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APUNTES DERECHO CIVIL III – OBLIGACIONES – PROFESOR DANILO BAEZ REYES

2012

INTRODUCCIÓN AL ESTUDIO DEL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES

Generalidades

Nuestra legislación civil vela para que la regla jurídica que surge del acuerdo de
voluntades intersubjetivo sea válida. Un ejemplo de ellos son las normas que regulan
la voluntad y la manera en que ella debe manifestarse para producir efectos jurídicos
(consentimiento y sus vicios), la naturaleza del objeto sobre el que recae el acuerdo
(reglas sobre licitud e ilicitud del objeto), la causa que impulsa a los interesados a
contratar (teoría de la causa), las formalidades externas a que deben someter su
actuar (en general como requisito de existencia del acto y en particular dependiendo
del acto que se trate), etc.

Por otro lado, en el campo del derecho privado puede hacerse “todo aquello que no
está expresamente prohibido por la ley”, principio contrario al derecho público, lo
que extiende considerablemente el campo de acción de la voluntad como
generadora del derecho convencional.

Según el profesor Rodríguez Grez, es este derecho convencional el campo más


fecundo en la creación del derecho y la regulación jurídica de la conducta social. Es
decir, el ámbito de la voluntad desborda largamente cualquier otra fuente formal del
derecho (ley, reglamento, costumbre, tratados internacionales, resoluciones
administrativas, sentencias judiciales, etc.), lo que importa reconocer que el derecho
que nos afecta está creado con nuestra propia y directa intervención, por lo que son
los propios imperados los llamados a darse preferentemente el derecho que regula su
conducta.

De ahí el carácter estudiado a principios de esta cátedra de ser el derecho privado, y


consiguiente el civil, general y supletorio de la voluntad de las partes.

En el derecho moderno, el imperado interviene directa e indirectamente en la


gestación o creación del derecho que le concierne:

La intervención indirecta se realiza mediante los actos eleccionarios en que los


ciudadanos concurren a constituir una “potestad” (sea ejecutiva o legislativa).

La intervención directa se realiza por medio del otorgamiento de actos o contratos


en que cada individuo “se da” su propio derecho en ejercicio de una potestad, la
“autonomía privada”, de la cual están dotados todos los sujetos con o sin capacidad
legal de ejercicio (aquellos que carecen de la aptitud para obligarse por sí mismo
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sin el ministerio o autorización de otro ejercen esta potestad por medio de sus
representantes legales o autorizados por ellos), y de la facultad que el sistema
acuerda a los destinatarios de las normas jurídicas para intervenir en su aplicación y
cumplimiento.

Para una mejor comprensión, se debe distinguir, como se sabe, entre las distintas
fuentes formales del derecho:

Por un lado, deben distinguirse las normas o mandatos generales y abstractos,


otorgados por la autoridad (potestades constituyente, legislativa y
reglamentaria).

Por otro lado, existen las reglas o mandatos particulares y concretos, que
pueden ser dictadas por autoridades o bien por el propio destinatario o con su
participación (potestad administrativa, jurisdicción, autonomía privada).

- Constatada esta diferencia, se descubre que una norma no está llamada a


cumplirse directamente y que ello sólo ocurre cuando se dicta una regla que,
fundada en la norma, singulariza el mandato general y abstracto de la primera.
No es posible dar cumplimiento a una abstracción sin que previamente ésta sea
singularizada y trasformada en un mandato específico y concreto.
- Ejemplo: artículo 1545 del CC. Es la norma. El contrato de compraventa que
establece la manera en que se debe cumplir con la obligación de pago del precio
del comprador es la regla.
• De lo anterior, se plantean dos interrogantes igualmente importantes:

1.- Qué papel desempeña la norma (si ella no se cumple directamente por el imperado).
Esto se soluciona comprobando que la norma tiene como único destino el servir de
fundamento a la regla, siendo la norma el “marco” dentro del cual debería
elaborarse la regla, lo cual permite transferirle “validez jurídica”, esto es, capacidad
de obligar. Dicho más claramente, una regla vale en la medida en que está fundada
en una norma, siendo esta última, por consiguiente, el instrumento que confiere
poder vinculante a la regla.

2.- De qué manera se singulariza el mandato general y abstracto para hacer posible su
cumplimiento. Esto tiene una respuesta más simple: el mandato normativo se
singulariza por medio de la regla a la cual se trasfieren los elementos normativos que
le confieren validez jurídica. Y es esto último, en cuanto al mandato particular y

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concreto fundado en una norma, es lo que realmente debemos acatar en la vida


social.

- En suma, las normas se cumplen a través de las reglas; entre unas y otras, por lo
tanto, deberá existir una plena coherencia y armonía.

La estructura descrita es lo que permite afirmar la unidad, coherencia y lógica


interna del derecho lo que hace posible sostener que la “validez jurídica” es
derivada, es decir, toda norma y toda regla obliga porque otra norma,
jerárquicamente superior, le confiere validez. El valor jurídico, por lo mismo, es
consecuencia de la transferencia a la norma inferior o la regla, de los elementos
normativos contenidos en la norma superior. Es decir, si se pregunta por qué razón
una norma jurídica vale (obliga), la respuesta sería: porque formal y materialmente
está dictada y de acuerdo con una norma superior del mismo ordenamiento jurídico.

Ahora, lo que parece más sorprendente es el hecho que en la vida social, atendido el
perfeccionamiento y evolución del sistema jurídico, los imperados sólo cumplen el
derecho que ellos han generado (actos y contratos y reglas personales), o el derecho
que se ha creado con su participación (sentencias judiciales y actos administrativos).
Por ejemplo, sólo me obligan las sentencias judiciales en las que he intervenido (art.
3 CC), los contratos que he suscrito (art. 1545 CC.) y los actos administrativos qu eme
conciernen y que se han gestado con mi participación o en los que he podido
reclamar su revisión.

Todo lo anterior es el corolario del concepto de Estado de Derecho o Estado


Constitucional (en su última acepción), puesto que es imposible concebir su
funcionamiento sino en la medida en que la gran mayoría acata el mandato
contenido en la norma sin necesidad de recurrir a la coerción. El cumplimiento
coercitivo de las reglas está reservado para casos excepcionales y los órganos
encargados de ello sólo pueden actuar ante incumplimiento, quedando atrás la mera
imposición de una regla o conducta.

En definitiva, toda regla que compromete mi conducta debe haberse gestado,


paralelamente, con mi intervención.

A partir de lo anterior es que debemos comenzar el análisis del derecho de las


obligaciones, entendiendo que estudiaremos normas jurídicas, las que se
materializarán en reglas jurídicas, por ejemplo, en los actos jurídicos unilaterales,
contratos, convenciones, todos los que tienen su fundamento, precisamente, en las
diversas normas superiores objeto de nuestro estudio.
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El Derecho de las Obligaciones y su evolución: El patrimonio

El patrimonio es distinto de los bienes que lo componen. Así se desprende del


artículo 2465 del Código civil que establece: “Toda obligación personal da al acreedor
el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del
deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no embargables,
designados en el artículo 1618.”

Cuando un acreedor quiere hacer efectiva la deuda, lo puede hacer sobre todos los
bienes del deudor tanto presentes como futuros.

El concepto de patrimonio como atributo de la persona es distinto tanto de la noción


de bienes que forman parte del activo de un sujeto como de cada uno de esos bienes
que lo componen, individualmente considerados. De ahí que algunos autores
metaforicen sobre él para intentar explicarlo, señalando por ejemplo que el
patrimonio es un continente, cuyo contenido puede estar desierto o poblado de
bienes que lo compongan.

Según la doctrina clásica (Aubry et Rau en francia) considera al patrimonio como un


atributo de la personalidad y lo define como “una universalidad jurídica compuesta
por todos los derechos y obligaciones apreciables en dinero que tienen por titular a
una misma persona”. Según esta concepción, las principales características del
patrimonio son:

1.- Es una universalidad jurídica, es decir, una entidad distinta de los derechos y
obligaciones que lo componen; de ahí que aunque los derechos se transfieran o
transmitan al igual que las obligaciones, o que estas últimas se extingan, siempre el
patrimonio será el mismo, pues unos y otros se van reemplazando por nuevos
derechos y obligaciones, según el mecanismo de la subrogación legal que consiste en
el reemplazo de una cosa por otra que para a ocupar la misma calidad jurídica que la
primera.

Y es este carácter de universalidad jurídica del patrimonio el fundamento del


denominado Derecho de Prenda General de los Acreedores (o Derecho de garantía
general como lo llaman algunos), consistente en el derecho que los acreedores tienen
sobre los bienes del deudor para perseguir las obligaciones en todos sus bienes,
presente y futuros, salvo los inembargable.

Dicho derecho no impide que el acreedor pueda desprenderse de los bienes, ya que
no recae sobre un bien determinado sino que sobre el patrimonio del deudor.
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La garantía general de los acreedores no les confiere derecho a perseguir los bienes
del deudor en manos de terceras personas ni impedir las enajenaciones que aquél
efectúe, salvo en caso de fraude como veremos en su oportunidad.

Todo lo anterior, es posible porque en virtud del mecanismo de la subrogación real


los nuevos bienes y derechos adquiridos por el deudor pasan a responder de sus
obligaciones.

2.- Según la doctrina clásica, el patrimonio sólo comprende aquellos derechos y


obligaciones de valor pecuniarios, es decir, los que son evaluables en dinero, a pesar
de que existe una tendencia en el derecho moderno a la “espiritualización del
patrimonio” existiendo quienes sostiene que las división de los derechos en
patrimoniales y extrapatrimoniales no es tan tajante. Es por ello que algunos
hablan sobre el posible “contenido no económico de la obligación”.

Pero para la doctrina clásica, el patrimonio tiene un activo y un pasivo. El primero


comprende los bienes y derechos de la persona de carácter pecuniario y, el pasivo,
sus obligaciones. Y por la universalidad jurídica que es el patrimonio, su activo
responde por el pasivo.

3.- El patrimonio, como atributo de la personalidad que es, está ligado a una persona
que es su titular. De esto se desprende que, en primer lugar, sólo las personas tienen
patrimonio, puesto que ellas solo pueden ser titulares de derechos y deudoras de
obligaciones. Asimismo, toda persona tiene un patrimonio aún cuando carezca de
totalmente de bienes, o el balance del activo y pasivo sean negativos y por ello las
legislaciones prohíben su transferencia como tal. Sólo por causa de muerte se
transmite el patrimonio o una cuota de él a los herederos. Finalmente, una persona
no tiene más que un patrimonio dado que éste es el conjunto de elementos jurídicos
que tienen un mismo titular.

Críticas a la doctrina clásica de patrimonio

- La crítica más severa a esta doctrina se refiere a que es perfectamente posible, en la


práctica y en las legislaciones, que una persona tenga más de un patrimonio, o
cuando menos dentro de éste aparecen ciertas divisiones sujetas a un tratamiento
jurídico especia: son los patrimonios separados o reservados.
- En nuestra legislación, de hecho, existen varios casos en que se da esta situación. Así,
en materia sucesoria existen dos instituciones que impiden la confusión del
patrimonio del causante con el del heredero de manera que éste resulta siendo
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titular del suyo propio y del que perteneció al causante. Estas son el beneficio de
separación que es un derecho de los acreedores en que estos en evitan que la
herencia se confunda con los bienes propios del heredero a fin de cobrarse con ella
preferentemente de sus créditos, y el beneficio de inventario que es un derecho de
los herederos quienes limitan sus responsabilidad a lo que reciben por herencia.
- Otros ejemplos de separación de patrimonios se da en la sociedad conyugal en que
se distingue el patrimonio de la comunidad, el propio de cada uno de los cónyuges y
aún el reservado de la mujer que ejerce una industria u oficio separado del de su
marido (Art. 150 CC.)
- También existe como ejemplo la reciente ley N° 19.857 de 11 de febrero de 2003 que
permitió la creación de sociedades individuales de responsabilidad limitada.
- La principal importancia de la pluralidad de patrimonios estriba en que el uno no
responde de las obligaciones que corresponden al otro, o sea, el derecho de garantía
general de los acreedores queda limitado al patrimonio en que se contrajo la
obligación.
- Por esta y otras razones es que, hoy en día, se ha abandonado prácticamente la
noción del patrimonio como atributo de la personalidad y se ha abierto camino a la
doctrina alemana del patrimonio fin o afectación o destino, en que él se concibe
como un conjunto de derechos y obligaciones de valor pecuniario unidos por su
afectación a la realización de un fin común, a una misma destinación. En esta teoría
se acepta que existan patrimonios sin personalidad; esta no es sino la aptitud para
adquirir y ejercitar derechos y obligaciones. El patrimonio está unido a una persona,
porque está afectado a ella; es el medio de su actividad. En esta doctrina no hay
inconveniente alguno para que una persona tenga más de un patrimonio.
- Hoy en día resulta evidente que no puede ya aceptarse la noción de que una persona
sólo puede tener un patrimonio intraspasable e indivisible.

Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales

La doctrina clásica clasifica los derechos en patrimoniales y extrapatrimoniales,


señalando que los primero son directamente evaluables en dinero, tienen valor
pecuniarios y forman parte del patrimonio de la persona. Los derechos
extrapatrimoniales miran a la persona como un individuo (derechos de la
personalidad), o como miembro de una familia (derecho de familia), y no
representan en sí mismo un valor en dinero.

Sin embargo, tanto los derechos de la personalidad (derecho al nombre, a la

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inviolabilidad del domicilio, a la nacionalidad, al estado civil) como los de familia


pueden producir efectos pecuniarios ya que cuando los primeros son violados, dan
derecho a una indemnización en dinero. Y entre los derechos de familia hay algunos
netamente económicos como ocurre con el derecho y su obligación correlativa de
alimentos, el usufructo del padre o madre que tiene la patria potestad sobre los
bienes del hijo. Por eso suele hacerse una distinción entre derechos de familia
patrimoniales y extrapatrimoniales, siendo los segundos aquellos que tienen un valor
puramente de afección, como ocurre en los derechos y obligaciones entre padres e
hijos para el cuidado de éstos.

Es por todo lo anterior por lo que algunos autores (doctrina moderna) consideran
que, finalmente, todos los derechos y obligaciones tienen un solo fin que es, en
definitiva, permitir a la persona el desarrollo de sus actividades de todo orden, no
sólo económica; la distinción estribaría solamente en que algunos -los
tradicionalmente llamados patrimoniales- son única y directamente pecuniarios con
neta primacía de lo económico; en los otros, existe un valor moral, social o afectivo,
pero también pueden producir efectos económicos, como aquéllos generar
consecuencias más allá de este ámbito.

Derechos Reales y Personales

Los derechos patrimoniales se clasifican, también tradicionalmente, en reales y


personales o de crédito, siendo estos últimos objeto del presente estudio.

De los derechos reales y su diferencia con los derechos personales, téngase presente
todo lo señalado el semestre pasado, lo que se resume en lo que dirá a continuación.

PARALELO ENTRE DERECHOS REALES Y DERECHOS PERSONALES

• Derecho Real

1.- Sujetos: Titular del Derecho, Sociedad toda

2.- Obligación de sujeto pasivo es un deber de mera tolerancia

3.- Numerus clausus. Su nacimiento condicionado a la ley y a la voluntad en cierta medida.

4.- Derecho de persecución y preferencia


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5.- Su fuente es solo la ley (Código Civil y leyes especiales: Código de Minería, Código de
Aguas)

6.- De él nacen acciones reales

• Derecho Personal

1.- Sujetos: Acreedor y deudor

2.- Obligación de sujeto pasivo es una prestación que consiste en dar, hacer o no hacer una
cosa

3.- Numerus apertus. Su nacimiento condicionado al consentimiento con limitaciones sólo


genéricas de moral, orden público y buenas costumbres.

4.- Derecho de prenda general (2465)

5.- De fuentes múltiples. 1437

6.- De él nacen acciones personales

Derecho personal y obligación

La noción de obligación va estrechamente unida al concepto de derecho personal;


constituye, como se ha dicho, las dos caras de una misma moneda.

Desde el punto de vista del acreedor este tiene un crédito o derecho personal en
contra del deudor para exigir el cumplimiento de la regla.

El deudor, por su parte, tiene una obligación para con su acreedor.

Es por lo anterior que muchos autores llaman obligación activa al primero y


obligación pasiva a la que, en sentido estricto, constituye la obligación.

Por lo tanto, el estudio de las obligaciones corresponde, al mismo tiempo, al estudio


de los derechos personales.

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Característica del Derecho de las Obligaciones

1.- Es una materia compleja y abstracta. Goza de una alta perfección técnica con una
acabada elaboración de una teoría general de la institución, haciendo abstracción de
los casos particulares y expresándose en fórmulas escuetas de amplia generalización.

2.- Tiene gran aplicación práctica.

3.- Es permanente, siendo la materia que menos ha variado en el tiempo desde el


Derecho Romano, sin perjuicio de su evolución en cuanto a la manera de
interpretarse ciertas instituciones, como se dirá.

4.- Es universal y de una importancia trascendental. En la vida diaria, por nuestra


voluntad, contraemos, cumplimos y nos cumplen toda clase de obligaciones, desde
subirnos a un vehículo de locomoción colectiva en adelante.

Evolución del Derecho de Obligaciones

a) La obligación en el Derecho Romano: Se cree que en Roma, como en otras


civilizaciones, el concepto nació en las sociedades primitivas como
consecuencia de la eliminación de la venganza privada y su reemplazo por una
composición económica, esto es, como un derivado de los hechos ilícitos. Se
celebraba un acuerdo entre ofensor y ofendido, muy formal, en que el
primero pasaba a tener la categoría de obligado a la reparación.

En virtud de este pacto, el deudor quedaba atado en su persona al acreedor,


quien incluso adquiría derechos en la persona física de aquél (manus injectio).
Algunos relacionan esto con la institución existente el siglo pasado de la prisión
pro deudas prohibida hoy en día por Tratados Internacionales ratificados por Chile
y vigentes.

La obligación evolucionó en el Derecho Romano, pero sin sacarse su formalismo y


subjetivismo, llegando a la definición más clásica de los romanos que la concibe
como un “vínculo jurídico que nos fuerza a una prestación para con el acreedor”.

Como se puede ver, los romanos destacaron el aspecto pasivo de la obligación y


no el elemento activo que ella contiene y que es, precisamente, el crédito
correlativo. Esta tradición fue tomada por los precursores del Derecho Francés
refundiéndola en el código de dicho país, irradiándose por todo Occidente

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b) Influencia de los canonistas: La aportación de los canonistas dice relación con el


desarrollo de la denominada responsabilidad extracontractual, teniendo en
consideración que propugnaron la idea de que habiendo culpa, y siempre que
concurran los demás requisitos legales, la víctima debía ser indemnizada, ampliando
el campo de la reparación extracontractual, cuya expansión no ha cesado.

Asimismo, contribuyeron en lo relativo al cumplimiento de la obligación y el


consensualismo. En Roma existían pactos nudos, sin acción. Los canonistas
defendieron el principio de que “todo compromiso debe cumplirse” (pacta sunt
servanda) independiente del formulismo, de modo que todo pacto debe dar acción
al acreedor para exigir su cumplimiento. Con ello abrieron camino al consensualismo
que, a su turno, permitió el posterior desarrollo de la “libre contratación”.

c) Influencia de las ideas liberales del siglo XIX: Estas ideas influyeron en el derecho
de obligaciones dándole un marcado individualismo, especialmente en el contrato
gobernado por el principio de la autonomía de la voluntad o libre contratación, en
cuya virtud se otorga a las partes el poder de crear soberanamente toda clase de
obligaciones sin que el legislador intervenga sino para establecer normas supletorias
de su voluntad, libremente derogables por los interesados, y algunas pocas
restricciones para limitar los desbordes exagerados de esa voluntad.

Asimismo, el desarrollo de los negocios y la industria dio en el curso del siglo XIX un
gran auge a la fortuna mueble, desplazando el tradicional valor de los bienes raíces
que los Códigos de la época heredaron de Roma. Alcanzó gran difusión la circulación
de valores mobiliarios representativos de créditos o derechos personales, adquirió
relevancia el aspecto activo de obligación.

Este derecho, en todo caso, jamás logró desprenderse íntegramente de la noción de


obligación como una relación personal entre acreedor y deudor , y de ahí su
resistencia a aceptar, por ejemplo, instituciones como la representación, ya que
siendo la obligación un vínculo entre personas, les parecía extraño que la contraída
por una persona produjera sus efectos en otra, y la cesión de derechos, pues
igualmente ilógico les parecía que esta relación entre personas que para ellos era
obligación, pudiera pasar a otra persona.

Hoy, sin embargo, todas las legislaciones dan plena acogida a la representación y la
cesión de derechos.

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D) Tendencia actual en el derecho de obligaciones:

1.- Perfeccionamiento de la teoría de la obligación: con nuevas teorías como la cesión o


traspaso de deudas incorporadas en la legislación alemana o italiana pero no en
nuestro Código Civil el que establece la novación pro cambio de deudor pero no es lo
mismo ya que esta última implica una nueva obligación en reemplazo del deudor
primitivo. En cambio en la cesión de deudas, un tercero toma para sí la misma
obligación del deudor primitivo con todos sus accesorios y pudiendo el nuevo deudor
oponer todas las excepciones que tenía el primitivo, quedando éste librado. En
definitiva, es la formula químicamente pura de la institución,

2.- Tendencia a la unificación del Derecho Privado Obligacional: Como ocurre hoy en ía
en Italia en donde se han refundido las instituciones de Derecho Privado,
especialmente las contempladas en los subsistemas civiles y comerciales, sin
perjuicio de señalarse normas de excepción según la actividad económica de que se
trate.

Al respecto debe destacarse que la separación que nuestra legislación hace de


Derecho Civil y Derecho Comercial, con la existencia de un Código Civil y un Código
de Comercio no tiene justificación alguna si no existen tribunales especiales de
comercio, teniendo en consideración, además, que la actividad económica es una
sola y tiende en el mundo a la uniformidad, no justificándose un distinto tratamiento
según si sean civiles o mercantiles, sino según su actividad y volumen.
Es por eso que existe un gran auge de la tendencia a establecer en una sola
legislación todas las instituciones de Derecho privado como es lo relacionado con los
efectos de comercio, sociedades, etc. manteniendo las naturales diferencias según
actividad o legislaciones especiales.
3.- Restricción al principio de la autonomía de la voluntad: Según el profesor Abeliuk,
las múltiples crisis económicas del siglo XX y XXI, unido a las acciones bélicas y el
intervencionismo estatal de algunas naciones han influido igualmente en la
limitación a la autonomía de la voluntad. Restringida, igualmente sigue siendo el
principio rector en materia de obligaciones.

En estos momentos existe un equilibrio entre los que postulan la aplicación del
principio en términos absolutos y aquellos que desconfían de este, reconociéndole
validez general, con mayores limitaciones de orden general y se le exceptúan una
serie de contratos en que militan factores sociales, económicos, familiares, para su
restricción. Estas limitaciones, que veremos en su oportunidad, inciden en varios
aspectos.

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Aspectos en el que incide la restricción a la autonomía de la voluntad:

2.1.- Mayor ampliación del concepto de orden público. En muchos contratos como en los
de trabajo, arrendamiento se establece la irrenunciabilidad de los derechos
conferidos por las leyes.

2.2.- Se desarrollan instituciones destinadas a controlar el equilibrio económico en los


contratos como la lesión aplicable a todo acto, o la aplicación de la teoría de la
imprecisión (excesiva onerosidad sobreviviente) y a moralizarlos.

2.3.- Se reconoce posibilidad de que una persona pueda obligarse a pesar de su voluntad
(contratos colectivos) y en contra de ella (contratos forzosos, ejemplo asegurar los
riesgos en perjuicio de terceros en seguro)

2.4- La reglamentación imperativa de diferentes aspectos de numerosos contratos,


fijándose precios, rentas, terminación y otras condiciones de ellos, como el contrato
de trabajo, arrendamiento de predios urbanos y rústicos, compraventa de productos
de primera necesidad, etc.

EL DERECHO DE PRENDA (Garantía) GENERAL DE LOS ACREEDORES

La obligación es un vínculo jurídico que tiene y pone al deudor en la necesidad de


cumplir la prestación, bajo las sanciones que, en caso contrario, le impone la ley. De
esta calidad deriva la fuerza obligatoria del vínculo (art.1545, pacta sunt servanda).

El deudor debe cumplir no sólo para desligarse de la obligación, sino también para
evitar el “derecho de agresión” del acreedor sobre sus bienes, esto es, que éste, por
intermedio de la autoridad, se dirija contra sus bienes para obtener forzadamente el
cumplimiento de la obligación. En el derecho primitivo, el deudor respondía a la
obligación con su persona física en derecho moderno este tipo de responsabilidad,
atentaría contra la dignidad de la persona humana transformar en objeto de
comercio su integridad física y moral, y su libertad, para la seguridad de los créditos.
En reemplazo de la responsabilidad del deudor con su persona o su libertad, surge la
de éste con su patrimonio. En virtud de ella, el patrimonio del deudor, con las
salvedades que luego señalaremos, responde al cumplimiento íntegro, fiel y
oportuno de la obligación; a causa de ésta, los bienes del deudor quedan sujetos al
deber que tiene éste de pagarla.

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Este derecho se ha llamado entre nosotros habitualmente de prenda general,


aunque propio es hablar de garantía general del patrimonio del deudor a sus
obligaciones. Hay una garantía, porque realmente el patrimonio del deudor está
asegurando que, si no voluntariamente, cuando menos forzadamente o por
equivalencia, se cumplirá su obligación. Si el deudor no cumple, el acreedor tiene el
derecho de hacer embargar y sacar a remate los bienes del deudor para pagarse de
la deuda y de la indemnización de perjuicios si hay lugar a ella, lo que suele llamarse
la “expropiación” de los bienes del deudor. Y realmente hay una semejanza con ella,
porque por acto de autoridad se priva de parte de sus bienes al deudor y se
enajenan.

Se la llama garantía general, para distinguirla de las específicas en que queda


afectado un bien determinado del deudor al cumplimiento, como ocurre
precisamente en la prenda e hipoteca.

Características del Derecho de prenda general o garantía general de los acreedores

El Código reglamentó la garantía general en el Título 41 del Libro IV, al tratar de la


prelación de créditos.

El Art. 2465 consagra la responsabilidad patrimonial del deudor al señalar que “Toda
obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos
los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose
solamente los no embargables, designados en el art.1618”.

El Art. 2469 señala cómo se persigue dicha ejecución: los acreedores pueden exigir
que se vendan todos los bienes del deudor que sean embargables hasta concurrencia
de sus créditos, intereses y costas para que con el producto de la enajenación se
satisfagan sus créditos.

El art. 2466 fija la forma de proceder contra ciertos derechos del deudor, y los arts.
2467 y 2468 permiten la revocación y anulación de los actos del deudor en perjuicio
del derecho de sus acreedores, lo que conoceremos como acción pauliana.

En cuanto a su extensión y efectos el derecho de prenda general se caracterizan por:

1° Ser universal e ilimitado, salvo las excepciones que se indicarán;

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2° Es en principio igualitario, y

3° Confiere una serie de derechos al acreedor

1.- Universalidad e ilimitación de la garantía general: El derecho de garantía general se


enfoca sobre el patrimonio del deudor y no sobre bienes determinados de él. Recae
sobre una universalidad. Y por tratarse del patrimonio del deudor y no de bienes
específicos, éste conserva su pleno derecho de disposición y administración del
patrimonio, sin que por regla general los acreedores tengan medios para impedir sus
actos respecto a su activo y pasivo. Es por la subrogación real que gobierna los actos
sobre el patrimonio que ello se explica; el deudor puede enajenar sus bienes porque
a los acreedores les responden, no los que tenía aquél al contraer la obligación, sino
al momento de exigirse el cumplimiento; los que adquiera en el intertanto
reemplazan a los que han salido. Por excepción, la ley faculta a los acreedores para
dejar sin efecto ciertos actos efectuados por el deudor cuando han sido ejecutados
en fraude de sus derechos, mediante el ejercicio de la acción pauliana.

No obstante su universalidad, la garantía general tiene limitaciones; Hay ciertos


bienes (Art. 2.465 y 2.469) que escapan a ella, estos son los inembargables, que
quedan al margen de toda persecución por los acreedores, y en consecuencia
también del ejercicio de cualquier acción de éstos. Y, en seguida, porque la ley acepta
y establece casos en que la responsabilidad es limitada y no protege el total de la
deuda; tenemos el caso ya citado del beneficio de inventario, pues el heredero que
se acoge a él, limita su responsabilidad a lo que recibe por herencia en cuanto al
pago de las deudas. En general, ella se presenta en los casos de patrimonios
separados, en que el deudor responde de las deudas que a él se refieren con los
bienes que lo integran, pero no con los de sus otros patrimonios. También, en cierto
sentido, se presenta una limitación de responsabilidad en materia de sociedades, en
que el socio de una responsabilidad limitada sólo responde hasta el monto de su
aporte, como el accionista de la sociedad anónima la reduce a su acción, el
comanditario a sus aportes, etc. Finalmente, hemos visto que existen casos en que se
responde por deudas ajenas, esto es, hay responsabilidad pero no deuda; el
responsable puede verse obligado a pagar (obligación a la deuda), pero como
realmente no debe, nace el derecho a repetir contra el verdadero obligado
(contribución a la deuda).

2.- Igualdad de la garantía general. Excepciones:

En principio, y como lo destacan los Arts.2465 y 2469, todos los acreedores gozan de
la garantía general; todos ellos tienen el derecho a sacar a remate los bienes
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embargables del deudor. La excepción son justamente las causales de preferencia


que establece la ley y que son el privilegio, y la hipoteca. Estas causales de
preferencia son específicas y genéricas; las principales de las primeras son las
cauciones reales y agotan su, preferencia en los bienes afectos a ellas, mientras que
los privilegios generales se refieren a todo el patrimonio.

3.- Derechos que otorga la garantía general:

Por la responsabilidad patrimonial del deudor se explican la mayor parte de los


derechos que la ley confiere al acreedor, desde el principal de ejecutar bienes de los
que lo integran, pagarse de la obligación con su equivalente (indemnización de
perjuicios), hasta los derechos auxiliares que no tienen otro objeto de mantener,
restablecer robustecer el patrimonio del deudor que está respondiendo al
cumplimiento.

Derecho de Prenda (Garantía) General

El cumplimiento

Cuando el deudor cumple su obligación, realiza la prestación convenida o


establecida. El cumplimiento puede ser voluntario o forzado; en naturaleza y por
equivalencia.

En el voluntario, que es el normal, el deudor buenamente cumple la obligación, da lo


que debía, ejecuta el hecho debido, se abstiene de lo prohibido por la obligación de
no hacer, sin que el acreedor deba recurrir a los medios que la ley le franquea para
obtenerlo.

En el forzado, ha existido un previo incumplimiento del deudor como éste no ha


cumplido, el acreedor, con el auxilio de la autoridad, fuerza a hacerlo.

El cumplimiento en naturaleza, esto es, tal como la obligación ha sido establecida, o


por equivalencia, en que el cumplimiento no se efectúa en esta forma, sino en otra
sustitutiva que para el acreedor tenga igual valor a aquél. Ello puede ocurrir tanto en
el cumplimiento voluntario como en el forzado; en el primer caso, el acreedor
consiente una modificación en la prestación que libera al deudor. En el segundo caso,
ha habido incumplimiento y siendo imposible obtener el cumplimiento natural, se le
sustituye por la indemnización de perjuicios que estudiaremos en los efectos de la
obligación en el incumplimiento, como es obvio

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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

CONCEPTO, ELEMENTOS Y CARACTERÍSTICAS DE LA OBLIGACIÓN

Generalidades

La obligación dentro del estudio de la relación jurídica es una relación jurídica de


contenido personal, en esa virtud es un vínculo jurídico entre dos sujetos de
derecho. En virtud de ella una de esas personas, el acreedor, puede exigir de otra, el
deudor, incluso mediante la amenaza legítima del uso de la fuerza, la realización de
una determinada prestación (dar o hacer) o una abstención.

Dentro del contexto de la teoría del patrimonio y como integrante de lo que la


doctrina clásica (francesa) denomina atributos de la personalidad este patri-monio se
puede conceptualizar como un conjunto de derechos y obligaciones susceptibles de
apreciación pecuniaria.

Los derechos, lado activo de la relación jurídica de contenido personal, no pueden


ser comprendidos (salvo los derechos absolutos) sin un lado pasivo, es que la misma
relación jurídica mirada desde el punto de vista del deudor, es decir, respecto de él,
hay una obligación correlativa al derecho del acreedor.
Por ello el art.578 que define el derecho personal ha sido criticado, pues se dice por
la doctrina que define el derecho personal desde una perspectiva del sujeto activo y
no del sujeto pasivo, lo que no es en realidad exacto.
Para el acreedor existe un derecho que solamente puede reclamar de una persona,
el deudor. Para éste el derecho personal existe también pero bajo la perspectiva de
una deuda, que no es otra cosa que una obligación, pues ese derecho personal no
puede reclamarse de cualquiera sino del deudor, o sea, de aquel que según el propio
art.578 ha contraído la obligación correlativa.

Conceptos y origen etimológico

La palabra obligación nos viene del latín obliga-tio, voz que a su vez proviene de
obligare donde ob significa alrededor y ligare, atar. Refleja la situación en la que se
encuentra el deudor en relación a la deuda.

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No es sino con un prisma parcial que se mira la obligación como sinónimo de deuda,
es decir considerando uno de los aspectos de los que ella comprende, el aspecto
pasivo.

Se usa la expresión obligación, sobre todo en materia mercantil, para denominar


ciertos títulos de crédito, por ejemplo, se habla de obligaciones de tal sociedad o
de tal Estado (se hace sinónimo de bono, debenture o préstamo en general). Pero no
sólo en materia mercantil se la utiliza como sinónimo de título de crédito o de
documento representativo de dinero, el código civil también lo hace en el art. 2523
N°1, cuando se refiere a la prescripción de corto tiempo que se interrumpe “desde
que interviene pagaré u obligación...”.

Vulgarmente decimos obligación cuando hacemos referencia a un deber moral o


social, por ejemplo estamos obligados a ser respetuosos con nuestros mayores, a
decir la verdad, etc.

Definiciones doctrinarias

• Pothier definía las obligaciones señalando que: “Son un vínculo de derecho que nos
liga hacia otro a darle, hacer o dejar de hacer alguna cosa".En nuestro Código Civil se
utiliza esta definición para el contrato o convención en el art. 1438, lo que constituye
un error pues no define el contrato sino el objeto de la prestación que es, ésta, a su
vez el objeto de la obligación.
• Andreas Von Tuhr la analiza desde un punto de vista pasivo diciéndonos que la
obligación es “La relación jurídica establecida entre dos o más personas, por virtud de
la cual una de ellas -el deudor- se constituye en el deber de entregar a la otra -el
acreedor- una prestación”.
• René Abeliuk señalan que es “Un vínculo jurídico entre personas determinadas, en
virtud del cual una de ellas se coloca en la necesidad de efectuar a la otra una
prestación que puede consistir en dar una cosa, hacer o no hacer algo”.
• Nuestro Código Civil no da una definición de obligación, sin embargo, de su
articulados desprendemos varias características particulares:

a) El art.1438 que define el contrato, aunque en realidad, su definición es demasiado


deficiente pues se refiere al objeto de la prestación, pues ésta tiene por objeto algo
que se debe dar, hacer o no hacer.

b) El art. 1460 persiste en el error anterior cuando se señala que el objeto de las
declaraciones de voluntad es dar, hacer o no hacer.
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c) Los art. 2465 y 2469 que consagran el llamado “Derecho de Prenda (Garantía)
General”, establecen que todo deudor, al contraer una obligación, afecta la totalidad
de su patrimonio a su cumplimiento, y que a la inversa, cada acreedor tiene para
garantizar su acreencia todo el patrimonio del deudor. Salvo excepciones todos
los bienes del deudor responden del cumplimiento de lo que se ha prometido dar,
hacer o no hacer.

d) El art.578 que definiendo los derechos personales señala que son los que sólo
pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o por disposición de
la ley han contraído la obligación correlativa.

De lo anterior, desprendemos las siguientes características del concepto.

Características de la obligación

1.- Es una relación jurídica de contenido personal

2.- Existe siempre entre al menos dos personas.

3.- Hay una prestación que es su objeto y ésta consiste en dar hacer o no hacer algo.

4.- Esta prestación liga al deudor para con el acreedor

5.- En virtud de esta obligación aunque el deudor nada diga compromete todo su
patrimonio para garantizarle al acreedor el cumplimiento.

Entonces, la obligación es una relación jurídica de contenido personal por cuya virtud una
persona, denominada acreedor, puede exigir de otra, llamada deudor, el cumplimiento
de una prestación que puede consistir en dar, hacer o no hacer alguna cosa,
garantizando este último su cumplimiento con la totalidad de su patrimonio.

Elementos de la obligación

De los cinco elementos mencionados anteriormente tres reconoce como esenciales


en la obligación, de ahí que si faltaren ella no existiría.

Estos elementos coinciden con los elementos de la relación jurídica, lo que es lógico
porque la obligación es una relación jurídica de contenido personal.

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Estos elementos son:

a) Un vínculo o relación jurídica

b) Los sujetos de la relación

c) Una prestación u objeto debido

Elementos de la obligación: Vínculo o relación jurídica

La obligación liga o ata a dos personas, al deudor para con el acreedor. El deudor
pierde parte de su libertad económica ya que compromete su patrimonio al
cumplimiento de aquella. El acreedor puede exigir el cumplimiento incluso por
medio de la fuerza legítima sobre el patrimonio que garantiza el cumplimiento.

El vínculo es jurídico. Por ello su elemento distintivo en cuanto a la sanción es el


incumplimiento. El ordenamiento jurídico otorga al acreedor medios para forzar al
deudor al cumplimiento (cumplimiento forzado, indemnización de perjuicios y
derechos auxiliares).

Hacen excepción a esto las obligaciones naturales, que no dan derecho para exigir
su cumplimiento, pero una vez cumplidas autorizan para retener lo dado o pagado
en razón de ellas (art.1470). La obligación natural sería entonces una categoría
intermedia entre obligación y deber moral, y con ello la asimilaríamos en parte a los
deberes que nacen de las relaciones de familia que tampoco permiten la ejecución
forzada de ellos (salvo el deber de dar alimentos)

Este vínculo jurídico presenta dos características fundamentales:

1. - Es excepcional.

2. - Es temporal.

Excepcional

Según Abeliuk, lo anormal es que dos personas estén ligadas por vínculos jurídicos.
Normal es que estén vinculadas por relaciones sociales, morales, amorosas, etc. La
obligación entonces resulta excepcional y como consecuencia lógica de ello
corresponde probarla al que alega su existencia, (art.1698). En otras palabras
cuando alguien afirma que otra persona está obligada para con ella, está invocando

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una situación de excepción y debe acreditarla. El acreedor debe probar la existencia


de la obligación y el deudor su extinción. Esto implica el cambio de paradigma del
consensualismo al formalismo, lo se traduce en la mayor cantidad de actos que
requieren de escrituración a fin de probarlos en juicio.

• Temporal

Temporal se opone a perpetuo. La obligación tiene una duración limitada en el


tiempo. En efecto la obligación se contrae para ser cumplida, esto es para
extinguirse.

Así como al acreedor, de conformidad con el art.1698, le corresponde probar la


existencia de la obligación, al deudor una vez probada la obligación le toca acreditar
su extinción.

Elementos de la obligación: Sujetos de la relación

El vínculo jurídico existe entre personas determinadas, es decir entre dos o más
personas (art.578). Recordemos que la obligación es una relación jurídica de
contenido personal. Consecuencia de lo anterior es que la obligación es individual
y relativa, esto es, se requiere de la existencia de dos individuos acreedor y deudor
en quienes recaerán los efectos del vínculo (efectos relativos). La relación jurídica
de derecho privado tiene titulares, sujetos pasivos y activos. Cuando entramos en la
relación obligacional los sujetos precisan su nombre y pasan a denominarse
“acreedor” y “deudor” respectivamente.

Acreedor es aquel en cuyo beneficio se ha contraído la obligación. Es el sujeto activo


de la relación. La obligación para él representa un activo en su patrimonio.

Deudor es el sujeto pasivo, aquel que se liga para con el otro. Para el deudor la
obligación constituye una carga o pasivo en su patrimonio.

Tanto acreedor como deudor deben ser sujetos de derecho y son tales las personas.
Por lo tanto, tanto el acreedor como el deudor pueden ser personas naturales o
jurídicas.

Acreedor y deudor constituyen el elemento subjetivo de la obligación. El acreedor


es titular del derecho de crédito y el deudor es el titular correlativo del vínculo
jurídico obligatorio.

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Elementos de la obligación: Prestación u objeto debido (elemento objetivo)

El objeto de la obligación es una prestación que puede consistir en dar, hacer o no


hacer.

El interés que tiene en la obligación el acreedor es que se cumpla la prestación


debida, es decir que se le de, haga o deje de hacerse aquello a lo que se obligó el
deudor. Así, el objeto de la obligación es para el acreedor la prestación a que el
deudor se ha comprometido para con él.

Ahora, la prestación puede consistir en tres cosas: dar, hacer o no hacer. Este
contenido tripartito de la prestación esta íntimamente ligada al carácter positivo o
negativo de la prestación. No es difícil de ver que la prestación de dar y hacer son
positivas, mientras que la de no hacer es negativa.

Los requisitos del objeto de la obligación son los mismos que del objeto del acto
jurídico (arts.1445, 1460 y 1461). La obligación es un acto jurídico a cuerpo entero.

Por lo tanto la prestación debe ser:

- lícita

- determinada o determinable

- posible (física y jurídicamente)- si se trata de un hecho – y;

- existir o esperarse que exista.

¿Debe el objeto debido ser de dominio del deudor cuando la prestación consiste en
dar una cosa?

Los arts.1460 y siguientes no exigen que el objeto sea de dominio del deudor.

El Código Civil chileno no contiene reglas relativas al poder de disposición. No existe


norma que en relación al objeto de la obligación que exija que el sujeto que se obliga
debe ser el titular del derecho que pretende constituir en favor del acreedor.

No habiendo norma, la solución dependerá de si aceptamos como general las


manifestaciones acerca de la validez de los actos o negocios sobre cosa ajena, como
por ejemplo en la situación contemplada en el art. 1815 (venta de cosa ajena). En

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otros casos se exige que el disponente tenga poder o facultad de disposición sobre la
cosa por ej. En el art. 1107 referente al legado de especie.

Se concluye, entonces, que por encontrarnos precisamente en materia patrimonial


que no es requisito, por regla general, que el objeto de la obligación, cuando recae
en una cosa, sea de propiedad del deudor.

¿Será necesario que el objeto de la prestación sea patrimonial? ¿Debería tener el


acreedor un interés patrimonial en la obligación o puede ser objeto de una
obligación una prestación no patrimonial?

