invocado para suprir a lei, e interpretativa,
quando invocado para aclarar a lei. No possui mais fora revocatria da lei: entre o
costume e a lei escrita prevalece esta.
O costume representado por uma srie de atos semelhantes, uniformes e
constantemente repetidos. Assim, para haver costume preciso uniformidade na
srie de atos, no bastando a repetio de atos diferentes; que essa repetio seja
constante, ininterrupta, praticada com regularidade e certa durao, no sendo

AN02FREV001/REV 3.0

18
suficiente a repetio eventual; que a prtica constante e uniforme seja tambm
geral, isto , praticada pela generalidade do grupo e no apenas por alguns dos
seus membros. Existem trs tipos de costumes:

Secundum legem - o costume que serviu de apoio ao ditame legislativo

regular, ou surgiu como complemento deste. O costume deve ser observado e at
exigido, porque encontra respaldo na prpria lei. Exemplo dessa espcie de costume
a chamada praxe forense: muitos atos praticados diariamente no foro no so
expressamente regulamentados, realizam-se de acordo com costumes que servem
de complemento lei.
Praeter legem - o costume que funciona como fonte supletiva, na qual a lei
nada disps.
Contra legem - o costume que se ope lei, introduz uma nova norma
contrria s disposies legislativas ou faz os preceitos legais vigentes no serem
aplicados, caindo em desuso.

1.4.2 Costume internacional

O costume internacional uma prtica geral aceita como sendo o direito.

Possui elemento material e subjetivo. O elemento material a prpria prtica, ou
seja, a repetio, ao longo do tempo, de um determinado modo de proceder, atuar,
diante de um determinado fato. Traduz-se pela repetio de atos, comportamentos e
opinies, na administrao de suas relaes externas ou da organizao interna,
pelos sujeitos de Direito Internacional.
A afirmao material de um costume provm de sua prtica constante e
efetivamente cumprida. Trata-se da uniformidade e da concordncia dos atos
emanados dos sujeitos de Direito Internacional. O segundo elemento, de carter
subjetivo, a convico de que essa forma de agir a mais justa e necessria
(opinio jris). Manifesta-se pela existncia, livremente consentida, ou seja, a
convico do direito ou da necessidade. Sua obrigatoriedade a distingue das regras
de cortesia internacional.

AN02FREV001/REV 3.0

19
1.5 PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO

Os princpios gerais de direito reconhecidos pelas naes civilizadas

(expresso que representa a sociedade dos Estados, em seu conjunto) so as
proposies jurdicas gerais, por exemplo, convices jurdicas generalizadas
(provenientes de todos os ramos do direito, como civil, penal, processual,
constitucional).
Esses princpios gerais so aceitos por todas as naes, todos os
ordenamentos jurdicos, como a boa-f, direito adquirido, coisa julgada, no
agresso, soluo pacfica dos litgios, autodeterminao dos povos, desarmamento,
proibio de propaganda de guerra, igualdade entre os Estados. O artigo 38 do
Estatuto da CIJ aponta os princpios gerais do direito, reconhecidos pelas naes
civilizadas como fonte autnoma e primria do Direito Internacional.
O CIJ deixou evidente que estes princpios devem ser considerados como
elemento subsidirio, alm dos tratados e do costume, para inspirao do juiz
internacional. A principal caracterstica da principiologia a sua estabilidade, na
medida em que se trata de valores j existentes, reconhecidos e respeitados pelos
principais sistemas jurdicos mundiais.
Tem um papel supletivo no Direito Internacional, cuja finalidade preencher
eventuais lacunas do Direito Internacional, evitando a possibilidade de um no
julgamento por parte do Direito Internacional, ou seja, introduz a noo de equidade,
que pode corrigir o direito positivo (infra legem) ou suprir suas lacunas (praeter
legem), mas jamais afastar o direito positivo (contra legem). O Direito Internacional
moderno depende cada vez menos desta fonte de Direito Internacional, pois a
maioria dos princpios gerais do direito j se encontra fixado no direito
consuetudinrio ou no direito dos tratados.

AN02FREV001/REV 3.0

20
1.6 ATOS UNILATERAIS

Trata-se da manifestao de vontade de um sujeito internacional, seja o

Estado ou organizao internacional, expressa por escrito, o que configura a maioria
dos casos, oralmente ou pelo silncio. So manifestaes que no possuem vnculo
com um tratado ou com o costume. Materialmente, os atos unilaterais dos Estados
so assim classificados:

Silncio assimilado aceitao. um ato unilateral tcito.