Para graficar lo anterior, basta mencionar el clásico ejemplo dado por la doctrina:
Entregamos en arrendamiento una casa a una persona, quien sólo se obliga a no
tocar el piano dentro de ella.

Nuestro Código, no nos da la solución al respecto. En doctrina hay opiniones al


respecto:

1.- Doctrina clásica francesa (Pothier, Aubry y Rau, Capitant,): sostiene que la
obligación debe tener siempre un contenido económico, y sólo puede no tenerlo, por
excepción si es condición o modo de una obligación pecuniaria, o va acompañada de
una pena para el caso de infracción. Los autores ponen como ejemplo aquel en
que una persona promete pagarle a otra una suma de dinero si egresa de la carrera
de derecho durante cinco años, y de la segunda la promesa de una persona de no
jugar nunca más al Kino o al Loto, sujetándose al pago de una pena para el caso de
incumplir la promesa. Como se advierte de esta doctrina, no dándose las
situaciones de excepción y verificándose el incumplimiento de la “obligación” no
habría protección jurídica para el acreedor, pues no procedería ni la ejecución
forzada ni la indemnización de perjuicios.

2.- La doctrina alemana. Rudolf Von Ihering sostiene la posición antagónica


señalando que para que exista obligación basta un interés del acreedor, aunque no
sea de carácter patrimonial, porque el Derecho no ampara sólo los intereses
materiales, sino también los morales de las personas. Pone como ejemplo, que una
persona enferma da en arrendamiento una de las habitaciones de su casa a otra,
imponiéndole la obligación de no hacer ruido. Señala Ihering que indirectamente
aun esta obligación tiene su nota patrimonial, porque semejante condición ha
debido influir en la renta de arriendo fijada por las partes. En este caso, habría
incumplimiento contractual, sin embargo Ihering sostiene que la infracción de la
obliga lleva necesariamente a la indemnización del daño moral, lo que complica
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pues sabemos que lo que hay es incumplimiento de contrato y no delito o cuasidelito


civil.

3.- Doctrinas eclécticas. Para hacer frente a las críticas que de la teoría germana han
surgido doctrinas eclécticas algunas y otras intermedias, como por ejemplo Las de los
italianos Sciojola y Ruggiero, quienes distinguen entre la prestación misma, que
siempre debe ser patrimonial, y el interés del acreedor, que bien puede ser
meramente afectivo, moral o estético.

Colocan un ejemplo clásico de la persona, que por el deseo de poseerlo, encarga un


cuadro a un pintor famoso. El interés del acreedor es meramente estético, pero la
prestación tiene valor económico, por lo tanto, terminado que sea el cuadro es
posible en caso de incumplimiento del pintor exigir sino la ejecución forzada, al
menos la indemnización de perjuicios. Esta es la doctrina que inspira al Código Civil
italiano.

Fuentes de las obligaciones

Art. 1437: Fuente es el hecho o acto jurídico que le da nacimiento, que origina o
genera la obligación.

Los glosadores medioevales fueron quienes establecieron la división clásica de las


fuentes de las obligaciones, señalando como tales al contrato, el cuasicontrato, el
delito y el cuasidelito, clasificación a la cual, posteriormente se agregó la ley.

En la actualidad los autores consideran que esta no fue la clasificación romana y que
se trataría de una interpretación demasiado literal de los textos de Justiniano,
especialmente El Digesto, que a su vez recoge opiniones de Gayo. Al parecer, los
romanos distinguían por un lado “los contratos y los delitos” y por otro lado “algunas
varias figuras” (variae causarum figurae) que eran fundamentalmente de creación
pretoriana y de ellas arrancarían su origen los cuasicontratos y cuasidelitos.

Fuente de las obligaciones de la doctrina clásica

A) El Contrato: Es la más frecuente fuente. Se ha señalado que el artículo


1438 define mal el contrato porque lo confunde con convención y sólo se
limita a señalar cuál es el objeto de la prestación que forma el objeto del
contrato.

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Clásicamente se dice que el contrato es un acuerdo de voluntades cuyo objeto es


crear derechos y obligaciones.

Recordemos que nuestra legislación sigue la tradición romana en que el contrato


sólo crea derechos y obligaciones y no transfiere el dominio, ya que este se
desplaza por un acto posterior e independiente del contrato que son los modos
de adquirir y, en particular, la tradición.

Por lo tanto, el contratante que promete dar una cosa no la enajena, sino que se
obliga a enajenarla. Aquel a quien se dirige la promesa es acreedor, tiene el
derecho a reclamar que se le transfiera el dominio y solo la tradición de la cosa,
el pago de su crédito, le convierte en propietario.

Esto es diferente al sistema adoptado por la legislación francesa en que el sólo


contrato, independiente de la tradición, basta para transferir el dominio. El
deudor deberá entregar la cosa prometida, pero la tradición no tiene mas
significación que poner al acreedor en situación de aprovechar la cosa cuya
propiedad ha adquirido.

b) El Cuasicontrato: Son hechos voluntarios, lícitos, no convencionales, que generan


obligaciones.

El cuasicontrato no es un acuerdo de voluntades sino un hecho voluntario; sus


obligaciones no resultan del autor del hecho o acto, sino que tienen diverso origen.

El cuasicontrato

Supuestos en que se fundamenta la figura del cuasicontrato:

1.- Teoría de la voluntad presunta: De acuerdo a esta teoría el gestor está actuando con
la voluntad tácita del interesado, con la cual se estaría asemejando a un mandato por
lo que no es suficiente para explicar el nacimiento de esta fuente.

2.- Teoría de la equidad: Según esta teoría, la equidad haría que el interesado
indemnizara los gastos al gestor.

3.- Teoría legal: Actualmente se dice que esta obligación, en definitiva, surgiría de la ley.

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Situación del Cuasicontrato en el Código Civil Chileno

Encontramos tres áreas:

1.- Artículo 2284 y 2285:

- Agencia oficiosa (2286): “La agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, llamada
comúnmente gestión de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra
sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con esta, y la obliga en
ciertos casos”. La obligación que nace para el interesado es indemnizar los gastos
en que incurrió el gestor.
- Pago de lo no debido (2295): “Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo
debía, tiene derecho para repetir lo pagado”. La obligación consiste en restituirlo que
ha recibido indebidamente en pago.
- Comunidad (2304): “La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o más
personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra
convención relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato”. En este
caso, la obligación es reembolsar las expensas comunes.

• Otros cuasicontratos:
- Art. 22238 “El depósito necesario de que se hace cargo un adulto que no tiene la libre
administración de sus bienes, pero que está en su sana razón, constituye un
cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorización de su representante legal”.
- Aceptación de una herencia: El pago de una deuda hereditarias (obligaciones o
deudas que el causante tenía en vida) y testamentarias (dispuestas en el
testamentos) es un cuasicontrato.
- - Aceptación de un legado: Responder de las deudas hereditarias cuando así lo ha
dispuesto el testador.
- Litis contestatio: Notificada la demanda al demandado surgirán obligaciones para la
parte en el proceso.
- Cuasicontrato de contigüidad de predios: Surge como un hecho de la naturaleza,
como lo es, la obligación de cercar o demarcar entre bienes raíces vecinos.

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Delitos y cuasidelitos civiles

Las obligaciones que nacen de un delito o cuasidelito civil consisten o se traducen en


la necesidad para el autor del hecho ilícito de reparar los daños causados a
consecuencia de este delito o cuasidelito, sin perjuicio de las sanciones de carácter
penal que esto pudiera acarrearle.

Los delitos y cuasidelitos civiles son hechos ilícitos y causan daño. La ilicitud es lo que
los diferencia de los cuasicontratos.

Si el hecho es ilícito y se comente con la intención de dañar estamos en presencia de


un delito. En cambio, si se cometió sin la intención de dañar importa un cuasidelito.

Art. 2314: “El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a
otro, es obligado a la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan
las leyes por el delito o cuasidelito”.

La diferencia entre delito y cuasidelito civil consiste en el elemento subjetivo


del sujeto activo. En el delito se obra con dolo y el cuasidelito con culpa. Al
efecto, ver art. 44 CC.

En materia civil, la distinción entre delito y cuasidelito no tiene mayor


importancia porque las consecuencias de ambos son idénticas: la reparación
del daño (indemnización de perjuicios) causado el que se verifica considerando
el monto del daño.

La ley como fuente de las obligaciones

Se sostiene que la ley es, en última instancia, la causa de todas las obligaciones, a lo
menos mediata.

Pero en concepto del legislador, obligaciones legales son aquellas que tienen en la ley
su fuente única, directa e inmediata. Esto por el artículo 578 que sostiene que las
obligaciones legales son las que tienen como causa “la sola disposición de la ley”.

Las obligaciones legales tienen un carácter excepcional. Es necesario un texto


expreso de la ley que las establezca, así se desprende del artículo 2284 que dispone
que “(...) las que nacen de la ley se expresan en ella”.

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En el derecho civil patrimonial las obligaciones legales no son frecuentes.


Encontramos, eso sí, algunos casos como las prestaciones legales restitutorias
(prestaciones entre reivindicante vencedor y poseedor vencido el cual debe
indemnizar las mejoras necesarias) o las obligaciones que nacen de la vecindad.

En el derecho de familia encontramos más casos ya que son frecuentes. Algunos


casos son las obligaciones de alimentos, de filiación y adopción.

Declaración unilateral de voluntad ¿Fuente de obligaciones?

Algunos autores sostienen que además de las fuentes de las obligaciones señaladas,
existiría otra fuente que es la declaración unilateral de voluntad.

Nace esta teoría con el jurista austriaco SIEGEL (1874) quien sostuvo que una
persona puede por su sola voluntad obligarse, sin necesidad de que su promesa sea
aceptada por otro individuo, entendiendo por declaración unilateral de voluntad el
acto jurídico unilateral que crea una obligación.

Lo importante de esta teoría es que una persona por su mera voluntad crearía un
derecho en otra –acreedor- sin la concurrencia de la voluntad de éste. Es decir,
alguien se convertiría en acreedor sin consultársele, vulnerando aquel principio en
virtud del cual nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad.

La teoría presenta dos corrientes:

1.- Aquellos que piensan que la única fuente de las obligaciones sería la declaración
unilateral de voluntad , argumentando que aún en casos que pudiera señalarse qye
hay bilateralidad como en contratos, no se trataría sino de una conjunción sucesiva
de voluntades (SIEGEL).

2.- Otros estiman que la voluntad unilateral es una entre las diversas fuentes y que se
admite en ciertos y determinados casos, como la oferta de un contrato (art. 99 y 100
del Código de Comercio) o la promesa de recompensa (art. 632) o la estipulación a
favor de otro (art. 1449).
Art. 99 CCO: “El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envío de
la propuesta y la aceptación, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar
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contestación o a no disponer del objeto del contrato, sino después de desechada o de


transcurrido un determinado plazo. El arrepentimiento no se presume”.
Art. 100 CCO: “La retractación tempestiva impone al proponente la obligación de
indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere
hecho, y los daños y perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente podrá
exonerarse de la obligación de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto”.

Art. 632 CC: “Si aparece el dueño antes de subastada la especie, le será restituida,
pagando las expensas, y lo que a título de salvamento adjudicare la autoridad
competente al que encontró y denunció la especie. Si el dueño hubiere recompensa
por el hallazgo, el denunciador elegirá entre le premio de salvamento y la
recompensa ofrecida.”

Art. 1449: “Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no
tenga derecho para representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo
estipulado; y mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita, es revocable el
contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a él. Constituye
aceptación tácita los actos que sólo hubieren podido ejecutarse en virtud del
contrato”.

Las opiniones que rechazan la declaración unilateral de voluntad como fuente de las
obligaciones se fundamentan en las razones doctrinarias antes referidas, agregando
que el artículo 2284 CC. Que señala cuales son los hechos voluntarios que son
fuentes de obligaciones no contempla la declaración unilateral de voluntad.

La jurisprudencia es discordante en esta materia

Clasificación de las obligaciones

Generalidades

No hay numerus claussus en los derechos personales, es decir, las obligaciones


pueden ser infinitas como infinita puede ser la capacidad del hombre de crear
vínculos de contenido obligacional. Clasificaciones entonces habrá también muchas,
son las más clásicas:

1.- Según su origen o fuente (art.1437)

- O. contractuales,

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- O. cuasicontractuales,

- O. delictuales,

- O. cuasidelictuales y

- O. legales

2.- Según la legislación que las regula

-O. civiles y
O. Comerciales o Mercantiles.
3.- En cuanto a su eficacia (art.1470)

- O. civiles y

- O. Naturales.

4.- Según produzcan o no sus efectos normales (art.1473 y ss.)

- O. puras y simples y

- O. sujetas a modalidad, que a su vez se clasifican en:

- O. condicionales,

- O. a plazo y

- O. Modales.

5.- Atendiendo a los sujetos, sean activos o pasivos (Art.1511 y 1526)

- O. de un solo sujeto, unipersonales o individuales y

- O. con pluralidad de sujetos, que a su vez se clasifican en:

- O. simplemente conjuntas o mancomunadas,

- O. solidarias y

- O. indivisibles.
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6.- Según su objeto (art.1474, 1499, 1505 Y 1508)

a) - O. Positivas (dar y hacer) y - O. Negativas (no hacer);

b) - O. de objeto singular y

• - O. de objeto plural, que a su vez se clasifican en:

- O. de simple objeto múltiple,

- O. alternativas y

- O. facultativas.

c) - O. de especie o cuerpo cierto y - O. de género

7.- Según la forma en que subsisten

- O. principales y

- O. Accesorias.

8.- Según la forma de su cumplimiento

- O. de ejecución única o instantánea y

- O. de tracto sucesivo.

9.- Según la naturaleza de la obligación:

- Obligaciones de medios y

- Obligaciones de resultado.

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OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES

Generalidades

Fuente: Art. 1470 CC.

Obligación civil es aquella que da derecho para exigir su cumplimiento. Digamos más
precisamente que dan acción para ejecutarlas.

Obligación natural es la que no confiere derecho para exigir su cumplimiento, pero


que cumplidas autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.
Digamos más precisamente que son las que no dan acción para ejecutarlas pero si
dan excepción para retener lo dado o pagado cuando han sido cumplidas
voluntariamente.

Como se advierte estas definiciones destacan la característica fundamental de la


obligación natural que, a diferencia de las obligaciones civiles, no otorga acción para
exigir su cumplimiento, sino sólo excepción para retener lo que se ha dado o pagado
en razón de ellas.

No sólo el art.1470 a 1472 tratan de las obligaciones naturales, también se refieren a


ellas los arts. 2295, 2296 y 2297 (en el cuasicontrato de pago de lo no debido).

Origen y evolución de las obligaciones naturales

Esta institución de las obligaciones naturales proviene del derecho romano.


En Roma existían ciertos pactos que no daban acción, pero que cumplidos otorgaban
el derechos a retener lo pagado por ellos. Por ejemplo los actos de los esclavos por
no ser éstos personas, no obligaban civilmente, en consecuencia como dichas
individuos no podían obligarse tampoco podían ser forzados a cumplir, pero si
cumplían su obligación carecían de derecho de exigir la devolución de lo dado o
pagado.

Naturaleza jurídica a la luz de la doctrina moderna

1ª posición.- La obligación natural sería una obligación imperfecta, pero obligación


de todas maneras, distinta por completo del deber moral y que existe en el
patrimonio del acreedor con anterioridad a su cumplimiento.

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APUNTES DERECHO CIVIL III – OBLIGACIONES – PROFESOR DANILO BAEZ REYES

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Para esta concepción se explica entonces que si el que paga una obligación natural o
la reconoce, transformándolas en obligación civil, nada dona o no hace una
liberalidad, sino que paga una obligación determinada, semejante en todo a la
obligación civil, pero que por razones prácticas está desprovista de acción (Laurent y
Aubry y Rau).

En efecto se trataría de obligaciones que el legislador no reconoce como civiles


(obligaciones civiles abortadas) o de obligaciones que habiendo sido civiles, ya no
tienen acción por habérselas retirado el legislador (obligaciones civiles degeneradas).

2ª posición. La obligación natural se acerca más a un mero deber de conciencia.

René Savatier decía que todo deber moral que tenga un acreedor cierto es, en
principio, civilmente obligatorio, sin embargo tan pronto el deber moral se precisa en
cuanto a su objeto y en cuanto a su titular, se transforma en una obligación natural.
La obligación natural está constituida por deberes morales que la ley no admite sino
en un régimen inferior a la obligación civil.
Ripert señalaba que la obligación natural se confunde por su naturaleza con el deber
moral. Sin embargo, la obligación natural no existe, mientras el deudor no haya
afirmado esta existencia por su ejecución; ella nace del reconocimiento por el
deudor del deber moral.
Esta posición doctrinal a pesar de lo interesante que se muestra fue y sigue siendo
criticada porque extiende demasiado el concepto de obligación natural. Si analizamos
bien, es poca la diferencia que se observa entre el cumplimiento de un deber moral y
la intención de hacer una liberalidad. La intención de ejecutar un deber moral se
confunde en muchos casos con la intención de hacer una liberalidad.

Paralelo entre obligaciones civiles y naturales

Obligación civil

1.- Obligación perfecta: tiene elemento objetivo, elemento subjetivo y vínculo jurídico
perfecto.

2.- El acreedor posee acción y excepción.

3.- Es la regla general.

4.- Son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.

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Obligación natural

1.- Obligación imperfecta: carece de vínculo jurídico ya qye no puede exigirse su


cumplimiento.

2.- El acreedor carece de acción, sólo posee excepción.

3.- Es la regla general.

4.- Aquellas que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas
autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.

Las obligaciones naturales en el Código Civil

Se encuentran reglamentadas en el título III del Libro IV (arts. 1470 al 1472)

El art.1470 señala los casos de obligación natural admitidos por el Código Civil, aun
cuando no serían los únicos que trata el código civil, aún cuando la expresión “tales
son” que emplea el art.1470 pareciera hacerlas taxativas.

Sigamos la doctrina clásica que adhirió claramente A. Bello[1]. En efecto, en el


art.1470 se mencionan dos clases de obligaciones naturales:

a. Obligaciones civiles abortadas, nulas o rescindibles, que son obligaciones que


debieron haber nacido como civiles, pero les afectó algún vicio o defecto en su
constitución u origen. A esta clase pertenecen las enumeradas en el N° 1 y 3 del
art.1470.

b. Obligaciones civiles degeneradas, que son obligaciones que habiendo nacido como
civiles se convirtieron en obligaciones naturales. A esta clase pertenecen las del
N°2 y 4 del art.1470.

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[1] Nuestra Corte Suprema aplicó la doctrina francesa en el siguiente caso: un


homicida fue indultado con la condición de pagar una renta vitalicia a la viuda del
difunto; tras pagarla un tiempo, el indultado pretendió la restitución de lo que había
dado en cumplimiento de dicha condición, pero el más alto tribunal de la República
negó lugar a ella, fundado en que el pago importaba el cumplimiento de una
obligación natural

1.- Las obligaciones civiles abortadas, nulas o rescindibles

• 1ª) Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son,
sin embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores adultos.

Como vemos se trata de obligaciones nulas contraídas por ciertos incapaces,


obligaciones que debieron haber nacido como civiles, pero que por un defecto -la
falta de capacidad de la persona que se obliga- nacen como naturales.

No cualquier incapaz que contrata genera obligación natural, pues la norma se


refiere a aquellas que “teniendo suficiente juicio y discernimiento” son sin embargo
incapaces, en otras palabras se descartan las obligaciones contraídas por los
absolutamente incapaces, puesto que éstos no tienen “suficiente juicio y
discernimiento”. Lo anterior se condice absolutamente con lo dispuesto en el
art.1447 inc.2° que señala expresamente que los actos de los absolutamente
incapaces no producen siquiera obligaciones naturales.

¿Podríamos decir entonces que se trata de todos los incapaces relativos? ¿Caerán
también aquí las obligaciones contraídas por los disipadores interdictos sin cumplir
con las formalidades habilitantes?

Aunque el art. 1470 N° 1 no los menciona no por ello no son también relativamente
incapaces.

Al respecto, cierta doctrina sostiene que los disipadores no tienen “suficiente juicio y
discernimiento”" de manera que las obligaciones contraídas por ellos, sin cumplir con
las formalidades habilitantes, también serían naturales.

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Nos parece claro que el gasto desenfrenado y desproporcionado de dinero sin


razones lógicas revela falta de juicio y discernimiento. En ese sentido sus actos no
producirían obligaciones naturales.

Otra parte de la doctrina en cambio nos dice que “tener suficiente juicio y
discernimiento” esta tomado por el código en el sentido de tener inteligencia
suficiente y estar en posesión de las facultades necesarias para apreciar la
declaración de voluntad que ha dado origen a la obligación.

En ese caso el disipador, a diferencia del demente, tiene inteligencia y voluntad.

También concluyen que no hay razón para que las obligaciones contraídas por el
pródigo interdicto no puedan ser consideradas obligaciones naturales.

De partida las obligaciones del pródigo sólo serían naturales si se contraen


personalmente por él y estando en estado de interdicción.

Por lo mismo si las contrae su curador la obligación es civil porque ha operado la


formalidad habilitante. Por mucho que gaste su dinero sin lógica será capaz hasta
mientras no sea declarado en interdicción por consiguiente las obligaciones hasta
antes del decreto de interdicción son civiles, a menos que nos encontremos en
alguna de las otras situaciones del art.1470.

Las mismas exigencias debemos hacerlas al menor adulto quien también actúa
representado o autorizado en la vida del derecho.

• Por lo tanto las obligaciones del menor adulto serán naturales sólo si este actúa sin
cumplir las formalidades habilitantes.

Lo importante es saber que otros casos de nulidad relativa, fuera de los señalados,
no producen obligación natural.

¿Cuando nacen estas obligaciones? ¿Nace la obligación antes o después de


declararse la nulidad relativa por sentencia judicial?

Por ejemplo si Pedro, menor adulto, toma dinero en préstamo de Juan sin
autorización de su representante legal ni representado por él ¿dicha obligación ser
nula relativamente?

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En la afirmativa ¿desde cuándo la consideraremos obligación natural?

Dos posibilidades se nos presentan o la consideramos natural desde el momento en


que se contrajo o desde que se declara, por sentencia judicial firme o ejecutoriada,
que la obligación es nula de nulidad relativa.

Una parte de la doctrina piensa que la nulidad debe haber sido declarada por
sentencia judicial ejecutoriada para que la obligación sea natural, pues mientras no
se haya declarado la nulidad el acto o contrato produce los mismos efectos civiles
que si hubiera sido legalmente celebrado por el efecto propio de la nulidad en el
art.1687.

Otra parte de la doctrina estima que la obligación nace como natural pues sería la
incapacidad para contratar la que produce el efecto que la obligación contraída por
el incapaz sea natural y no civil. Para fundamentar esta posición se apoyan el
mismo argumento que da fuerza a la posición contraria, el art.1687 pero en cuanto a
los efectos de la nulidad. Se dice entonces que este efecto de la nulidad es
retroactivo por lo tanto declarada ésta las partes vuelven al estado anterior al de la
celebración del acto, considerándose éste como si nunca hubiera existido o hubiera
sido celebrado. Concluyen entonces, con toda lógica que un acto que no tiene
existencia cómo es posible que pueda originar una obligación, aunque ésta sea
natural.

Otro argumento aunque de menos peso que se utiliza por esta corriente doctrinaria
es que el art.1470 utiliza la expresión “contraídas”, lo que demuestra que considera
las obligaciones señaladas en el N°1° como contraídas o nacidas desde su inicio como
naturales.

2ª) Obligaciones nulas que provienen de actos a que faltan las solemnidades
legales (art.1470 N°3).

Sabemos que la solemnidad es un elemento de existencia del acto jurídico. Es la


forma que la ley exige para exteriorizar el consentimiento en ciertos contratos a fin
que sean perfectos. Como se advierte entonces se trata aquí de actos sancionados
con nulidad absoluta, por cuanto se ha omitido un requisito esencial del acto
jurídico, que la ley exige y prescribe como único medio de manifestar la voluntad del
autor del acto.

Ejemplifica el código con el legado que se contiene en un testamento nulo por


haberse omitido las solemnidades establecidas para su existencia. Un legado
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impuesto en un testamento que no cumple los requisitos de los arts.1021 y 1023, es


nulo conforme al art.1026.

¿Qué pasa si a pesar de esa nulidad los herederos cumplen el legado?

Si los herederos cumplen el legado no pueden pedir, con posterioridad, la devolución


o repetición de lo pagado, porque, claro está, cumplieron una obligación natural.

Si el art.1470 N°3 se refiere a “actos”, ¿quiere decir que sólo es referente a actos
jurídicos unilaterales o comprenderá también los bilaterales?

La doctrina se encuentra dividida. Una parte de ella piensa que sólo se refiere actos
jurídicos unilaterales, ello por el empleo de la expresión “actos” por cuando
advierten que cuando A. Bello quiere referirse tanto a actos unilaterales y bilaterales
emplea las palabras “actos y contratos”. Esto lo corroboraría el Mensaje del Código
Civil cuando señala que “los ejemplos ponen a la vista el verdadero sentido y espíritu
de una ley en su aplicación” por lo mismo en este caso atendido a que el ejemplo del
número tercero es de un acto unilateral deben excluirse los bilaterales.

Otro argumento de peso está dado por los precedentes históricos que utiliza A. Bello
para consignar esta norma (Código de la 7 Partidas y el Proyecto de 1851) que se
refieren sólo a los actos unilaterales.

Terminan argumentando que razonando a contrario sensu se llegaría a un absurdo,


pues resultaría que en un contrato si una de las partes cumple voluntariamente su
obligación, a pesar de la nulidad del acto por haberse omitido las solemnidades, no
podría pedir la repe-tición de lo entregado por haber cumplido una obligación
natu-ral; en tanto que la otra parte podría no cumplir su obligación asilándose en
que se trata de una obligación natural y que por lo tanto no puede exigírsele su Otra
parte de la doctrina sostiene que no existe razón valedera para excluir los actos
bilaterales de esta disposición.

Argumentan para ello que el Código Civil emplea en algunos casos la expresión
“actos” para referirse a los bilaterales. El gran profesor L. Claro Solar cita el
art.1386 que se refiere a que la donación es un contrato y si embargo en dicha
norma se la califica de acto.

Se fundan también en que la única causal de nulidad absoluta que produce


obligaciones naturales es la falta de solemnidad de un acto jurídico. En efecto,
ninguna otra causal de nulidad absoluta produce tales obligaciones.
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En este caso ¿puede discutirse si la obligación nace como natural desde que se
contrae o si tiene tal calidad desde que se declara judicialmente la nulidad?

La verdad es que si pues la única sanción de invalidez que no requiere sentencia es la


inexistencia jurídica. La nulidad por absoluta que sea también la requiere por lo tanto
nos remitimos a los argumentos ya dados para esta discusión.

2.- Obligaciones civiles degeneradas u obligaciones naturales nacidas como civiles

• 1ª) Obligaciones extinguidas por la prescripción (art.1470 N°2)

En el caso de la prescripción extintiva, lo que en realidad se extingue no son los


derechos sino la acción que emana de la obligación civil. La obligación que nació
como civil se transforma, por la prescripción, en natural. Hasta el momento en que
la obligación se extingue en virtud de la prescripción es civil y si el deudor paga, estar
pagando una obligación de dicha naturaleza que ha podido serle exigida.

¿Basta el mero transcurso del tiempo concurriendo los demás requisitos legales
para que opere la prescripción o se exige que haya sido declarada por sentencia
judicial para que la obligación se transforme en natural?

La mayoría por no decir casi la unanimidad de los autores piensan que la sentencia
judicial que declara la prescripción es imprescindible, por cuanto el que quiere
aprovecharse de la prescripción debe alegarla. Coincide con esta posición el hecho
que el art.1470 exige que se trate de obligaciones “extinguidas” por la prescripción y
esta requiere ser alegada para producir sus efectos, ya que el juez no puede
declararla de oficio (salvo casos excepcionales). Tal es el principio además del
art.2493.

Por consiguiente el deudor ha debido alegar la prescripción y el juez pronunciarse


sobre ella para que se extinga la obligación civil y se trans-forme en natural.

Una opinión minoritaria dentro de la doctrina nacional piensa que la ley no exige
sentencia judicial, para ello se fundan en el art.2514 “...la prescripción ... exige
solamente ...”

• 2ª) Obligaciones no reconocidas en juicio por falta de pruebas (art.1470 N°4)

Se trata de un problema de falta de medios probatorios para demostrar la existencia


de una obligación. Se trata de obligaciones que no pudieron ser establecidas en un
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litigio por no haber pruebas que acreditaren su existencia. En definitiva, se trata de


falta de generación de convicción probatoria.

Hay quienes sostienen que en este caso no estamos ante una obligación natural
propiamente tal, pues no ha existido defecto alguno ni en el nacimiento ni durante
la vida de la obligación civil, ya que lo único que ocurre es que, al ejercitarse
judicialmente la acción que deriva de la obligación, el acreedor no ha podido obtener
sentencia favorable, por no haber probado su existencia (art.1698).

Por lo tanto dictada la sentencia que rechazada la acción por falta de pruebas,
nacería una obligación natural, eso si debe tenerse presente que la obligación
natural sólo existe si la demanda del actor ha sido rechazada por “falta de prueba” y
no si el actor ha perdido el litigio por cuando se ha demostrado que la obligación no
existía, en este último caso no de la nada no nace nada.

Otros casos de obligaciones naturales

Algunos autores aceptan otros casos de obligaciones naturales, lo que lleva a


preguntarse si la enumeración del artículo 1470 es o no taxativa.

Hay autores que estiman que el art. 1. 470 es taxativo, señalan que en esta
disposición se emplea el adjetivo demostrativo " tales ", lo que indicaría que a
continuación se detallan sólo las obligaciones que reúnen los caracteres de la
definición antes indicada. (argumento literalista)

Además, se fundan en el inciso final del art. 1. 470, que al señalar las condiciones
que debe reunir el pago para que no pueda pedirse la restitución hace referencia
expresa a "estas cuatro clases de obligaciones”.

Por último, aluden al art. 2. 296 que se refiere a las obligaciones naturales
"enumeradas en el art.1470 “.

La posición contraria agrega que el art.1470 no es taxativo. Se fundan en que


existen algunos casos, fuera de dicha disposición, en el Código Civil en que se señala
el efecto de irrepetibilidad propio de las obligaciones naturales.

Por otra parte indican que el mismo art. define lo que son tales obligaciones, de
manera que de acuerdo al art. 20 cuando se encuentre una obligación que reúna los
caracteres señalados debe concluirse que tal obligación es natural.

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Por último, señalan, que el adjetivo demostrativo "tales" no está limitando las
obligaciones naturales sino que está indicando que las que se mencionarán
pertenecen a dicha clase, pero no quiere decir que no haya otras.

Se señalan como casos de obligaciones naturales, fuera de las indicadas en el


art.1470, los siguientes:

A. - Obligaciones provenientes de los esponsales, art.98 a 101;


B. - Pago de intereses no estipulados en el mutuo, art.2208;
C. - Pago hecho por un objeto o causa ilícita a sabiendas, arts.1468 y 1687;
D. - Obligaciones que emanan del juego y de la apuesta, art.2260.

Efecto de las obligaciones

1.-Dan excepción para retener lo dado o pagado por la obligación.

2.- Pueden ser caucionadas.

3.- Pueden ser novadas.

4.-No puede alegarse respecto de las obligaciones naturales la excepción de cosa juzgada.

5.-No pueden compensarse.

Efecto de las obligaciones naturales

a) 1er efecto. Dan excepción para retener lo dado o pagado por la obligación

Al acreedor le asiste el derecho de retener lo dado o pagado en cumplimiento de la


obligación natural, lo que concuerda con el art.2296.

Pero todo pago produce el efecto de irrepetibilidad, ya que sólo lo genera aquel que
reúne los siguientes requisitos:

a) El pago debe ser voluntario;

b) Quien paga debe tener la libre administración de sus bienes; y

c) El pago debe hacerse con arreglo a la ley.

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a) Pago voluntario

Art.1470 “Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas cuatro clase
de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que
tenía la libre administración de sus bienes”.

Pero ¿Qué ha entendido la doctrina por pago voluntario?

I. Pago voluntario es el pago espontáneo, el que se hace sin que medie dolo,
violencia o intimidación. No importa en éste que el deudor haya querido o
creído pagar una obligación civil o de otra clase, lo que interesa es que el pago
no se haya hecho motivado por un vicio del consentimiento, es decir, no se
tomaba en cuenta el error de la parte deudora en cuanto a la naturaleza de la
obligación. Podemos afirmar que en nuestro derecho, según lo establecido en
el art.2297 primaría esta postura.

II. Por otro lado, según al doctrina francesa, se sostiene que pago voluntario es
el pago hecho conscientemente, en la creencia que se paga una obligación
natural. Por lo tanto, si se ha creído pagar una obligación civil y en realidad
ella es natural, el pago puede repetirse, puesto que se ha pagado una
obligación que no existe.

En Chile por aplicación del art.2297 no podemos asumir esta postura. Esta
disposición no da derecho a la repetición al que se equivoca en la calificación de la
obligación. La norma se refiere a que se podrá pedir restitución de un pago aún por
error de derecho, siempre y cuando el pago “... no tenía por fundamente ni aun una
obligación puramente natural...” , por consiguiente, si la obligación no era civil, pero
tenía al menos el carácter de natural no procede repetir.

b) El pago debe hacerse por el que tiene la libre administración de sus bienes

Como el pago es un acto de disposición, implica necesariamente un desprendimiento


de bienes del deudor, una prestación por parte del deudor por lo que es indudable
que para que sea válido debe ser hecho por el que tenía la libre disposición de sus
bienes, pues en caso contrario el pago sería nulo.

Ahora, nuestro Código se limita a decir que quien paga debe tener la “libre
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administración de sus bienes”. ¿Esto implica que quien paga debe de tener facultad
de disposición?

Recordemos, de acuerdo a lo estudiado en los semestres pasados, el pago es una


enajenación y quien enajena debe tener facultad de disposición. Si el deudor no ha
tenido la libre disposición de sus bienes, al pagar, se podrá repetir lo pagado (pago
de cosa ajena) (art.1470 inc. final en relación con el art.2262).

c) El pago debe efectuarse en conformidad a las reglas genera-es, es decir debe


cumplir con los requisitos de todo pago de obligación.

Este requisito los estudiaremos al analizar el pago como modo de extinguir las
obligaciones.

2° efecto. Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas (art.1472).

Este efecto es un muestra que la obligación natural es obligación más que deber
moral. El art.1472 agrega que “las cauciones constituidas por terceros para
garantizar una obligación natural son válidas.”

¿Por qué se referirá sólo a cauciones otorgadas por un tercero, en circunstancias


que la obligación natural podría ser caucionada por el propio deudor?

Que la caución sea otorgada por un tercero es una exigencia lógica, pues si fuere
constituida por el mismo deudor como la obligación principal es natural, la accesoria
- caución- seguiría la misma suerte de aquella, es decir tampoco generaría acción
en favor del acreedor para demandar lo debido. En definitiva lo tendría ninguna
utilidad. Por ello al ser otorgada por un tercero, para él no es obligación natural, es
decir se obliga civilmente y puede exigírsele por parte del acreedor su
cumplimiento.

Lo interesante es saber qué pasa con el pago hecho por el fiador o caucionante de la
obligación natural, en otras palabras ¿se subrogará en las acciones del acreedor
contra el deudor?

Efectuado el pago por el tercero que constituyó la caución, asume el lugar


jurídicamente del acreedor y como el acreedor no tenía acción para exigir su
cumplimiento tampoco tendrá el tercero derecho a repetir en contra del deudor
principal. Esta posición tiene su fundamento en el art.2375, que, en materia de
fianza, dispone que la acción de reembolso que confiere el art.2370 al fiador que
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pagó en contra del deudor principal no tendrá lugar “cuando la obligación del
principal deudor es puramente natural; y no se ha validado por la ratificación o por
el lapso de tiempo” En otras palabras es mal negocio caucionar obligaciones
naturales.

3er. Efecto. Las obligaciones naturales pueden ser novadas.

Para que sea válida la novación nos dice el art.1630, es necesario que tanto la
obligación primitiva como el contrato de novación sean válidos a lo menos
naturalmente.

4to. Efecto. No puede alegarse respecto de las obligaciones naturales la excepción


de cosa juzgada (art.1471)

El art.1471 señala que si el acreedor demanda al deudor y en la sentencia se rechaza


su acción por tratarse de una obligación natural, es decir, desprovista de acción para
exigir su cumplimiento, no se extingue la obligación natural. La sentencia se remite
a rechazar la demanda estableciendo que se trata de una obligación natural y que no
se dispone de acción para cobrarla. Advirtamos entonces que la sentencia reconoce
la existencia de la obligación natural.

La pregunta es ¿Por qué razón no podría el deudor, ante una nueva demanda que
pretenda el cumplimiento de la obligación, defenderse diciendo que el asunto ya se
discutió entre las mismas partes, por el mismo objeto y causa de pedir? ¿Quiere decir
esto que el acreedor puede tener toda la vida al deudor bajo demanda pidiéndole el
cobro de la obligación, con los gastos que ello significa?

En este caso hay que distinguir entre imprescriptibilidad de la obligación, por una
parte, y cosa juzgada por otra.

5to. Efecto. Las obligaciones naturales no pueden compensarse

Art.1655 “Cuando dos personas son deudoras una de la otra, se opera entre ellas una
compensación que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a
explicarse”.

Este modo de extinguir las obligaciones no procede respecto de la obligación


natural por cuanto el art.1656 exige como requisito base que ambas deudas sean
actualmente exigibles, y las obligaciones naturales no son ni actual ni futuramente
exigibles.
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Como la obligación natural no produce acción, nunca pueden exigirse, a menos de


convertirse en civil por el reconocimiento del deudor.

OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS; OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO HACER;


OBLIGACIONES DE ESPECIA O CUERPO CIERTO Y DE GÉNERO.

OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS

La obligación positiva es aquella en que su objeto consiste en una prestación, que


puede ser dar o hacer, y es negativa, cuando su objeto consiste en una abstención, en
un “no hacer”.

Importancia de la clasificación

Cuando la obligación es positiva es necesario constituir en mora al deudor para que


éste quede obligado a indemnizar los perjuicios que ocasione su incumplimiento
contractual al acreedor. En consecuencia, sólo desde que el deudor es constituido en
mora debe indemnización de perjuicios, antes no.

Si se trata de una obligación negativa no es menester constituir en mora al deudor,


ya que el incumplimiento en este tipo de obligaciones consiste precisamente en
haber realizado el hecho de que debía abstenerse el deudor (art.1557).

OBLIGACIONES POSITIVAS

Para estar en presencia de ellas es claro que el legislador exige un actuar positivo de
parte del deudor, sea que el sujeto pasivo se obliga a dar una cosa o a realizar algún
hecho.

Por tanto, las obligaciones positivas imponen un hacer (o un dar que también es un
hacer), mientras las negativas imponen una omisión del deudor. De hecho, la
doctrina francesa da el nombre de obligación real a las que consisten en dar, y
obligaciones personales a las que consisten en hacer.

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OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO HACER

Sostiene el profesor Abeliuk que nuestra legislación asigna mucha trascendencia a


esta clasificación.

Lo anterior se demuestra porque esta clasificación da los elementos para


erradamente definir el objeto del acto jurídico en el art.1460 y el objeto del contrato
en el art.1438.

OBLIGACIÓN DE DAR

“Es aquella que tiene por objeto la entrega de una cosa mueble o inmueble, con el fin de
transferir la propiedad, constituir sobre la misma un derecho real, transferir solamente
el uso de ella o restituirla a su dueño.”

Esta obligación tiene un objeto único que es la entrega de la cosa ya sea para:

1° transferir la propiedad;

2° constituir un derecho real;

3° transferir el uso de ella; o

4° restituirla a su dueño.

Cuando la obligación de dar sirve para transferir el dominio o constituir un derecho


real en favor del acreedor constituye un título traslaticio de dominio y por lo tanto
se requiere que le siga un modo de adquirir para que opere nuestro sistema a dos
marchas que nos exige título y modo. El art.1575 exige ante la presencia de
obligaciones de dar para extinguirlas, mediante el pago “facultad de enajenar en el
deudor”.

Otros dos fines de la obligación de dar son los de servir para constituir al acreedor en
un mero tenedor de la cosa o para restituir la cosa a su dueño. En estos casos el
acreedor, lo sabemos, no se hace dueño de la cosa y el deudor se limita a hacerle
una entrega no traslaticia.

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Obligación de dar y obligación de entregar

“Dar” en sentido vulgar lo asociamos a donar o regalar algo, es decir, a constituir a


un tercero en dueño de una cosa. Nuestro código utiliza la expresión dar del latín
dare que le imponía al deudor una obligación, la de transferir el dominio.

Si separamos los dos primeros fines de los dos últimos podemos deducir que la
obligación de dar limitada a la transferencia del dominio y a la constitución de un
derecho real sobre la cosa constituye título traslaticio, mientras que la obligación de
entregar como la que tiene por objeto el simple traspaso material de la cosa, su
tenencia, constituye título de mera tenencia.

El art.1548 nos enseña que entre obligación de dar y obligación de entregar hay una
relación estrecha. Lo curioso es que esta enseñanza no la pone en práctica el propio
A. Bello que en no pocas ocasiones incurre en error y las confunde.

Este art.1548 dispone que “La obligación de dar contiene la de entregar la cosa,. .”.

Por lo mismo entre una y otra habría más que una sinonimia ya que hay una relación
de género a especie, donde el género es la obligación de entregar y la especie la
obligación de dar. Toda obligación de dar cierto comprende necesariamente la de
entregar pero no toda obligación de entregar es una obligación de dar.

Ciertos autores estiman que ambas obligaciones serían la misma cosa, pues cada
vez que se entregue una cosa, sea en dominio o en mera tenencia, habrá una
obligación de dar y como ocurre con el art.1793.

Lo cierto es que hay obligación de dar cuando la entrega de la cosa cumple los dos
primeros fines, en los demás la entrega cumple función fáctica de traspaso de una
cosa a otra persona, sin que con ello se transfiera el dominio o se constituya algún
derecho real sobre la cosa.

Precisamente el art.1793 señala que del contrato de compraventa una parte se


obliga a dar una cosa, es decir se obliga a transferir el dominio de la cosa. En un
contrato de comodato o de arrendamiento, la parte se obliga sólo a entregar y no a
dar pues esa entrega es sólo título de mera tenencia.

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Efectos de las obligaciones de Dar

Distinguimos entre efectos para el deudor y efectos para el acreedor.

I. Efectos para el deudor

1) Se obliga a dar una cosa.

La obligación de dar (y la entregar) en cualquiera de sus fines genera siempre una


cadena de tres eslabones (dar o entregar – conservar – cuidar), es decir, quien debe
dar una cosa tiene la obligación de conservarla hasta la entrega, si se trata de una
especie o cuerpo cierto, bajo pena de perjuicios si el acreedor no se ha constituido
en mora de recibir, art.1547. Y también debo cuidarlo, pues el descuido del deudor
puede deteriorar o destruir la cosa.

2) Si el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa a dos o más personas


por obligaciones distintas asume el riesgo de la cosa por su cuenta hasta la entrega
(art.1550).

En este caso se invierte el peso del riesgo pues no se sigue la regla general en orden
a que el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe es de cargo del acreedor (esa
es la regla general). En este caso, la ley en cierta forma sanciona el actuar del deudor
haciéndole asumir el riesgo.

II. Efectos para el acreedor

1) Por regla general, el acreedor hace suyos los frutos de la cosa.

Cuando se trata de una especie o cuerpo cierto desde que se perfecciona el contrato
aunque no se haya hecho entrega de la cosa. Si asume el riesgo de pérdida de la
cosa, pues las cosas perecen para su dueño. Entonces la ley equilibra esta situación y
por ello le permite hacerse de los frutos (1550 y 1820).

2) Puede exigir la entrega de la cosa.

Para exigir la entrega la ley le concede acciones.


Las acciones que nacen de las obligaciones de dar pueden ser muebles o inmuebles
según lo sea la cosa en que recaen (art.580).

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Serán inmuebles si lo que se debe dar es un bien raíz y muebles si la cosa tiene esta
naturaleza.

OBLIGACIÓN DE HACER

Son aquellas que tienen por objeto una presta-ción, cuyo contenido puede consistir
en desarrollar cualquier actividad, corporal o intelectual.

Su efecto principal consiste en que el deudor debe cumplir la obligación sin


contravenir el tenor de la obligación.

Para garantizar esta ejecución el acreedor dispone de los derechos que le confiere el
art.1553.

Como los hechos que se deben se reputan muebles, las acciones que nacen de estas
obligaciones son siempre muebles (art.581).

Así por ejemplo la acción que tiene el acreedor hipotecario de exigir que el deudor
hipotecario constituya la hipoteca suscribiendo el respectivo contrato, aunque
recaiga sobre un inmueble es mueble por consistir en una obligación de hacer: la de
suscribir un contrato.

OBLIGACIONES NEGATIVAS: LAS OBLIGACIONES DE NO HACER

Son las que consisten en un no hacer algo, su objeto está representado también en la
ejecución de un hecho que consisten en una abstención.

Es por ello que se dice que el objeto de la obligación de no hacer es una omisión
consistente en abstenerse de ejecutar un hecho que de no existir la obligación
podría realizarse perfectamente.

Se trata de una limitación a la libertad de actuar de una persona (libre desarrollo de


la actividad económica), que debe privarse de hacer ciertas cosas que normalmente
y a no mediar la obligación podría llevar a cabo.

Sus efectos están señalados en el art.1555.

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Las acciones que nacen de estas obligaciones son igualmente muebles (art.581),
pues la abstención es un hecho debido por el deudor.

OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE GÉNERO

Esta clasificación atiende también al objeto de la obligación, más precisamente la


mayor o menor determinación de la obligación. Se aplica a toda clase de obligaciones
pero tiene especial importancia tratándose de obligaciones de dar.

Uno de los requisitos del objeto en los actos jurídicos es la determinación, existiendo
obligaciones de especie o cuerpo cierto “o a lo menos genéricas” (art.1461).

Las obligaciones que forman el objeto del acto jurídico pueden recaer sobre especies
o cuerpos ciertos y también sobre géneros determinados, es decir, la determinación
del objeto de la obligación puede hacerse, en cuanto al género o cantidad
únicamente o en cuanto al individuo mismo.

Obligación de especie o cuerpo cierto es aquella en que el objeto debido está


determinado tanto en género como en especie, mientras que en la obligación de
género se debe indeterminadamente un individuo o bien una cantidad de cosas de
una clase o género determinados.

Es aquella en que se debe determinadamente un individuo de un género


determinado. El objeto está determinado tanto en la especie como en el género. La
obligación en el fondo se determina por la individualidad de la cosa o servicio.

Importancia

Cuando se trata de una obligación de dar, esta obligación comprende además la de


entregar y de conservar la cosa hasta su entrega, empleando en esta conservación
el debido cuidado (art.1548). Esto es lógico pues se trata de una cosa debida que es
irremplazable. Si ella se destruye, no podría cumplirse la obligación.

La obligación de especie o cuerpo cierto se extingue por la pérdida de la cosa


debida. (Art.1670 y 1657 N°7).

El deudor de especie o cuerpo cierto ha de cumplir su obligación entregando


precisamente la cosa debida, sin poder sustituirla por otra. Eso sí el acreedor
puede consentir en que se le de otra cosa a cambio de la que se le debía y en este
caso se habrá efectuado una dación en pago (art.1569 inc.2°, 1550 y 1820).

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Obligaciones del género

Art.1508, “Obligaciones de género son aquellas en que se debe indeterminadamente


un individuo de una clase o género determinado”.

En efecto, las obligaciones de género pueden ser más o menos determinadas según
la amplitud del género de que se trate. En todos estos casos de trata de géneros
pero no de la misma extensión. (Pueden ser que el deudor se obligue a cumplir su
obligación entregando cualquier automóvil del año 2006, o cualquier automóvil
norteamericano del año 2006, o cualquier modelo de vehículo norteamericano del
año 2006 de una marca determinada)

Importancia de las obligaciones de género

a. El acreedor no puede singularizar su crédito en una cosa o especie determinada, es


decir, no puede exigir que la obligación se cumpla con una cosa específica.

b. El deudor no puede ser obligado a entregar una especie determinada del género.
Cumple su obligación entregando cualquier individuo del género eso si de una
calidad a lo menos mediana (art.1509).

c. Es necesario si que el género esté limitado, o sea no vale por falta de objeto la
obligación que se refiere a un género ilimitado. El género ilimitado, no permite que la
obligación se forme pues carecería de objeto o comprendería individuos sin valor
cierto. Consecuencia de lo anterior es que la cantidad también debe ser
determinada o determinable, para que valga la obligación.

d. El modo de extinguir las obligaciones “pérdida de la cosa que se debe”, es propio de


las obligaciones de especie o cuerpo cierto y por lo mismo no procede en las
obligaciones de género. Lo anterior de acuerdo al aforismo “el género no perece”,
pues como el deudor puede cumplir con cualquier especie del género convenido,
ninguna importancia tiene que una de ellas perezca, si siempre quedarán otras del
mismo género para cumplir la obligación.

e. En esta clase de obligaciones no existe el deber de conservación (art.1510).

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Obligaciones de dinero

Algunos tratan las obligaciones monetarias o de dinero de curso legal como una
obligación genérica, salvo que se trate de dinero no de curso legal o por ejemplo
cuando el dinero de curso legal se individualice espacialmente, es decir, cuando se
trate de las monedas o especies dinerarias depositadas en tal lugar, allí
evidentemente, no podría llegar a considerarse una obligación genérica.

El dinero de curso legal es por cierto una cosa genérica, además y por excelencia
fungible y de amplio poder liberatorio.

Si observamos la contraprestación pecuniaria a que se obligan los deudores en los


principales contratos o si analizamos en que consisten los precios que éstos pagan,
vemos que en la mayor parte recaen en cantidades de dinero (en el arrendamiento,
la compraventa, e incluso las indemnizaciones de perjuicios, etc.

Efectos e importancia

1° En cuanto a su cumplimiento, deben cumplirse en la forma convenida, de acuerdo a


la manera en que debe hacerse el pago, a falta de regulación rigen las reglas del pago
como modo de extinguir las obligaciones que estudiaremos.

2° En el caso de incumplimiento, por su naturaleza de genéricas y además, fungibles


siempre podrá obtenerse su pago en la forma estipulada, pues si el deudor las
incumple, se le embargan y rematan bienes suficientes y con su producto se paga al
acreedor. Además la indemnización moratoria se traduce siempre en el pago de
intereses, que son el precio que se paga por el dinero.

3° Normalmente van acompañados de dos accesorios: los intereses y los reajustes.

Los reajustes

La regla general en materia de obligaciones es que el deudor se exonera de cumplir


su obligación pagando la cantidad debida y nada más.
Sin embargo sabemos que entre el período en que se contrae la obligación y aquel
en que se cumple, la suma debida pierde gran parte de su poder adquisitivo, ello se
conoce como fenómeno inflacionario y hace que para que el cumplimiento de la
obligación de dinero sea íntegra deba de actualizarse, aplicándosele ciertos índices
que permiten traer a valor actual las sumas debidas, este proceso se conoce como
reajustabilidad de una obligación en dinero.
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La doctrina estima que sólo se aplicará algún sistema de reajuste cuando la ley, la
convención o la resolución judicial así lo establecen.

La regla general es la reajustabilidad para otorgar una indemnización integral como lo


exige la ley.

Los intereses

Constituyen un fruto civil, y pueden encontrarse, según el art.647, pendientes


mientras se deben, y percibidos una vez que se cobran. Además los intereses, según
el art.790, se devengan día por día (en relación con el inc.2° y 3° del art.11 de la Ley
18.010: “para los efectos de esta ley, los plazos de meses son de 30 días y los de
años, de 360 días”).

Normalmente van asociados los intereses a las obligaciones de dinero pues los
intereses constituyen siempre una obligación accesoria a la del capital que los
produce. Los intereses se encuentran unidos a la obligación que los genera. Así nacen
generalmente con la obligación y se extinguen con ella, por cualquier modo de
extinguir las obligaciones.

OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETOS Y DE SUJETOS

Generalidades

La forma simple de presentar la relación jurídica de contenido obligacional es con


tres elementos: un objeto, un acreedor y un deudor. Las formas complejas se
producen cuando se presenta pluralidad de estos elementos, sea de objetos o de
sujetos.

En la obligación simple, según la doctrina denominada de objeto único hay un sólo


objeto debido, y el deudor cumple la obligación dando o entregándolo ese objeto
único en particular.

Ahora, hay obligaciones de objeto múltiple cuando son varios objetos adeudados.
Dicha obligación puede cumplirse ya sea:

1.- Entregando o pagando con todos ellos, en cuyo caso estamos en presencia de una

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obligación de simple objeto múltiple; o

2.- Pagando sólo con alguno o algunos de ellos, en cuyo caso estaremos en presencia
de una obligación de objeto múltiple alternativa o de una obligación de objeto
múltiple facultativa.

Clasificación de las obligaciones con pluralidad de objeto

1.-Obligaciones de simple objeto múltiple.

2.-Obligaciones alternativas.

3.- Obligaciones facultativas.

OBLIGACIONES DE SIMPLE OBJETO MÚLTIPLE

Son aquellas en que se deben copulativamente varias cosas, de modo que el deudor
se libera de su obligación entregándolas o ejecutándolas todas.

Según Aessandri estas obligaciones constituyen una anomalía en el Derecho y las


definía como aquellas en que se deben varias cosas a la vez pero sin que se altere por
eso la obligación. Establece el autor como ejemplo sería la obligación en la que A
vende a B su Código Civil, mas los apuntes del profesor y una grabación de su clase
en la suma de $ 20.000. En este caso B tiene derecho para demandar todas las cosas,
mientras que A no puede pretender que se le reciba en pago una sola de las cosas
debidas y que se extinga con ello la obligación.

En todo caso, esta clase de obligaciones no constituyen en realidad ninguna anomalía


en el Derecho, y no se diferencian de las obligaciones de objeto simple.

La doctrina establece dos categorías distintas de obligaciones de simple objeto


múltiple:

1) Obligaciones donde simplemente se adeudan objetos diferentes sin relación entre


ellos, como aquellas donde A vende a B su Código Civil, los apuntes del profesor y la
grabación en la suma de $ 20.000. En este caso en un mismo acto jurídico se
transfieren los tres objetos y en donde pueden haberse celebrado un acto jurídico
para cada objeto, pero las obligaciones hubieren seguido siendo las mismas tres.
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Por lo tanto, hay tantas obligaciones distintas como objetos debidos, y cada una de
ellas es exigible separadamente.

2) La obligación es una sola, pero para cumplirla el deudor debe efectuar varias
prestaciones, de manera que ella no estará cumplida mientras no se satisfagan
todos los objetos debidos. El clásico ejemplo es el de la agencia de viajes que ofrece
y vende un tour proporcionándonos los pasajes, el alojamiento en hotel, el
transporte, la comida, etc. En este caso nos encontramos en presencia de varias
prestaciones en que el se obliga el oferente y todas ellas deben efectuarse para que
la obligación se entienda íntegramente cumplida. En consecuencia el acreedor puede
exigir el pago simultáneo de todas ellas. Esta obligación recibe el nombre de
obligación acumulativa.

OBLIGACIONES ALTERNATIVAS

Art.1499. “Obligación alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal
manera que la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras”.

En este tipo de obligaciones, hay varias prestaciones debidas, pero al deudor le basta
el cumplimiento de una de ellas para extinguir la obligación.

Imaginemos que A vende a B su código civil “o” los apuntes del profesor “o” la
grabación de la clase en la suma de $ 20.000. A debe los tres objetos y para liberarse
de la obligación le basta pagar una sola de ellas.

Esto quiere decir que lo que caracteriza a estas obligaciones es el uso de la


conjunción disyuntiva “o”, de ahí que se les de también el nombre de obligaciones
disyuntivas.

Características de las obligaciones alternativas

1) La elección de la cosa con que se pagará es por regla general del deudor, pero
puede corresponderle al acreedor; Art.1500 inc.2°: “La elección es del deudor, a
menos que se haya pactado lo contrario”. Los efectos cuando la elección es del
deudor varían en relación a los efectos cuando en virtud de la convención la elección
le corresponde al acreedor.

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2) Los objetos se deben bajo la condición de que sean elegidos para el pago. Esto
quiere decir que las cosas se deben todas hasta el momento en que el deudor o el
acreedor, según corresponda, las elijan para el pago. De ahí que, elegida una de
ellas, se entiende que esa solamente es la cosa debida y que las demás nunca se han
debido.

3) La obligación será mueble o inmueble según sea el objeto que se determine para su
pago.

4) El deudor debe pagar enteramente con una de las cosas debidas. Art.1500 inc.1°:
“Para que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las
cosas que alternativamente deba; y no puede obligar al acreedor a que acepte parte
de una y parte de otra.”

5) La ley no exige que haya entre las cosas debidas alguna equivalencia, aunque si el
contrato bilateral de la cual emanan es un contrato conmutativo, las cosas debidas
serán miradas como equivalente a lo que el acreedor debe dar a su vez.

Efectos de las obligaciones alternativas

Hay que distinguir:

1.- Efectos cuando la elección es del deudor; y

2.- Efectos cuando la elección es del acreedor.

Efectos de las obligaciones alternativas cuando la elección es del deudor

Al deudor le basta conservar una sola de las cosas debidas para cumplir su obligación
(art.1502 inc.1°).

Ahora ¿Significa esto que la obligación alternativa es siempre de especie o cuerpo cierto?

No, pues puede ser una obligación de género perfectamente o combinar ambas. El
Código nos dice en el art.1502 que el deudor puede a su arbitrio enajenar o destruir
cualquiera de las cosas que alternativamente debe, mientras subsista una de ellas.
Cuando la elección es del deudor, al dársele la posibilidad de pagar con cualquiera de
ellas, a éste le basta con pagar con una de ellas para cumplir su obligación.

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Según lo anterior, digamos que el deudor se obliga a pagar la obligación con un


caballo corralero o una vaca holandesa o $2.000.000, la obligación sigue siendo
alternativa aunque todas las cosas debidas son de género y no de especie o cuerpo
cierto.

b) El acreedor no puede exigir determinadamente una de las cosas debidas (art.1501).

c) Si son varios los deudores y la elección es de ellos, deben hacerla de consuno, por lo que
nos encontramos frente a un caso de indivisibilidad de pago (art.1526 N° 6).

d) Frente a la pérdida de la cosa debida, hay que distinguir:

I.- Si la pérdida es total, esto es si perecen todas las cosas debidas, hay que subdistinguir:

1) Si se debe a caso fortuito, se extingue la obligación (art.1504 inc.1°)

2) Si se debe a culpa del deudor deberá el precio de la cosa que elija y la indemnización de
los perjuicios (art.1504 inc.2°)

II.- Si la pérdida es parcial, también hay que subdistinguir:

1) Si se debe a caso fortuito, subsiste la obligación alternati-va en las otras (art.1503);

2) Si se debe a culpa del deudor, escogerá alguna de las cosas que subsistan para liberarse
de la obligación (art.1502 inc.1°)

Efectos de las obligaciones alternativas cuando la elección es del acreedor

a) El deudor debe conservar todas las especies debidas siempre que la obligación
sea de especie o cuerpo cierto. Puede entonces el acreedor exigirle al deudor
cualquiera de ellas y será responsable este último en caso de destrucción de la que el
acreedor eligió.

b) Consecuencia de lo anterior el acreedor puede exigir cualquiera de las cosas


debidas, por lo que no tiene aplicación lo dispuesto en el art.1501.

c) Si los acreedores son varios deben hacer la elección de consuno, vemos entonces
aquí un caso de indivisibilidad activa.

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d) Cuando hay pérdida de la cosa debida, debemos distinguir:

I. Si la pérdida es total, subdistinguimos:

1) Si se debe a caso fortuito, entonces se extingue la obligación;

2) Si se debe a culpa del deudor, entonces éste queda obligado al precio de la cosa que
elija el acreedor y a la indemnización de perjui-cios (art.1504 inc.2°).

II. Si la pérdida es parcial, subdistinguimos:

1) Si se debe a caso fortuito, entonces subsiste la obligación alterna-tiva en las otras


cosas debidas (art.1503);

2) Si se debe a culpa del deudor, entonces el acreedor puede a su arbi-trio pedir alguna
de las cosas que subsisten, estando obligado el deudor a entregarla, o bien puede el
acreedor pedir el precio de la cosa destruida más la correspondiente indemnización
de perjuicios (art.1502 inc.2°).

OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS

Cuando el art.1438 define el contrato, señala en su parte final que “cada parte
puede ser una o muchas personas”.

Cuando la doctrina clásica señala que lo habitual es que la obligación sea un vinculo
jurídico entre dos sujetos de derecho, nos llama la atención que se trate de
anormalidad jurídica la pluripersonalidad activa o pasiva pues es perfectamente
posible hoy en día, lo que se está transformando en una generalidad, que varias
personas contraigan una obligación respecto de otra u otras, sea como acreedores
o deudores, tal como lo predijo bello en la parte final del artículo citado.

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• La obligación puede ser de sujeto simple o con pluralidad de sujetos.

Clasificación de las obligaciones con pluralidad de sujetos

1.- Simplemente conjuntas o mancomunadas,

2.- Solidarias; e

3.- Indivisibles.

Esta clasificación no está dada en cuanto a cómo nacen las obligaciones una vez que
se perfecciona el contrato o fuente de ellas, pues no siempre coinciden. Estas
obligaciones no siempre nace como tales, ya que a veces una obligación de sujeto
simple se convierte en obligación con pluralidad de sujetos y de ahí que algunos
autores prefieran denominarlas obligaciones con pluralidad derivativa, tal sería el
caso típico de la obligación que contrae un sólo sujeto pero que al morir se transmite
a sus herederos -si son más de dos- lo que la transforma en obligación de sujeto
múltiple.

En los casos en que la obligación nace con varios sujetos se trata de obligación con
pluralidad originaria, como las que nacen de los delitos y cuasidelitos civiles

OBLIGACIONES MANCOMUNDAS O SIMPLEMENTE CONJUNTAS

Esta clase obligación es aquella en que existen varios acreedores, o varios deudores,
o varios acreedores y deudores a la vez, de manera que cada acreedor puede sólo
exigir su cuota en el crédito y cada deudor está obligado a su cuota en la deuda
(arts.1511 inc.1° y 1526 inc.1°)

Nuestro legislador civil no consideró necesario un tratamiento especial de estas


obligaciones, y su estudio lo deduce la doctrina del análisis a contrario de las
obligaciones solidarias y de las indivisibles. En todo caso, debemos de señalar que es
la obligación simplemente conjunta la regla general en materia de obligaciones con
pluralidad de sujeto, pues veremos que se requiere de una convención para que una
obligación sea solidaria.

Por lo tanto, en nuestra legislación toda obligación con pluralidad de sujeto debe
calificársela en principio de mancomunada, salvo que expresamente se le haya
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negado tal calidad y dado la calidad de solidaria o indivisible.

En la práctica, no es fácil encontrar obligaciones mancomunadas originarias, pues la


solidaridad juega un rol de garantía del cumplimiento de las obligaciones, por ello
el acreedor para asegurar el cumplimiento exige, en materia contractual por cierto, la
declaración de solidaridad. Son más fáciles de encontrar las obligaciones
mancomunadas derivadas como las que se generan en el caso que el obligado fallece
y transmite a sus herederos.

En las obligaciones mancomunadas hay tantas obligaciones como acreedores y


deudores existen. Por lo tanto, si miramos la obligación desde afuera observamos
una sola obligación, lo que se confirma con el hecho que muchas veces ella consta
de un sólo título o instrumento, sin embargo jurídicamente hay tantas obligaciones
como partes existen.

Ejemplo: Imaginemos que A, B Y C deben a la Biblioteca de la Universidad 6 libros en


total. Aunque estos deudores se obliguen a restituir en un sólo contrato de mutuo
existen jurídicamente tres obligaciones, la de A que debe a la Biblioteca 2 libros, la de
B que a su vez debe a la Biblioteca 2 libros y la de C que debe a la misma Biblioteca
los últimos 2 libros.

En cuanto a la forma en que se dividen las obligaciones mancomunadas entre los


acreedores y deudores, la regla general es que las obligaciones mancomunadas se
dividen entre los acreedores y deudores por partes iguales. Esto lo deducimos del
art. 2307 que es una norma que se contiene en la comunidad, pero que se estudia a
contrario cuando señala los efectos de lo contraído sin haber pactado solidaridad.

No se debe olvidar que la convención de las partes o la ley pueden alterar esta forma
de división. La ley lo hace en el art. 1354 cuando señala que las deudas hereditarias
se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas y no por partes iguales.

Característica de las obligaciones mancomunadas o simplemente conjuntas

a) Debe haber pluralidad de sujetos. Es decir, debe haber varios acreedores o varios
deudores o varios acreedores y varios deudores;

b) Debe existir un sólo título. En el evento que existan varias obligaciones pero en
distintos títulos, estaríamos ante obligaciones de sujeto único.

c) Debe existir unidad de prestación. En efecto, la cosa debida debe ser una misma
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para todos los deudores, pues si cada deudor se obligara a cosas distintas estaríamos
otra vez en presencia de obligación de sujeto simple.

d) La prestación debe ser divisible. Esto es que debe admitir una división en partes
(art.1511 inc.1°)Si no puede ejecutarse por partes la prestación o sea no puede
dividirse, la obligación sería por lo tanto indivisible.

Efectos de las obligaciones mancomunadas o simplemente conjuntas

1) En cuanto al pago de la deuda

Cada deudor no está obligado sino al pago de su cuota o parte en la deuda y cada
acreedor no puede exigir sino el pago de su parte o cuota en el crédito. Por lo tanto si
un deudor paga demás habrá un pago de lo no debido (con error) y en tal caso puede
repetir por el exceso contra el acreedor.

Asimismo, cada acreedor no puede exigir sino el pago de su cuota en la deuda, y si en


el hecho percibe más de ella, el deudor no queda liberado frente a los demás
acreedores, y tiene derecho a repetir contra el acreedor por el exceso, pues hay un
pago de lo no debido.

Lo que se dice del pago es aplicable a los demás modos de extinguir las obligaciones,
así si entre el acreedor y uno de los deudores se produce confusión o compensación,
ello no afecta a los demás obligados.

2) En cuanto a la interrupción de la prescripción

La interrupción de la prescripción que favorece a uno de los acreedores o perjudica a


uno de los deudores, no aprovecha ni perjudica a los otros (art.2519).

3) En cuanto a la constitución en mora

La constitución en mora de uno de los deudores por el requerimiento del acreedor,


no coloca en igual situación a los demás, y a la inversa el requerimiento hecho por un
acreedor al deudor no beneficia a los demás acreedores.

4) En cuanto a la insolvencia de un deudor

La cuota del deudor insolvente no grava a los otros deudores (art.1526 inc.1°)

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5) En cuanto a la cláusula penal

El art.1540 inc.1°, establece que si la obligación principal es de cosa divisible, la pena


en principio es conjunta.

OBLIGACIONES SOLIDARIAS

Generalidades

En nuestro derecho de las obligaciones, aquellos vínculos con pluralidad de sujetos sí


no se ha pactado solidaridad, la obligación es mancomunada, Por ello sólo en virtud
de pacto expreso, sea de las partes, del testamento o de la ley, existiendo varios
acreedores, cualquiera de ellos puede exigir el cumplimiento total de la obligación,
y habiendo varios deudores puede estipularse o disponerse que cada uno de ellos
está obligado al pago de toda la deuda sí el acreedor de lo exige.

Es por lo anterior que en ninguna de estas situaciones puede uno o mas deudores
exigir que la obligación se divida, como sucede en la obligación mancomunada, como
tampoco puede un deudor solicitar al acreedor que se dirija primero en contra de
otro de los deudores.

Asimismo, extinguida la deuda por uno de los deudores o respecto de uno de los
acreedores la obligación se extingue para los demás, aun cuando el resto de los
deudores no haya satisfecho siquiera en parte la obligación.

Concepto de obligaciones solidarias

Arturo Alessandri la definía como “aquella en que hay varios deudores o varios
acreedores, y que tiene por objeto una prestación que, a pesar de ser divisible, puede
exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los deudores, por
disponerlo así la ley o la voluntad de las partes, en términos que el pago efectuado a
alguno de aquéllos o por uno de éstos extingue toda la obligación respecto de los
demás”.

Abeliuk señala que la obligación solidaria es “aquella en que debiéndose una cosa
divisible y existiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos, cada acreedor está
facultado para exigir el total de la obligación, y cada deudor puede ser obligado a
cumplirla íntegramente”.

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Por lo tanto, y de acuerdo al art.1511, lo que caracteriza a la obligación solidaria es


que su objeto es divisible lo que trae como consecuencia que cada acreedor puede
exigir el total de la deuda a cada uno de los deudores.

Si les he prestado a A, B y C $90.000 y hemos estipulado solidaridad, puedo cobrarle


a cualquiera de los tres los $90.000 y no únicamente $30.000 a cada uno, como
ocurre en las obligaciones conjuntas.

Clasificación de las obligaciones solidarias

1.- En cuanto al origen de la pluripersonalidad

- Hay solidaridad activa cuando existe pluralidad de acreedores y un sólo deudor, por
lo que cada uno de ellos puede exigir el total de la obligación al deudor;

- Hay solidaridad pasiva, cuando hay varios deudores y un sólo acreedor por lo que
puede este acreedor demandar a cualquiera de los deudores el total de la deuda;

- Hay solidaridad mixta cuando a la vez concurren varios acreedores y pluralidad de


deudores, de manera que cualquiera de los primeros puede exigir a cualquiera de los
segundos el total de la obligación.

2.- En cuanto a su fuente

- Solidaridad convencional
- Solidaridad testamentaria
- Solidaridad legal y
- Solidaridad judicial.

Requisitos de la solidaridad cualquiera sea su clase

1) Pluralidad de sujetos

2) Unidad de prestación

3) Qué la prestación recaiga sobre objeto, y

4) Qué se encuentre establecida en la ley, el testamento, la convención y


excepcionalmente en una sentencia judicial.

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Primer requisito de la solidaridad: Pluralidad de sujetos

Este es un presupuesto básico toda vez que si la obligación fuere de sujeto simple, el
acreedor podría demandar y el deudor está obligado a pagar toda la prestación y de
una manera completa.

Al efecto, ver los artículos 1568 y 1591.

Segundo requisito de la solidaridad: Unidad de prestación

Esto significa que la “cosa debida sea una misma” para todos, pues si se trata de
cosas diferentes debidas por cada deudor o a cada acreedor, estaríamos en presencia
de varias obligaciones conexas, de sujeto simple. Así el art.1512 señala que “La cosa
que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma (...)”.

Ahora que la cosa debida sea una misma no obsta a que se deba, por los deudores,
de distintas maneras, ya que es perfectamente posible que cada deudor deba de
distintas maneras la misma cosa sin que por ello deje de haber solidaridad. Esto
porque el mismo art.1512 señala que si la cosa que se debe solidariamente por
muchos o a muchos, ha de ser una misma, aunque se deba de diversos modos
(ejemplo: A la debe bajo condición, B a plazo y C pura y simplemente).

Lo importante es que haya unidad en la prestación. Nuestros tribunales han fallado


en forma reiterada que “Sí una persona se obliga a entregar a otra tres películas y un
tercero a pagar $20.000 para el caso que el deudor no cumpla, en caso de
incumplimiento del deudor principal, para cuyo efecto precisamente se constituyó el
tercero en fiador y codeudor solidario, no existe solidaridad, ya que la cosa debida no
es una misma para todos los deudores”.

Tercer requisito de la solidaridad: La prestación debe recaer en cosa divisible

Si la cosa debida no fuera divisible la obligación sería indivisible.


En la solidaridad, el que se deba pagar la totalidad de la cosa no depende de la
naturaleza de esta sino de la convención de las partes, de la ley o de la disposición del
testamento.
Por eso podemos decir, de otra forma, que la solidaridad es una modalidad
introducida en las obligaciones de objeto divisible.

El art.1511 inc.1° y 2° lo confirma (revisar)

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Cuarto requisito de la solidaridad: Declaración expresa

El art.1511 inc. Final expresa que la solidaridad es una situación de excepción dentro
de las obligaciones con pluralidad de sujetos, y por lo mismo debe establecerse en
forma expresa.

Al sostener que es una modalidad dentro de las obligaciones de objeto divisible,


debemos de deducir que como modalidad, es un elemento accidental del acto y por
lo mismo requiere de una estipulación expresa, obviamente en todos los casos en
que la ley no hace la obligación solidaria.

Por lo tanto, en presencia de una cláusula dudosa la solidaridad debe ser descartada
y no puede aplicarse en consecuencia por analogía.

Para establecer la solidaridad no se requieren fórmulas sacramentales, no siendo


necesario por consiguiente el empleo de la palabra “Solidaridad". Basta con que
quede en claro que el acreedor tiene el derecho de exigir toda la deuda a uno de
los deudores o que uno de los acreedores puede demandarla por entero al deudor.

Fuentes de la solidaridad

1) Solidaridad legal

La ley impone la solidaridad como sanción, de lo cual resulta que los casos de
solidaridad legal son de solidaridad pasiva, vale decir, entre deudores. La ley es
entonces sólo fuente de la solidaridad pasiva.

Ejemplos de lo anterior son:

1. El del art.2317 para los coautores de un mismo hecho ilícito civil;

2.- El art.546 para los miembros de una corporación carente de personalidad jurídica;

3.- Los del art.419 (impuesta como medida de protección a los incapaces) y 1281
(donde resulta de una interpretación de la voluntad del testador o de las partes) por
la responsabilidad que les cabe en el ejercicio de sus funciones a los guardadores y
albaceas, sí ellos son varios.

4.- Otros casos pueden verse en el art. 201, 927 y 2189.

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5. En Derecho Comercial son más números aún por ej, en el art. 370 c.com. para los
socios de la sociedad colectiva mercantil; en el art.79 de la Ley 18.092 sobre letras de
cambio y Pagarés para todos los que firmen una letra de cambio, sea como
libradores, aceptantes o endosantes, etc.

2) Solidaridad testamentaria

En este caso, es la voluntad del testador la que establece la solidaridad entre sus
sucesores.

Imaginemos que el causante deja un legado a A e impone a todos sus herederos, B, C


y D la obligación solidaria de pagar ese legado a A.

El legatario, que es A, podrá demandar el total del legado a cualquiera de los


herederos del causante (B, C o D).

3) Solidaridad convencional

La convención es la fuente más común de la solidaridad, sobre todo de la solidaridad


pasiva, por cuanto constituye una muy eficaz caución personal para el acreedor.

¿Podrá el juez estar facultado para establecer solidaridad?

La doctrina señala que esta respuesta es negativa por tres razones:

1.- La solidaridad pasiva es mirada generalmente como una pena, imponerla por el juez
sin ley sería violentar el principio de legalidad de la pena.

2.- El art.1511 al enumerar únicamente la convención, el testamento y la ley como


fuentes de la solidaridad, no admite la posibilidad de declararla fuera de esos casos.

3.- Los propios tribunales de justicia de nuestro país han reconocido que carecen de
atribuciones para imponerla.

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Prueba de la solidaridad

Siendo la solidaridad una excepción y debiendo ser expresa, sin que pueda
imponerse por el juez, por aplicación del art.1698, quién sostenga la existencia de
solidaridad en una obligación debe probarla.

Obligación a la deuda y contribución a la deuda

La solidaridad es una “modalidad” de las obligaciones mancomunadas. Este


elemento accidental lo que hace es alterar los efectos normales de las obligaciones
mancomunadas. Ello sin embargo no impide que al igual que en la obligación
mancomunada se entienda que existan tantas obligaciones como partes haya, lo que
se altera es el hecho de que cada deudor puede ser obligado a pagar el total.

En definitiva, cada deudor sigue siendo deudor del acreedor de toda la obligación. Y
esto es lo que se conoce como obligación a la deuda.

Pero otra cosa distinta es lo que sucede entre los deudores como consecuencia del
pago que hace uno de ellos. Ahí, vuelve la mecánica de la obligación mancomunada,
es decir, cada deudor no soportará sino su cuota en la deuda. En el fondo, una vez
extinguida la obligación hacia el acreedor, subsiste la relación obligacional entre
deudores. Y esto es lo que se denomina contribución a la deuda.

Lo dicho respecto de la solidaridad pasiva se aplica a la solidaridad es activa.

En efecto, extinguida la deuda a un acreedor, ya no hay más solidaridad y tendrán los


acreedores que realizarse prestaciones mutuas entre ellos a fin de satisfacerse sus
créditos.

De este juego entonces distinguimos dos cuestiones:

1.- El derecho del o los acreedores para demandar toda la cosa al deudor,
hablamos aquí de “Obligación a la deuda” por cuanto necesitamos determinar quien
puede enfrentar el pago de lo debido; y

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2.- Las relaciones internas o reparticiones entre los acreedores y deudores una
vez extinguida la primitiva obligación. Hablamos entonces de “Contribución a la
deuda”, pues se trata de decidir quién y cómo participarán los deudores o acreedores
según el caso en el pago que extinguió la obligación

EJEMPLO:

Pedro, Juan y Diego celebran un mutuo civil de dinero con Gonzalo por $300. Se
pacta solidaridad entre los deudores.

Hay obligación a la deuda, por cuanto Pedro, Juan y Diego por pactarse la
solidaridad pueden ser obligados a pagar toda la deuda. Visto de otro modo
Gonzalo podrá exigirle a cada uno de ellos el total de la deuda.

Ahora, Si cualquiera de los deudores paga el total, recién entramos al problema de la


contribución a la deuda. Pedro pagó la deuda total. ¿Qué pasa con Juan y Diego?
Juan y Diego deben devolverle lo que aquel pagó por ellos, pero ya no hay
solidaridad entre Juan y Diego pues no la pactaron expresamente entre ellos
respecto de la deuda pagada por Pedro.

Por lo tanto, sí cada uno era deudor de un tercio Juan y Diego deberán pagar $100.
Visto de otro modo Pedro sólo podrá demandar 100 a Juan y 100 a Diego.

La solidaridad activa

Decíamos que la solidaridad activa es aquella en que existiendo varios acreedores


cada uno de ellos puede demandar la totalidad de la deuda, por lo que el pago que
el deudor haga a cualquiera de ellos extingue la obligación.

Lejos de ser una ventaja constituye fuente de contencioso entre los acreedores, ya
que como consecuencia de la pluralidad de acreedores solidarios el deudor podrá
pagar la deuda a cualquiera de los acreedores y extinguirla respecto de todos, sin
tener que entenderse con cada uno de ellos. Esto no es sino beneficio para el deudor,
pero no se ve donde reside el beneficio para el acreedor.

Cualquier beneficio que se mire para el acreedor no está dado a través de esta
técnica contractual, pues mejores efectos se logran a través de un mandato, que
otorga las mismas ventajas, pero lo que es mejor excluye muchos riesgos

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Efectos de la solidaridad activa en las relaciones entre acreedores y deudores

1.- Cada acreedor puede exigir el total de la obligación.

2.- El deudor puede pagar a cualquiera de los acreedores que elija, a menos que haya
sido demandado por uno de ellos, pues en tal caso debe pagarle a éste, lo que es de
toda lógica pues es éste quien lo ha requerido de pago.

3.- El pago hecho por el deudor a uno de los acreedores extingue la deuda respecto de
los demás, y lo que se dice del pago se extiende a los otros modos de extinguir
obligaciones.

4.- La sentencia dictada en juicio seguido entre el deudor y uno de los acreedores
produce cosa juzgada respecto de los demás.

5.- La interrupción de la prescripción hecha por uno de los acreedores, aprovecha a los
demás (art.2519)

6.- Constituido el deudor en mora por uno de los acreedores, queda en mora respecto de
los demás.

La solidaridad pasiva

Es aquella en que el acreedor tiene la facultad de exigir el pago de la obligación a


cualquiera de los codeudores lo que trae como consecuencia que cada uno de los
deudores puede pagar voluntariamente o ser obligado a pagar la totalidad de la
deuda extinguiendo de ese modo la obligación.

El principio de base es que los deudores solidarios lo son del total sólo respecto del
acreedor. Entre ellos, la deuda no es solidaria, de manera que en definitiva, cada uno
resulta obligado sólo según el interés que tenga en la obligación.

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Efectos de la solidaridad pasiva en cuanto a la obligación a la deuda

1er efecto. El acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de los deudores,
a su arbitrio (art.1514)

Este es el efecto más importante de la solidaridad.

El acreedor puede demandar a todos los codeudores solidarios conjuntamente, esto


es, exigir el total de la deuda a todos los deudores, poniendo en ejercicio una sola
acción o en una sola demanda. Puede demandar sí quiere el total de la obligación a
uno sólo de los deudores, a quien quiera, a su completo arbitrio, sin que pueda el
escogido oponerle el beneficio de división (exigirle que divida la deuda en cuotas
según el número de deudores).

¿Podrá el acreedor demandar a todos los deudores incoando tantas acciones o


demandas como cuanto sea el número de deudores?, en otras palabras ¿Podrá
demandar a uno por el total de la deuda en una demanda y al mismo tiempo intentar
otra demanda semejante contra otro y así contra todos los deudores?

La verdad es que carece de sentido práctico y económico demandar a los diez


deudores individualmente por el todo, en circunstancias que puedo demandar en un
sólo libelo a los diez por el todo, bastándome que uno sólo de ellos me pague para
que se termine el juicio. La única razón de peso que podría encontrar en una decisión
de demandar individualmente por el todo está dada en el carácter de común del
plazo para contestar la demanda cuando los demando a todos a la vez.

La respuesta negativa la dio la Corte de Concepción, que sostuvo que el art.1514 da


derecho al acreedor para perseguir a uno de los deudores o a todos conjuntamente,
pero no lo autoriza para dirigirse simultáneamente contra cada uno de los
deudores por cuerda separada, salvo que renuncie a la solidaridad y cobre a cada
uno su parte o cuota en la deuda.

El problema se produjo en que la Corte Suprema no siguió el mismo criterio, pues en


fallo de casación estableció que el acreedor de una obligación solidaria tiene facultad
para exigir el total de la deuda y no puede oponérsele el beneficio de división; y esta
acción puede deducirla contra todos los deudores solidarios a la vez o
simultáneamente contra cualquier de ellos a su arbitrio.

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La otra pregunta es que pasa sí decide el acreedor demandar a uno de los


codeudores, por ejemplo al que creía más solvente, y resulta que luego no puede
ejecutarlo, ¿puede demandar a otro? ¿Habrá cosa juzgada?, ¿podrá el segundo
oponer la excepción de litis pendencia respecto del primero?

Para aceptar esta situación se ha recurrido al art.1515. En efecto, si el acreedor


demandando a uno de los codeudores no obtiene el pago de la deuda, puede
demandar a otro hasta obtener el pago completo de la obligación.

Si uno de los deudores paga una parte de la deuda y el acreedor lo acepta, sólo
podrá intentar la demanda en contra de los demás, deducida la parte pagada, pero
conservado su acción solidaria contra los codeudores.

Habiendo por lo tanto dos ejecuciones en contra de dos o más deudores de una
obligación solidaria no pueden entre ellos oponerse la excepción la litis pendencia.

Qué pasa ahora si demandado uno de los deudores, el acreedor se desiste de la


demanda contra él. ¿Puede demandar igualmente a los demás? En otras palabras
¿tendrá efectos amplios ese desistimiento de demanda?

En este caso podemos aplicar el mismo razonamiento anterior en el sentido que los
institutos procesales no se extienden a todos los codeudores sino que tienen efecto
relativo en relación al deudor demandado. Nuestros tribunales así lo han tendido y
han resuelto que el desistimiento de la acción ejecutiva y limitada por el ejecutante
al deudor principal, no alcanza a beneficiar al fiador y codeudor solidario.

Los autores chilenos se han formulado una última pregunta ¿Podrá el acreedor
demandando ejecutivamente a uno de los codeudores embargar bienes de otro de
los codeudores?

Esta respuesta debe seguir el mismo razonamiento para responder que no, pues no
puede admitirse que el acreedor pueda hacer efectiva la ejecución que intentó
contra uno de los codeudores sobre bienes de los deudores solidarios que no han
sido requeridos de pago, pues en ese juicio sólo pueden embargarse bienes al deudor
ejecutado y no a terceros. Si así lo dispusiese el tribunal el tercero (codeudor
solidario) podría interponer una tercería de dominio o posesión según el caso.

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2° Efecto

La sentencia pronunciada en contra de uno de los deudores solidarios produce cosa


juzgada respecto de los demás. Esta situación no es la misma a la analizada
anteriormente conjuntamente con la excepción de litis pendencia. Aquí se trata del
mérito de la sentencia declarativa que se pronuncia sobre la existencia de la
obligación solidaria.

Existe consenso en que dictada una sentencia favorable al acreedor, ésta sirve de
título ejecutivo no sólo en contra del deudor con quién se ha litigado, sino también
en contra de los demás.

La sentencia que declare la existencia de una obligación solidaria produce cosa


juzgada respecto de los demás deudores, aunque no haya intervenido en el juicio,
porque a su respecto existe la triple identidad de causa de pedir, cosa pedida y de
persona, pues los deudores ocupan la misma situación jurídica respecto del acreedor.

Esto no obsta al ejercicio de otros derechos por parte de los co-deudores, en especial
el de oponer excepciones personales al acreedor, es decir, excepciones que no dicen
relación con la existencia del crédito (excepciones reales).

3er Efecto

El pago hecho por uno de los codeudores libera a los otros respecto de acreedor. Es
uno de los efectos principales de la solidaridad. Es la cara opuesta del mismo
fenómeno analizado en el primer efecto.