Notificao - trata-se de um ato condio na medida em que dele depende a

validade de outros atos. Ou seja, um ato pelo qual um Estado leva ao
conhecimento de outro um fato determinado, que pode produzir efeitos
jurdicos.

Reconhecimento o principal ato unilateral, pois constata a existncia de

certos fatos ou de atos jurdicos, e admite sua imputabilidade. Assim, o
reconhecimento um ato unilateral por meio do qual um sujeito de Direito
Internacional, sobretudo, o Estado, constatando a existncia de um fato novo.

Protesto o contrrio do reconhecimento, pois por intermdio dele o Estado

pretende resguardar seus prprios direitos, em face de pretenses de outro
Estado, ou perante a criao de uma norma jurdica. No se trata de uma
sano, mas de uma manifestao real de vontade. Seu elemento essencial
a permanncia de atitude.

Renncia a renncia deve ser expressa e significa o abandono voluntrio de

um direito, por parte de um sujeito de Direito Internacional.

Contestada por parte da doutrina, a denncia constitui-se um ato unilateral

quando feita por represlia, ou quando atua como uma via de fato consumado. O

AN02FREV001/REV 3.0

21
no exerccio de um direito por um Estado no deve ser assimilado renncia deste
direito.

Promessa - faz surgir novos direitos em benefcio de terceiros. Ao contrrio

dos atos unilaterais precedentes, que referiam fatos e atos j existentes, a
promessa vincula-se atitude futura do Estado. Por esta razo, ela pouco
utilizada. Todavia, quando o , ela compromete o sujeito de direito, como se
ele tivesse se envolvido pelo acordo. Deve ser executada de boa-f e pode
ocasionar sanes em caso de violao.

Os atos unilaterais produzidos pelas organizaes internacionais so

numerosos e de difcil classificao. A distino mais adequada so as resolues.
Pode ter um carter impositivo ou facultativo. As resolues de carter obrigatrio
so denominadas decises. As resolues de carter facultativo so denominadas
recomendaes. Elas somente convidam o destinatrio a adotar um comportamento
determinado, de ao ou de omisso, no possuem fora jurdica e seus
destinatrios no cometem ilcito, caso no as observem. Sua obrigatoriedade surge
somente quando o destinatrio a aceitou de forma expressa ou tcita.

1.7 MEIOS AUXILIARES

O Estatuto da Corte Internacional de Justia ao denominar meio auxiliar quis

deixar claro que no so fontes do Direito Internacional, pois deles no nasce o
direito, so apenas meios acessrios na soluo dos litgios internacionais. Assim,
para a doutrina e a jurisprudncia no so fontes do Direito Internacional.

------------------FIM DO MDULO NICO------------------

AN02FREV001/REV 3.0

22
 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ACCIOLY, Hildebrando. Manual de Direito Internacional Pblico. 14. ed. So

Paulo: Saraiva, 2000.

CASTRO, Amilcar de. Direito Internacional Privado. Rio de Janeiro: Forense,

1997.

CRETELLA JNIOR, Jos; e CRETELLA NETO, Jos. 1000 Perguntas e

Respostas de Direito Internacional Pblico e Privado. Rio de Janeiro: Forense,
2000.

DOLINGER, Jacob. Direito Internacional Privado. So Paulo: Renovar, 1997.

MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Direito Internacional Pblico. So Paulo: Revista

dos Tribunais, 2009.

MORAES, Alexandre de. Constituio Brasileira interpretada. So Paulo, Atlas,

2007.

RECHSTEINER, Beat Walter. Direito Internacional Privado (teoria e Prtica). 2.

ed. So Paulo: Saraiva, 1998.

REZEK, Jos Francisco. Direito Internacional Pblico (Curso Elementar). 8. ed.

So Paulo: Saraiva, 1996.

RODAS, Joo Grandino. Direito Internacional Brasileiro. So Paulo: Revista dos

Tribunais, 2002.

SEITENFUS, Ricardo. Introduo ao Direito Internacional Pblico. Porto Alegre:

Livraria do Advogado, 1999.

---------------------FIM DO CURSO!-----------------------

AN02FREV001/REV 3.0

23