Si el acreedor puede demandar el total a cualquiera de los deudores, es lógico que el


pago hecho por uno de ellos extinga la obligación.

Lo anterior es lógico pues la deuda no ha dejado de ser una sola, de manera que
pagada de cual-quier forma por uno de los deudores se extingue la obligación
solidaria.

4° efecto. Todo lo que extingue la deuda entre el acreedor y uno de los codeudores
solidarios, la extingue también respecto de los otros deudores

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Se debe explicar brevemente este efecto en cada modo de extinguir las obligaciones,
que no sea en pago y sus modalidades:

a.- Con la novación (arts.1519 y 1645), no hay problemas pues ésta tiene por virtud
extinguir la obligación solidaria por otra que puede serlo o no.

b.- Con la compensación (art.1655) sí es total y participan todos los codeudores no


habría problema, pero sí se opera una compensación entre uno de los deudores
solidarios y el acreedor, ¿puede ésta beneficiar a los otros? El art.1520 inc.2° nos
da la solución. La regla general es que la compensación que se opera entre un
codeudor y el acreedor extingue la obligación solidaria para los demás codeudores,
pero siempre que aquel con quién se opera la compensación haya opuesto un
crédito suyo al acreedor, no uno de los otros deudores del cual él no es dueño, a
menos evidentemente que éste le haya cedido el derecho.

c.- Con la remisión (arts.1652 y ss.). ¿El perdón de la deuda por parte del acreedor,
total o parcial, extinguiría la deuda para todos? Sí el acreedor sólo le perdona su
cuota, podrá dirigirse después en contra de los otros deudores, pero descontando la
parte perdonada a aquel deudor (art.1518), sí en cambio perdona toda la deuda, se
extingue la obligación respecto de todos.

d.- Pérdida de la cosa que se debe o imposibilidad en el cumplimiento

Sí la especie o cuerpo cierto debida perece por caso fortuito, se extingue la


obligación respecto de todos los codeudores (art.1670 regla general). Cuando la
cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores, la obligación
subsiste, pero varía de objeto, a partir de ahora muta y se debe al acreedor el precio
de la especie y la indemnización de perjuicios (art.1672).

Tratándose de obligaciones solidarias la lógica debe de aplicarse en el caso de


mutación o cambio de objeto aludido, pues aquí todos los codeudores quedan
obligados solidariamente al pago del precio de la especie. Otra cosa es que quedan
subsistentes las acciones que puedan intentar los deudores no culpables contra el
responsable de la pérdida de la cosa. En ese caso subsiste plenamente la solidaridad.

Tratándose de indemnización de perjuicios debida por el incumplimiento culpable


desaparece la solidaridad, pues el acreedor no puede perseguirla sino contra el
culpable, por tratarse la culpa de un hecho personal. (art.1521).

La indemnización por pérdida de la cosa (el pago del precio) y los perjuicios por el
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incumplimiento culpable o la pérdida ocurrida durante la mora, son dos cosas


distintas. Para la obligación que muta subsiste la solidaridad, para el pago de los
perjuicios por la pérdida de la cosa sea por culpa o durante la mora de UNO de
los deudores, no habrá solidaridad, por cuanto tanto la culpa como la mora son
hechos personales del deudor.

Se separa el precio de la cosa y la indemnización de perjuicios, en el primer caso -el


precio- lo deben solidariamente todos los deudores, culpables o inocentes, sin
perjuicio del derecho de éstos a repetir contra aquéllos; en el segundo caso, no hay
solidaridad. Abeliuk sostiene que “(...) en la indemnización termina la solidaridad,
pues sólo es obligado a ella el o los deudores culpables o morosos”.

e.- La interrupción de la prescripción que opera en perjuicio de uno de los deudores


perjudica a los demás, art.2518 y 2519, ello cualquiera que sea la interrupción de
que se trate, la ley no distingue.

Si la prescripción interrumpida es alguna de las de corto tiempo del art.2521 y 2522


se produce el efecto de que la prescripción de corto tiempo se transforma en de
largo tiempo.

Respecto de la renuncia de la prescripción en las obligaciones solidarias, la


prescripción renunciada por uno de los codeudores no perjudica a los demás, es
decir, que no obstante la renuncia los otros codeudores podrán hacer valer la
prescripción.

En cuanto a la suspensión de la prescripción, aquella que favorece al acreedor,


perjudica a todos los deudores.

La prescripción se cuenta para cada deudor desde que se le hizo exigible la


obligación.

f.- Prorroga de competencia en la solidaridad

Los tribunales han resuelto afirmativamente la prórroga, tomando como base la


doctrina del mandato tácito y recíproco. Así el deudor que no ha intervenido en la
prorroga no puede oponer la excepción de incompetencia con posterioridad a
aquella.

En definitiva, prorrogada la competencia respecto de uno de los deudores, queda


prorrogada respecto de los demás
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Excepciones que puede oponer el codeudor solidario que es demandado al acreedor

Se pueden oponer:

1.- Excepciones reales;

2.- Excepciones Personales; y

3.- Excepciones mixtas

1.- Excepciones reales

Son aquellas que resultan de la naturaleza de la obligación, en otras palabras, son


las excepciones inherentes a la obligación misma, que no dicen relación con la
persona del deudor.

Estas, por su objetividad, por decir relación con el crédito, son aquellas que
pueden ser invocadas por cualquiera de los deudores.

Estas son:

Nulidad absoluta
Cosa juzgada
Modalidades que afecten a toda obligación
Generalidad de modos de extinguir las obligaciones
Excepción de contrato no cumplido.

Nulidad absoluta

Es una excepción real pues se trata de una nulidad prevista por vicios que afectan a
la obligación misma (art.1682).

Además es real, porque las causales de nulidad absoluta afectan a la obligación en sí


misma y no dice relación con la persona de los contratantes.

Asimismo, tiene la calidad de excepción real porque puede alegarse por todo el que
tenga interés en ella, excepto los que han ejecutado el acto o celebrado el contrato

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sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba (art.1683), y es evidente que


todos los deudores tienen interés en alegar la nulidad.

Respecto de la nulidad absoluta causada por la incapacidad absoluta, hay que tener
presente que puede que ésta afecte a uno sólo de los deudores, sin embargo,
pueden alegarla todos los que tengan interés en ella (art.1682 y 1683).

b.- La cosa juzgada

Es excepción real según se desprende del art. 2354 en materia de fianza, aplicable
también en las obligaciones solidarias.

La sentencia dictada contra uno de los codeudores produce cosa juzgada respecto de
los demás y puede, por tanto, ser opuesta a cualquiera de los codeudores.

Por otro lado, la sentencia dictada en favor de uno de ellos puede también ser
alegada en su favor por los otros codeudores.

c.- Modalidades que afecten a toda la obligación

Es el caso en que todos los codeudores se haya obligado bajo condición o plazo. Sin
embargo, no tiene el carácter de excepción real la modalidad que sólo afecte a uno o
más de los deudores pero no a todos.

d.- Generalidad de los modos de extinguir obligaciones

Esto sucede con el pago y todos los modos que se equiparan a él.

Pero hay algunos que tienen un carácter especial:

- La prescripción

Si esta corre por igual para todos no hay problema y todos los deudores pueden
alegarla una vez cumplida.

Pero sí los plazos de prescripción se cuentan de distinta fecha para cada deudor
¿continuará ésta siendo una excepción real? Dicho de otro modo ¿podría un deudor
oponer al acreedor la prescripción cumplida por otro? En Francia los clásicos
sostenían que sí, pues para éstos es lo mismo que el pago, en el fondo porque la
prescripción se basa en una presunción de pago.
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- La condición resolutoria y el plazo extintivo

Estas excepciones pueden ser excepciones reales o personales según afecten o no a


todos los deudores.

e.- Excepción del contrato no cumplido

La jurisprudencia de nuestros tribunales de justicia ha resuelto que la excepción de


contrato no cumplido (tratada en el art.1552), es también una excepción real.

2.- Excepciones Personales

Son aquellas que pertenecen a alguno o algunos de los deudores solidarios, pero
no a todos.

La excepción personal va unida a ciertas cualidades que dicen relación con la


persona de uno o algunos de los codeudores solidarios, y que por lo mismo no
pueden oponerse sino por aquel o éstos exclusivamente.

Por lo tanto, aquellos codeudores que no están afectados por la causal que
produce la excepción no están habilitados para oponerla.

Estas son:

La transacción
El plazo suspensivo y la condición suspensiva
Ciertos privilegios
Modos de extinguir que solo afectan a alguno de los codeudores.

a.- La transacción

El art.2461 relacionado con el art.2456 que señala que la transacción es un contrato


"intuito personae".

b.- El plazo suspensivo y la condición suspensiva

Es personal cuando dice relación con alguno o algunos de los codeudores solidarios.

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c.- Ciertos privilegios o beneficios que la ley acuerda a determinadas personas

Es el caso del beneficio de competencia (art.1625), que sólo se otorga a las personas
que indica la ley en el art.1626 y La cesión de bienes (art.1614), que es un beneficio
concedido a ciertos deudores. El art.1623 lo señala expresamente.

d.- Modos de extinguir las obligaciones que sólo afectan a alguno o algunos de los
codeudores solidarios.

Es el caso de la nulidad relativa (art.1684), la que sólo puede ser alegada por la
persona en cuyo beneficio la ha establecido la ley, sus herederos y cesionarios.

3.- Excepciones Mixtas

Son las que presentan algunos de los caracteres de las excepciones reales y algunos
de las personales. Estas excepciones aprovechan entonces a todos los codeudores,
pero sólo pueden ser invocadas contra el acreedor en la parte del deudor a quién
compete.

Estas son:

a.- Remisión parcial

Es aquella que se refiere a una parte de la obligación. Es excepción mixta conforme al


art.1518, cualquiera de los deudores que sea demandado por el total de la deuda,
podrá oponer la remisión parcial hecha a uno de los deudores, pero sólo en la cuota
de éste.

b.- Compensación

El art.1520 inc. 2°, reglamenta esta norma especialmente el caso de compensación


operada entre uno de los deudores y el acreedor. En efecto, un deudor solidario
demandado no puede exigir que se compense su deuda con el crédito que pertenece
exclusivamente a otro deudor. Pero, sí el codeudor a quién pertenece el crédito en
contra del acreedor, ya lo ha compensado con la obligación solidaria, cualquiera de
los codeudores podrá oponer la extinción de la obligación por compensación al
acreedor. Es también lo que dispone el art.1657 inc. final.

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Efectos de la solidaridad en cuanto a la contribución a la deuda

Nos referimos a las relaciones internas entre los codeudores, a quienes y en que
términos resultan obligados frente al acreedor. Una vez extinguida la obligación por
alguno de los codeudores se presenta el problema de saber sí aquel que pagó puede
dirigirse en contra de los demás codeudores solidarios y exigirles la devolución de su
cuota en la deuda.

En el sistema chileno no se confiere este derecho en forma absoluta, sólo procede


cuando existe comunidad de intereses entre los deudores solidarios.

Pues bien, en materia de solidaridad, en ciertos casos, esta comunidad de intereses


puede no ser tan homogénea como se piensa, por ej. puede ocurrir que sólo uno de
los deudores tenga interés en la deuda y los otros codeudores solidarios haya
concurrido sin tener interés directo, como cuando lo hacen sólo para caucionar la
obligación (art.1522) del deudor principal. De ahí entonces que el estudio de la
contribución a la deuda en materia de solidaridad se haga, como lo señala el profesor
D. Peñailillo, “distinguiendo la naturaleza del modo de extinguir que operó con el
acreedor, el efectivo interés que cada deudor tenía en la deuda y quien fue el deudor
que la extinguió.”
Resumamos entonces lo anterior distinguiendo por etapas:

1ª DISTINCIÓN

1.- Si operó un modo de extinguir no oneroso de la obligación, y

2.- Si operó un modo de extinguir oneroso de la obligación.

1. Extinción no onerosa de la obligación

No será onerosa la extinción de la obligación para el deudor cuando no le ha


significado un desembolso patrimonial o un sacrificio pecuniario. Si se quiere,
podemos decir que se ha extinguido la obligación sin satisfacerse el crédito. Son de
este tipo por ej. la prescripción y la remisión total de la deuda.

Los efectos generales son los mismos de toda extinción, pues, extinguida la
obligación el deudor se desliga del acreedor desapareciendo la relación jurídica en sí
misma, lo que pasa es que luego de extinguida no se originan relaciones internas
entre los deudores ya que el deudor que extinguió la obligación no tiene recurso
alguno contra sus codeudo-res.
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¿Por qué habría de poder repetir en contra de sus codeudores, o más bien por
cuanto habría de hacerlo? Está claro que resultaría altamente inmoral que el deudor
reclamara algo de sus codeudores en circunstancias que a él nada costó extinguir la
obligación. Concluyamos entonces que en este caso no se originan relaciones
inter-nas entre deudores.

2. Extinción onerosa de la obligación

Será, por el contrario, onerosa la extinción de la obligación, cuando al deudor le ha


significado un desembolso patrimonial, un sacrificio pecuniario extinguirla. Si se
quiere, se ha extinguido la obligación por la satisfacción del crédito. Aquí sí
claramente se plantea el problema de las relaciones internas de los codeudores.
Ejemplos de extinción onerosa son el pago de la obligación o los otros medios
equivalentes al pago (art.1522).

Pues bien, una vez dentro de este tipo de extinción, conviene determinar el grado de
interés que tenía el deudor que pagó, por lo que procedemos a hacer una nueva
distinción.

2ª DISTINCIÓN

1.- Si la obligación interesaba a todos los codeudores, y

2.- Si la obligación no interesaba a todos los codeudores.

1.- Si la obligación interesaba a todos los codeudores

Aquí se presenta en toda su amplitud la cuestión de la contribución a la deuda. En


efecto, el deudor que pagó la obligación o la extinguió por un medio equivalente al
pago tuvo que disponer de sus bienes para ello, es decir, hizo un desembolso
pecuniario. Los otros codeudores fueron desligados de la deuda sin costo alguno.
Para éstos no ha habido disminución de su patrimonio sino por el contrario aumento,
al verse aliviado su patrimonio del pasivo que lo cargaba. La ley para equilibrar esta
situación concede al deudor que pagó las mismas acciones que tenía el acreedor
primitivo para con sus codeudores, estas acciones las tiene en virtud que operó un
fenómeno que se denomina subrogación.

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El codeudor que pagó queda subrogado en todas las acciones que disponía el
acreedor para cobrar la deuda, con todos sus privilegios y seguridades, con la única
salvedad que no subsiste la solidaridad, pues recordemos que la deuda solidaria
fue extinguida por el pago (art.1522, 1608 y 1610 N°3). En virtud de esta
subrogación, el deudor que pagó puede intentar en contra de los otros codeudores la
acción de que disponía el acreedor primitivo (art.1522 y 1610 N°3).

2.- La obligación no interesaba a todos los deudores (art.1522 inc.2°).

Esta situación se produce en aquellos casos en que la obligación solidaria ha sido


convenida como caución, de manera que ella no interesa a aquel que concurre sólo
con el fin de asegurar el cumplimiento de la obligación de aquellos que en realidad
son los verdaderos interesados. Aquí hay que distinguir:

a. Pagó el deudor a quien interesaba la obligación

Si de todos los codeudores solidarios sólo uno de ellos tenía interés y es éste quien
paga, se extingue la deuda y la solidaridad. No hay relaciones internas que reglar
entre el deudor interesado que pago y los codeudores no interesados, pues éstos
sólo caucionaban la obligación y por lo mismo luego de extinguida la obligación
principal queda extinguida la caución (accesoria).

b. Caso en que pagó alguno de los interesados habiendo varios

Una obligación solidaria en que existan varios deudores interesados y otros a quienes
no interesa la obligación. Si uno de los primeros paga la obligación, queda
subrogado en las acciones del acreedor y podrá también hacer valer la acción del
mandato en contra de los demás deudores interesados, según sus cuotas, pero no
podrá dirigirse en contra de los deudores a quienes no interesaba la obligación.
Por el mismo principio anterior éstos se consideran como fiadores, de manera que al
extinguirse la obligación respecto del acreedor quedan liberados.

c. Paga uno de los codeudores a quienes no interesaba la deuda

En tal caso la ley considera al deudor que pagó como fiador (art.1522 inc.2°).
Consecuencia de lo anterior es que podrá éste dirigirse en contra de los otros
deudores haciendo valer la “acción subrogatoria”, pero además dispone de las
acciones que se conceden al fiador que paga por el deudor principal (art.2370). En
efecto, el deudor no interesado que pagó dispone de la acción personal de
reembolso que se confiere al fiador que paga la deuda en contra del deudor directo.
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La importancia de esta acción que concede el art.2370 se encuentra en el art.2372, el


cual regula especialmente el caso de la obligación solidaria, cuando uno o todos los
deudores solidarios tienen fiador. Esta norma es enteramente aplicable al deudor
solidario que no tiene interés en la obligación y paga la deuda.

Dicho de otro modo el deudor no interesado que paga es considerado fiador, lo que
es de suma importancia como ya se habrá advertido pues puede cobrar a cualquiera
de los codeudores el total de la deuda, es decir, mantiene la deuda es carácter de
solidaria.

Pero además de esta consecuencia jurídica el deudor no interesado que paga puede
intentar en contra de los deudores interesados, los demás derechos que el art.2369
confiere al fiador.

¿Cómo se prueba este interés referido?

Corresponde probar la falta de interés al que así lo alega, conforme los principios
generales de la prueba.

Normalmente, no es difícil probar que un deudor no tiene interés en la obligación,


porque cuando ello sucede es porque en el contrato respectivo, él se ha obligado
como fiador y codeudor solidario, palabras con que se deja ver que ha concurrido
con el fin de caucionar, pero no como deudor directamente interesado.

Cuota del deudor insolvente

Art.1522 inc.3°: “La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los
otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya
exonerado de la solidaridad”.

De esta forma, se hace excepción al art.1526 inc.1°, que establece el principio


general en las obligaciones mancomunadas: “la cuota del deudor insolvente no grava
a los demás deudores”.

Como se advierte la cuota del deudor insolvente afecta incluso al deudor a quien se
exoneró de la solidaridad, porque una cosa es perdonar la solidaridad y otra muy
distinta es remitir la deuda.

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Pago parcial hecho por uno de los codeudores

Si uno de los deudores paga sólo parte de la obligación total, se subroga por esa
parte en la acción del acreedor en contra de los demás deudores, pero cediendo
prefe-rencia al acreedor por el resto de la obligación (art.1612 inc.2°).

Extinción de la solidaridad

Una vez que se extingue la obligación se extingue también, como lógica


consecuencia, la solidaridad, que no es sino una modalidad de la obligación
mancomunada, que es la regla general. Por lo tanto, podemos decir que la
solidaridad se extingue por vía consecuencial en este caso.

La solidaridad se extingue también por vía directa, y cuando hablamos de extinción


de la solidaridad, nos estaremos preferentemente refiriendo a estos casos en donde
manteniéndose la obligación de los deudores deja de existir la solidaridad. En
resumen, se extingue sólo la solidaridad, pero subsiste la obligación.

Dos son los casos que estudiaremos de extinción por vía directa:

1.- La renuncia del acreedor a la solidaridad;

2.- La muerte de uno de los deudores.

Renuncia de la solidaridad

El art.12 permite renunciar los derechos que revisten interés sólo para el
renunciante, aplicación de este principio es el art.1516. No es lo mismo la renuncia
de la solidaridad que la renuncia de la deuda o remisión, pues la primera extingue la
solidaridad solamente, mientras la segunda extingue incluso la deuda.

La renuncia a la solidaridad puede ser expresa o tácita.

Es expresa cuando se hace en términos formales y explícitos, bastando para cumplir


con ello que la intención del acreedor de dividir la deuda aparezca claramente, no
siendo necesario el uso de fórmulas sacramentales. La renuncia tácita consiste en
una conducta del acreedor que hace concluir que ha renunciado a los derechos que
le confiere la solidaridad, a esta renuncia se refiere el art.1516 inc.2° y trata dos
casos:

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a) Cuando el acreedor exige el pago de su cuota a un deudor, expresándolo así en su


demanda, sin hacer reserva general de sus derechos o especial de la solidaridad;

b) Cuando el acreedor recibe de un deudor su cuota, y así lo expresa en el recibo que


da, sin hacer en él reserva general de sus derechos o especial de la solidaridad.

La renuncia puede ser también total o parcial.

Es total sí el acreedor consiente en la división de la deuda respecto de todos los


deudores (art.1516 inc. Final).

Es parcial, sí sólo dice relación con alguno o algunos de los deudores, pero no con
todos los demás.

Efectos de la renuncia de la solidaridad

Cualquiera que sea la clase de renuncia a la solidaridad que haya hecho el acreedor,
la deuda no se extingue, ella sigue existiendo entre acreedor y deudores, pero los
efectos varían según la clase de renuncia que se haya hecho:

a.- Si la renuncia es total, la obligación subsiste como mancomunada o simplemente


conjunta. Por lo tanto, el acreedor sólo podrá cobrar a cada deudor su cuota en la
deuda (art.1511 inc.1° y 1526 inc.1°).

b.- Si la renuncia es parcial, el acreedor sólo podrá exigir al pago de su cuota al


deudor a quien liberó de la solidaridad. Consecuencia de lo anterior es que
conserva la acción solidaria contra los demás. Por lo mismo, podrá entonces
dirigirse por el total contra cualquiera de los deudores respecto de los cuales no ha
renunciado a la solidaridad, o bien, exigir el deudor liberado de ella su cuota y
dirigirse por el resto en forma solidaria en contra de los otros (art.1516 inc.3°).

Extinción de la solidaridad por muerte de uno de los codeudores

En este caso es necesario volver a distinguir:

a.- Si el codeudor fallecido dejó un sólo heredero

El efecto general es que el heredero pasa a ocupar la misma situación jurídica del
causante y por lo tanto responde de las deudas de éste incluso con sus propios
bienes (art.1097). Tratándose de una obligación solidaria sí uno de los codeudores

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fallece y deja un sólo heredero, éste también pasa a ocupar el lugar del deudor
fallecido, de manera que el acreedor podrá cobrarle el total de la deuda a ese
heredero o a los demás deudores. Dicho de otro modo la solidaridad subsiste.

b.- El deudor fallecido tenía varios herederos (art.1523).

La regla pareciera ser la siguiente: El acreedor podrá cobrar toda la deuda a los
deudores que viven, puesto que respecto de ellos no se ha producido cambio alguno
en la obligación, pero también puede dirigirse en contra de los herederos del deudor
fallecido, y en tal evento podrá cobrar toda la deuda, pero a todos los herederos.

Dicho de otro modo, el acree-dor puede cobrar toda la deuda a los herederos
siempre que los demande conjuntamente. Al demandar a todos los herederos, está
accionando contra quienes representan la persona del causante.

¿Pero esta regla nos está diciendo que subsiste la solidaridad?

La doctrina en todo caso piensa que sí se transmite.

La segunda idea del art.1523 nos explica que también puede, el acreedor, dirigir su
acción en contra de cada uno de los herederos del deudor fallecido, en tal caso
queda claro que no habría solidaridad o sí se quiere que ésta no pasa a los
herederos, ya que cada uno de ellos responde de la parte de la deuda que
corresponde a su porción hereditaria.

Ahora bien en ambas situaciones del 1523 creemos que nada obsta para que se
pacte entre el acreedor y deudores que en caso de fallecer uno de ellos pase la
solidaridad a los herederos, de manera que el acreedor pueda cobrar el total a
cualquiera.

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LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES

El Código Civil las trata en el título X del Libro III (art.1524 a 1534).

En nuestro país se acostumbra a tratar las obligaciones divisibles dentro de la


pluralidad subjetiva que no es sino uno de los efectos de la pluralidad por división
objetiva, en realidad es allí donde tiene gran importancia, cuando por ejemplo varias
personas son deudoras de una deuda divisible.

Pero para entrar al análisis de las obligaciones divisibles debemos de revisar algunos
conceptos que dicen relación con la naturaleza de la institución.

Concepto de indivisibilidad

La divisibilidad alcanza como es lógico a la obligación o derecho personal, y en base a


ello la doctrina acostumbra a definir la obligación indivisible dentro del estudio de la
obligación con pluralidad de sujetos señalando que es “aquella en que existiendo
pluralidad de sujetos activos o pasivos, la prestación no es susceptible de
efectuarse por parcialidades, y en consecuencia, cada acreedor puede exigirla y
cada deudor está obligado a cumplirla en su totalidad”.

Pero, en realidad, adscrita a la obligación, la indivisibilidad exprime una característica


de su objeto. Por ello el código civil en el art.1524 se limita a señalar que “la
obligación es divisible o indivisible según tenga o no por objeto una cosa
susceptible de división, sea física, sea intelectual o de cuota.

Como se aprecia entonces A. Bello miraba la indivisibilidad desde el punto de vista


objetivo, aunque fuera del concierto de la pluralidad de sujetos, la indivisibilidad no
reviste realmente interés jurídico alguno, por algo la trató en el título
inmediatamente posterior a las obligaciones solidarias.

Clasificación de la indivisibilidad

A.- Puede ser activa, pasiva y mixta.

Ello atendido al hecho de presentarse sea en el acreedor, en el deudor o en ambos a


la vez.

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B.- Puede ser, también originaria o derivativa.

Indivisibilidad originaria es aquella en que desde un comienzo existía pluralidad de


partes y la obligación en si o por estipulación de ellas era indivisible.

Indivisibilidad derivativa es aquella en que la obligación era de sujeto singular y se


transforma por un hecho posterior en obligación con pluralidad de sujetos (por
ejemplo, por el fallecimiento de una parte), siendo la prestación por su naturaleza o
por la convención de las partes indivisible.

C.- Puede ser absoluta, relativa y de pago

Indivisibilidad absoluta o natural

Es aquella impuesta por la naturaleza de la prestación, de modo que no depende de


la voluntad de las partes, quienes no podrán derogarla o modificarla.

La doctrina francesas la denominan indivisibilidad objetiva, pues con ello denotan


que la obligación es indivisible porque su objeto (la prestación) no es susceptible de
división. Puede presentarse sea cuando la prestación consista en dar, hacer o no
hacer, como veremos oportunamente.

Los franceses la contraponen a la indivisibilidad subjetiva, que es aquella donde la


voluntad de las partes del acto jurídico tiene el poder singular de hacer indivisible
aquello que es naturalmente divisible. Como se advertirá esta forma, la doctrina
nacional la divide en dos (relativa y de pago).

Un ejemplo de indivisibilidad absoluta, natural u objetiva: la obligación de constituir


una servidumbre, si ella afecta a un predio y éste es dividido en tres partes seguirá
afectando a cada uno de los tres propietarios. Este es el ejemplo del art.1524
inc.2°.

Indivisibilidad relativa o de obligación

Es aquella en que el objeto de la obligación a pesar que puede ser dividido o dicho
de otro modo a pesar que la prestación puede cumplirse por parcialidades, para los
fines previstos por las partes resulta indispensable que se cumpla en forma total y no
parcial. Por lo tanto, es el contenido de la obligación el que impone la
indivisibilidad.

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El mismo art.1524 inc.2° establece la obligación de construir una casa. Esta es por su
naturaleza divisible, pues se hace fraccionadamente o por partes, los cimientos, los
muros, el techo y finalmente las terminaciones; pero el objeto de la prestación es la
casa y no estará cumplido éste sino cuando la casa esté terminada. Dicho de otro
modo, la casa puede ser materialmente divisible, pero intelectualmente no lo es, si lo
fuera deja de ser casa. En efecto, la casa forma un todo que no es susceptible de
ejecución parcial.

Indivisibilidad de pago o convencional

Se explica más bien como una excepción a la divisibilidad.

En la indivisibilidad de pago la obligación es divisible, la cosa objeto de ella se puede


dividir, pero las partes han querido que el cumplimiento de la obligación sea como
si fuese indivisible. Por ello se habla de indivisibilidad de pago, porque lo único que
no es susceptible de división es el pago. Evidentemente que la obligación se hace
indivisible en su pago porque las partes así lo establecen.

En el caso de una obligación de pagar una suma de dinero, estipulándose que podrá
exigirse toda la suma debida a cualquiera de los herederos del deudor. Esta claro
que se trata de una obligación divisible, pero las partes han querido que los
herederos del deudor la cumplan como si fuera indivisible.

Indivisibilidad en las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer

La obligación de dar es normalmente divisible y la excepción es la de constituir una


servidumbre. En los demás casos cada deudor puede transferir su parte en el
dominio o constituir en él derechos reales y viceversa por los acreedores. La
obligación de entregar una especie o cuerpo cierto es indivisible.

Las obligaciones de hacer son por regla general indivisibles, por ej., la ejecución de
una obra, la de las partes de celebrar un contrato de promesa de celebrar el contrato
prometido.

En las obligaciones de no hacer este aspecto no tiene mucha importancia, pues su


incumplimiento se traduce en indemnización de perjuicios que es divisible.

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Indivisibilidad activa

Es aquella en que hay varios acreedores que puede exigir el total de la obligación al
deudor.

Sus efectos son:

a) Cada uno de los acreedores de una obligación indivisible tiene derecho a exigir su
cumplimiento total (art.1527); la misma regla se da para los herederos del acreedor
en el art.1528;

b) El pago hecho a uno de los acreedores extingue la obliga-ción;

c) Entregada la cosa a uno de los acreedores se extingue la obligación indivisible en las


relaciones entre acreedores y deudor.

Quedan por solucionar las relaciones internas de los acreedores, desde que en
realidad cada uno sólo es dueño de su cuota en el crédito y si puede exigir el total es
por la naturaleza de la cosa solamente.

Esas relaciones se reglan de manera semejante a la de las obligaciones solidarias.

Indivisibilidad pasiva

Si hay varios deudores de una cosa, hecho o abstención que no admite división física,
intelectual o de cuota.

Efectos

El acreedor tiene derecho a exigir el pago total de la cosa a cualquiera de los


deudores. El codeudor demandado no debe toda la cosa, sino la cuota respectiva,
pero la naturaleza física de la cosa o la que le ha dado la intención de las partes, no
admite el pago en cuotas, sino su cumplimiento total (art.1527 y 1528).

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Cuando es demandado un deudor, la ley le permite pedir un plazo al acreedor, a fin


de entenderse con sus codeudores y pagar entre todos la cosa (art.1530). Sin
embargo, ello no siempre es posible, porque en ciertos casos la obligación puede ser
de tal naturaleza que sólo el deudor demandado puede cumplirla. En estas
situaciones, el deudor requerido debe cumplir, quedándole a salvo las acciones para
demandar el reembolso de lo pagado a los demás codeudores (art.1530).

Indivisibilidad pasiva

Al igual que en la indivisibilidad pasiva, la acción de perjuicios, en caso de retardo, de


incumplimiento debido a dolo o culpa de un deudor no es indivisible y sólo se puede
intentar por el acreedor en contra del culpable o moroso y si son varios por la parte
que a cada uno corresponde.

Si la obligación consiste en un hecho que deba ser realizado en común por dos o más
deudores y uno de ellos no quiere cumplir o retarda el cumplimiento, con lo que
causa per-juicios al acreedor, el deudor que retarda o rehúsa el cumpli-miento es
responsable de los perjuicios (art.1534).

Extinguida la deuda la obligación se divide entre los deudores en cuotas, las que
normalmente serán iguales, a menos de tener cada uno de ellos distinto interés en la
obligación (art.1530 última parte).

Excepciones a la divisibilidad (Indivisibilidad de pago. Art. 1526):

Características:

A.- Estas obligaciones se rigen por entero por las reglas de las obligaciones divisibles
(art.1526 inc.1°, sólo el pago se hace indivisible);

B.- La enumeración del art.1526 es taxativa, y

C.- Debe existir pluralidad de partes.

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1er caso. Art. 1526 N°1. Caso de la acción hipotecaria o prendaria

Se trata de una obligación divisible garantizada con una prenda o una hipoteca.

El acreedor dispone en consecuencia de dos acciones. La acción personal en contra


de los deudores, destinada a obtener el pago de la deuda, y una acción real, que se
dirige directamente contra el deudor que posea en todo o parte la cosa empeñada o
hipotecada, a fin de que ella se venda en pública subasta y que con el producido se le
pague

Si A da en mutuo a B $ 100.000, con garantía de una propiedad raíz de éste, y B


posteriormente enajena la propiedad a C, A podrá a su arbitrio ejercer la acción
personal del mutuo contra B, o bien la hipotecaria contra C.

La indivisibilidad se refiere exclusivamente a la acción real (art.1526 N°1, 2396 y


2405), prendaria o hipotecaria, pero no a la personal.

Si son todos los objetos afectos a una misma prenda o hipoteca, el acreedor puede
perseguir a cualquiera de ellos o a todos ellos por el total de la deuda.

Todo el inmueble hipotecado o la cosa dada en prenda continúa garantizando el


crédito hasta la total extinción de éste, y en consecuencia si el deudor ha hecho
abonos, no podría, por ejemplo, pedir la restitución de parte de la prenda o un
alzamiento parcial de la hipoteca. Lo confirma el art.2408, al decir que cada cosa
hipotecada a una deuda, y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la
deuda, “y de cada parte de ella”.

En virtud de la indivisibilidad, la acción prendaria o hipotecaria se dirige contra aquel


de los codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeñada
(art.1526, N°1, inc.1°), y si son varios los poseedores, contra todos ellos.

Al mismo tiempo, el deudor que paga su cuota no puede exigir la restitución de parte
de las cosas dadas en prenda, ni el alzamiento parcial de la hipoteca mientras no esté
íntegramente cancelado el crédito.

A la inversa, el acreedor que recibe su parte o cuota en la deuda no puede restituir


las cosas empeñadas ni cancelar la hipoteca, ni aun en parte mientras no estén
pagados sus coacreedores (art.2405 N°1 inc.2°).

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El fundamento de la indivisibilidad de la prenda e hipoteca es que el legislador desea


rodear a las cauciones reales del máximo de eficacia posible, a fin de dar al
acreedor la seguridad de que verá satisfecho íntegramente su crédito; por lo tanto,
está establecida en exclusivo beneficio de él, y de acuerdo a la regla general del
Art.12, puede renunciarla, por ejemplo, si no hay otros coacreedores, podría alzar
parcialmente la hipoteca, liberar una parte o uno de los inmuebles afectos, etc., pero
no en caso de haber pluralidad de acreedores.

2° caso. Art.1526 N°2. Caso de la entrega de una especie o cuerpo cierto

Se trata del caso de quien como acreedor tiene derecho a pedir una especie o cuerpo
cierto. Hay varios deudores, pero es obligado a entregarlo aquel que posea el
cuerpo cierto. Se trata, según el Código de una excepción a la divisibilidad, pues si
bien es cierto que el cuerpo cierto puede ser dividido intelectualmente, en cuanto
varias personas pueden ser copropietarios del mismo, desde el punto de vista del
cumplimiento ha de ser entregado de una sola vez, en forma indivisible.

En realidad, cada codeudor no debe sino su cuota, pero la naturaleza de lo debido


repugna a la divisibilidad y hace imposible la entrega por partes.

Algunos autores estiman que la obligación de dar un cuerpo cierto es un caso de


indivisibilidad absoluta y no de pago.

3er caso. Art.1526 N°3. La indemnización de perjuicios

Cuando una obligación no puede ser cumplida por hecho o culpa de un deudor, se
resuelve en la obligación de indemnizar perjuicios al acreedor por el
incumplimiento.

Si son varios los deudores y por el hecho o culpa de uno de ellos la obligación no
puede cumplirse, ese es exclusivamente responsable de todos los perjuicios causados
al acreedor. No podría este dirigirse por los perjuicios en contra de los demás
deudores (art.1533 inc.2°).

Si los culpables o dolosos con varios, según el prof. Alessandri, todos ellos son
responsables de los perjuicios, pero no solidariamente sino que cada uno responde de
su cuota. De manera que la expresión " solidariamente " que emplea el art.1526
N°3 es impropia y contradictoria con la idea de exclusividad en la responsabilidad de
los perjuicios que ella consigna. En efecto, el N°3° del art.1526 dispone: “aquel de los
codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la
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obligación, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor”.

La expresión solidariamente es en realidad poco afortunada, pues está claro que se


quiso significar que el deudor culpable es el único responsable de la indemnización
por el incumplimiento. En consecuencia, la obligación no se divide entre todos los
deudores, sino que corresponde únicamente a aquél, y en ello consiste la excepción
a la divisibilidad.

Otros autores, por el contrario, sostienen que cuando los culpables son dos o más se
convierten todos en responsables de los perjuicios y en forma solidaria, de manera
que se le podrá cobrar todos los perjuicios a cualquiera de los culpables o dolosos.
Así justifican el empleo de la expresión "solidariamente" en el art. mencionado.

4° caso. Art.1526 N°4. Las deudas hereditarias

Por regla general las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de
sus cuotas, de manera que un pasivo hereditario sin necesidad de esperar la
partición, por el solo fallecimiento del causante, queda dividido de pleno derecho
entre los herederos a prorrata de sus cuotas, mientras el activo permanece en
indivisión. El pago de las deudas hereditarias es una obligación conjunta por regla
general.

Ahora bien este cuarto caso trata de dos casos separados:

I. Inciso primero. Caso en que los herederos, el testador o la partición establezcan una
división diferente de las deudas hereditarias

Se refiere al caso de varios herederos a quienes corresponde pagar una deuda del
causante, pero, ellos sin la intervención del acreedor convienen que uno sólo deberá
pagar el total de la deuda, o igual cosa establece el causante en su testamento, o en
la partición se impone esta obligación a uno de los herederos. Como el acreedor no
ha intervenido en esos actos podrá optar para cobrar su deuda, entre respetar el
acuerdo de los herede-ros, el testamento o el laudo arbitral y dirigirse contra el
heredero a quien se ha impuesto la obligación por el total, o bien, como esos actos le
son inoponibles, cobrar a cada uno su cuota. En este último caso cobra la deuda
como divisible, en tanto que en el primero está haciendo valer la indivisibilidad de
pago existente.

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Como se ve, en este caso no hay propiamente indivisibilidad, sino un acuerdo


privado de los herederos, al cual, si así lo quiere, el acreedor adhiere tácitamente
cobran-do el total al heredero respectivo.

II. Inciso segundo. Caso en que el causante y el acreedor estipulan indivisibilidad

En este caso el acreedor y el deudor convienen en que el pago debe hacerse en


forma indivisible, de manera que los herederos del deudor en caso de su
fallecimiento, no podrán pagar por cuotas, sino que podrá cobrarse el crédito en su
totalidad a cualquiera de ellos, o bien, obligar a uno de los herederos a entenderse
con los demás para pagar toda la obligación.

El heredero que paga conserva una acción para dirigirse contra sus coherederos para
que estos le reembolsen sus partes.

El acreedor dispone de una opción, sea dirige su acción contra el heredero que elija
cobrándole el total de la deuda, sea se dirige contra uno de los herederos para que
se entienda con los demás y paguen entre todos la deuda.

Este caso de indivisibilidad de pago tiene su fuente exclusivamente en la voluntad de


las partes.

Por ej., A debe a B $100.000, y se estipula que si fallece A, sus herederos serán
obligados al pago total. A muere dejando dos herederos por partes iguales: D y E. B
puede cobrar los $100.000 a cualquiera de ellos.

5° caso. Art.1526 N°5. Cosa cuya división causa perjuicio

Art.1526 N°5 inc.1°: “Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada,
cuya división ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores
podrá ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a
pagarla él mismo, salva su acción para ser indemnizado por los otros”.

La diferencia entre este caso y el anterior, es que las partes no han pactado la
indivisibilidad, pero el legislador la establece interpretando su voluntad, porque si la
división le produce grave perjuicio, es obvio que el acreedor no ha querido que la
cosa le sea entregada por parcialidades.

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En este caso propiamente no existe entonces un caso de indivisibilidad, sino más


bien de interpretación de la presunta voluntad de las partes.

La obligación es perfectamente divisible, pero en su pago se hace indivisible, por eso


es que se habla de indivisibilidad de pago. La ley supone que cuando se trata de la
entrega de una cosa indeterminada (sino entraríamos en el caso del n°3) y que si ella
se hace por partes se perjudica al acreedor, éste querrá recibir el pago en forma
indivisible.

Habrá que examinar la obligación y ver si la entrega por partes es o no perjudicial


para el acreedor. Si no causa perjuicios, la deuda se podrá pagar como obligación
divisible. Pero, si la entrega por partes causa perjuicios al acreedor la obligación
aunque divisible tendrá que cumplirse como indivisible.

El inciso final no hace sino repetir los mismas reglas del inciso final del número 4
de este artículo.

6° caso. Art. 1526 N°6. La obligación alternativa

Esta disposición se pone en el caso de una obligación alternativa en que existan


varios deudores o varios acreedores.

Como hay varias cosas debidas para cumplir la obligación la elección deberá hacerse
de consuno por los acreedores o deudores según corresponda.

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OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD

Generalidades

Modalidades son las cláusulas o elementos accesorios que las partes introducen al
acto o contrato para modificar los efectos normales de la obligación en cuanto a su
existencia, exigibilidad o extinción.

Características de las obligaciones sujetas a modalidad

1.- Regla general: necesitan pacto expreso por lo que no se presumen.

Esta es la regla general, sin embargo, se presentan casos de modalidades que la ley
presume. Por ej. en la propiedad fiduciaria que es aquella que está sujeta al
gravamen de pasar a otro para el evento de cumplirse una condición, la ley señala
que la existencia del fideicomisario (el 3º en quien se radicará el dominio) debe
existir siempre al tiempo de la restitución, lo que es una condición esencial para la
existencia del fideicomiso (art.738). La ley presume esta condición y ésta es elevada
por la propia ley a la categoría de elemento esencial.

Otra excepción es la condición resolutoria tácita (art.1489) la que va envuelta en


todos los contratos bilaterales y consiste en que si una de las partes no cumple con
su obligación, la otra parte puede pedir a su elección o la ejecución forzada de la
obligación o la resolución del contrato, en ambos casos con indemnización de
perjuicios.

2.- Son excepcionales.

Sabemos que la regla general es que los actos sean puros y simples, es decir que no
se encuentren sujetos a modalidad alguna. Esto trae como consecuencia lógica que
las modalidades son excepcionales y por lo mismo, lo decíamos anteriormente no se
presumen. De ahí que no puedan aplicarse por analogía, no admitan interpretación
extensiva, sólo restrictiva.

3.- Tiene plena aplicación en materia patrimonial, porque ahí rige el principio de
autonomía de la voluntad, lo que no significa que en materia extrapatrimonial ellas
no se presenten.

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En derecho de familia por ejemplos las encontramos pero tienen aplicación mas
restringida. Se prohíben por ejemplo en el el caso de la aceptación de la asignación
testamentaria (art.1227). En el caso del matrimonio tampoco puede ser sujeto a
plazo, modo o condición.

Tradicionalmente se estudian como modalidades la condición, el plazo y el modo.


Pero no son las únicas, el código regula además la representación, la solidaridad, las
obligaciones con pluralidad de objeto y algunos autores también mencionan la
simulación.

Las partes pueden establecer libremente otras modalidades, las que evidentemente
producirán sus efectos de alterar los efectos normales del acto si las acuerdan
libremente, estipulándolas expresamente en el acto o contrato.

LAS OBLIGACIONES A PLAZO

El art.1494 define el plazo, como la época que se fija para el cumplimiento de una
obligación. Se añade que el plazo puede ser expreso o tácito y que éste último es el
indispensable para cumplirlo.

Esta definición resulta objeto de críticas pues dice relación sólo con el plazo
suspensivo y no con el extintivo.

La doctrina entonces propone como definición de plazo el hecho futuro y cierto del
cual depende la exigibilidad o extinción de un derecho.

En cuanto a los elementos de este concepto estos son:

• Hecho futuro: Al igual que la condición el hecho de que se trata debe ser un hecho
futuro, pues si trata de un hecho del pasado no es plazo.
• Certitud: A diferencia de la condición el plazo es siempre cierto, o sea no debe haber
duda que ese día o momento va a llegar, no se sabrá a lo mejor cuando, pero si será
cierto que en un determinado momento llegará.

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El plazo entonces debe ser un acontecimiento futuro y cierto, lo que lo diferencia de


la condición que es un acontecimiento futuro pero incierto. En efecto el plazo ha de
ocurrir fatalmente. No tiene carácter incierto, por cuanto si lo tuviera estaría en
juego la existencia misma de la obligación (su nacimiento o su extinción), al ser cierto
sólo está en juego la exigibilidad de la relación obligatoria.

Clasificación del plazo

1.- Plazo expreso y plazo tácito

Es la clasificación que contiene el art.1494. Atendido su carácter de modalidad, el


plazo, por regla general es expreso. Puede ser tácito, cuando no se ha expresado en
términos formales y explícitos, sino que se desprende la convención, de ahí que la ley
lo defina como “el indispensable para cumplirlo”.

2.- Plazo determinado e indeterminado

Es determinado el plazo, cuando se sabe con precisión el día en que ha de llegar. Por
ejemplo, cuando se fija el día 5 de un mes y año futuro. Es indeterminado el plazo, si
no puede establecerse el día en que ha de llegar. Por ejemplo cuando se dice que la
obligación se cumplirá el día del fallecimiento de una persona.

El plazo sea determinado o indeterminado debe ser cierto, es decir, aquel que se
sabe que llegará. Existen plazos inciertos cuando se ignora cuándo llegará, aunque a
decir verdad esta incertidumbre dice relación más bien con la indeterminación del
mismo, pues sabemos que el plazo por definición es un hecho futuro siempre cierto.

Por lo tanto, el plazo puede ser:

1.- Plazo o día cierto y determinado es aquel que necesariamente ha de llegar y se


sabe cuando, como por ejemplo el día el 05 de febrero de 2010.

2.- El plazo cierto e indeterminado que es aquel que necesariamente ha de llegar


pero no se sabe cuando, como el día de la muerte de una persona.

3.- El plazo incierto pero determinado que es aquel que puede llegar o no, pero
suponiendo que haya de llegar, se sabe cuándo. Por ejemplo el día en que una Pedro
cumpla 30 años.

4.- El plazo incierto e indeterminado se presenta cuando no se sabe si ha de llegar ni

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cuando, como el día en que una persona se case. Al respecto, el art.1083 nos dice
que “El día incierto e indeterminado es siempre una verdadera condición y se sujeta
a las reglas de las condiciones”.

3.- Plazo fatal y plazo no fatal (art.49)

Plazo fatal es aquel en que el derecho sólo se puede ejercer dentro de la época o
tiempo señalado, pues expirado que sea, el derecho caduca. Este plazo en materia
procesal va asociado a uno de los principios formativos del proceso, el principio de la
preclusión pues si no se ejerce la facultad dentro de determinado plazo, la etapa
procesal respectiva se cierra y no puede volverse a abrir para poder ejercerlo.

Plazo no fatal es aquel que permite que el derecho pueda ejercerse expirado el
término señalado.

4.- Plazos continuos o de días corridos y discontinuos.

La regla general es que los plazos sean de días corridos (art.50), salvo que ley
disponga lo contrario. Los plazos de días corridas se cuentan considerando los
domingos y festivos. Los plazos del Código de procedimiento civil son plazos de días
hábiles o discontinuos, es decir, no se cuentan los domingos o festivos.

5.- Plazo convencional, legal y judicial

Plazo legal es el indicado por o en la ley. Su carácter es excepcional por ejemplo en


los artículos 2200 (en el mutuo o préstamo de consumo cuando no se ha fijado
término para el pago no se puede exigir sino dentro de 10 días subsiguientes a la
entrega), 1879 (en el pacto comisorio calificado que permite enervar la resolución o
hacer subsistir la venta pagando dentro de las 24 horas desde la notificación de la
demanda), 1304 (cuando el testador no hubiere fijado tiempo para la duración del
albaceazgo dura un año contado desde que el albacea haya comenzado a ejercer el
cargo) o el art.1332 (el plazo que tiene el partidor para desempeñar el cargo que es
de dos años contados desde la aceptación del cargo). Estos plazos son fatales.

Plazo convencional es el establecido por las partes. Constituye por lo tato la regla
general. Por regla general sólo los plazos convencionales no son fatales.

Plazo judicial (art.1494 inc.2°) es el fijado por el juez, quien puede hacerlo sólo en
los casos en que la ley lo faculta para ello. Son excepcionalísimos. Por ejemplo en el
mutuo, art.2201, que establece que si se ha convenido que el mutuario pague
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cuando pueda o le sea posible, puede el juez atendidas las circunstancias, fijar un
término; o el art.904, en las restituciones mutuas dentro de la acción reivindicatoria,
donde el poseedor vencido deberá restituir la cosa en el plazo que el juez señale; en
el art.1094, en relación al modo, cuando se faculta al juez para fijar un tiempo en que
ha de cumplirse el modo, si el testador no lo ha determinado; en el art.378, inc.2°,
faculta al juez para ampliar o restringir el plazo de 90 días que tienen los guardadores
para confeccionar inventario; el art.1276 que faculta al juez para fijar un plazo, a fin
de que el albacea concurra a ejercer su cargo, o el art.1305 para ampliar el que tiene
para efectuar el encargo

6.- Plazo suspensivo y plazo extintivo

El plazo es suspensivo cuando consiste en un hecho futuro y cierto del que depende
el ejercicio o la exigibilidad del derecho. En otras palabras es suspensivo el plazo
cuando se difieren los efectos del acto o contrato hasta el cumplimiento del término
fijado.

Es extintivo cuando se trata de un hecho futuro y cierto del cual depende la


extinción del derecho. Es decir, es extintivo o resolutorio cuando los efectos del acto
o contrato quedan limitados por el transcurso del plazo. Si de este plazo depende
la extinción del derecho, es por lo tanto, un modo de extinguir las obligaciones.

Efectos del plazo

• Hay que distinguir entre plazo suspensivo y plazo extintivo o resolutorio.

A. Plazo suspensivo

Este plazo no suspende la adquisición del derecho, el cual existe desde que se
perfecciona el contrato, lo único que sucede es que el ejercicio, la exigibilidad del
derecho, se suspende (art.1496). Ahora, todo plazo suspensivo puede encontrarse
en dos estados:

a.- Pendiente cuando aún no ha llegado la época o el día del plazo. En este caso,
mientras está pendiente el plazo el acreedor no puede ejercer su derecho salvo los
casos excepcionales que estudiaremos de caducidad del plazo.

1. Como el derecho ya existe, si el deudor paga antes del plazo no puede pedir que se
le restituya lo dado o pagado (art.1495). Interpretemos entonces este pago del
deudor como renuncia al plazo. Esta regla tiene una excepción en el art.1495, el cual
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al hablar de plazos que tienen el valor de condiciones se está refiriendo a la situación


contempladas en el art.1085.

2. El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas.

3. El derecho y la obligación se transmiten.

4. Si bien el deudor y la obligación existen, esta no puede exigirse, de ahí que el


acreedor no puede demandar su cumplimiento, el deudor no está en mora mientras
esté pendiente el plazo, no corre la prescripción ni opera la compensación.

b.- Cumplido cuando llega el día o la época fijada. La regla general, es que cumplido
el plazo puede el acreedor exigir el cumplimiento de la obligación. Jamás opera con
efecto retroactivo como el plazo extintivo y a diferencia de la condición.
Consecuencia de lo anterior es que comienza a correr la prescripción (art.2514 inc.
final); y puede operar la compensación (art.1656 N°3).

B. Plazo extintivo

a.- Pendiente en este caso el derecho existe, sujeto es si, a extinguirse cuando llegue
el plazo. Por lo tanto, hasta mientras no se cumpla puede ejercer todos los atributos
que le da la cosa, es decir, el acto o contrato sujeto a plazo produce todos sus efectos
normales como si fuera puro y simple

b.- Cumplido cuando llega el día fijado. En este caso el derecho se extingue
definitivamente y por el sólo ministerio de la ley.

Sólo opera para el futuro, jamás con efecto retroactivo. Quien tenía la cosa a plazo
debe entonces restituirla, el acreedor a su vez tendrá el derecho a exigirla.

Extinción del plazo

El plazo se extingue por:

a) Su vencimiento o cumplimiento;

b) Su renuncia, y

c) Su caducidad.

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a) Vencimiento del plazo: El vencimiento es la llegada o cumplimiento del plazo.

b) Renuncia: Es el acto por el cual la persona a cuyo beneficio ha sido establecido el


plazo paga la obligación antes de su vencimiento. El plazo puede establecerse en
beneficio de una o ambas partes, por lo cual es perfectamente renunciable (art.12).
Corresponde el derecho a renunciar al plazo a aquel en cuyo beneficio se encuentra
establecido, siendo lo normal que lo esté en el del deudor. El art.1497 se refiere a
la renuncia del deudor, porque habitualmente es el interesado en el plazo. En
general, el deudor puede renunciar al plazo, salvo las siguientes excepciones:

1. Cuando le estuviere expresamente prohibido (art.12).

2. Cuando la renuncia cause un perjuicio al acreedor. Por ejemplo el caso de una


persona que por ausentarse del país entrega en comodato una cosa por todo el
tiempo que ella estará fuera. El comodatario no podrá renunciar libremente.

3. En el caso del mutuo con interés (art.1479 inc.2° que se remite al art.2204).
Sabemos que si el mutuo es con intereses el plazo beneficia a ambas partes, de ahí
que no puede ser renunciado sólo por el deudor; en cambio si no hay interés
beneficia sólo al deudor y por consiguiente éste puede renunciarlo.

En la ley 18.010 art.10 se establece expresamente que el deudor de una operación


de crédito de dinero puede renunciar al plazo (anticipar el pago dice la ley), aun
contra la voluntad del acreedor. Distinguíamos en su oportunidad si se trataba de
obligaciones reajustables o no reajustables, tratándose de la primeras decíamos que
el deudor que renuncia al plazo debe pagar el capital y los intereses estipulados
hasta la fecha de vencimiento pactado. Por ser reajustable, debía pagar el capital
reajustado hasta el día del pago efectivo y los intereses estipulados calculados sobre
dicho capital, por todo el plazo pactado para la obligación.

c) Caducidad del plazo

Consiste en la extinción anticipada del plazo en los casos previstos por la convención
o señalados por la ley.

Tiene por objeto proteger al acreedor cuando su crédito corre peligro por ciertas
situaciones especialmente relacionadas con la solvencia del deudor que hacen
temer que de esperarse el término del plazo el acreedor no pueda cobrar íntegro su
crédito.

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Decíamos que el plazo no está establecido única y exclusivamente en beneficio del


deudor. Regularmente el acreedor se beneficia del plazo y obtiene un provecho de él.
De lo anterior se desprende que tanto el acreedor como el deudor deben de atender
al cumplimiento del tiempo al que se refiere el plazo sea para cumplir o para exigir el
cumplimiento de la obligación.

Esta institución de la caducidad del plazo se presenta en nuestro código como el


estudio de casos en que se puede exigir el cumplimiento de una obligación antes de
cumplirse el tiempo en que consiste el plazo.

Se trata por lo tanto de un caso de plazo suspensivo y a pesar de no poder hacerse


exigible por regla general la obligación pendiente el plazo, excepcionalmente puede
exigirse el derecho.

CADUCIDAD LEGAL. El art.1496 señala dos casos:

a.- Si el deudor está constituido en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia.

Se trata de dos situaciones que no deben confundirse. Si bien la quiebra supone la


insolvencia, esto es, que el deudor no está en situación de pagar sus deudas, no es
éste un requisito esencial para su declaración, así el deudor comerciante que cesa en
el cumplimiento de una obligación mercantil, puede ser declarado en quiebra,
aunque su activo sea muy superior a su pasivo. Y, a la inversa, si normalmente el
deudor insolvente será declarado en quiebra, puede ocurrir que no sea así. La
quiebra es un juicio universal al que deben concurrir todos los acreedores del fallido,
a fin de cobrar sus créditos. Se realizan (venden) los bienes del deudor y con el
producto se hace pago a los acreedores. Si el acreedor no pudiere presentarse de
inmediato a cobrar su crédito correría el riesgo de que al vencer el plazo se hubieren
agotado los bienes del acreedor y no pudiera cobrar.

Si el deudor cae en insolvencia, los acreedores no sujetos a plazo procederán a


cobrar sus créditos haciéndolos efectivos en los bienes de éste, con el mismo peligro
que en el caso anterior para el acreedor sujeto a un plazo. La insolvencia debe ser
notoria, cuestión de hecho que debe apreciar el juez, pero no es necesaria su
declaración previa por la justicia para que el acreedor a plazo pueda cobrar su
crédito. La caducidad del plazo opera de pleno derecho al producirse la insolvencia.

b.- Cuando las cauciones o garantías dadas por el deudor, por su culpa se han
extinguido o disminuido considerablemente de valor. En todo caso el deudor puede
reclamar beneficio del plazo renovando o mejorando garantías. El legislador
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considera que el acreedor ha otorgado el crédito por la seguridad que le brindan las
garantías ofrecidas, si ellas desaparecen o disminuyen considerablemente se
presenta el peligro de que el acreedor no pueda cobrar en la fecha conveni-da y por
ello se le autoriza a hacerlo anticipadamente. Debe tenerse presente que la extinción
o disminución de las cauciones debe ser imputable al deudor (art.1496 exige hecho o
culpa suyos). Si ello se debe a caso fortuito no caduca el plazo, salvo en el caso de
la hipoteca que ya habíamos estudiado en el art.2427.

CADUCIDAD CONVENCIONAL

Opera en los casos expresamente previstos por las partes.

En este caso el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligación antes del


vencimiento del plazo suspensivo.

A este tipo de cláusulas en materia bancaria se las denomina “cláusulas de


aceleración”. Por ellas se conviene el pago de una deuda en cuotas, luego las partes
estipulan expresamente que por el mero hecho de no pagarse una cuota, se hará
exigible toda la obligación como si no hubiere plazo, como si la obligación fuere de
plazo vencido o pura y simple.

La caducidad convencional se produce en los casos expresamente previstos en el


contrato, cuando el acreedor se reserva el derecho a exigir anticipadamente el
cumplimiento de todo o parte de la obligación en el evento de una condición.

LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES

En el Código Civil no se formula una teoría general de las condiciones, sino que se las
reglamenta en el título IV del Libro IV, arts. 1. 473 a 1. 493, y en el título IV del
Libro III. Dan normas sobre la aplicación de estas reglas los art.1493 y 1070. -

Se la define como un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la


extinción de un derecho.

Esta definición se desprende del art.1473: Es obligación condicional la que depende


de una condición, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no

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Elementos

1.- El hecho debe ser futuro. Para que haya condición debe tratarse de un hecho
futuro, esto es, de un hecho que tiene que suceder en el porvenir, pues si las partes
sujetan el acto a un hecho presente o pasado no hay condición. En conclusión, el
acontecimiento presente o pasado no vale como condición, así se desprende del
art.1071 aplicable a las obligaciones condiciona-les por disponerlo el art.1493.

2.- Además el hecho futuro tiene que ser incierto, es decir debe tratarse de un hecho
que pueda llegar a suceder o no. Tiene que haber incertidumbre o duda de la
ocurrencia del hecho, de ahí que si el hecho es futuro pero cierto no se trata de una
condición sino de un plazo.

Clasificaciones de las condiciones

1.- Positivas o negativas

2.- Posibles o imposibles

3.- Expresa o tácita

4.- Potestativa, casual o mixta

5.- Suspensiva o resolutoria

1.- Positivas o negativas

La condición es positiva cuando consiste en que ocurra un hecho, en “acontecer una


cosa”.
La condición es negativa cuando consiste que una cosa no acontezca.

2.- Posibles o imposibles

En el art.1475 se exige que la condición positiva sea física y moralmente posible. Es


físicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza física.
Moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, contrario
a las buenas costumbres o al orden público. Según los art.1475, 1476 y 1480 pueden
distinguirse cuatro clases de condiciones de este tipo:

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1) Condición físicamente posible, es la que puede acontecer según las leyes de la


naturaleza. Por ejemplo, te doy $1000 si llueve hoy.

2) Condición físicamente imposible, es la contraria a las leyes de la naturaleza física, Por


ejemplo te doy $1000 si saltas a la luna.

3) Condición moralmente posible o lícita, es aquella que no contraviene las leyes, las
buenas costumbres o el orden público. Por ejemplo te doy $1000 si vas al estadio
hoy.

4) Condición moralmente imposible o ilícita, es la que consiste en un hecho prohibido por


las leyes u contrario a las buenas costumbres o al orden público. Por ejemplo te doy
$1000 si cometes un delito, o te doy $1000 si me nombras tu heredero (los pactos
sobre sucesión futura están prohibidos por la ley).

Las condiciones física y moralmente posibles son siempre válidas y por lo mismo
eficaces. Para saber si las condiciones imposibles e ilícitas lo son habrá que distinguir
si son positivas o negativas (art.1476 y 1480).

I. Las condiciones positivas imposibles o ilícitas. Estas condiciones producen


distintos efectos según sean suspensivas o resolutorias. En las condiciones positivas
imposibles o ilícitas suspensivas hay un hecho física o moralmente imposible que
suspende el nacimiento de un derecho, por ello, de acuerdo al art.1480 si la
condición suspensiva es o se hace imposible se tendrá por fallida, agrega que a la
misma regla se sujetan las condiciones inductivas a un hecho ilegal o inmoral. Se
las considera fallidas porque es evidente que el derecho nunca podrá nacer, no hay
incertidumbre, por el con-trario es evidente que el hecho no puede ocurrir. En las
condiciones positivas imposibles o ilícitas resolutorias o extintivas, la extinción del
derecho y la obligación dependen de un hecho física o moralmente imposible, como
ello no puede suceder, no existe condición; es decir el acto es puro y simple, no hay
condición, pues no existe incertidumbre.

II. Las condiciones negativas imposibles o ilícitas (art.1476). Aquí no se atiende a si


son suspensivas o resolutorias, sino a la clase de imposibilidad, a si es física o moral.
En la condición negativa físicamente imposible, la obligación es pura y simple, no
hay condición porque falta la incertidumbre. Por ejemplo te doy $1000 si saltas a la
luna. Si la condición es negativa e ilícita, ella vicia la obligación, esto es la obligación
es nula, y es un caso especial de nulidad porque un elemento accidental tiene fuerza
por su ilicitud para viciar toda la obligación.

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3.- Potestativa, casual o mixta

Condición potestativa es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor


(art.1477).

En realidad no todas las obligaciones contraídas bajo condiciones potestativas son


válidas, por ejemplo “pago …. si yo quiero”. En ese caso la ley considera nulas las
obligaciones contraídas bajo una condición potestativa que consista en la mera
voluntad del deudor. A estas las llama meramente potestativas.

Ahora, si la condición consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes,


valdrá. Por ej. “pago si yo quiero o si tu quieres”. A estas las llama simplemente
potestativas.

¿Valdrá la condición meramente potestativa que dependa de la sola voluntad del


acreedor? Claro que si, sería del tipo por ej.”pago… si el acreedor quiere”. Por lo
tanto dentro de las condiciones meramente potestativas, las que dependen de la
sola voluntad del acreedor, sean suspensivas o resolutorias, son siempre válida,
esto se comprueba por ej. al analizar el art.1823 que acepta la venta a prueba, o
los art.2194 (el comodato precario), 1881 (el pacto de retroventa).

La condición meramente potestativa que depende sólo de la voluntad del deudor la


ley la considera carente de seriedad. Pero en las condiciones meramente potestativas
que dependen de la sola voluntad del deudor hay que distinguir dos situaciones:

1.- Si la condición es suspensiva, el efecto es sabido, la obligación es nula (art.1478


inc.2°);

2.- Si la condición es resolutoria, es perfectamente válida, porque en éstas la


obligación ha podido formarse y producir todos sus efectos, ya que la condición
resolutoria no afecta la existencia de la obligación, sino únicamente su extinción.

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Condición suspensiva y resolutoria

Atendido sus efectos, es la clasificación más importante y está contemplada en el


artículo 1479.

La condición es suspensiva si mientras no se cumple suspende la adquisición de


derecho. Es un hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento de un derecho.

La condición es resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho. Es


un hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de un derecho, es decir, el
derecho existe pero cuando se verifique la condición se extingue.

Estados de la condición suspensiva o resolutoria

a.- Condición pendiente: Aún existe incertidumbre si va a suceder el hecho futuro e


incierto a que se refiere la condición. Si es suspensiva, el derecho no ha nacido, por
lo tanto se tiene sólo una mera expectativa de adquirirlo. Si es resolutoria, se tiene
el derecho pero expuesto a perderse.

Efectos de la condición suspensiva pendiente

1° El acreedor no puede exigir el cumplimiento (art.1485 inc.1°). Si el deudor efectúa


el pago, éste carece de causa y es repetible.

2° La obligación no es exigible, como consecuencia de ello:- no puede ser novada


(art.1633);- no puede ser compensada (art.1655);- no comienza a correr el plazo de
prescripción (art.2514).

3° En materia de frutos estos son para el deudor y no para el acreedor, porque aún
sigue siendo dueño (art.1493).

4° Si bien no ha nacido el derecho y la obligación, el acto o contrato existe, y por


consiguiente deben cumplirse los requisitos de existencia y validez del acto jurídico,
pues la obligación condicional se rige por la ley vigente a la época de celebración del
contrato.

5° Si bien mientras está pendiente la condición el derecho no existe ni tampoco la


obligación, el acreedor tiene la legítima esperanza de llegar a ser acreedor puro y
simple, titular de su derecho.

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6° Teoría de los riesgos:

Si la obligación fuera pura y simple el riesgo es del acreedor (art.1550), pero si ella es
condicional el art.1486 da reglas especiales al respecto, que contemplan los casos
que se indican a continuación:

1. Pérdida total por caso fortuito: En este caso se extingue la obligación, es decir la
convención misma desaparece. Junto con extinguirse la obligación del deudor se
extingue la obligación reciproca del acreedor. El riesgo es por consiguiente del
deudor, porque soporta la pérdida sin recibir compensación.

2. Pérdida parcial por caso fortuito: En este caso los riesgos son de cargo del
acreedor, pues debe recibir la cosa en el estado en que se encuentre sin derecho a
rebaja del precio. Como justa contrapartida hace suyos los aumentos o mejoras.

3. Si la pérdida de la especie es por culpa: Este caso está fuera de la teoría de los
riesgos y se debe determinar la responsabilidad contractual, que en este caso pesa
sobre el deudor.

Las reglas son las siguientes:

a.- Si la pérdida es total, la obligación subsiste para el deudor, pero varía de objeto,
éste es obligado al precio de ella y a la indemnización de perjuicios.

b.- Si la pérdida es parcial, la obligación subsiste, pero nace un derecho alternativo para
el acreedor, quien puede solicitar a resolución del contrato o el cumplimiento, con la
correspondiente indemnización de perjuicios.

El art. 1820 aplica estas normas al contrato de compraventa.

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Condición cumplida

Si es suspensiva, nace en consecuencia el derecho. Si es resolutoria, se extingue


definitivamente.

Efectos de la condición suspensiva cumplida

1° El acreedor puede exigir, incluso forzadamente, el cumplimiento de la obligación


(art.1485);

2° Comienza a correr la prescripción;

3° La obligación puede ser novada;

4° La obligación puede ser compensada, y

5° Los riesgos son de cargo del acreedor (art.1486).

Cumplida la condición viene el problema de determinar desde cuándo debe mirarse


al acreedor como tal y al deudor en igual sentido. Se dice que la condición
suspensiva opera retroactivamente, esto es, que sus efectos no sólo se proyectan
hacia el futuro, sino hacia el pasado y se retrotraen a la época del acuerdo de
voluntades. Este principio no está establecido expresamente en el Código Civil,
pero se reconoce en varias disposiciones, por ej. en art.1486 que hace adquirir los
aumentos y mejoras al acreedor, tal como le impone soportar la pérdida parcial de la
cosa; si la cosa salió de manos del deudor porque la enajenó, tiene derecho a
reclamarla de terceros, salvo las situaciones de excepción contempladas en los
art.1490 y 1491.

Forma en que debe ser cumplida la condición

Toda condición debe ser cumplida de acuerdo a las reglas que indican los art.1483 y
1484. Estas dos normas motivan una cuestión acerca de cuál de ellas tiene
preferencia en su aplicación, pues parece que ellas dan soluciones contrapuestas.

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Reglas para el cumplimiento

I. Primero se atiende a determinar cuál ha sido la intención de las partes al fijar la


condición. Es decir, se busca por el intérprete saber cuál es el hecho futuro e
incierto que las partes señalaron con sus características (V° ejemplo del art.1483).

II. - Una vez que se ha determinado cual es el hecho futuro e incierto, se aplican las
reglas del art.1484. Esta regla está conforme con aquella que para interpretar un
contrato se debe estar a la intención de los contratantes antes que a lo literal de las
palabras (art.1560). De lo dicho se infiere que se rechaza por el Código Civil el
cumplimiento de la condición en forma equivalente. La condición se debe cumplir
literalmente.

¿Qué pasa si la condición se cumple sólo parcialmente? ¿Puede el cumplimiento ser


divisible? Se dice que el cumplimiento es indivisible, en cuanto debe entenderse
cumplida la condición cuando se ha realizado totalmente (art.1485). No se acepta
el cumplimiento por partes, de suerte que el hecho futuro e incierto o se realiza o no
se realiza. No obstante la forma en que se deben cumplir las condiciones, en
determinadas circunstancias se las entiende cumplidas aunque no se haya dado
la situación prevista por el art.1484. Este fenómeno se denomina cumplimiento
ficto o ficticio en cuanto si bien el hecho mismo previsto no ocurre, para la ley es
como si hubiera tenido lugar. Un ejemplo de este cumplimiento ficticio o ficto lo
encontramos en el art.1481, cuando la condición es mixta, esto es en parte del
acreedor y en parte de un tercero. En efecto, puede ocurrir que el deudor se valga de
medios ilícitos para que la tercera persona no coopere y la condición no se cumpla y
así no pagar aquello a que se obligó.
En tal caso la ley considera la condición como cumplida.

Prueba del cumplimiento de la condición

Quien sostenga que la condición se cumplió debe probarlo siempre que de ese hecho
arranque un derecho contrario al que existe.

Si la condición es suspensiva, ser el acreedor quien deba probar el cumplimiento,


para exigir al deudor que cumpla la obligación.

Si es condición resolutoria, también deberá probar el acreedor quien desea que el


derecho del deudor quede sin efecto.
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Condición fallida

Cuando llega a ser cierto que el hecho en que ella consiste no se va a verificar. Si es
suspensiva entonces el derecho no nacerá definitivamente. Si es resolutoria,
entonces el derecho se consolida, no se mantendrá nunca más expuesto a perderse.

Caducidad de las condiciones

Resulta completamente necesario el determinar hasta cuando deberá esperarse para


saber si la condición está cumplida o fallida, para ello haremos una distinción:

a.- Si estamos frente a una condición determinada

b.- Si estamos frente a una condición indeterminadas

Por ej., la condición de cumplir 21 años tiene caracteres de determinación suficientes


de manera que para establecer cuando falla debe estarse a la vida de la persona que
debe cumplir dicha edad. Por lo tanto, si llega a ser cierto que esa persona jamás
cumplirá los 21 años, la condición habrá fallado.

Si la condición fuese negativa y determinada, por ejemplo si esa persona no cumple


21 años, la condición falla cuando esa persona cumple los 21 años, es decir, desde
que se realiza el hecho positivo contrario (art.1482). Pero, si la condición es
indeterminada, por ejemplo, cuando decimos te pago una cantidad de dinero
cuando te cases, no es fácil saber en qué momento se tendrá la condición por fallida,
y si ninguna limitación se pusiese en el tiempo debería estar pendiente la condición
hasta la muerte de la persona que debe contraer matrimonio. Por ello interesa
determinar cuándo se tiene por fallida la condición. Nuestro Código Civil no da
ninguna regla expresa al respecto.

Sin embargo, la posición doctrinaria se inclina por aplicar los plazos de prescripción
generales

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LA CONDICIÓN RESOLUTORIA

Condición resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de


un derecho. La condición resolutoria reviste tres formas:

1.- Condición resolutoria ordinaria;

2.- Condición resolutoria tácita, y

3.- Pacto comisorio.

Características de la condición resolutoria

1.- El acto sujeto a condición resolutoria se considera puro y simple. Esta condición
no afecta el nacimiento del derecho sino su extinción. No hay obligación
condicional, lo condicional es la resolución. Por ello la condición resolutoria es un
modo de extinguir las obligaciones (art.1567 N°9).

Como el acto no es condicional el deudor puede hacer lo que quiere con la cosa,
enajenarla en todo o parte, hipotecarla, arrendarla, etc. (art.2416 y 2406). Pero, si
la enajena el adquirente adquiere un derecho resoluble, pues nadie puede transferir
más derechos que los que tiene.

2.- Puede establecerse la condición resolutoria en favor del acreedor, pudiendo este
renunciarla (art.1487).

LA CONDICIÓN RESOLUTORIA ORDINARIA

Es el hecho futuro e incierto del que depende la extinción de un derecho y que


puede consistir en cualquier hecho siempre que no sea el incumplimiento de las
obligaciones.

Tiene la particularidad que opera de pleno derecho, no requiere sentencia judicial.


Por ejemplo es condición resolutoria ordinaria., “Te doy $1000, pero si te entregan la
mesada me los devuelves”.

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Características

1° Es un elemento accidental de los actos, requiere de mención expresa de las partes.

2° Se admite tanto en los actos unilaterales como en los bilaterales.

3° Nunca puede consistir en el incumplimiento de lo pactado, de una obligación


convenida en el acto o contrato, pues si así fuera sería pacto comisorio.

4° Opera de pleno derecho, es decir no necesita resolución judicial para producir sus
efectos. Si existe una sentencia judicial ella se limita a dejar constancia que se ha
cumplido la condición, es meramente declarativa (art.1479).

5° La condición resolutoria ordinaria da origen a una acción de restitución, como


consecuencia de que opera de pleno derecho (art.1487).

Cumplida la condición resolutoria ordinaria el derecho del propietario se extingue o


resuelve, y como opera con efecto retroactivo viene a considerarse el acto o
contrato como no celebrado. No ocurre así en los contratos de tracto sucesivo,
pues si bien la resolución se aplica a ellos ésta no opera retroactivamente sino hacia
el futuro

LA CONDICIÓN RESOLUTORIA TÁCITA

Art.1489: “En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no


cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podrá el otro
contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con
indemnización de perjuicios”.

Es el hecho futuro e incierto del que depende la extinción de un derecho y donde el


evento sólo puede ser uno: el incumplimiento de una obligación nacida del contrato
en cuestión.

Esta condición se presume en todos los contratos bilaterales (art.1489). Por eso se
dice que es un efecto particular de los contratos sinalagmáticos.

No opera de pleno derecho por lo que requiere sentencia judicial ejecutoriada que
así la declare.

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El deudor puede enervar la acción de resolución cumpliendo con su obligación


(pagando el precio), en primera instancia, hasta antes de la citación a oír sentencia y
en segunda instancia, hasta antes de la vista de la causa.

Fundamentos de la condición resolutoria táctica

1.- Uno de los fundamentos, según Henry Capitant, estaría en la teoría de la causa.
Para este autor, en los contratos bilaterales si una de las partes se obliga es porque
mira el beneficio que puede obtener de la otra, de manera que la reciprocidad de
provechos viene a constituir la causa de la obligación de cada una de ellas. De
manera que si una de las partes falta a su compromiso, la obligación de la otra carece
de causa y el contrato se tendrá que extinguir.

2.- Otro fundamento de la condición resolutoria táctica estaría en la equidad. El


legislador al establecerla y presumirla en los contratos bilaterales no hace sino
interpretar la voluntad de las partes movido por un principio de equidad. Por ello,
no sería justo que el contratante diligente siga ligado con perjuicio para él a uno
incumplidor. En los contratos bilaterales una parte se obliga porque la otra también
se obliga, de ahí que si una no cumple la otra no tiene por que cumplir, y si lo hace
puede exigir el cumplimiento.

3.- Un tercer fundamento hay que encontrarlo en la voluntad presunta de las partes.
Se dice también que el legislador interpreta la voluntad presunta de las partes, pues
parece lógico concluir que el contratante diligente no desea seguir ligado con quien
no ha cumplido su obligación, y esta intención ha estado presente al otorgarse el
contrato.

4.- Un cuarto fundamento está en la denominada interdependencia de las


obligaciones.Se dice que existe una íntima dependencia entre las obligaciones
recíprocas del contrato bilateral, de manera que todo cuanto ocurra con la obligación
de una de las partes, repercute necesariamente en la obligación de la otra. Esta
conexión, se pone de manifiesto justamente en el incumplimiento de algunas de las
obligaciones, en una verdadera graduación, que va desde el caso en que ninguna de
las partes cumpla su obligación, en que no pueden exigírselo recíprocamente
(excepción del contrato no cumplido), pasando a aquel en que una cumple o está
llana a cumplir, y la otra no, pero por caso fortuito por lo que se extingue su
obligación (teoría del riesgo), y finalmente, si la obligación no se cumple por hecho o
culpa de deudor, nace el derecho del acreedor a pedir la resolución.
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5.- La postura de don R. Abeliuk: La condición resolutoria tácita como sanción,


reparación y garantía. Nos dice este autor chileno que todas las doctrinas analizadas
anteriormente tienen su parte de verdad, pero también es cierto que el legislador
establece la condición resolutoria tácita como protección al acreedor diligente, y una
sanción al deudor que ha faltado a su compromiso. En efecto, el acreedor se ve
protegido por la resolución que viene a constituir unida a la indemnización de los
perjuicios, una reparación al daño que sufre por el incumplimiento imputable,
porque recupera su propia prestación, o ya no tendrá que cumplirla, pues ha
quedado sin efecto el contrato. Es al mismo tiempo una garantía para él, en el
sentido amplio de término, en su doble aspecto, porque frente a la amenaza de verse
privado del contrato, el deudor puede sentirse compelido a cumplir la obligación, y
porque en caso de insolvencia de éste, si la resolución es oportuna, puede evitarse la
necesidad de concurrir con los demás acreedores con el riesgo de no pagarse en
forma íntegra. Finalmente, la resolución constituye una sanción enérgica al deudor
incumplidor, privándolo de los beneficios del contrato, e imponiéndole además, la
obligación de indemnizar los perjuicios.

Características de la condición resolutoria tácita

1° Es un elemento de la naturaleza de los contratos. Por esta razón la condición


resolutoria tácita es renunciable y el contrato permanece válido, art.1444. Los
efectos de la renuncia serán que si el deudor no cumple el acreedor no podrá pedir
la resolución del contrato, pero si podrá exigir el cumplimiento.

2° Procede sólo en los contratos bilaterales.

La mayoría de la doctrina nacional, basándose en el texto de la ley, afirman que la


condición resolutoria tácita sólo procede en los contratos bilaterales. La condición
resolutoria tácita opera también en contratos denominados de tracto sucesivo, si
ellos son bilaterales, como el arrendamiento, con la única diferencia que ella toma
allí el nombre especial de terminación y no de resolución. En todo caso veremos que
la condición resolutoria tácita en los contratos de tracto sucesivo produce efectos
diferentes. La jurisprudencia también estima que la condición resolutoria tácita
procede en los contratos bilaterales. Lo mismo se sostiene por la doctrina francesa
(Laurent, Baudry- Lacantinerie, etc.). Sin embargo, don Luis Claro Solar, afirma que
también procede en los contratos unilaterales.

3° Opera por incumplimiento de lo pactado. La condición resolutoria tácita


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pertenece al capítulo del incumplimiento voluntario imputable.

Para que proceda la acción resolutoria es necesario que el que pide la resolución
haya cumplido o este llano a cumplir.

Asimismo, la mayoría de la doctrina estima que puede pedirse la resolución del


contrato por el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contraídas, sea
principal o accesoria. Se fundan en que la ley no distingue. Además, señalan, que
el pago es la prestación de lo que se debe y que por su propia naturaleza debe ser
indivisible (art.1568); también debe ser integro (art.1591 inc.2°). Luego, cualquiera
que sea la infracción habilitaría para pedir la resolución.

El prof. Claro Solar opinaba, siguiendo con ello a la doctrina francesa, que “lo
pactado” se refiere al contrato en sí mismo, en consecuencia debe ser necesario
determinar cuáles son las obligaciones principales y cuales las accesorias. De allí
que si se trata del incumplimiento de una obligación principal procede aplicar el
art.1489, pero no si se trata del de una obligación accesoria. Sostiene el prof. Claro
Solar que esta materia debe estar regida por la equidad y no por el rigorismo de la
ley, pues si el art.1489 no requiere un incumplimiento total sino que basta uno
parcial, ello podría ser demasiado rigurosa, pues una obligación secundaria puede
tener escasa importancia y pedir la resolución por su incumplimiento puede causar
perjuicios.

4° Necesita de resolución judicial.

La condición resolutoria tácita no opera de pleno derecho, sino que requiere de


resolución judicial. Esto más bien por una deducción lógica, pues el art.1489 es
facultativo, es decir, si la condición resolutoria tácita operase de pleno derecho se
lesionaría la facultad del contratante diligente a elegir entre la resolución y el
cumplimiento. Otros autores estiman que aquí hay más bien una razón de equidad.

Se dice entonces que opera por sentencias pues si no fuese así la suerte del contrato
quedaría entregada al arbitrio de las partes, pues para resolverlo bastaría no
cumplirlo. Si el contratante puede pedir el cumplimiento del contrato, es porque este
se encuentra vigente y no ha operado la resolución de pleno derecho por el sólo
incumplimiento, pues no podría cumplirse aquello que ya se resolvió.

5° Puede pedirse indemnización de perjuicios pero no aisladamente

Se puede solicitar el cumplimiento o la resolución más indemnización de perjuicios,


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pero no puede solicitarse solamente esta última.

Requisitos para que pueda pedirse la resolución en el caso del art.1489

Para que pueda pedirse la resolución es necesario que el contratante incumplidor


este en mora y que el que pide la resolución haya cumplido o se allane a ello. Si el
que pide la resolución no ha cumplido no se allana a hacerlo el otro contratante
puede oponer la excepción del art.1552.

Derechos que confiere el art.1489

El contratante diligente o cumplidor tiene una elección, puede elegir entre demandar
el cumplimiento o la resolución del contrato. Eso si, el hecho de que pida el
cumplimiento no significa que renuncie a la acción resolutoria. Las dos acciones
son completamente independientes no obstante emanar de un mismo precepto.
El derecho a solicitar el cumplimiento de lo pactado surge cuando se perfecciona el
contrato, en cambio la acción de resolución la otorga la ley desde el momento en
que uno de los contratantes está en mora en lo pactado. Entonces, emanan de un
mismo precepto, pero su origen es diverso.

¿No hay acaso incompatibilidad en otorgar como derechos el cumplimiento y la


resolución? En realidad si, pero éstas deben ejercerse una en subsidio de la otra.
Para que dos acciones sean incompatibles es necesario que tengan una misma causa
y persigan un mismo objeto. El objeto de la acción resolutoria y el de la de
cumplimiento es diverso. En la primera se persigue destruir el vínculo obligacional,
mientras que en la segunda persistir en él. Concluyamos entonces que se puede
ejercer una cuando la otra ha sido inútil. Comprueba lo anterior el art.18 del CPC que
autoriza para que puedan ejercerse dos o más acciones incompatibles
conjuntamente para ser resueltas una en subsidio de la otra.

Consecuencias de que la condición resolutoria tácita opere por sentencia judicial

Es necesario intentar el juicio correspondiente y mientras no se declare la resolución


el contrato subsiste, luego el demandado podrá cumplir su obligación en cualquier
estado del juicio, antes de la citación para oír sentencia en primera instancia y de la
vista de la causa en segunda (art.310 CPC).

Si el acreedor se niega a recibir el pago el deudor puede pagar por consignación


(art.1600).

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Pronunciada la resolución por el juez los efectos son los mismos que en la condición
resolutoria ordinaria.

EL PACTO COMISORIO

Se define como la condición resolutoria tácita expresada en el acto jurídico.


Podemos señalar que es un pacto en virtud del cual las partes expresamente
convienen en que si una de ellas no cumple lo pactado (sus obligaciones), la otra
puede pedir la ejecución forzada o la resolución del contrato, y en ambos casos con
indemnización de perjuicios. Esta pacto si bien está regulado en el contrato de
compra venta, es de aplicación general.

Ahora, el pacto comisorio se clasifica a su vez en pacto comisorio simple y pacto


comisorio calificado.

I.- Pacto comisorio simple: Este no es sino la condición resolutoria tácita pero
expresada. Requiere que se declare mediante resolución judicial. Por el pacto
comisorio simple se estipula que si no se paga el precio se puede resolver el contrato
de compraventa (art.1877). Este pacto comisorio produce los siguientes efectos:

- No priva al vendedor de la elección de acciones que le confiere el art.1489,


art.1878; Luego, los efectos son los mismos que los de la condición resolutoria tácita,
es decir, el vendedor puede elegir entre solicitar el cumplimiento o la resolución del
contrato, y en ambos casos con indemnización de perjuicios. La resolución debe
pedirse, no opera de pleno derecho, por lo tanto puede pagarse (cumplirse la
obligación) hasta antes de la citación para oír sentencia en primera instancia y de la
vista de la causa en segunda instancia.

II.- Pacto comisorio calificado:

Se refiere a la misma cláusula de resolución pero con una estipulación de aplicación


ipso facto, es decir, este pacto es aquel que las partes convienen en que si una de
ellas no cumple, se resuelve automáticamente el contrato.

Al estipularse esta clase de pacto comisorio el acreedor ha querido asilarse en un


medio más eficaz que la condición resolutoria tácita. Por medio de la cláusula de
resolución ipso facto se pretende disminuir las probabilidades del deudor negligente
para detener la resolución mediante el pago.

Puede creerse que con el pacto comisorio calificado el contrato de compraventa se


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resuelve automáticamente en el momento en que el comprador no cumple su


obligación de pagar el precio, sin embargo ello no es así. Este pacto no opera de
pleno derecho, sino por sentencia judicial, pero con una particularidad, el
comprador para poder enervar la acción dispone sólo de un plazo de 24 horas
contadas desde la notificación de la demanda. Este plazo es fatal.

La Excma. Corte Suprema ha señalado que se entiende convenido este pacto si las
partes emplean cualquier expresión significativa de su ánimo de resolver
inmediatamente un contrato ante el evento que se produzca el incumplimiento de
sus obligaciones.

En este punto no hay consenso en la doctrina sobre la necesidad de declaración del


pacto en cuestión, mediante sentencia judicial ejecutoriada.

Prescripción del pacto comisorio

Está reglamentada en el art.1880:

“El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de
cuatro años, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro
años, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo más largo o
ninguno”.

Las partes tienen cierta libertad para fijar ellas mismas el plazo de prescripción, sin
embargo este no puede exceder de cuatro años. Si fijaren un plazo más largo o
guardaren silencio sobre el punto regirá el plazo máximo seña-lado en la ley, esto es
cuatro años. Este plazo de prescripción, en cuanto al momento en que empieza a
correr, no sigue la regla general del art.2514, esto es que el plazo se cuenta desde
que la obligación se ha hecho exigible, sino que en este caso ello se hace desde la
fecha del contrato.

El art.1880 es importante, además, porque reconoce a las partes el derecho a acortar


un plazo de prescripción, siendo que este normalmente lo fija la ley.

Se estima que las reglas anteriores se aplican sólo al Pacto Comisorio que reglamenta
el Código Civil, esto es aquel contemplado en los art.1877 y siguientes, en tanto que
los otros casos de pacto comisorio se rigen por las reglas generales.

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LA ACCIÓN RESOLUTORIA

Se la define como la acción que emana de la condición resolutoria en los casos que
ella requiere sentencia judicial, y en cuya virtud el contratante diligente solicita que
se deje sin efecto el contrato por no haber cumplido la contraparte alguna de las
obligaciones emanadas de él.

Es la acción resolutoria es la que nace de la condición resolutoria tácita, del pacto


comisorio simple y del pacto comisorio calificado en el caso del art.1879 para pedir
la resolu-ción del contrato por incumplimiento de las obligaciones contraídas. Por lo
que la acción resolutoria deriva de la condición resolutoria en los casos en que ella
requiere de sen-tencia judicial para operar.

En efecto, la acción resolutoria deriva siempre de la condición resolutoria, pero


únicamente en los casos que ella requiere sentencia judicial:

1.° En la condición resolutoria tácita del art.1489;

2.° En el pacto comisorio simple, en todo caso;

3.° En el pacto comisorio calificado en la compraventa por no pago del precio.

La acción resolutoria no procede cuando la resolución se produce de pleno derecho. Es un


error que suele cometerse que la acción resolutoria proviene de la condición resolutoria.
Ello no es así, ya lo vimos, en la condición resolutoria ordinaria, porque ella no requiere
sentencia judicial y opera de pleno derecho, y aunque se discute tampoco procede en el
pacto comisorio calificado en otros contratos que no sean la compraventa, y en ésta si se
trata de otra obligación que no sea la de pagar el precio, porque en nuestro concepto la
cláusula de resolución ipso facto produce su pleno efecto, y no se requiere sentencia
judicial.

Legitimado activo en la acción resolutoria

La acción resolutoria sólo compete al contratante que cumplió lo pactado en contra


de aquel que no ha dado cumplimiento a su o a sus obligaciones.

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También compete esta acción a los sucesores del contratante diligente, sean a título
singular o universal.

Además para que sea procedente la acción resolutoria es menester que uno de los
contratantes haya cumplido sus obligaciones y que el otro no lo haya hecho y esté en
mora, art.1551.

En nuestro derecho es requisito esencial la constitución en mora para poder pedir la


indemnización de perjuicios en sede contractual.

Características de la acción resolutoria

1° Es personal;

2° Es una acción patrimonial;

3° Es renunciable;

4° Es transferible y transferible;

5° Es prescriptible;

6° Puede ser mueble o inmueble, según el objeto de que se trate; y

7° Es indivisible.

8° Genera una acción alternativa

1° Es una acción personal

Emana del incumplimiento de obligaciones contractuales y el contrato es un vínculo


jurídico personal. Esta acción nace del contrato, y éste es ley sólo para los
contratantes, luego los efectos de esta acción son relativos, afectando sólo a las
partes del contrato incumplido.

2° Es patrimonial

La acción resolutoria es una acción netamente pecuniaria, susceptible de expresarse


en dinero, puesto que persigue dejar sin efecto un contrato patrimonial. No procede
en los actos de familia. En efecto, la acción resolutoria puede avaluarse en dinero

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atendiendo al monto de los bienes que ingresarán al patrimonio del actor en virtud
de la resolución, e incluso de los perjuicios que cobra. Consecuencia de lo
anterior es que es transmisible y transferible.

3° Es renunciable

Sólo mira al interés individual de la parte y su renuncia no está prohibida por ley (art.
12). Además, el art.1487 faculta expresamente la renuncia de la condición
resolutoria cuando ha sido puesta en favor del acreedor.

4° Es transmisible y transferible

En efecto, pueden deducirla los herederos y cesionarios del acreedor y deberán


soportarla los herederos del deudor, todo ello de acuerdo a las reglas generales.

5° Es prescriptible

La prescriptibilidad es la regla general de las acciones, máxime si son patrimoniales, y


la resolutoria no escapa a ella.

Distingamos algunas situaciones.

1.- La acción resolutoria que emana del pacto comisorio en la compraventa por
incumplimiento de la obligación del comprador de pagar el precio, prescribe en el
plazo fijado por las par-tes, siempre que no pase de cuatro años, contados desde la
fecha del contrato (art.1880).

2.- En los demás casos deben aplicarse las reglas generales y la acción se extinguirá
conforme a las reglas de los art.2514 y 2515.

6° Puede ser mueble o inmueble (art.580).

Dependiendo de la naturaleza de la cosa sobre la que haya versado el contrato. Si se


pide la resolución de un contrato de compraventa de un vehículo motorizado, será
mueble, si se pide la resolución de una compraventa sobre un inmueble, será
inmueble.

7° Es indivisible

Esta indivisibilidad se manifiesta en dos aspectos:

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I.- Objetivamente, porque el acreedor no puede pedir en parte el cumplimiento y en


parte la resolución, o pide la totalidad de uno o de lo otro.; y

II.- Porque siendo varios lo acreedores, todos ellos deben ponerse de acuerdo para
pedir el cumplimiento o la resolución, y siendo más de uno el deudor no podría el
acreedor exigir a uno el cumplimiento y a otro la resolución.

8° Acción alternativa o derecho de opción

En la acción resolutoria hay una especie de acción alternativa, pues el contratante


diligente tiene una opción, o pide el cumplimiento o la resolución.

Puede solicitar una cosa en subsidio de la otra, pero no las dos conjuntamente.

Efectos de la resolución

Hay que distinguir los efectos entre las partes y los efectos entre terceros.

Efectos entre las partes

Toda condición resolutoria una vez cumplida produce los mismos efectos entre las
partes: ella opera con efecto retroactivo. Pronunciada la resolución del acto o
contrato se considera que no ha existido jamás acto o contrato alguno, de manera
que las cosas deben restituirse y volver a sus dueños como si estos nunca hubieren
dejado de serlo.

Se produce entonces la extinción de los efectos del acto jurídico, esto es, la pérdida
de los derechos adquiridos en virtud del acto o contrato (art.1487).

Sin embargo, esta regla del efecto retroactivo de la resolución no es tan absoluta,
pues se hace excepción a ella en materia de frutos (art.1488).

No obstante lo dispuesto en esta norma, hay 3 casos en que sí se deben los frutos:

a) En las asignaciones modales con cláusula resolutoria (art.1090).

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b) Donaciones entre vivos (art.1426), y;

c) Compraventa resuelta por no pago del precio (art.1875).

Efectos respecto de terceros

Se encuentran regulados en dos arts.: 1490 y 1491.

Art.1490. “Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habrá derecho a reivindicarla contra terceros poseedores
de buena fe”.

Art.1491. “Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena. o lo grava con
hipoteca, censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino
cuando la condición constaba en el título respectivo, inscrito, u otorgado por
escritura pública”.

1ª situación. Bienes muebles

Pedro vende su automóvil a Juan y se compromete a entregárselo cuando Juan se


venga a vivir a Santiago. En este caso, juan no ha adquirido derecho real alguno, y
en consecuencia si Pedro vuelve a enajenar el vehículo, y posteriormente Juan
cumple la condición, éste no podrá reivindicar contra el adquirente, porque no es
dueño mientras la condición no se cumpla y se efectúe la tradición.

En conclusión, el art.1490 sólo se aplica al caso de la cosa debida bajo condición


resolutoria.

Requisitos para aplicar el artículo 1490

1° Que se haya celebrado un contrato bajo condición resolutoria, sobre una cosa muebles.

2° Que la cosa haya sido entregada al deudor condicional.

3° Que el deudor condicional haya enajenado la cosa mientras está pendiente la condición,
y

4° Que el tercero haya adquirido la cosa de mala fe.

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Caso en que no puede reivindicarse

Si el vendedor no puede recuperar la cosa porque el tercero está de buena fe o por


otra causa, puede dirigir su acción contra el comprador para que éste le pague la
parte del precio adeudado más la indemnización de perjuicios, es decir puede iniciar
la acción de cumplimiento, tiene plena aplicación el art.898.

2ª situación: Bienes inmuebles

El art.1491 reglamenta la situación que se produce cuando un tercero adquiere el


dominio u otro derecho real sobre un inmueble afecto a condición resolutoria. En
la expresión “inmuebles” que emplea no se comprenden los inmuebles por
adherencia o destinación del art.570, pues éstos vuelven a su calidad de muebles si
se separan permanentemente o dejan de estar destinados al beneficio del inmueble
y el art.1491 requiere que sean inmuebles. En todo caso esto es lógico pues el art.
571 los considera muebles para los efectos de constituir derechos en favor de
persona distinta del dueño, en los demás casos les devuelve su real naturaleza
jurídica.

Requisitos para que exista acción en contra del tercero en conformidad al art.1491

1° Que se haya enajenado el inmueble;

2° Que la condición conste en el título respectivo, y

3° Que el título este inscrito u otorgado por escritura pública.

La ley exige que “la condición conste en el título respectivo” con ello se quiere decir
que la condición debe estar de manifiesto en el título respectivo.

No hay problema tratándose de la condición resolutoria ordinaria o del pacto


comisorio, los que necesariamente deben constar en forma expresa. Pero, respecto
de la condición resolutoria tácita ella no está de manifiesto en el negocio, sino que va
subentendida. ¿Cómo consta la condición resolutoria tácita? ¿ o Decimos que el

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artículo 1491 se aplica sólo en la condición resolutoria ordinaria y en el pacto


comisorio?

Antes se aseveraba esto. Se preguntaban los autores ¿cuál sería entonces el objeto de
estipular la condición resolutoria tácita? Se decía, justamente, que era para hacer
constar la condición para los efectos del art.1491. Pero esta interpretación fue
abandonada en la doctrina y jurisprudencia por múltiples razones:

1. ° De acuerdo al Diccionario de la Lengua, “constar” es ser cierta una cosa, y la


condición resolutoria tácita evidentemente tiene este carácter de certeza, desde el
momento que está establecida en el art.1489, y nadie puede alegar la ignorancia de
la ley;

2. ° El art.1876 se refiere a la condición resolutoria tácita en la compraventa y se


remite expresamente a los art.1490 y 1491 para determinar cuándo la resolución por
el no pago del precio da derechos contra terceros poseedores. Entonces si el
art.1491 no se aplicara a la condición resolutoria tácita, no tendría objeto la
referencia de aquél, y

3. ° El art.1432 para que la resolución de la donación afecte a terceros, exige que la


condición se haya expresado: en tal caso se usó el término “expresar”, por lo que no
cabrían condiciones tácitas.

Ahora bien, el art.1491 exige que la condición conste en el “título respectivo”, esto
quiere decir en el título existente entre el acreedor y el deudor condicional, y no que
se haya dejado constancia de la condición en el título que existe entre el deudor y el
tercero.

No basta que la condición conste en el título respectivo, éste debe estar inscrito. No
se requiere que se inscriba la condición, sino que el título en que consta la condición.

El art.1491 dice que el título debe estar “inscrito u otorgado por escritura pública”.

La circunstancia de que el título en lugar de inscribirse pudiere otorgarse por


escritura pública para suplir la inscripción estaba destinada al tiempo en que vigente
el Código Civil no se había dictado el Reglamento del Registro Conservatorio
(art.697), hoy vigente éste debe de aplicarse el art.53 de dicho reglamento, por lo
que se trata de títulos que pueden inscribirse.

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LAS OBLIGACIONES MODALES

El Código civil reglamenta el modo fundamentalmente en materia sucesoria,


particularmente en las asignaciones testamentarias (art.1089 a 1096).

Desde el punto de vista doctrinal, el modo puede definirse como la “carga o


gravamen que se le impone a quien se le hace una liberalidad”. El gravamen o la
carga consiste en la obligación que se le impone al asignatario o beneficiario de una
liberalidad de ejecutar ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas cuyo
incumplimiento puede traer como consecuencia la extinción del derecho.

El ejemplo clásico consiste en una obligación modal que nace de un testamento en el


que se lega (asignación a título singular) yun bien inmueble con la obligación de que
sea destinado parte a un museo o a un colegio o parte del patrimonio de una
fundación, etc.

El modo por regla general no suspende el nacimiento o la adquisición de un


derecho. El beneficiario de una liberalidad se hace dueño de ella
independientemente si ha cumplido con el gravamen, eso sí puede estar expuesta a
perderlo por no cumplir el modo.

Efectos de las obligaciones modales

Si el asignatario modal no ha cumplido con el modo, por regla general, su derecho no


se verá afectado, a menos que el testador haya establecido una condición
resolutoria.

Además, el modo se puede cumplir por equivalencia.

El art. 1090 define la cláusula resolutoria en el modo, como aquella que impone la
obligación de restituir la cosa y los frutos si no se cumple el modo.

Ahora, es verdad que en las obligaciones contractuales en general, es poco frecuente


introducir un “modo” para alterar los efectos normales de la obligación.

¿Qué pasa si se incumple la obligación modal?

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Si las partes previeron el incumplimiento y lo sancionaron con la extinción del


derecho, se trataría de un pacto comisorio pero referido a una obligación distinta de
la de pagar el precio. Produce sus efectos típicos.

Si las parte no previeron la sanción del incumplimiento modal, no traería como


consecuencia la pérdida de la existencia del derecho a menos que el contrato sea
bilateral, pues en este caso al contratante diligente le asistiría el ejercicio de la
acción resolutoria contra el que no cumplió la obligación.

OBLIGACIONES DE MEDIOS Y OBLIGACIONES DE RESULTADO

Son una elaboración de la doctrina y jurisprudencia francesa, que no se contiene en el


código civil francés.

El autor R. Demogue fue el primero en advertir y proponer esta clasificación, y hoy la


doctrina y la jurisprudencia en general, no sólo francesa, la introduce para explicar
algunas diferencias de régimen jurídico dentro de la responsabilidad contractual,
pues se advierten ciertas situaciones en las cuales el deudor está obligado a la
reparación del daño sufrido por el acreedor cuando este último no ha obtenido el
resultado esperado, es decir, no ha obtenido lo que le debía el deudor. En esta
situación nos encontramos frente a una obligación de resultados. En consecuencia
en las llamadas obligaciones de resultado o determinadas, la obligación es concreta,
en el sentido de que el deudor debe obtener un resultado determinado.

En cambio, en las obligaciones de medios o de prudencia o diligencia, el deudor


solamente se obliga a poner de su parte toda la diligencia necesaria o a conducirse
con la prudencia que se requiere para obtener un resultado determinado, pero no
se obliga a obtener ese resultado. En efecto, el deudor lejos de comprometerse a
proporcionar al acreedor un resultado, el deudor contractual se compromete
solamente a hacer lo necesario para que ese resultado se pueda alcanzar.
Consecuencia lógica de lo anterior es que sólo se puede exigir responsabilidad al
deudor cuando no ha aplicado los medios necesarios para llegar al resultado previsto
por los contratantes

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OBLIGACIONES DE MEDIOS Y OBLIGACIONES DE RESULTADO

En las obligaciones de resultado hay incumplimiento cuando no se obtiene el


resultado prometido y en las obligaciones de medios, habrá incumplimiento cuando
el deudor no pone de su parte toda la diligencia necesaria para obtener el
resultado que se busca.

Comparando el régimen probatorio de estas obligaciones en las obligaciones de


resultado el acreedor no tiene nada que probar, el peso de la prueba recae sobre el
deudor, el cual va a tener que acreditar que se obtuvo el resultado prometido y, en
caso de no haberse obtenido ese resultado, el deudor va a tener que probar que ello
no se debió a la culpa suya; en cambio, en las obligaciones de medios va a haber que
probar que el deudor no actuó con la debida diligencia para obtener el resultado
buscado, y esta prueba corresponde al acreedor.

Lo importante es destacar que no opera esta distinción solamente en materia de


responsabilidad contractual, sino que también en materia de responsabilidad
extracontractual.

En las obligaciones de hacer es donde se presenta claramente la importancia de las


obligaciones de resultado y de medios, pues claramente las obligaciones de dar y no
hacer son siempre obligaciones de resultado.

Una obligación de entregar una cosa (obligación de dar) por ej., en una compraventa
será siempre de resultados, pues hay o no hay entrega, si la hay habrá cumplimiento
y por lo mismo se habrá alcanzado el resultado perseguido. La obligación de pagar
una suma de dinero, es también de resultado o se paga o no se paga. La obligación
del posadero en lo que es un tipo de depósito necesario es de resultado pues se
obliga a cuidar las cosas haciéndose por ej., responsable de los robos que se
produjeren y que trajeren como consecuencia la pérdida de las cosas entregadas en
depósito.

En cambio una obligación de medios podemos encontrarla en las labores realizadas


en juicio por los abogados en la que nos comprometemos a realizar todo lo posible
en el proceso por un resultado favorable, más no lo garantizamos.

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Obligaciones de medios y resultado ante la doctrina chilena

Existen en la doctrina dos grupos antagónicos. Aquellos que rechazan su aplicación y


otros que la apoyan

1.- La distinción no sería aplicable en Chile:

Quienes toman esta postura, liderados por ALESSANDRI, ABELIUK, ACOSTA, LORENZO
se fundan en lo prescrito en el inciso tercero del artículo 1547: “La prueba de la
diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito
al que lo alega”.

Conjugan esta norma con el artículo 1671: “Siempre que la cosa perece en poder del
deudor, se presume que ha sido por hecho o culpa suya”. Para concluir agregan que
en materia contractual la culpa se presume en todo caso.

Asimismo, agregan que el legislador tampoco ha distinguido entre obligaciones de


medios y resultados.

Culminan señalando que de lo prescrito por el artículo 1698 se concluye que la


diligencia, como excepción, debe siempre ser probada por el deudor. En el fondo, lo
que hacen es desestimar la existencia de las obligaciones de medios, señalando que
todas las obligaciones son de resultado.

Especial mención merece la tesis del profesor RODRIGUEZ GREZ quien, a contrario de
los autores anteriores, estima que esta distinción no puede ser aplicable ya que, a su
juicio, todas las obligaciones son de medios.

Funda su tesis en que no existen obligaciones de resultado porque toda obligación se


encuentra “tipificada” en la ley y ella está descrita como un deber de conducta. Tal
deber puede consistir en un comportamiento de máximo cuidado, de cuidado medio
o de cuidado mínimo.

Asimismo, estima que la prueba de la diligencia debida, en todo caso, exonera de


responsabilidad de modo que el deudor es responsable sólo si no cumplió con el
deber de diligencia que tenía sin importar la expectativa del acreedor. Es así como
pretende introducir la teoría de la impresión, en cuanto a que si hay escollos que van
más allá de la diligencia debida por el deudor, éste no responde del incumplimiento.
Es decir, si con el comportamiento que se le puede exigir no satisface la obligación,
no hay responsabilidad.
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2.- La distinción sería aplicable en Chile:

FUEYO, MEZA BARROS, TAPIA y otros han estimado que la distinción sí resulta
aplicable en nuestro Derecho Civil. Sus argumentos son:

No se puede presumir culpa de un incumplimiento que en caso de las obligaciones


de medios no se ha producido por no haberse alcanzado el resultado porque el
deudor no se ha comprometido a obtenerlo. Entonces, la presunción de culpa no
se aplica a las obligaciones de medios porque requiere como supuesto la existencia
del incumplimiento el que no queda demostrado por la no obtención del resultado
(en cuanto expectativa o interés primario del acreedor)
La infracción en una obligación de medios genera responsabilidad extracontractual
y por tales normas se rige la prueba de la culpa y, por ende, la culpa debe ser
probada por quien demanda la indemnización de perjuicios.

¿Y qué pasa con la jurisprudencia?

Revisado las sentencias de nuestros tribunales superiores de justicia se puede anotar


que se ha hecho aplicación implícita en ciertas áreas y respecto de determinadas
consecuencias de la teoría de las obligaciones de medios y resultado. Para ello se
utilizan alguno de estos argumentos:

1.- Buena fe contractual: consagrado en el artículo 1546, lo que determina que en


algunos casos el resultado querido por el acreedor no sea exigible al deudor porque
va mas allá de lo que lealmente le es exigible. O en caso contrario, que tal resultado
sea debido por el deudor porque la ejecución de buena fe del contrato obliga a la
consecución de la expectativa del acreedor.

Asimismo, la ejecución de la buena fe contractual, obliga a lo que emana de la


naturaleza misma de la obligación, de esto se desprende que en cada caso la
prestación se define por la aplicación de la buena fe integrando al contenido del
contrato aquello que deriva objetivamente de la obligación. Resulta entonces
contrario a la buena fe o lealtad de los contratantes exigir por parte del acreedor la
satisfacción de su expectativa en cualquier caso.

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2.- Reinterpretación de los artículos 1547 y 1698 del CC:

No existe conflicto ante la presencia de estas normas ya que la relevancia jurídica de


esta teoría está en la determinación el exacto cumplimiento de la obligación y no en
las normas que rigen la prueba de la culpa.

Algunas sentencias recaídas en obligaciones de medios

1.- Sentencias por cobro de honorarios generados por defensa en juicio. Desde
muy antiguo nuestra jurisprudencia ha considerado procedente la remuneración
de procuradores y abogados por gestiones en juicio aún cuando el resultado haya
sido desfavorable para sus clientes. Esto se corrobora porque en caso que el monto
de tales honorarios deben ser fijados por tribunales. En estos caso el éxito del
juicio (expectativa del acreedor) no se considera como factor de procedencia de tal
contraprestación, a lo sumo, se lo toma en cuenta junto con una serie de otros
elementos para determinar su importe como al dificultad de asunto, la cuantía de
lo disputado, etc.

En la misma línea se encuentran fallo que, a pesar de que el pleito no llegó a


término por sentencia, establecen que la remuneración del abogado procede
porque se trata de una prestación de trabajo.

Ver jurisprudencia anexos.

2.- Sentencias por cobro de honorarios médicos.

En forma similar a la de los abogados nuestra jurisprudencia ya desde el siglo XIX


estimaba que los derechos a honorarios de los médicos no estaban supeditados a la
mejoría del paciente, pero se la ha consolidado como un factor para determinar su
monto.

Ver jurisprudencia anexos.

3- Sentencias por cobro de honorarios de mandatarios en general.

Exactamente en igual sentido que en el caso de médicos y abogados los honorarios


de los mandatarios tampoco quedan condicionados a la satisfacción de las
expectativas del acreedor sino que al trabajo efectivamente realizado.

4- Sentencias en otros ámbitos.

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Hay ciertas sentencias en las que se aplica, en alguna medida, la distinción entre
obligaciones de medios y de resultado. Es así como la obligación de seguridad del
empresario se ha calificado como “general”, en sentido de obligación de medios.

Algunas sentencias recaídas en obligaciones de resultado

En este aspecto se puede señalar que el esquema tradicional de presumirse la culpa


por la falta de obtención de la expectativa del acreedor se aplica en forma general.

Dentro de las obligaciones de hacer se constata el tratamiento que se da a la


obligación de ejecutar una obra material. También en caso del contrato de
arrendamiento de servicios inmateriales que, por regirse por las normas de contrato
de obra material, impone también la obligación de resultado (art. 2006 y remisión a
normas de arrendamiento de obras). En igual sentido se considera de resultado las
obligaciones del transportista de efectuar la translación y de llevar sano y salvo a sus
pasajeros a destino.

Finalmente, en el ámbito de contratos de confección de obra (cuando son calificados


de arrendamiento) la jurisprudencia es unánime en señalar que no basta la mera
actividad desplegada por el artífice para que el contrato se entienda cumplido, sino
que se ha de realizar completa y efectivamente la obra contratada.

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EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

Generalidades

Toda obligación coloca al deudor en la necesidad de realizar una determinada


prestación (dar una cosa o hacer o no hacer) en favor del acreedor. Puede el deudor
dar lo debido o hacer lo prometido o abstenerse de hacer lo prohibido, casos todos
en los cuales cumplirá con su obligación, es decir, la ejecuta.

Desde que deja, total o parcialmente, o extemporáneamente de dar la cosa, de hacer


lo prometido o hacer lo que le había sido prohibido, incumplirá la obligación, y este
incumplimiento le hará responsable.

Desde el punto de vista del acreedor, éste se encuentra en la situación de exigir del
deudor que cumpla sus obligaciones, por lo tanto frente al incumplimiento total o
parcial, se le faculta para forzarlo a cumplir (obligarlo a dar lo debido o a hacer lo
prometido) o bien a exigir el cumplimiento por equivalencia (pagar una suma
equivalente al cumplimiento íntegro y oportuno, o exigir ésta cuando se haya violado
la obligación de no hacer).

Es en el primer tipo de situaciones cuando hablamos de efecto normal de las


obligaciones o cumplimiento voluntario. En el segundo caso hablamos de efectos
anormales de las obligaciones o simplemente de incumplimiento.

Son efectos de las obligaciones todas las consecuencias que se siguen del hecho de
estar obligada una persona respecto de otra.

Tradicionalmente los autores chilenos definen los efectos de las obligaciones como
"los derechos que la ley confiere al acreedor para obtener el cumplimiento exacto,
integro y oportuno de la obligación, cuando el deudor no la cumple en todo o en
parte o está en mora de cumplirla.

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Pero dicho concepto es demasiado restringido, ya que no puede considerarse que


sea efecto de algo lo que no es normal o propio de él. El efecto debe ser la
consecuencia normal que sigue a la causa, y no una situación que no es corriente,
pues claramente no lo es el que el deudor no cumpla su obligación o que esté en
mora de cumplirla.

Es por ello que la doctrina moderna reacciona y entiende que el efecto de la


obligación es “el deber de prestación que compete al deudor que tiene su
correlativo en el derecho del acreedor a la prestación”.

Siguiendo esta reflexión, el primer efecto de una obligación es el pago voluntario, y


sólo si no hay pago voluntario se estudia la situación anómala a que ello conlleva, es
decir, la norma que confiere ciertos derechos al acreedor para obtener el
cumplimiento forzado de la obligación.

EFECTO DEL CONTRATO Y EFECTO DE LA OBLIGACIÓN

Los efectos de las obligaciones, son:

1.-El cumplimiento o prestación (el pago)

2.-Los derechos conferidos al acreedor para el caso de incum-plimiento

3.-Las facultades que se otorgan al acreedor para proteger su derecho.

La doctrina tradicional limita los efectos a estas dos últimas categorías y el pago lo
trata en los modos de extinguir. Se seguirá ese modelo, a pesar de que estamos de
acuerdo, por el plan de estudios aprobados en la facultad.

Los pactos deben ser cumplidos, por ello el deudor debe, si quiere liberarse de la
obligación, cumplirla y si no lo hace voluntariamente, la ley confiere al acreedor los
medios necesarios para obtener su cumplimiento forzado, además de otorgarle otros
derechos, en virtud de los cuales puede, exigir que se le indemnicen los perjuicios
causados por el incumplimiento de la obligación o por el retardo en su ejecución (lo
que es un derecho secundario) y a impetrar ciertas medidas a fin de evitar el
incumplimiento o de remediar ciertos efectos que atentan contra la garantía general
que otorga el patrimonio del deudor (derechos auxiliares del acreedor).

LA EJECUCIÓN FORZADA DE LA OBLIGACIÓN

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La obligación coloca al deudor en la necesidad de cumplir la prestación, bajo las


sanciones que le impone la ley. El deudor debe cumplir no sólo para desligarse de la
obligación, sino también para evitar el derecho de “agresión” del acreedor sobre sus
bienes, esto es, que éste, por intermedio de la autoridad, se dirija contra sus bienes
para obtener forzadamente el cumplimiento. En consecuencia cuando el deudor
cumple su obligación, realiza la prestación convenida o establecida, pudiendo ser
este cumplimiento voluntario o forzado; en naturaleza y por equivalencia.

El cumplimiento voluntario es el normal, Lo anormal entonces será el cumplimiento


forzado de la obligación. Como consecuencia de que el deudor no ha cumplido
voluntariamente, el acreedor, con el auxilio de la autoridad, lo fuerza a hacerlo.

El cumplimiento puede ser en naturaleza, esto es, tal como la obligación ha sido
establecida, o por equivalencia, en que el cumplimiento no se efectúa en esta forma,
sino en otra sustitutiva que para el acreedor tenga igual valor a aquél. Ello puede
ocurrir tanto en el cumplimiento voluntario como en el forzado; En el primer caso, el
acreedor consiente una modificación en la prestación que libera al deudor. En el
segundo caso, ha habido incumplimiento y siendo imposible obtener el
cumplimiento natural, se le sustituye por la indemnización de perjuicios.

Si el deudor no se allana voluntariamente a la ejecución de lo convenido, el acreedor


se verá obligado a recurrir a un cumplimiento forzado de la obligación mediante los
procedimientos que al efecto establece la ley. Se exceptúan de la posibilidad de
obtener el cumplimiento forzado las obligaciones naturales, pues estas no confieren
acción para dicho efecto.

Requisitos de la ejecución forzada

Para que el acreedor pueda ejecutar al deudor es necesario:

1.- Que se trate de una deuda líquida (determinada) (arts.438, 439 y 530 del CPC);

2.- Que la deuda sea actualmente exigible (arts.437 y 530 CPC);

3.- Que la acción conste de un título ejecutivo, entendiendo por tal aquel documento
que da cuenta de un derecho indubitable, al cual la ley atribuye la suficiencia
necesaria para exigir el cumplimiento forzado de la obligación en él contenida.

La ley señala cuales son los títulos ejecutivos en el art.434 del CPC.

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Existen procedimientos distintos para las obligaciones de dar, y de hacer y no hacer. Los
arts.434 y ss. del CPC, 1553 c.civ., 543 y 530 del CPC, 1555 c.civ. y 544 del CPC, regulan
estas materias.

¿A quien compete el derecho a ejecutar forzadamente?

Al respecto, rige lo que se denomina el “principio de igualdad” en el sentido que en


principio, todos los acreedores tienen derecho a exigir el cumplimiento forzado de
sus obligaciones (art.2469). Cualquiera que sea el origen del crédito, la naturaleza
de la cosa debida, la fecha o causa de la obligación, todos los acreedores disponen
de la posibilidad de ejecutar forzadamente al deudor.

Consecuencia de ellos es varios acreedores tengan derechos respecto de un mismo


deudor ¿Cómo se pagan esos acreedores?, ¿Cómo de distribuye el producto de los
bienes del deudor?

Nuestro Código Civil resuelve esta interrogante estableciendo un conjunto de reglas


que pretenden determinar la forma en que los acreedores concurren al pago de sus
créditos. Dicho conjunto de normas se denomina "Prelación de Créditos", que se
define como "el conjunto de reglas legales que determinan el orden y la forma en
que deben pagarse los diversos acreedores de un deudor".

¿Qué ocurre cuando ambas partes o contratantes incumplen con sus obligaciones?

La excepción de contrato no cumplido (art. 1552 CC)

La excepción del contrato no cumplido o exceptio non adimpleti contractus es la que


corresponde al deudor en un contrato bilateral para negarse a cumplir su obligación
mientras la otra parte no cumpla o se allane a cumplir la suya.

Se piensa tratándose de la excepción de contrato no cumplido, que es pariente


próxima de la condición resolutoria tácita, que su justificación estaría en la teoría de
la causa, o particularmente en la ausencia de causa, pues si una parte no cumple su
obligación, la obligación de la otra parte deja de tener causa, y por ello ésta puede
negarse a cumplirla.

Esta excepción, como veremos luego el derecho legal de retención, encuentran su


fundamento en la equidad, pues no es justo que una de las partes se vea obligada a
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cumplir su obligación, y a perseguir por otro juicio el cumplimiento de la suya.

Existe un principio general no escrito en derecho que reza: No puede exigirse lo que
no se está dispuesto a dar.

Estos principios encuentran un vaso comunicante en el principio de la buena fe que


debe presidir el Derecho, y evidentemente no la tiene el acreedor que exige el
cumplimiento de la obligación que él, por su parte, no se ha allanado a cumplir.

En forma más detallada, veremos este efecto particular cuando estudiemos la teoría
general del contrato.

EL DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN

Es la facultad que tiene el deudor de una obligación de entregar o restituir una cosa
perteneciente al acreedor de ella, para negarse a cumplir mientras no se le pague o
asegure el pago de lo que se le debe en razón de esta misma cosa.

El fundamento del derecho legal de retención puede ser variado, lo encontramos


claramente en la equidad, también en una suerte de principio de autotutela, o en
una garantía en sentido amplio y un privilegio implícito, en términos análogos a la
excepción del contrato no cumplido o exceptio non adimpleti contractus que, como
vimos, es la que corresponde al deudor en un contrato bilateral para negarse a
cumplir su obligación mientras la otra parte no cumpla o se allane a cumplir la suya.

El derecho legal de retención opera judicial o extrajudicialmente.

Opera extrajudicialmente cuando el deudor se niega a entregar o restituir sin que


contraiga responsabilidad alguna, por cuanto ejerce un derecho. Judicialmente
puede hacerlo cuando demandada la entrega o restitución, puede oponerse por la
vía de la excepción perentoria.

Requisitos del derecho legal de retención

1.- Una disposición legal que lo conceda;

2.- Una tenencia de la cosa legítima por parte del deudor que debe entregarla o
restituirla;

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3.- Un crédito cierto, líquido y exigible del que ejerce el derecho legal de retención;

4.- Una conexión entre el crédito y la cosa o su tenencia, y

5.- Que la cosa sea del acreedor de la obligación de entrega o restitución.

Casos de derecho legal de retención en nuestro Código Civil

1.- En la especificación (art.662)

Se produce cuando con la materia perteneciente a una persona, otra hace una obra o
artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino. “No habiendo
conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por la otra, el dueño de la materia
tendrá derecho a reclamar la nueva especie, pagando la hechura” (inc. 2). Mientras
ella no se pague, el especificador puede negar la restitución.

2.- En el fideicomiso y usufructo (art.756 y 800)

El propietario fiduciario “llegado el caso de la restitución, tendrá derecho a que


previamente se le reembolsen por el fideicomisario” las expensas extraordinarias de
conservación de la cosa. Por su parte, el usufructuario podrá retener la cosa
fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones que le deba el
propietario.

3.- Caso del poseedor vencido (art.914)

Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razón de expensas y


mejoras, podrá retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su
satisfacción.

En el art.890 se señala que el poseedor de cosas muebles compradas en una feria,


tienda, almacén u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles
de la misma clase, no estará obligado a restituirlas si no se le reembolsa lo que haya
pagado por ellas y lo que haya gastado en mejorarlas y repararlas.

4.- Casos de los contratos sinalagmáticos imperfectos.

En los contratos reales, a pesar de su carácter unilateral, pueden derivar en


bilaterales cuando nacía posteriormente una obligación para el acreedor por las
indemnizaciones que deba al deudor con ocasión de la tenencia por éste de la cosa.

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Pues bien, todos estos casos el legislador concede al deudor el derecho legal de
retención para el pago de tales indemnizaciones.

5.- En el mandato (art.2162).

“Podrá el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del
mandante para la seguridad de las prestaciones a que éste fuere obligado por su
parte”.

6.- En el arrendamiento (art.1937 y 1942).

Gozan de un derecho legal de retención ambas partes, arrendador y arrendatario. El


arrendatario, no puede, por regla general, ser privado o expelido de la cosa
arrendada sin que previamente se le pague o se le asegure el pago de las
indemnizaciones que le debe el arrendador. Por su parte, el arrendador puede, para
seguridad del pago de la renta de arrendamiento y de las indemnizaciones a que
tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y todos los
objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto, y que le
pertenecieren. Se entenderá que le pertenecen a menos de prueba en contrario.

LOS DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR

Los derechos auxiliares del acreedor son aquellos que la ley confiere al sujeto activo
de la relación jurídica patrimonial para evitar el menoscabo del patrimonio del
deudor, asegurando de ese modo el cumplimiento de la obligación.

La ejecución forzada y la indemnización de perjuicios constituyen los dos principales


efectos “anormales” de las obligaciones.

El tercer gran efecto de las obligaciones es que ellas abren la posibilidad de ejercer
estos derechos auxiliares al acreedor.

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En la relación jurídica de derecho privado el deudor pone a disposición del acreedor


todo su patrimonio presente o futuro como garantía del cumplimiento de la
obligación (derecho de prenda o garantía general). El acreedor por su parte pone su
confianza en que ese patrimonio conocido del deudor al momento de contraerse la
obligación se mantendrá o aumentará, pero no cuenta en caso alguno con que él
desaparecerá o disminuirá a tal punto de hacer imposible el cumplimiento.

Por lo anterior es que las disminuciones patrimoniales del deudor interesan tanto a
los acreedores, su derecho de prenda general se hace efectivo sobre los bienes que
lo componen (arts. 2465 y 2469) y sin éstos o con ellos disminuidos
significativamente se afecta seriamente la posibilidad de hacer efectivos los créditos.
Existen muchas causas que pueden provocar la desintegración o menoscabo del
patrimonio del deudor. Para hacerles frente, la ley otorga al acreedor diversas
facultades para impedirlas o al menos hacerlas menos gravosas, por ejemplo:
1.- Frente a las enajenaciones futuras o al deterioro presente de los bienes del
deudor la ley entrega al acreedor la posibilidad de evitarlas impetrando medidas
conservativas.

2.- Frente a la negativa o a la negligencia del deudor para ejercer derechos o intentar
acciones tendientes a adquirir bienes y a evitar su pérdida o desvalorización la ley le
ofrece al acreedor la posibilidad de intentar él estas acciones, dispondrá entonces de
la acción indirecta, oblicua o subrogatoria.

3.- Frente a enajenaciones o gravámenes efectuados u otorgados por el deudor con


fraude o perjuicio del acreedor, la ley le permite revocar estos actos mediante el
ejercicio de la acción Pauliana o Revocatoria.

4.- Si se encuentra frente a la desventaja que el heredero de su deudor al pagar sus


deudas personales lo hace en perjuicio de los acreedores hereditarios o
testamentarios, la ley le confiere al acreedor una preferencia para el pago, que
técnicamente lo conocemos como Beneficio de Separación de Patrimonios.

PRIMER DERECHO AUXILIAR: LAS MEDIDAS CONSERVATIVAS

Alessandri las define como aquellas que tienen por objeto mantener intacto el
patrimonio del deudor, evitando que salgan de su poder los bienes que lo forman, a
fin de hacer posible el cumplimiento de la obligación.

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Abeliuk por su parte las define como aquellas que tienen por objeto garantizar o
asegurar el ejercicio de un derecho sin que constituyan dicho ejercicio en sí mismo.

Troncoso sostiene que estas medidas son el derecho que tiene el acreedor para
obtener a través de una resolución judicial la decisión adecuada en orden a impedir
el deterioro o enajenación de ciertos bienes de su deudor.

No hay en nuestro derecho una norma general sobre la procedencia de estas


medidas, pero ellas se confieren al acreedor en diversas disposiciones: arts.761, 803
inc.2°, 1078, 1492, 1937, 2162, 2193, 2234, etc.

Estas son:

- La guarda y aposición de sellos

- El derecho legal de retención; y

- Medidas precautorias sean o no prejudiciales

a. - La guarda y la aposición de sellos.

Esta medida surge por un hecho jurídico, que es el fallecimiento del deudor, el que
pone en peligro el patrimonio sujeto a la garantía general. El art.1222, para
asegurarlo, faculta a todo el que tenga interés en ello, o se presuma que pueda
tenerlo, para pedir al juez en la forma señalada en los arts.872 a 876 del CPC., desde
el momento de abrirse una sucesión, que los muebles y papeles de ésta se guarden
bajo llave y sello hasta que se proceda al inventario solemne de los bienes y efectos
hereditarios.

También podemos señalar como medida de conservación la confección de inventario


solemne. El art.1255 se refiere al inventario solemne que se confecciona al
fallecimiento del causante cuyo objetivo es limitar la responsabilidad del heredero a
lo que recibe por herencia. La ley faculta a los acreedores hereditarios que
presenten el título de su crédito para asistir a la confección del inventario y reclamar
en contra de éste en lo que les pareciere inexacto.

b. - El derecho legal de retención.

Nos remitimos a lo ya estudiado.

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c. – En general las medidas precautorias, sean o no prejudiciales.

Son medidas de esta naturaleza las providencias cautelares que puede obtener el
demandante para asegurar el resultado de su acción (arts.290 a 302 del CPC). Se
trata de medidas como el secuestro judicial, el nombramiento de interventor, la
retención de bienes determinados y la prohibición de celebrar actos y contratos sobre
determinados bienes.

SEGUNDO DERECHO AUXILIAR: LA ACCIÓN INDIRECTA, OBLICUA O SUBROGATORIA

Se trata de una acción que ejercen los acreedores a pesar de que ella le pertenece a
su deudor, de ahí su nombre de subrogatoria, para ejemplificar que los acreedores se
subrogan a la persona del deudor a fin de poder ejercerla en su nombre.

Está tratada en nuestro Código Civil dentro de la prelación de créditos y aparece


precisamente en el art.2466 inmediatamente después de la consagración del
derecho de prenda general de los acreedores.

El profesor Troncoso la define como aquella acción que tiene por objeto que el
acreedor ejerza ciertos derechos del deudor para adquirir bienes, cuando hay
negativa o indiferencia de éste para ello.

Se trata entonces del ejercicio de los derechos y acciones del deudor, por parte de
los acreedores, cuando aquel es negligente en hacerlo.

Imaginemos que un deudor que puede reclamar el precio de una compraventa en la


cual es vendedor y no lo hace o si es arrendador y no cobra las rentas de
arrendamiento o si siendo heredero, repudia la herencia, etc. Como se puede ya
apreciar la acción subrogatoria del acreedor no nace del contrato o de la voluntad de
las partes, sino que nace de la ley.

Requisitos de la acción oblicua o subrogatoria

1.- Que esté permitida por ley la subrogación;

2.- Que el crédito respectivo sea exigible; y

3.- Que el deudor rehúse o descuide el ejercicio de los derechos que le

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corresponden

1° Que la ley permita la subrogación

En Chile no existe una regla general amplia que faculte al acreedor para ejercer todas
las acciones del deudor excepto las exclusivamente personales. Del análisis del
art.2466 se desprende que el acreedor sólo puede subrogarse en ciertos y
determinados derechos y acciones.

Casos en que se permite:

a) Derechos reales que tiene el acreedor sobre cosas ajenas que están en su poder:
usufructo, prenda e hipoteca (art.2466 inc.1º) Se exceptúan ciertos derechos
personalísimos, por ej, los mal llamados usufructos legales del padre o madre, los
derechos reales de uso y habitación (art.2466 inc. Final).

b) En el derecho legal de retención judicialmente declarado en favor del deudor


(art.2466 inc.1°).

c) En los derechos que competen al deudor como arrendador o arrendatario con


arreglo a los arts.1965 y 1968 (art.2466 inc.2º).

d) En el derecho del deudor a aceptar una asignación (herencia o legado) cuando


éste la repudia en perjuicio del acreedor (art.1238 y 1394).

2° Que el crédito sea exigible

El crédito debe ser exigible pues si no lo es, el deudor no puede ejercitarlo y con
mayor razón no puede subrogarse el acreedor. Si el plazo caduca por la insolvencia
del deudor entonces podrá operar la subrogación.

3° Que el deudor rehusé o descuide el ejercicio de los derechos que le corresponden.

Esto es lo que explica la excepción al principio de efecto relativo de los contratos,


pues los acreedores no tienen interés y por consiguiente derecho si el deudor actúa
por sí mismo. De ahí entonces que sea necesario que esta negativa o desidia del
deudor perjudique a los acreedores.

Si se diera el caso que a pesar de la negligencia del deudor éste mantuviera bienes
suficientes en su patrimonio no abría perjuicio para los acreedores.

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Efectos de la subrogación

1° El demandado por la acción oblicua (el deudor del deudor negligente), puede
oponer a los acreedores las mismas excepciones que le corresponderían si es
demandado por su propio acreedor.

2° Como es muy discutible que la acción oblicua ejercitada por el acreedor del
deudor negligente, produzca cosa juzgada respecto de éste, se considera oportuno
notificarlo siempre a fin de emplazarlo.

3° La acción oblicua no requiere una calificación judicial previa, por lo que en el


mismo juicio en que se ejerce se determinará su procedencia. Si es rechazada
producirá el efecto que falta de legitimación de los actores para obrar en el juicio.

4° El ejercicio de la acción oblicua no beneficia exclusivamente al acreedor que la


ejerció, sino a todos ellos. Este efecto es quizá el más importante pues lo que se
obtenga del ejercicio de la acción no ingresa al patrimonio del actor a fin de pagarse
de su crédito, ni tampoco otorga algún grado o tipo de preferencia para ello. En
efecto, todos los bienes que se recuperen producto de esta acción se incorporan al
patrimonio del deudor, donde cualquier acreedor, no sólo el que la intentó, se
podrá hacer pago, embargándolos y sacándolos a remate.

LA ACCIÓN PAULIANA O REVOCATORIA

El profesor Troncoso la define como aquella que tiene el acreedor para revocar los
actos o contratos del deudor, celebrados en fraude o con perjuicio del acreedor
(art.2468).

El profesor Abeliuk nos dice que es la que la ley concede a los acreedores para dejar
sin efecto los actos del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus
derechos, y siempre que concurran los demás requisitos legales.

Se le llama pauliana porque se la atribuye al pretor Paulo y se le llama revocatoria


porque su objeto es revocar o dejar sin efecto, los actos ejecutados

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fraudulentamente por el deudor para disminuir su garantía general ante los


acreedores.

Naturaleza jurídica de la acción pauliana o revocatoria

1ª. La acción pauliana es una acción de nulidad.

Pareciera que ésta siguió A. Bello ya que en el art.2468 habla justamente de


“rescisión”. La verdad sea dicha los efectos traicionan esta teoría y aparece claro que
Bello recurrió al término rescisión para recalcar que el efecto que ella produce es
hacer perder su eficacia al acto impugnado. Sin embargo son varios los puntos en los
cuales no hay comparación.

De partida la nulidad opera retroactivamente y afecta a todo el acto, mientras que la


revocación deja sin efecto el acto o contrato sólo en la parte que perjudique a los
acreedores, pero queda subsistente en lo demás.

Es efectivo también que en la acción pauliana concurre una forma de dolo, ese dolo
especialísimo que toma el nombre de fraude pauliano, pero el dolo como causal de
nulidad es un vicio del consentimiento y puede ser invocado por la parte que ha sido
perjudicada por él, mientras en la acción revocatoria es un dolo en perjuicio de
terceros y que sólo éstos pueden hacer valer.

2ª. La acción pauliana como acción indemnizatoria

Esta posición la defendía Marcel Planiol, quien esgrimía que el fraude pauliano, como
acto ¡lícito que es, daría lugar a la obligación de indemnizar los perjuicios de los que
han intervenido en él, sólo que la reparación adopta una forma especial, cual es
dejar sin efecto el acto ilícito.

El profesor Troncoso expresa que no parece claro este fundamento basado en la


responsabilidad extracontractual, porque el deudor que enajena para no cumplir una
obligación incurre más bien en un dolo con-tractual que en un delito civil, y porque la
indemnización de perjuicios en la responsabilidad extracontractual repara todo el
perjuicio, en tanto que en este caso no hay indemnización de perjuicios, sino
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revocación del acto.

3ª. La acción pauliana como acción de inoponibilidad por fraude

Esta teoría es la que reúne mayor consenso, pues se dan las características y efectos
fundamentales de la inoponibilidad como sanción civil de ineficacia de un acto
jurídico. En efecto, el acto es perfectamente válido y oponible entre las partes, y en
consecuencia no podrían ni el deudor que lo otorgó ni el tercero con quien se
celebró impugnar el acto alegando que fue fraudulento, pero el tercero, en cambio,
puede desconocer el acto, privarlo de efectos respecto a él, como ocurre justamente
en la inoponibilidad. En todo lo demás, el acto persiste, y en consecuencia sólo se le
revoca en la parte que perjudica al acreedor que invoca el fraude, pero no más allá.
La actual Ley de Quiebras justamente habló de inoponibilidad (Arts. 76 y 80 de la Ley
18.175 de 1982)

Características de la acción pauliana

1) Compete directamente al acreedor perjudicado, se diferencia en esto de la


subrogatoria que permite al acreedor ejercitar la acción que corresponde a otro.

2) Es personal, su finalidad no es ejercerse sobre una cosa, sino declarar la ineficacia


o inoponibilidad de un acto o contrato.

3) Es prescriptible, prescribe en el plazo de un año contado desde el acto o contrato


fraudulento (art.2468 Nº3), como se trata de una prescripción especial no se
suspende (art.2542).

4) Es patrimonial y como tal transferible, transmisible y renunciable.

Requisitos de la acción pauliana

1°. Requisitos relativos a la naturaleza del acto

Puede tratarse de cualquier acto o contrato, sea gratuito u oneroso, uni o bilateral
(art.2468 N°1 y 2).

El único requisito es que el acto o contrato cause perjuicio al acreedor que acciona y
éste se produce si aquel origina la insolvencia del deudor o aumenta la existente. El
peso de la prueba del perjuicio es del acreedor.

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2° Requisitos respecto del acreedor (2)

a) que a su respecto la obligación sea exigible, y

b) que su crédito sea anterior al acto o contra-to fraudulento del deudor, porque si es
posterior quiere decir que contrató con base al patrimonio existente en el cual no
estaba el bien enajenado asignado, por lo que no habría fraude ni perjuicio posible
en su contra.

3° Requisitos respecto al deudor

El deudor debe estar mala fe, esto es debe conocer el mal estado de sus negocios,
esto se denomina "fraude pauliano".

El fraude pauliano es un dolo especial que está definido en el código como el


conocimiento del mal estado de los negocios del deudor, de ahí que concluyamos
que se trata de una intención positiva (conocimiento del mal estado de sus negocios)
de producir, al celebrar un acto o contrato, disminución de su patrimonio para
perjudicar al acreedor.

Siempre debe concurrir este fraude en el deudor cualquiera que sea la naturaleza del
acto.

La carga probatoria del fraude recae en el acreedor que acciona, porque el dolo no se
presume (art.2468 Nº2). Por excepción se presume el fraude pauliano si el deudor
celebra el acto o contrato dentro de los 10 días anteriores a la cesación de pago, que
es lo que se conoce como período sospechoso (art.76 LQ)

4° Requisitos respecto del adquirente

a) Si el acto es gratuito, se revoca sin atender a la buena o mala fe del adquirente,

b) Si el acto es oneroso, se requiere para revocarlo probar la mala fe del adquirente.

El fraude pauliano del adquirente la ley lo define de la misma manera respecto del
deudor, es decir, tener conocimiento del mal estado de los negocios del deudor.

Si el adquirente a su vez a enajenado la cosa, ¿podemos aplicar la misma noción de


fraude a los subadquirentes?

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Alessandri estimaba que como esta acción se asimila a la nulidad habría acción en
contra de los subadquirentes sin atender a su buena o mala fe.

El profesor Somarriva por su parte sostenía que había que distinguir tres situaciones:

1) Si hay buena fe en el deudor y el adquirente el acto no puede revocarse aunque el


subadquirente esté de mala fe.

2) Si los tres están de mala fe el acto es revocable.

3) Si el deudor y el subadquirente están de mala fe, no se puede exigir a este más que al
adquirente, y habrá que aplicar idéntica regla que al adquirente atendiendo a la
naturaleza del contrato celebrado entre adquirente y subadquirente (gratuito u
oneroso).

Efectos de la acción pauliana

El efecto es dejar sin efecto el acto impugnado hasta el monto en que perjudique al
acreedor o acreedores que han intentado la revocación.

Consecuencias

1° Es de efectos relativos, la revocación sólo beneficia al o a los acreedores que


intentaron la acción pauliana, pero no a los demás.

2° Los efectos de la revocación variarán según el acto de que se trate así, si se trata
de una enajenación quedará total o parcialmente sin efecto, y el adquirente perderá
la cosa de que se trate, en cambio si se dirige contra una hipoteca, se cancelará ésta
o si ataca a una remisión, renace el crédito, etc.

3° En virtud de la revocación vuelven al patrimonio del deudor los bienes que habían
salido de él, y en consecuencia, podrán en ellos ejecutar sus derechos los acreedores,
embargándolos y sacándolos a remate.

4° La acción pauliana, si no tiene otro objeto para el acreedor que preparar su


ejecución sobre los bienes recuperados para el deudor, puede ser evitada por el
adquirente pagándole su crédito al demandante.

5° Cuando tiene por objeto la recuperación de alguna cosa enajenada, nace para el
adquirente afectado por ella la obligación de restituir, aplicándose las reglas

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generales de las prestaciones mutuas (arts.904 y ss.), en cuanto a mejoras, frutos y


deterioros.

Efectos entre el deudor y tercero

El acto queda sin efecto sólo en cuanto perjudica al o a los acreedores que la han
intentado. Pone como ejemplo, que el deudor haya remitido a su propio deudor un
crédito por $10.000. Un acreedor pide la revocación de esta remisión para cobrar su
crédito de $5.000. La remisión queda entonces sin efecto hasta esta suma, pero
subsiste en el resto.

Tratándose de la adquisición de una cosa, pueden producirse ulteriores relaciones


entre el deudor y el tercero adquirente, una vez decretada la revocación. Si ésta es a
título gratuito, nada podrá reclamar, pero el que adquirió a título oneroso tiene
acción de garantía contra el deudor por la evicción sufrida, de acuerdo a las reglas
generales. Ello es evidente, no obstante su complicidad en el fraude, porque esto se
refiere al acreedor.

EL BENEFICIO DE SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS

Se encuentra regulado en el artículo 1378 del CC. "Los acreedores hereditarios y los
acreedores testamentarios podrán pedir que no se confundan los bienes del difunto
con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separación tendrán
derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o
testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero.

En virtud de lo anterior podemos definirlo como el derecho que la ley concede a los
acreedores hereditarios y testamentarios a fin de que los bienes del causante no se
confundan con los del heredero, de manera que ellos puedan pagarse
preferentemente a los acreedores personales de éste.

Naturaleza jurídica

Es más bien una medida de precaución, pero no persigue el cumplimiento mismo,


sino asegurarlo mediante la conservación del patrimonio que respondía de sus
acreencias en virtud de la garantía general del art.2465, de ahí que lo estudiemos
como un derecho auxiliar.

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Es perfectamente posible en un vínculo obligacional que el causante haya sido muy


solvente y sus bienes alcanzaran perfectamente para el pago de todas sus deudas,
pero puede suceder también que el heredero sea insolvente o exhiba un abultado
pasivo. Los acreedores del difunto tienen que compartir con los acreedores
personales del heredero el patrimonio en el cual ejercían su garantía general, por lo
que al confundirse acarrea un gran problema para la seguridad de su crédito.
Con este derecho auxiliar os acreedores del difunto tienen en cierta medida
“preferencia” para pagarse en los bienes del difunto antes que los acreedores
personales del heredero.
No existe perjuicio alguno para los acreedores del heredero pues el patrimonio que
respondía a sus créditos era el del heredero y no el del causante.

LA INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS

El efecto que se produce cuando el deudor no cumple voluntariamente la obligación,


se coloca en la situación del cumplimiento forzado de la misma.

Pero el cumplimiento compulsivo o ejecución forzada no hará siempre posible el


pago o la prestación debida en la forma como originalmente ella estaba establecida.
En ese caso decimos que el acreedor no ha sido integral y completamente pagado.
Este acreedor para obtener el íntegro y cumplido pago de lo que se le debía deberá
demandar indemnización de perjuicios.

Por lo tanto, el acreedor demanda estos perjuicios cuando no ha sido ni íntegra ni


completamente pagado, sin embargo puede demandar esta indemnización cuando
no ha sido oportunamente pagado, de ahí que aun cuando pueda obtenerse el
cumplimiento forzado, siempre deberá indemnizarse al acreedor el perjuicio
experimentado por el atraso, ya que nunca será igual que la obligación se cumpla en
el momento oportuno o con posterioridad.

Por eso sostiene la doctrina que la indemnización de perjuicios tiende a obtener un


cumplimiento de la obligación por equivalencia, es decir, que el acreedor obtenga
económicamente tanto como le habría significado el cumplimiento íntegro y
oportuno de la obligación.

El legislador exige que si el deudor no cumple su obligación el acreedor quede


indemne, es decir, en situación semejante a aquella en que se habría encontrado si
se hubiera cumplido la obligación. Por ello, en el evento de incumplimiento
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confiere al acreedor un derecho secundario que consiste en poder exigir que se le


indemnicen los perjuicios que el incumplimiento le ha causado, ya sea al no haberse
cumplido íntegramente la prestación o por haberse ésta cumplido pero
tardíamente.

Abeliuk la define como “la cantidad de dinero que debe pagar el deudor al acreedor
y que equivalga o represente lo que éste habría obtenido con el cumplimiento
efectivo, íntegro y oportuno de la obligación”

El profesor Troncoso la define como “el derecho que tiene el acreedor para que el
deudor le repare los daños ocasionados por el no cumplimiento efectivo y oportuno
de las obligaciones nacidas del contrato”

Una visión más global en que podría resumirse sería el derecho del acreedor para
obtener del deudor el pago de una suma de dinero equivalente a lo que le abría
valido el cumplimiento íntegro y oportuno de la obligación.

Fundamentos de la indemnización de perjuicios

1) El art.1545, por cuanto si el deudor no cumple su obligación incurre en una


contravención a un pacto que para las partes tiene efectos parecidos a los de la ley.
Esta sería la razón por la que la ley sanciona al deudor imponiéndole una reparación.

2) El incumplimiento importa una violación al sistema jurídico, además del daño a una
persona determinada. De ahí que la indemnización de perjuicios constituya una
sanción civil al acto ¡lícito, violatorio de la norma jurídica, que lleva envuelto el
incumplimiento.

3) La indemnización de perjuicios tiende a forzar al deudor a cumplir, a fin de evitarse


tener que pagarla.

4) La indemnización como substituto del cumplimiento efectivo. En efecto, el acreedor


que ha tenido en vista un beneficio o que puede haber sufrido un perjuicio por el
incumplimiento debe obtener que se le repare el daño que ha sufrido, de modo que
su patrimonio permanezca indemne. De ahí que la indemnización viene a
reemplazar al cumplimiento efectivo o en especie de la obligación. Por ello se llama
a esta indemnización "cumplimiento por equivalencia". En conclusión la
indemnización de perjuicio viene a reemplazar el cumplimiento en especie por una
suma de dinero, o más bien, por una obligación de pagar una suma de dinero.

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Cabe hacer presente que la ley no exige en parte alguna que los perjuicios deban ser
indemnizados en dinero, más bien es una conclusión compartida por la doctrina y la
jurisprudencia. A pesar que el dinero es la común medida de valores, y por tanto es
el medio más adecuado para reemplazar la falta de cumplimiento del deudor, cuando
se trata de una cláusula penal en lugar de dinero, la indemnización puede consistir en
la ejecución de un hecho (art.1535).

Naturaleza jurídica de la obligación de indemnizar perjuicios

La doctrina mayoritaria y nuestro código señalan que la obligación de indemnizar los


perjuicios corresponde a la misma obligación que dejó de cumplirse, pero que ante
el incumplimiento cambia el objeto. Es decir, en vez de perseguirse el cumplimiento
de la obligación tal como ella se originó, se pretende una suma de dinero que
represente al acreedor lo mismo que le habría significado a su patrimonio obtener el
cumplimiento fiel de aquélla.

Este cambio de objeto no constituye una novación, ya que la novación supone


extinción de una obligación anterior que pasa a ser remplazada por una nueva
-indemnizar los perjuicio-, lo que no ocurre en la especie pues para esta doctrina es
la misma obligación primitiva la que se persigue bajo otra forma distinta, la forma de
indemnización. Lo que habría sería una mutación, un cambio estético-jurídico, es
decir, habría una modificación objetiva de la obligación, por disposición de la ley y
fundada en la imposibilidad de cumplimiento en naturaleza, que obliga al
cumplimiento equivalente.

Técnicamente se trata en realidad de un caso de subrogación real, pues la obligación


de indemnizar los perjuicios pasa a ocupar el mismo lugar que tenía la obligación no
cumplida, por lo que la reemplaza para todos sus efectos legales.

Observamos que la obligación de indemnizar perjuicios es una obligación que nace


de una sanción civil producto de un daño determinado cuyas fuentes son variadas y
distintas, siendo las principales, en materia civil, el incumplimiento de una obligación
nacida de un contrato o el hecho ilícito.

En Chile hay consenso en seguir la doctrina clásica que explica la indemnización de


perjuicios es una obligación que emana del contrato que varía de objeto y que no se
trata de una nueva obligación, sino que es la misma primitiva con otro objeto.

Ello explicaría que las garantías que aseguran la obligación primitiva se extienden a
la indemnización de perjuicios, así como la nulidad de la obligación primitiva afecta,
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por las mismas causales, a la indemnización de perjuicios.

También se explicaría el inciso final del art.1558 que permite a las partes alterar los
efectos de la responsabilidad del deudor.

Clases de indemnización de perjuicios

Art. 1556. “La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente y lucro


cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido
imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento. Exceptúanse los casos en
que la ley la limita expresamente al daño emergente.”

Por lo tanto, la indemnización de perjuicios puede ser:

a.- Compensatoria. Es decir, estar destinada a reemplazar el cumplimiento en


especie, si el deudor no ha cumplido en parte alguna su obligación o si sólo la ha
cumplido en parte.

b.- Moratoria. Es decir, cuando el deudor haya cumplido la obligación tardíamente,


sea que se encuentre "en mora" de cumplir o que haya cumplido pero tardíamente,
después de la época en que debió hacerlo. La indemnización moratoria tiene como
objeto indemnizar los perjuicios causados por el retardo.

Es en la indemnización de perjuicios compensatoria donde se observa claramente


que subsiste la primitiva obligación, pero con un objeto distinto, ya que la cosa en
que el acreedor y el deudor convinieron es reemplazada por la indemnización de
perjuicios, como en el caso del art.1672. “Si el cuerpo cierto perece por culpa o
durante la mora del deudor, la obligación del deudor subsiste, pero varía de objeto;
el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. Sin embargo, si
el deudor está en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que
habría sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, sólo se deberá
la indemnización de los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber
sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los
perjuicios de la mora.”

En cambio, cuando la indemnización de perjuicios es moratoria, ella no sustituye el


objeto de la obligación, sino que viene a reparar el daño causado por el retardo en el
cumplimiento.
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LA INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS COMPENSATORIA

La indemnización compensatoria es la suma de dinero que debe el deudor al


acreedor y que equivale a lo que habría obtenido el primero con el cumplimiento
efectivo e íntegro de la obligación.

Por ejemplo, se debe la entrega de un automóvil para una fecha determinada, y el


deudor destruye culpablemente el vehículo. El precio del vehículo que debía
entregarse es la indemnización compensatoria.

El art.1556 contempla tres hipótesis (no haberse cumplido la obligación; haberse


cumplido imperfectamente, y haberse retardado el cumplimiento). Pero la
indemnización compensatoria sólo abarca las dos primeras, esto es:

1° El incumplimiento es total y definitivo. La obligación no se cumple en manera


alguna y, en consecuencia, la indemnización compensatoria abarca el valor íntegro
de la obligación.

2° El incumplimiento es parcial Cuando la obligación se cumple imperfectamente,


como si por ejemplo la cosa debida es entregada pero con deterioros, aquí la
indemnización compensatoria representa el valor de dichos desperfectos.

¿Puede el acreedor demandar la indemnización compensatoria a su arbitrio, o únicamente


si el cumplimiento en naturaleza es imposible?, ¿Es posible su acumulabilidad con el
cumplimiento forzado?

La indemnización compensatoria reemplaza el cumplimiento en naturaleza, por lo


que no se acumula con el cumplimiento en especie de la obligación. El acreedor no
podría demandar el cumplimiento de la obligación convenida y además el pago de
una indemnización de perjuicios compensatoria. Habría en esa situación un
enriquecimiento sin causa para el acreedor, pues obtendría dos veces el
cumplimiento de una misma obligación, una vez en especia y la otra por
equivalencia.

Lo anterior se observa también cuando el cumplimiento es parcial, con la única


diferencia que habría una parte que se cumple en especie y la otra por equivalencia,
y esta última sólo puede corresponder a lo que falta de la primera, pero no a toda la
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obligación.

Excepciones a la regla anterior.

Sin embargo, se presentan algunas situaciones en las que la acumulación de la


indemnización de perjuicios compensatoria con el cumplimiento en especie es
posible.

1°.- Cuando la ley lo autoriza. Como en el caso del contrato de transacción


(art.2463).

2°.- En la cláusula penal. La cláusula penal es una determinación anticipada y


convencional de los perjuicios, y siendo su rigen convencional las partes pueden
convenir que se acumularán el cumplimiento y la pena (art.1537 en relación con el
art.1543).

Forma de demandar la indemnización compensatoria

• Para saber cómo debemos demandar la indemnización compensatoria debemos


primero dilucidar si se puede pedir arbitrariamente el cumplimiento de la obligación
en especie o la indemnización de perjuicios o habrá siempre que pedir el
cumplimiento forzado y si no se obtiene recién en ese caso pedir la indemnización,
por lo que debería demandarse la indemnización en subsidio del cumplimiento.

1° Tratándose de obligaciones de hacer y de no hacer, el art.1553 y 1555 nos dice


claramente que el acreedor puede elegir, a su arbitrio, entre el cumplimiento
forzado o la indemnización de perjuicios.

2° Tratándose de Obligaciones de dar, la doctrina se inclina por considerar como ya


vimos que la indemnización de perjuicios tiene un carácter subsidiario, de manera
que el acreedor no puede ejercer facultativamente el derecho a la indemnización o el
cumplimiento de la obligación, sino éste primero y en subsidio aquella.

Pedir la indemnización de perjuicio en lugar de demandar el cumplimiento habría


alternativa una obligación que no lo es, ya que las partes se obligaron al objeto
primitivo, y no a éste o a la indemnización de perjuicios. Por ello se concluye que el
acreedor puede pedir la indemnización de perjuicios sólo en subsidio del
cumplimiento.

LA INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS MORATORIA


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La indemnización moratoria es la suma de dinero que el acreedor exige al deudor


como equivalente al atraso en el cumplimiento.

Si, por ejemplo, se debe la entrega de un automóvil para una fecha determinada, y el
deudor retarda la entrega en 6 meses, en este caso le debe al acreedor el daño que
le provocó el atraso de 6 meses.

Esta indemnización moratoria compensa los perjuicios causados por el retardo en el


cumplimiento de la obligación, y no dice relación con éste en sí mismo, por esto es
que la indemnización moratoria es perfectamente compatible o acumulable con el
cumplimiento de la obligación, sea éste en especie o por equivalencia.

De ahí que se explique que si el deudor cumple tardíamente su obli-gación, deberá,


además, pagar los perjuicios causados por el retardo. O si no ha cumplido la
obligación, total o parcialmente, debiendo pagar perjuicios compensatorios, esta
indemnización se acumula con la moratoria, ya que ambas se refieren a cosas
distintas (arts.1553 y 1672).

La indemnización de perjuicios moratoria o compensatoria no puede ser motivo de lucro

La indemnización de perjuicios, sea moratoria o compensatoria, persigue dejar


indemne al acreedor, pero ello no puede significar que el acreedor pueda hacer de la
indemnización un motivo de lucro. El acreedor no puede obtener una ganancia a
través de la indemnización de perjuicios.

Requisitos de la indemnización de perjuicios

La doctrina enuncia presupuestos de la indemnización de perjuicios en materia de


responsabilidad contractual. Estos son:

1) El incumplimiento o la infracción de la obligación por parte del deudor (que equivale a


la comisión del hecho ilícito)

2) La existencia de daños o perjuicios causados al acreedor;

3) La relación de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios.

4) Que se pueda imputar culpa o dolo al deudor (que no concurra causal de excepción de
responsabilidad del deudor)

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5) Que el deudor haya sido constituido en mora.

Primer requisito: Infracción de la obligación o incumplimiento

En materia contractual la obligación que se infringe tiene que provenir del contrato y se
traduce en que el deudor no cumpla la obligación en la forma convenida, ya sea que no la
cumpla íntegramente o que la cumpla tardíamente.

Por el contrato el deudor se obliga a cumplir lo convenido (art.1545), entendiéndose que


esto comprende no sólo lo que se ha estipulado expresamente, sino, además, todas
aquellas otras obligaciones que por la ley o la costumbre pertenecen al contrato (art.1546).

No basta que cumpla, además, debe el deudor debe cumplir lo pactado en forma
oportuna, cualquiera sea la naturaleza de la obligación (principal o accesoria, art.1556).

El incumplimiento debe ser del deudor y no de terceros

El incumplimiento tiene que ser del deudor. Debe ser una acción u omisión voluntaria
del mismo, por lo que el incumplimiento es obra de un tercero, no puede imputársele
al deudor los perjuicios producidos. Dicho de otro modo si el incumplimiento se debe
al acto de terceros, el deudor no responde de los perjuicios (art.1677).

• Excepciones a que el incumplimiento debe ser del deudor

En ciertos casos también el incumplimiento imputable a terceros debe ser asumido


por el deudor, respondiendo éste de los perjuicios que ello origine (art.1679). Se
trata de terceros respecto de los cuales el deudor es civilmente responsable.

Casos:

a) Actos realizados por representante (art.1448). Se expone por esta doctrina que
el deudor en el caso de representación será el representado y no el representante,
por lo que si se produce un incumplimiento debido a hecho del representante,
respondería el representado, siempre que el representante haya actuado dentro de
los límites del mandato o representación.

b) Actos realizados por persona asociada al deudor. No se trata de personas que


hayan celebrado el contrato de sociedad, sino de aquellos que comparten con el
deudor el goce de una cosa (art.1947).

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Segundo requisito: Perjuicio causado al acreedor

Para que exista derecho a la indemnización de perjuicios el incumplimiento de la


obligación debe haber producido perjuicio al acreedor. La indemnización es una
compensación al acreedor y no un motivo de lucro. Si no hay daño no hay nada que
compensar.
Para A. Bello daño y perjuicio son términos sinónimos, y que se pueden definir como todo
detrimento que sufre una persona, ya sea en su patrimonio material o moral. En doctrina
sin embargo no son lo mismo, daño y perjuicio. Se señala que daño es el mal padecido por
una persona o causado en una cosa a consecuencia de una lesión directa que recae sobre
ella, mientras que el perjuicio, es la ganancia o beneficio cierto y positivo que ha dejado de
obtenerse.
Concepto

En materia contractual se definen los daños o perjuicios como el detrimento que sufre una
persona en su patrimonio, sea una disminución real y efectiva que constituye el daño
emergente, sea que se la prive de una ganancia futura, lo que constituye el lucro
cesante.

La definición se limita a daños al patrimonio excluyendo el daño moral, pero hoy no se


discute su procedencia tanto en materia contractual como extracontractual.

Tercer requisito: La relación de causalidad o el nexo causal

Entre el incumplimiento y el daño debe existir una relación de causa a efecto, y que lleva
a la eliminación de los perjuicios indirectos de entre los indemnizables.

El art.1556 señala que los daños deben haber provenido de no haberse cumplido la
obligación, de haberse cumplido imperfectamente o de haberse retardado el
cumplimiento, para que se tenga derecho a que ellos indemnicen.

El art.1558, señala que aunque exista dolo, los perjuicios se limitan a los “fueron una
consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligación o de haberse
demorado su cumplimiento”.

Imaginemos el caso de un agricultor que compra unas vacas y resultan enfermas,


contagiando al resto del ganado. La pérdida de éste va conduciendo en sucesivas
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calamidades al agricultor a no poder explotar el fundo hasta llegar a la quiebra y el


suicidio. En este dramático ejemplo, el perjuicio directo es de las vacas enfermas y el
contagio; todos los restantes no eran consecuencia necesaria del cumplimiento imperfecto
del deudor, y pudieron ser evitados.

Los perjuicios deben tener como causa el incumplimiento del deudor, por ello, como vimos
recién, el art.1556 dispone que los perjuicios deben "provenir" del incumplimiento o
retar-do, y el art.1558 se establece que los perjuicios que se indemnizan, si hay dolo, son
aquellos que sean la consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la
obligación.

CLASES DE PERJUICIOS

Los perjuicios admiten diversas clasificaciones:

a) Daños morales y daños materiales

Daño material es aquel que sufre un individuo en su patrimonio o en su propia


persona física. Daño moral es aquel que afecta los atributos o facultades morales o
espirituales de la persona.

En general, el daño moral está configurado por el sufrimiento que experimenta una
persona por una herida, una ofensa en su honor o por la muerte de un ser querido.
El daño moral puede presentarse unido al daño material o en forma aislada o
independiente. La procedencia de la indemnización del daño moral fue bastante
discutida. Se argumentaba que la indemnización tiene por objeto hacer desaparecer
el daño que la persona ha experimentado y que, en el caso del daño moral, no es
posible hacerlo desaparecer. Se añadía que era difícil establecer la indemnización
en el caso del daño moral y que de establecerse ella jamás sería reparatoria. Hoy
se acepta en forma general la indemnización del daño moral en Chile en materia
extracontractual y contractual.

b) Perjuicios directos e indirectos

El perjuicio directo es aquel que es consecuencia lógica e inmediata del


incumplimiento del contrato (art.1558). Perjuicio indirecto es aquel que no tiene
relación próxima con el incumplimiento, lo que no significa que no resulta de éste,
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pues si así fuere no habría relación de causalidad. El perjuicio deriva del


incumplimiento pero no en forma directa. El incumplimiento es la causa remota de
estos perjuicios. En el ejemplo antes dado la quiebra, el suicidio del agricultor, la
muerte de sus caballos y bueyes lo que le impide cultivar sus tierras son perjuicios
indirectos, ya que son causados remotamente por el incumplimiento.

c) Perjuicios previstos e imprevistos

Solo perjuicios directos admiten esta clasificación, pues de toda lógica un perjuicio
indirecto por sus caracteres propios será siempre imprevisto.

El perjuicio es previsto cuando necesariamente debe producirse como una


consecuencia del incumplimiento. Por perjuicios previstos pueden ser supuestos
por las partes al celebrar el contrato, ya que se sabe con certeza que se van a
producir cuando se verifique el incumplimiento del deudor. Perjuicios imprevistos
son aquellos que se producen excepcionalmente y que no pudieron suponerse al
momento de celebrarse el contrato (art.1558).

d) Perjuicios determinados e indeterminados

Perjuicio determinado es aquel que puede ser establecido con exactitud. Perjuicio
indeterminado es aquel cuya cuantía no puede definirse con exactitud.

Prueba de los perjuicios

Aplicando las reglas generales del onus probandi (art.1698) los perjuicios deben ser
probados por el acreedor.

Siempre es necesario y así lo ha confirmado inequívocamente la jurisprudencia que


para que proceda la indemnización de perjuicios es menester la prueba de los
perjuicios.

El incumplimiento por sí solo no significa ni supone necesariamente la existencia de


perjuicios, por ello el acreedor debe probar su existencia.

De esta regla existen dos excepciones que estudiaremos pero que se refieren a las
obligaciones con cláusula penal y la de pagar una suma de dinero respecto de los
intereses (art.1542 y 1559 N°2).

Cuarto requisito: La imputabilidad o el dolo o culpa del deudor

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Para que tenga lugar el cobro de perjuicios es menester que la infracción sea imputable al
deudor en grado de dolo o culpa. El incumplimiento por sí solo no basta para dar lugar a
indemnización de perjuicios, aunque éstos se hayan producido, es necesario que sea una
infracción voluntaria a la obligación.

Cuando una obligación no se cumpla porque ha habido dolo de parte del deudor, o culpa
suya se hace lugar a la indemnización de perjuicios, por lo mismo se excluyen de ésta los
perjuicios que se han producido por caso fortuito, pues el caso fortuito no da lugar a
indemnización de perjuicios.

El caso fortuito como causal excluyente de la indemnización de perjuicios

Art.45 CC. “Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir,
como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad
ejercidos por un funcionario público, etc.”

En doctrina se asocia el caso fortuito a un fenómeno de la naturaleza, mientras que la


fuerza mayor se asocia a hechos del hombre.

Requisitos del caso fortuito

1) Que la causa sea ajena a la voluntad del deudor;

2) Que sea imprevisto;

3) Que sea insuperable o irresistible.

1) Que la causa sea ajena a la voluntad del deudor.

Debe tratarse de un hecho totalmente extraño a la voluntad del deudor, éste puede
estar llano a cumplir, pero acontecimientos imprevistos e irresistibles le obligan a
mantener una actitud pasiva que le impide cumplir.

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2) Imprevisto.

Algo imprevisible es aquello que no era posible conocer con anticipación, por lo que
no se ha podido tomar previsiones anticipadamente para evitar el hecho. Ello
explica que el caso fortuito sea una causal de irresponsabilidad del deudor, pues no
ha podido entrar en sus cálculos el hecho imprevisible. La jurisprudencia ha
resuelto que la imprevisibilidad es una cuestión de hecho de la causa y por lo mismo
de la exclusiva competencia de los jueces de la instancia (no casable).

3) Que sea insuperable o irresistible.

Lo insuperables es sinónimo de irresistible es decir de aquello "a que no es posible


resistir", aquello a lo que racionalmente (con los medios de que dispone el deudor)
no puede hacérsele frente, que no pueda ser evitado. Este elemento es el que
configura el caso fortuito y deja a salvo al deudor de indemnizar. Si el deudor no
puede evitar la ocurrencia del hecho presente pero si evitar ulteriores consecuencias,
u no lo hace, respecto a éstas, el hecho ya no reviste la calidad de caso fortuito.

Poco importa que el caso fortuito impida el cumplimiento total de la obligación.


Puede que no impida el cumplimiento, pero lo retarde. En tal evento el caso
fortuito exime de pagar perjuicios por la mora, más como no impide el cumplimiento
efectivo de la obligación, el deudor responde por los perjuicios que se causen una
vez cesado el efecto del caso fortuito.

EFECTOS DEL CASO FORTUITO

A. El deudor queda exento de responsabilidad (art.1547 inc.2º).

Art.1547 inc.2°. “El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya
constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran dañado a la
cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya
sobrevenido por su culpa.”

La doctrina analiza este inciso y llega a la conclusión que la regla es exacta, sólo en su
primera parte. En efecto, si el hecho ha podido ser evitado entregando
oportunamente la cosa debida, o si el hecho ha sobrevenido por culpa del deudor, no
estamos frente a un caso fortuito.

En definitiva, para que el hecho constituya caso fortuito, debe ser insuperable, y no lo
es en las situaciones analizadas pues el daño se ha producido por culpa del deudor.
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De ahí que se explique la norma del art.1671 cuando señala que “Siempre que la
cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por hecho o por culpa
suya.”, en relación con el art.1672 inc.2° que señala que “si el deudor está en mora y
el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habría sobrevenido
igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, sólo se deberá la indemnización de
los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente
en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.”

Por lo tanto, las condiciones del caso fortuito son:

a) El caso fortuito debe ser ajeno al deudor;

b) El hecho que presenta los caracteres de caso fortuito, si es debido a culpa del
deudor no lo exime de la obligación de pagar perjuicios,

c) Si el caso fortuito se produce durante la mora del deudor, no lo libera de la


responsabilidad de pagar perjuicios, siempre que de haberse cumplido en tiempo la
obligación lo cosa no hubiere perecido.

d) Si el caso fortuito producido durante la mora del deudor, hubiere sucedido


igualmente estando la cosa en manos del acree-dor, el deudor queda liberado de la
indemnización compensatoria, y está afecto sólo a la moratoria.

Excepciones en las que el deudor responde del caso fortuito:

a) Cuando así lo han convenido expresamente las partes. Pueden convenir las
partes que el deudor se haga responsable del caso fortuito, sea que se comprenda
todo caso fortuito o alguno en especial (arts.1547 inc. final, 1558 inc. final y 1673).

b) Cuando sobreviene por la culpa del deudor. Para que el caso fortuito exima de
responsabilidad al deudor, o más bien para que haya caso fortuito, el deudor no debe
tener participación alguna en el hecho. De ahí que si el acontecimiento se produce
por culpa del deudor, o si éste pudiendo evitar las consecuencias del caso fortuito no
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lo hizo, no queda liberado de responsabilidad. Este ya no es un caso de caso fortuito.

c) Cuando sobreviene durante la mora del deudor. A menos que no hubiere


ocurrido si la cosa hubiere sido entregada oportunamente al acreedor (arts.1547
inc.1º, 1590 inc.1º y 1672).

d) Cuando la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor (art.1547).

Ejemplos de ello lo encontramos en el art.1676 y 1983 inc.1º.

B. El deudor no es responsable del retardo si este se debe a caso fortuito (art.1558).

C. Si a consecuencia del caso fortuito el deudor no puede cumplir parte de la obligación


queda liberado en esta parte solamente, pero no en el resto.

Prueba del caso fortuito

Conforme al art.1698 el deudor que alega el caso fortuito debe probarlo. En el


art.1671 la ley protege al acreedor con una presunción simplemente legal, según la cual el
incumplimiento se presume culpable.

Por lo tanto, la regla general Nos la da el art.1547 inc.3°. "La prueba del caso fortuito
incumbe al que lo alega".

Y su excepción La encontramos en el art.539 del Código de Comercio en materia de


contrato de seguro, pues presume que el siniestro se ha producido por caso fortuito.

La culpa y el dolo. El problema de la imputabilidad como requisito de la indemnización


de perjuicios

La culpa y el dolo son elementos de la responsabilidad contractual que hacen imputable el


incumplimiento al deudor.

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Culpa es la falta de cuidado o diligencia que debe emplearse en el cumplimiento de una


obligación o en la ejecución de un hecho (art.44).
El dolo es la intención positiva de dañar. En materia contractual se le puede definir como
la maquinación fraudulenta empleada para eludir el cumplimiento de una obligación
(art.1558).

La relación que existe entre dolo y culpa es que ambas son elementos de la
responsabilidad que hacen imputable el incumplimiento del deudor, la diferencia radica en
que quién actúa dolosamente lo hace con plena conciencia y a sabiendas del daño que
puede causar a otro, mientras que quien actúa culpablemente lo hace sin intención de
dañar, el perjuicio lo causa al acreedor por imprudencia o falta de cuidado.

La culpa como elemento de la responsabilidad contractual

El Código Civil chileno en materia de culpa sigue al Derecho Romano elaborando una
teoría tripartita.

El art.44 da el concepto de lo que se entiende por cada especie de culpa. Esta


clasificación la tomó bello de Pothier según se desprende de las notas al Proyecto de
1853 (art.42). Por su parte el art.1547 señala la clase de culpa de que responde el
deudor según la especie de contrato y la utilidad que reporta a las partes.

Gradación de la culpa

Art. 44. “La ley distingue tres especies de culpa o descuido. Culpa grave, negligencia
grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel
cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. Culpa leve, descuido
leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres
emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra
calificación, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la
diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un negocio como
un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa. Culpa o descuido
levísimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en
la administración de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la
suma diligencia o cuidado. El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a
la persona o propiedad de otro.”

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La culpa grave

Es la que impone al deudor el menor cuidado, o la más mínima atención.

En materia civil esta culpa se equipara al dolo, pues la ley exige un grado tan escaso
de prudencia para evitar el daño que incurrir en ella prácticamente implica haber
obrado queriendo provocarlo.

Que la culpa grave se equipare al dolo, no significa que sean lo mismo. La


equivalencia se refiere sólo a sus efectos civiles, o sea a la igualdad de
responsabilidad que en lo civil debe afectar al que se vale de dolo y al que incurre en
culpa grave. En materia probatoria resulta siempre menos difícil probar la culpa lata
que el dolo.

¿Quién responde de culpa grave, leve o levísima?

Art. 1547. “El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por
su naturaleza sólo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos
que se hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima, en los contratos
en que el deudor es el único que reporta beneficio. El deudor no es responsable del
caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de
aquellos que no hubieran dañado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al
acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa. La prueba de la
diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito
al que lo alega. Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las
disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.”

Cuándo responde el deudor de culpa lata

Como se aprecia del art.1547 inc.1°, el deudor responde de culpa grave en los
contratos que por su naturaleza sólo son útiles al acreedor. Por ej. en el contrato de
depósito donde el único beneficiado es el depositante. (art.2222).

La culpa leve

Es la regla general en materia de culpa, prueba de ello es que el art.44 dispone que
si se habla de culpa sin mayor calificativo debe entenderse culpa leve.

Esta especie de culpa consiste en no tener el cuidado ordinario, normal que cualquier
persona tiene en sus negocios propios. Sabemos que la ley utiliza para medir esta

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culpa una comparación entre la conducta efectiva del deudor y la que presume en
una persona ideal, el pater familiae.

Cuándo responde el deudor de culpa leve

El deudor responde de culpa leve en los contratos que se hacen en beneficio


reciproco de las partes (art.1547 inc.1°) Por ejemplo en la mayoría de los contratos
bilaterales, compra venta, arrendamiento, etc.

La culpa levísima

Es la que impone al deudor el máximo de diligencia, cuidado o prudencia. La ley


también utiliza un hombre ideal como punto de comparación señalando que este
cuidado esmerado es el que emplea un hombre juicioso en sus negocios importantes.

Cuándo responde el deudor de culpa levísima

El deudor responde de culpa levísima en los que contratos en los cuales él es el único
beneficiado. Por ejemplo en el comodato.

Pactos sobre culpa

El art.1547 señala que las reglas allí contenidas son sin perjuicio de las disposiciones
especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes, por lo que se
deduce que estas reglas son de la naturaleza de los contratos, es decir, son
supletorias de la voluntad de las partes.

Por lo mismo por el acuerdo de partes se puede convenir en hacer responsable al


deudor de una culpa distinta de aquella que por ley le corresponde.

Concluyamos entonces que la culpa de la que responde el deudor es en primer


término la que las partes han determinado y sólo en subsidio la que señala el
art.1547.

Tipología de los pactos sobre culpas

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a) Pactos en que agrava la culpa (por ej. Cuando se conviene que el deudor
responderá de una culpa mayor que ha previsto la ley),

b) Pactos en que se atenúa la responsabilidad, (cuando el deudor responde de un


grado de culpa inferior a la que le impone la ley); y

c) Pactos en que se exonera de responsabilidad al deudor (cuando al deudor se le


libera de todo tipo de culpa). Ojo con la condonación de culpa grave futura, porque
se equipara al dolo y, por lo tanto, no se puede condonar la culpa grave.

Prueba de la culpa

Nuestro CC. acepta el principio que el incumplimiento de una obligación contractual


se presume culpable, de forma que el acreedor no requiere probar la culpa, sino que
corresponde al deudor justificar que su incumplimiento no se debe a culpa suya
(art.1671, 1674 y 1547 inc.2º). Sin embargo, cuando analizamos esto a la luz de la
regla que establece que la prueba de la obligación de pagar perjuicios corresponde al
acreedor, la presunción se atenúa bastante.

Regla general

Producido el incumplimiento se presume culpable, salvo que el deudor pruebe que el


incumplimiento se debe a caso fortuito o que él ha empleado el cuidado o diligencia
que se le pedía.

Pero ¿Se beneficiaría la culpa grave de la misma presunción?

Sabemos que la culpa grave se equipara al dolo y que éste debe probarse siempre
(art.1459), si aplicamos la lógica entonces la culpa grave debería siempre probarse.

Claro Solar no opinaba lo mismo, pues señalaba que para resolver la cuestión debía
determinarse previamente el alcance del art.44 al equiparar la culpa grave al dolo.
Según él, esta equivalencia no podría significar que la culpa grave sea dolo, ya que si
ambos fueran una misma cosa el art.44 no habría definido la culpa grave separada
del dolo. Sostenía que equiparar culpa grave a dolo, quería decir que la imprudencia
es tan grave que lleva a pensar que el autor ha querido causar daño. Por eso es
que en cuanto a la extensión de la responsabilidad ambos son equivalentes, pero
esto no puede llegar a todos los aspectos. Argumentaba que el art.1547, que
exige prueba de la diligencia o cuidado, no hace distinción alguna de manera que
debe concluirse de él que también se presume la culpa grave.
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Por otro lado, el profesor Manuel Somarriva sostenía que el art.44 no hacía
distinción, sino que equiparaba en forma absoluta ambos conceptos. Se fundaba
en que la historia fidedigna del establecimiento de la norma lleva también a esta
conclusión.

Culpa contractual y culpa extracontractual

La culpa es elemento tanto de la responsabilidad contractual como de la


extracontractual, en esta última se le llama Aquiliana.

Diferencias

- La culpa contractual no es fuente de obligaciones, ella supone un vínculo anterior;


en cambio la extracontractual da origen a una obligación de indemnizar (1437)

- En materia contractual la culpa admite graduaciones (44); no ocurre lo mismo con


la culpa extracontractual que es una sola. (2314)

- En el campo contractual la culpa se presume, en tanto que en materia


extracontractual, debe probarse (art.2329).

El dolo como elemento de la responsabilidad contractual

El art.44 lo define como la intención positiva de inferir injuria a la persona o


propiedad de otro.

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El concepto de dolo es uno solo en el Derecho Civil, no obstante que él se presenta


en distintos institutos. Primeramente lo estudiamos en la formación del
consentimiento como uno de los vicios de éste (art.1451) y en esa oportunidad lo
definimos como la maquinación fraudulenta empleada con el propósito de inducir a
error a una persona o mantenerla en el error en que se encuentra con el fin de
decidirla a consentir.
Pero también aparece como fuente de las obligaciones delictuales, es decir como
fuente de obligaciones en la responsabilidad extracontractual (art.2329 y 2317), allí
la definición del art.44 calza perfectamente.
Por último se estudia en la responsabilidad contractual, donde el dolo es un
elemento de ésta al igual de lo que sucede con la culpa, pero es tratado con mayor
rigor que ésta, ya que la responsabilidad del deudor se agrava cuando él no cumple
dolosamente. Aquí la definimos como la maquinación fraudulenta empleada por el
deudor para eludir el cumplimiento de una obligación.

Características del dolo

1.- El dolo se deduce de hechos. No obstante ser un concepto jurídico, debe


deducirse de ciertos hechos del deudor, lo que el juez debe apreciar.

2.- El dolo agrava la responsabilidad del deudor En la responsabilidad contractual es


un hecho que agrava la de deudor. Cuando éste ha incumplido su obligación por
culpa, sólo responde de las perjuicios directos previstos, en tanto que si su
incumplimiento es doloso su responsabilidad se extiende hasta los perjuicios directos
imprevistos (art.1558).

3.- El dolo no se gradúa A diferencia de lo que sucede con la culpa el dolo no admite
graduaciones, es uno sólo.

4.- El dolo no se presume. El art.1558 señala que el dolo debe ser "imputable" al
deudor, lo que significa que se exige una prueba del dolo. Por su parte el art.1459
dispone que "el dolo no se presume sino en los caos especialmente previstos por la
ley. En los demás debe probarse". Por cierto hay algunos casos en que el dolo se
presume como por ej. el art.1301.

5.- El dolo no puede condonarse anticipadamente. Las partes no pueden convenir


en pactos de exoneración del dolo futuro, pues ello constituye objeto ilícito. No hay
que confundir la condonación anticipada del dolo futuro con los pactos liberadores
de la responsabilidad que le cabe por el dolo pasado. Dicho de otro modo, el dolo
futuro no se puede condonar pero el pasado sí.
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Lo que si pueden hacer las partes, como lo vimos, es atenuar la responsabilidad del
deudor doloso, sin que con ello vulneren la ley. En ese caso hacen responder al
deudor sólo de los perjuicios directos previstos y no de los imprevistos (art.1558 inc.
Final).

Pueden las partes también agravar la responsabi-lidad del deudor doloso haciendo
que responda de todo perjui-cio.

Quinto requisito: La mora del deudor

Es el retardo imputable en el cumplimiento de una obligación unido a la


interpelación del acreedor.

Puede definírsela también como el retardo culpable en el cumplimiento de la


obligación que produce perjuicio y que ha sido interpelado judicialmente.

Decíamos que el art.1557 establecía la mora como requisito de la indemnización de


perjuicios. Esta es la regla general. La excepción la encontramos en la obligación
negativa, la que consiste en un no hacer, pues allí la sola contravención culpable da
lugar al cobro de los perjuicios causados, sin necesidad de mora del deudor.

Pero, la regla general es la necesidad de constituir en mora al deudor; el simple


hecho del retardo no da lugar a indemnización. No siempre el acreedor exige el
cumplimiento tan pronto se produce el retardo. Por lo anterior mora y retardo no
son sinónimos. Podríamos decir que hay entre ellos una relación de género a
especie. Toda mora supone el retardo, pero no todo retardo es mora.

La mora supone un incumplimiento debido a culpa del deudor, ello porque todo
incumplimiento que no se deba a culpa o dolo no da derecho a indemnización de
perjuicios, por regla general. Algunos autores sostienen que la mora cubre todo
incumplimiento, pero que la producida por caso fortuito no da lugar a perjuicios
(art.1558 inc.2).

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Interpelación del acreedor

El art.1551 señala las formas en que puede producirse la interpelación del acreedor:
“El deudor está en mora: 1° Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término
estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para
constituirle en mora; 2° Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino
dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o
ejecutarla; 3° En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente
reconvenido por el acreedor.”

Regla general. La interpelación se produce “cuando el deudor ha sido judicialmente


reconvenido por el acreedor”.

Casos de interpelación que contempla el art.1551

1) Caso de las obligaciones a plazo o Interpelación convencional expresa

Si las partes (por ello se refiere al plazo convencional) fijaron un plazo para el
cumplimiento de la obligación se entiende que por ese sólo hecho han tomado
conocimiento de cuando se hacía exigible la misma (art.1551 Nº1). De lógica
entonces el sólo transcurso del plazo sin que el deudor haya cumplido su obligación
lo constituye en mora.

Excepciones

Hay casos en que aunque se haya fijado un plazo para el cumplimiento de la


obligación, la ley exige una interpelación del acreedor, por ej. En los arts.1538 y
1949.

2) Obligaciones imposibles de cumplir luego del transcurso de un tiempo o interpelación


convencional tácita

Por la naturaleza misma de la prestación el deudor ha debido cumplirla dentro de


cierto tiempo, pasado el cual ese cumplimiento se hace imposible o inútil. Por
ejemplo si un porteador en el contrato de transporte de cosas perecibles ha sido
advertido que la cosa debe ser entregada antes de tal fecha, pasada la cual las cosas
estarán inutilizadas.

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La ley exige entonces una interpelación del acreedor, pues la prestación misma lleva
implícita la mora; en realidad en este caso existe un plazo tácito (art.1494).

3) Interpelación judicial

Es la regla general, pues fuera de los casos señalados precedentemente el deudor se


encuentra en mora cuando ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor. La
actividad exigida al acreedor requiere de una reconvención judicial y por ella se
entiende una demanda judicial.

¿Bastará la mera presentación de la demanda?

Se ha estimado que la mora se produce desde que se notifica la demanda al deudor


exigiéndole el cumplimiento o la resolución y la indemnización de perjuicios según el
caso.

EXCEPCIÓN DE CONTRATO NO CUMPLIDO: LA MORA PURGA LA MORA

En los contratos bilaterales ninguna de las partes está en mora si la otra no cumple o se
allana a cumplir su propia obligación. En otras palabras el cumplimiento del acreedor en el
contrato bilateral es requisito de la mora del deudor, ya que el precepto señala que no la
hay en caso contrario (art.1552 en relación con el art.1826 inc.3º).

Para poder aplicar lo dispuesto en el art.1552 se requiere de obligaciones conexas y de


cumplimiento simultáneo, pues en caso de existir términos diversos para cada obligación,
aquel que debe la primera prestación no puede oponer a su contraparte su
incumplimiento para eludir el suyo. Además, se hace necesario circunscribir la norma del
art.1552 sólo a los contratos bilaterales patrimoniales.

El principio de que la mora purga la mora constituye la excepción del contrato no cumplido
o exceptio non adimpleti contratctus, pues frente a la demanda de cumplimiento o de
resolución, el art.1552 será el fundamento de la excepción del demandado quién alegará
que él no está en mora desde que el demandado tampoco ha cumplido la obligación
correlativa.

LA MORA

Efectos de la mora

1° Da al acreedor derecho a reclamar indemnización de perjuicios (arts.1537 y 1557)

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2° Hace responder al deudor del caso fortuito (art.1547 inc. 2º y 1672), y

3° El riesgo pasa a ser del deudor (art.1550)

Mora del acreedor o mora accipiendi

El acreedor está en mora desde que se niega a recibir lo debido.

Nuestro legislador no trata de la cuestión en términos generales, sino que alude a esta
mora en algunas disposiciones dispersas, como por ej. En los arts.1548, 1680 y 1827.

Dos son los efectos de esta mora:

1° El deudor responde solamente de la culpa grave o del dolo y;

2° El acreedor deberá pagar al deudor los perjuicios que su negativa le causen (arts.1680 y
1827).

Avaluación de los perjuicios

Avaluar es determinar el monto de algo. La avaluación de perjuicios es por lo tanto la


determinación del monto de daños que refleja en definitiva la suma de dinero que
deberá pagar el deudor a título de indemnización.

Los perjuicios pueden determinarse de tres maneras:

1.- Por las partes de común acuerdo, antes o después de producidos los perjuicios (en
forma previa mediante una cláusula penal);

2.- Por el juez de la causa

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3.- Por la ley.

Pasos que supone la avaluación de los perjuicios

1° Determinar si es procedente indemnizar. Es decir, debe establecerse que ha


habido incumplimiento imputable y mora del deudor. Esta etapa existe en cualquiera
de las avaluaciones señaladas, y siempre es judicial.

2° Determinar qué perjuicios son indemnizables, dentro de las varias categorías que
hay de ellos, y

3° Determinar el monto de cada uno de los perjuicios que se deben indemnizar,


operación totalmente prudencial de acuerdo a la prueba rendida.

Precisamente estas dos últimas etapas (determinar perjuicios indemnizables y su


monto) existen sólo en la avaluación judicial, pues en la avaluación convencional
preventiva la cláusula penal se ha fijado de antemano por las partes por lo que el
monto a pagarse por la infracción ya está establecida y no habrá nada que discutir en
relación con la existencia, naturaleza y monto de los perjuicios. Podríamos decir que
con la cláusula penal las partes precaven el juicio declarativo indemnizatorio.

En la avaluación legal tampoco se podrá discutir la existencia y naturaleza de los


perjuicios, el tribunal se limitará, establecida la procedencia de la indemnización, a
aplicar la tasa que corresponde de intereses.

En conclusión, la regla general es la avaluación judicial, pues la legal sólo tiene


lugar en las obligaciones de dinero, y la convencional, si se ha estipulado cláusula
penal.

En todo otro caso, si las partes no componen entre sí la indemnización, corresponde


al juez avaluar los perjuicios, de acuerdo a las normas que la ley ha fijado y la prueba
que las partes le suministren.

Avaluación judicial de los perjuicios

La avaluación judicial de perjuicios comprende:

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1° La indemnización del daño emergente y del lucro cesante (art.1556).

Daño emergente es el empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio del


acreedor como consecuencia del incumplimiento de la obligación por parte del deudor.

Lucro cesante es la utilidad que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento o


cumplimiento tardío de la obligación

Art.1556. “La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente y lucro cesante,


ya provengan de no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido
imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento. Exceptuándose los casos en
que la ley la limita expresamente al daño emergente”.

Regla general. Por regla general ambos perjuicios son igualmente indemnizables.
Por ejemplo, cuando se contrata a un artista de renombre y este por motivos
personales no realiza el concierto. El daño emergente es la totalidad de los gastos en
que incurrió el empresario por contratación de un teatro o estadio, reservas de
pasajes, propaganda, etc., y el lucro cesante, lo que habría ganado con la venta de
entradas y demás artículos de marketing.

La prueba del lucro cesante no es fácil, pues en el lucro cesante lo que se alega es un
hecho que pudo haber pasado o no, una hipótesis de ganancia, por lo que queda
entregado enteramente al criterio del juez apreciarlo, considerando siempre lo que
normalmente habría ocurrido. El lucro cesante puede ser excluido por la ley
(art.1556), o por la voluntad de las partes, según se ha resuelto por los tribunales.

Excepciones

La ley limita en algunos casos la indemnización sólo a los daños emergentes


(arts.1556 y 1930 en materia de arrendamiento donde se limita la indemnización al
daño emergente lo cuando el arrendatario es privado o turbado en el goce de la cosa
por hechos que el arrendador no podía saber.

2° Se indemnizan exclusivamente los perjuicios directos y no los indirectos Lo que


admite igualmente convención contraria de las partes (art.1558).

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3° En caso de culpa, el deudor sólo debe los perjuicios directos previstos, mientras que
habiendo dolo responde de todos los perjuicios directos y aún de los imprevistos
(art.1558). Por analogía se aplica a la culpa grave.

4° La prueba de los perjuicios corresponde al demandante. El art.173 del CPC establece


algunas normas a las que debe sujetarse el juez.

Avaluación legal de los perjuicios

La avaluación legal de perjuicios es aquella que hace la ley tratándose de


obligaciones de dinero.

Art. 1559. “Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la indemnización de


perjuicios por la mora está sujeta a las reglas siguientes:

1ª Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un interés superior


al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando,
sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los
intereses corrientes en ciertos casos.

2ª El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra intereses;


basta el hecho del retardo.

3ª Los intereses atrasados no producen interés.

4ª La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cánones y pensiones periódicas.”

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Razones para limitarla sólo a las obligaciones de dinero

1° En estas obligaciones el perjuicio es evidente cuando hay incumplimiento, por los


múltiples usos del dinero, cuando menos el dinero es generador de intereses y por
ello al reglamentarse la indemnización legal, esta se ha tradu-cido en el pago de ellos
al acreedor.

2° Porque en las obligaciones de dinero no existe indemnización compensatoria, por


la razón que esta es la suma de dinero que equivale al cumplimiento integro de la
obligación. En efecto, si una persona debe dinero y no paga, el acreedor iniciará la
ejecución forzada y se pagará con el producto del remate, esto es se pagará con
dinero, cumpliéndose la obligación misma forzadamente.

Las reglas de avaluación del art.1559 son:

1ª La indemnización se traduce en el pago de intereses,

2ª El acreedor si sólo cobra intereses no necesita acreditar perjuicios,

3ª No procede el anatocismo, y

4ª Las rentas, cánones y pensiones periódicas no devengan intereses.

MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES

AVALUACIÓN CONVENCIONAL DE PERJUICIOS o CLAUSULA PENAL

Esta materia está reglamentada en los artículos 1535 a 1544. En uso de la autonomía de la
voluntad las partes pueden convenir la avaluación de los perjuicios para el caso de
incumplimiento o retardo.

Art. 1535. “La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el

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cumplimiento de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en
caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal.”

Características.

1) Es una obligación accesoria. Es obligación porque su objeto es dar, hacer o no hacer


algo, y es accesoria, porque mediante ella el deudor o un tercero asegura el cumplimiento
integro y oportuno de la obligación (art.1472). Por lo tanto, prescrita la obligación
princi-pal prescribe la pena (art.2515), o declarada la nulidad de la obligación principal, es
nula la pena, pero no a la inversa (art.1536 inc.1º).

2) Es una convención expresa. Siempre es bilateral y puede constar en el contrato o ser


posterior, pero en todo caso ante-rior al cumplimiento.

3) Es una caución personal. El art.1535 dice que tiende a "asegurar" el cumplimiento al


acreedor; el art.1537 señala que puede acumularse con la obligación principal cuando es
moratoria; el art.1543 dispone que previo pacto puede acumularse a la indemnización
ordinaria y el art.1542 indica que el que cobra no tiene que cobrar perjuicios, pues se
presumen.

4) Puede ser compensatoria o moratoria. Esto se explica según sea equivalente al


cumplimiento o indemnice el retardo (art.1535 inc. final y art.1537). Por regla general
debe entenderse que es compensatoria (art.1537).

5) Es avaluación anticipada y convencional de los perjuicios

6) Se presume de derecho el perjuicio del acreedor (art.1542). Por lo que no admite


prueba en contrario.

7) Puede otorgarse cláusula penal incluso para garantizar obligaciones naturales

8) Puede otorgarla un tercero. Esto deriva de su carácter de caución, pues puede una
persona ser el deudor principal y un tercero obligarse con cláusula penal para el caso de
que el deudor principal no cumpla o se retarde. Esta situación en todo caso es
excepcional, pues lo normal cuando un tercero contrae una obligación accesoria para con
el acreedor es que ella sea una fianza.

Diferencias entre la cláusula penal y la fianza

a) el objeto de la fianza sólo puede ser dine-ro (art.2343 inc. Final), mientras que en

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la cláusula penal puede ser cualquier hecho o abstención;

b) el fiador no puede obligarse en forma más gravosa que el deudor (art.2344), en


cambio en la cláusula penal nada lo impide.

Exigibilidad de la cláusula penal

Siendo una clase de indemnización de perjuicios requiere que el deudor esté constituido
en mora (art.1557, 1551 y 1537). Antes de la mora sólo puede pedirse el cumplimiento
de la obligación principal. Si el deudor cumple parcialmente la obligación principal y el
acreedor lo acepta, el deudor puede pedir reduc-ción de la pena en proporción a la parte
cumplida (art.1539). Por regla general opera sólo en forma compensatoria.

Exigibilidad de la pena en relación con la obligación principal

Regla general. Siendo la pena por regla general indemnización compensatoria ella es
excluyente de la obligación principal. Por ello es que el acreedor debe optar ya
sea pide el cumplimiento de la obligación principal ya sea pide la pena (art.1537).

Excepción

Una de las excepciones a la acumulabilidad es la cláusula penal. En efecto, el


acreedor puede acumular el cumplimiento de la obligación principal y de la pena en
los siguientes casos:

1° Cuando aparece haberse estipulado la pena por el retardo (indemnización moratoria


art.1537) Basta que ello se desprenda de la convención, no siendo necesario que se
haya estipulado expresamente.

2° Cuando se ha estipulado “expresamente” que por el pago no se extinga la obligación


principal (art.1537 inc. Final). Hay un solo caso de excepción en donde se presume
esta estipulación, y esta es el contrato de transacción (art.2463), en todos los demás
requiere de mención expresa.

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Exigibilidad de la pena en relación con la indemnización ordinaria de perjuicios

Regla general. Es un principio jurídico el que nadie puede ser indemnizado dos veces, pues
habría enriquecimiento sin causa. Por ello, por regla general, el acreedor debe optar
por una forma de indemnización (art.1543). Elegirá la ordinaria si alega dolo o si
puede probar perjuicios superiores a la pena convenida.

Excepción

Por excepción puede acumular ambas indemnizaciones cuando así se ha convenido


(art.1543). Por lo mismo su excepcionalidad hace que ella sea un elemento
accidental que se incorpora como cláusula modificatoria de responsabilidad
permitida por los arts.1547 inc. final y 1558 inc. final.

La cláusula pena en las obligaciones con pluralidad de sujetos

A.- Pluralidad de deudores

a.- Si la obligación es mancomunada, la pena es divisible a prorrata de la cuota de


cada deudor, luego al culpable o moroso sólo puede exigírsele su cuota en la deuda,
no habiendo acción en contra de los otros (art.1540 inc.1°).

b.- Si la obligación es solidaria el art.1521 sólo establece que la acción se dirige


contra el culpable o moroso, pero no indica si es por el total de los perjuicios. La
mayoría de los autores estima que debe ser por el total, pues al estar en mora se
debe la totalidad de la obligación y la indemnización de perjuicios por el total.

c.- Si la obligación es indivisible o si la pena se estipuló con intención expresa de


impedir un pago parcial y uno de los deudores impide el pago total, el acreedor
tiene un derecho opcional: o exige toda la pena al incumplidor o pide a cada deudor
su cuota en la pena sin perjuicio de la acción de éstos en contra del incumplidor
(art.1540 inc.2° y 3°).

Esta es una excepción a la norma que la indemnización de perjuicios es siempre


divisible y que responde sólo el culpable o moroso (arts.1533 y 1534).

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B.- Pluralidad de acreedores

No hay reglas al respecto.

Deben por consiguiente aplicarse los principios generales, es decir, la obligación de


indemnizar perjuicios es divisible y por consiguiente cada acreedor sólo puede exigir
su cuota aunque la obligación prin-cipal sea indivisible (art.1533 inc.1º).

Reducción de la cláusula penal enorme

En protección del deudor, la ley, en el art.1544, exige una proporción entre la obligación
principal y la pena de modo que excediéndose el límite máximo el deudor tiene
derecho a pedir la reducción de la pena a éste.

La cláusula pena en las obligaciones con pluralidad de sujetos

Casos

a) En los contratos bilaterales y conmutativos (art.1544 inc.1º). Esta disposición se


refiere al monto máximo que puede revestir la pena en los contratos conmutativos y
en los que la obligación principal y la pena consiste en pagar una cantidad
determinada.

Regla: La pena no puede ser mayor que el duplo de la obligación principal. La petición
de reducción debe hacerla el deudor al juez (por lo que no pude hacerla el juez
hacerlo de oficio) al serle demandado el pago de la cláusula penal enorme, y
consistirá, dicha reducción, en todo lo que la pena exceda al duplo de la obligación
principal, incluyéndose ésta en él, lo que quiere decir que la pena reducida debe
formarse por la obligación principal más otra cantidad que sumada a la primera de su
duplo.

Posiciones doctrinarias

1° La mayoría de la doctrina (Alessandri. Somarriva, Fueyo) considera que la cláusula


penal no puede exceder al doble de la obligación principal, como si una persona
vende a otra un vehículo en $30.000, de los cuales el comprador queda adeudando

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$10.000, y se estipula una pena para el caso de no pagarse el precio de $20.000.


Como ésta es el duplo de la obligación principal, no está sujeta a reducción, pero si
fuere superior a $20.000, se rebajarla todo el excedente.

2° Para otros, con esta interpretación no tiene sentido la frase en cuestión; ello sólo
puede significar que la obligación principal se suma a la pena, que puede ser el duplo
de ella, y en consecuencia alcanzar en total a tres veces la obligación incumplida. En
el ejemplo, la pena podría ser de $30.000.

El profesor Troncoso estima que esta regla no significa que a la obligación principal
debe agregarse su duplo, pues ello importaría transformar la pena en una cantidad
tres veces superior a la obligación principal.

b) En el mutuo (art.1544 inc.3º)

c) En las obligaciones de valor inapreciable o indeter-minado (art.1544 inc.4°).

MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES

Los modos de extinguir las obligaciones son todos aquellos hechos o actos jurídicos
mediante los cuales ellas dejan de producir efectos jurídicos, es decir, desaparecen de la
vida jurídica.

Los modos de extinguir las obligaciones están señalados en el art.1567. La doctrina está
conteste que esta enumeración no es taxativa. Estos son:

1°) La resciliación, mutuo acuerdo o mutuo consentimiento,

2°) El pago,

3°) La novación,

4°) La transacción,

5°) La remisión,

6°) La compensación,

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APUNTES DERECHO CIVIL III – OBLIGACIONES – PROFESOR DANILO BAEZ REYES

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7°) La confusión,

8°) La pérdida de la cosa que se debe,

9°) La declaración de nulidad o rescisión

10°) El evento de la condición resolutoria, y

11°) La prescripción.

“de la transacción y prescripción se tratará al fin de este Libro”; mientras la condición


resolutoria fue tratada en el título “De las obligaciones condicionales”.

Hay modos de extinguir que no aparecen dentro de esta clasificación:

A) La dación en pago;

B) La muerte del acreedor o del deudor, en los casos en que ella produce dicho efecto, y

C) El plazo extintivo.

Clasificación de los modos de extinguir las obligaciones

1.- El pago y los demás modos de extinguir.

El pago difiere de todos los modos de extinguir, pues equivale al cumplimiento de la


obligación, tal como ella existe desde su nacimiento. En ningún otro modo extintivo
la obligación se cumple como ella fue contraída o establecida.

2.- Modos que extinguen la obligación satisfaciendo o no al acreedor

a.- Dentro de los modos que extinguen la obligación satisfaciendo al acreedor, hay
que distinguir si lo hacen en la forma convenida o por equivalencia.

Los modos que satisfacen al acreedor en su acreencia en la forma convenida, son


por ej., el pago, que es precisamente el cumplimiento de la obligación en la forma
que fue convenida.

Los modos que satisfacen al acreedor cumpliendo la obligación, pero no en la


forma convenida sino en otra equivalente, por ej., la trans-acción, la novación, la

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dación en pago o la compensación.

b.- Modos que producen la extinción de la obligación pero no satisfacen al


acreedor en su acreencia ni en la forma convenida ni en otra equivalente, por ej., la
prescripción extintiva o la remisión.

También podemos incluir dentro de esta categoría ciertos modos de extinguir que no
dicen relación con la obligación en sí misma sino con el acto jurídico que la genera,
por ej., la condición resolutoria y la nulidad.

3) Atendiendo a si extinguen totalmente o parcialmente la obligación

La regla general es que los modos de extinguir las obligaciones pueden producir
indistintamente la extinción total o parcial de la obligación.

4) Modos comunes y particulares.

La mayoría de los modos de extinguir son comunes a todas las obligaciones, salvo las
excepciones legales, por ej., la compensación, la confusión, la remisión, la
prescripción extintiva, etc.

Algunos modos de extinguir son propios de ciertas obligaciones, por ej., la condición
resolutoria que sólo puede afectar a las convencionales, la muerte de una de las
partes, la revocación unilateral que operan en ciertos casos.

5) Modos voluntarios y no voluntarios.

En ciertos modos de extinguir, la extinción opera con la voluntad de las partes, como
en el pago, mutuo disenso, novación, dación en pago, remisión, etc., son, por lo
tanto, convenciones extintivas.

Otros modos de extinguir operan sin intervención de la voluntad de las partes, como
la compensación, la confusión, la prescripción extintiva, etc., sin perjuicio de que
éstos también deben ser alegados.

¿Pueden renacer las obligaciones?

Si la obligación se ha extinguido, no puede renacer.

Otra cosa es que el si el modo de extinguir que ha operado queda a su vez sin efecto, por

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nulidad o mutuo acuerdo de las partes, las obligaciones se entiendan nunca haber sido
extinguidas.

La nulidad, judicialmente declarada, por su efecto retroactivo hace considerar que la


obligación nunca se extinguió.

El mutuo consentimiento, en cambio, significa crear una nueva obligación, porqué la


anterior se extinguió irrevocablemente.

En ciertas situaciones se entiende, para ciertos efectos, que la obligación renace, por
ejemplo, cuando opera una novación por cambio de deudor, pues el primitivo deudor
responde de la insolvencia del

LA RESCILIACIÓN O MUTUO CONSENTIMIENTO

El art.1545 es la aplicación positiva de este principio cuando señala que todo contrato es
una ley para las partes contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales. En general estamos en presencia de otra manifestación del
principio de la autonomía de la voluntad en materia patrimonial. La resciliación o mutuo
disenso se encuentra consagrado además en el art.1567 que intenta definirlo.

Art.1567 inc.1°: “Toda obligación puede extinguirse por una convención en las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por
nula”

Críticas

La redacción de este artículo es poco feliz, pues utiliza la frase “darla por nula”, en
circunstancias que sabemos que la declaración de nulidad sólo puede decretarla el juez y
por lo mismo no pueden hacerlo las partes; además, cuando opera el acuerdo de las
partes no es para dar por nula la obligación pues la obligación no adolece de ningún vicio o
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defecto, sino que su intención es dejarla sin efecto, como si ella no se hubiere contraído.

Se concluye que este modo de extinguir es propio de las obligaciones contractuales,


aunque la ley no limita su aplicación a ellas, por lo que podríamos decir, en un primer
momento, que es aplicable a las obligaciones, cualquiera que sea su fuente.

Antes de la entrada en vigor de la nueva ley de matrimonio civil se decía que el contrato
de matrimonio hacía excepción a la resciliación en materia contractual, pues no podían los
cónyuges consentir en dejar de estar casados. La verdad es que en ese momento el
matrimonio tampoco era excepción pues no caía dentro de las obligaciones contractuales
en la esfera patrimonial. Hoy al existir el divorcio (declarado por sentencia judicial)
podemos admitir que hasta el matrimonio puede ser resciliado, cuando ambos cónyuges
de común consienten en divorciarse.

Requisitos de la resciliación

1.- Como convención que es, debe cumplir todos los requisitos de existencia y validez
de los actos jurídicos. En materia de capacidad, la ley sólo exige capacidad para
disponer del crédito.

2.- Para que opere es necesario que no estén íntegramente cumplidas las
obligaciones. Es un modo de extinguir las obligaciones, y se extingue lo que existe,
no lo que ha dejado de existir. Para que sea posible la resciliación es necesario que
no estén íntegramente cumplidas las obligaciones, por una razón obvia pues lo que
se ha cumplido es porque ha operado un modo de extinguir (el pago por ej.) por lo
que si ha operado previamente un modo de extinguir las obligaciones, no podrá
tener lugar la resciliación.

Efectos de la resciliación

Por la resciliación se extingue la obligación, por lo que las partes quedan desligadas de
ella.

EL PAGO O SOLUCIÓN

Art.1568. “El pago efectivo es la prestación de lo que se debe”.

El pago no es entonces sino el cumplimiento de la obligación en la forma que ella se

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encuentra establecida El pago es sinónimo de solución. Solución nos viene del latín
“solvere”, que significa “desatar”. La obligación, ata; el pago o cumplimiento, desata.

En el lenguaje vulgar, quien pago cumple una obligación de dar, específicamente una
obligación de dinero.

En Derecho paga todo aquel que cumple su obligación, y en consecuencia, paga quien
entrega dinero, especies o cuerpos ciertos o géneros, muebles o inmuebles, como por ej.,
el vendedor que entrega la cosa vendida, y el comprador que paga el precio; el arrendador
que proporciona al arrendatario el goce pacífico y tranquilo de la cosa arrendada, y el
arrendatario que cancela la renta; o quien cumple una obligación de hacer, como el
abogado que defiende un pleito, y el prometiente contratante que otorga la escritura
definitiva, o bien quien se abstiene en la obligación de no hacer, como el comerciante que
por haberse comprometido a ello, no abre un determinado tipo de establecimiento en la
plaza señalada, etc.

El pago o prestación de lo que se debe, supone necesariamente la existencia de una


obligación, civil o natu-ral, no importa, destinada a extinguirse. Si no existe dicha
obligación el pago carece de causa y puede repetir lo dado o pagado pues habría pago de
lo no debido, art.2295 y ss.

Naturaleza jurídica del pago

El pago, es una convención, esto es un acto jurídico bilateral ya que requiere un acuerdo
de voluntades entre el deudor que paga y el acreedor que recibe el pago.

Si se trata de obligaciones de dar, aquellas por las cuales se transfiere el derecho de


dominio o se constituye un derecho real, el pago es tradición del derecho.

El carácter convencional de la solución se discutirá cuando analicemos que el pago puede


hacerse contra la voluntad del acreedor mediante el procedimiento del pago por
consignación. Ya que junto al deber de pagar, el deudor tiene el derecho de liberarse de la
obligación, por lo que si el acreedor se niega a liberarlo, su voluntad se suple con la
declaración judicial de suficiencia del pago, al que se refiere el pago por consignación.

El pago es un acto intuito personae, desde la perspectiva del acreedor, por lo que si el
deudor paga a persona distinta del acreedor no extingue la obligación. Se aplica el refrán
“quien paga mal paga doble”, sin perjuicio evidentemente de que quien paga mal puede
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repetir lo pagado.

Características del pago

1.- Debe ser específico.

2.- Debe ser completo.

3.- Es indivisible.

Cuando decimos que el pago es específico significa, según el art.1569, que debe hacerse
“bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligación” sin que pueda ser
obligado el acreedor a recibir “otra cosa que lo que se le deba ni aún a pretexto de ser de
igual o mayor valor la ofrecida”.

Cuando señalamos que el pago debe ser completo queremos expresar que debe pagarse
íntegramente lo que se debe, por consiguiente “el pago de la deuda comprende el de los
intereses e indemnizaciones que se deban” (art.1591 inc.2°).

Que el pago sea indivisible significa que “el deudor no puede obligar al acreedor a que
reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso de convención contraria; y sin
perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales.” (art.1591 inc.1°).

Casos de divisibilidad del pago

1.- Art.1593 no habiendo acuerdo entre las partes sobre una parte o cuota que haya de
pagarse a plazo, se entenderá dividido el pago en partes iguales.

2.- Art.1511 y 1526, en las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas donde


cada deudor es obligado a pagar su cuota.

3.- Art.2367, cuando existen varios fiadores se entiende dividida la deuda entre ellos por
partes iguales.

4.- Art.1354 inc.1°, en las deudas hereditarias se divide el pago entre los herederos a
prorrata de sus cuotas hereditarias.

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5.- Art.1592, en el pago de la suma no disputada, es el juez quien admite la división del
pago cuando permite la consignación de la suma no controvertida.

6.- En la compensación cuando se extingue la deuda hasta la de menor valor.

7.-los pagos parciales que hace el síndico en caso de quiebra.

Clasificación del pago

1.- Voluntario o forzado.

Normalmente el pago es voluntario. Es forzado cuando lo no hace voluntariamente el


deudor sino que a petición del acreedor, el cumplimiento forzado.

2.- Pago causado o incausado.

El pago causado es aquel que tiene causa, sea una obligación civil o natural. El pago
incausado, es el que carece de causa, y en consecuencia constituye un pago de lo no
debido, que da derecho al solvens a repetir lo dado o pagado.

3.- Pago puro y simple o pago bajo modalidad.

El pago puro y simple o normal es el hecho por el verdadero deudor voluntariamente al


verdadero acreedor, quien también lo recibe en igual forma. El pago bajo modalidad son
las llamadas modalidades del pago en que se alteran algunos de estos elementos.

Quien puede hacer el pago y a quien se paga (las partes del pago)

En el pago intervienen el deudor o solvens y el acreedor o accipiens.

¿Quién paga? El solvens.

El art.1572 establece que puede pagar:

1° El deudor, que es la situación normal;

2° Un tercero interesado

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Se trata de determinadas personas, que sin ser directamente deudoras, tienen


interés en la extinción de la obligación.

3° Un tercero totalmente extraño a la obligación.

Al acreedor lo único que le interesa es que le paguen. De ahí que no sea extraño que
puedan efectuar el pago personas distintas al deudor.

Pago hecho por el deudor

Por deudor se entiende no sólo la persona misma de éste, sino que se comprenden
también sus representantes legales, sus mandatarios, sus herederos o el legatario a
quién el causante impuso la obligación de pagar la deuda.

Por aplicación del art.1448 el pago hecho por un representante legal o convencional
del deudor produce respecto de éste los mismos efectos que si lo hubiere hecho el
mismo.

El pago efectuado por un heredero del deudor, por aplicación del art.1097 al ser
continuadores de la persona del difunto, se considera como si hubiera sido hecho
por el propio deudor.

Efectos

El pago efectuado por el deudor, sus representantes legales o convencionales, o sus


herederos o legatarios en el caso señalado, produce la extinción de la obligación sin
que se origine relación jurídica alguna con posterioridad.

Pago hecho por el tercero interesado

Los terceros interesados son 3:

- El codeudor solidario,

- El fiador o codeudor subsidiario y

- El tercer poseedor de la finca hipotecada.


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Sabemos que si paga el codeudor solidario hay que distinguir si el que pagó era o no
el único interesado en la obligación o si había más interesados, como también si el
que pagó no tiene interés. Por regla general, si pagaba uno de varios interesados
(art.1522) se subrogaba en la acción del acreedor con todos sus privilegios y
seguridades (V. art.1610 Nº3).

El fiador o deudor subsidiario que paga la obligación del deudor principal se subroga
en los derechos del acreedor con todos sus privilegios y seguridades (art.1610 Nº3).

Si paga el tercer poseedor de la finca hipotecada, es decir, se trata de la situación de


quien ha hipotecado un bien raíz para garantizar una deuda ajena, o ha adquirido
un inmueble gravado con una hipoteca, y paga la deuda garantizada con dicha
caución, se subroga en los derechos del acreedor en los mismos términos que el
fiador (art.2429 inc.2° y 1610 N°2).

Pago hecho por un tercero totalmente extraño a la obligación

El pago efectuado por un tercero extraño es aceptado porque no ocasiona ningún


perjuicio ni al acreedor ni al deudor ya que este ve satisfecho su crédito, tampoco al
deudor, cuya situación en realidad no cambia, ya que deberá cumplir igualmente su
obligación. El tercero entonces extraño a la obligación puede pagar aun contra la
voluntad de deudor, del acreedor o de ambos

Excepciones:

El art.1572 inc.2° señala el caso de una obligación de hacer, cuando para la obra de
que se trata se ha tomado en consideración la aptitud o talento del deudor, en ese
caso no podrá ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor.

Ahora puede pasar que el acreedor no quiera recibir el pago sino de quien es su
deudor. En ese caso, si el acreedor se niega a recibir el pago del tercero extraño, éste
puede pagar por consignación.

Para que el pago sea válido es necesario que el tercero extraño sepa que con su pago
está extinguiendo una obligación ajena, porque si cree que es propia estaría pagando
mal o pagando lo no debido, por o que tendría derecho a repetir lo dado o pagado.

El tercero extraño que paga una obligación ajena puede hacerlo:


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I. Con el consentimiento del deudor;

II. Sin conocimiento del deudor, y

III. Contra la voluntad del deudor.

Pago hecho por un tercero con el consentimiento del deudor

El consentimiento del deudor hace que nos encontremos en presencia de un


mandato. Si el tercero paga con el consentimiento expreso o tácito del deudor, actúa
en calidad de mandatario de éste, es un diputado para el pago.

¿Cómo puede hacerse rembolsar por el deudor?

El tercero tendrá que poner en ejercicio las acciones del mandato (art.2158).

La “acción subrogatoria” (art.1610 N°5) que otorga acción “al que paga una deuda ajena
consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor”. Eso sí, para que opere esta subrogación
legal es necesario que el tercero haya pagado con bienes propios, pues si ellos fueran del
deudor habría pagado éste.

Pago hecho por un tercero sin conocimiento del deudor

El desconocimiento del deudor coloca al tercero como agente oficioso.

Art.2286. “La agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, llamada comúnmente gestión
de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de
alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga en ciertos casos.”

¿Cómo puede hacerse rembolsar por el deudor?

Respecto de este agente oficioso no opera la subrogación legal, por lo que dispone
únicamente de la actio in rem verso o acción de reembolso (art.1573).

A diferencia de la acción subrogatoria, la de reembolso, que es propia del gestor, no goza


de los privilegios y cauciones de la obligación pagada.

Pago hecho por un tercero contra la voluntad del deudor

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Aquí el tercero extraño paga contra prohibición del deudor.

La doctrina ha discutido este punto y se pregunta cómo resolver dos disposiciones que se
contradicen entre sí, los arts.1574 y 2291.

Art.1574. “El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor
le reembolse lo pagado, a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su acción".

En este caso, aparece claramente que salvo que el acreedor le ceda su crédito o le
subrogue convencionalmente, el tercero no pude pretender que se le reembolse lo que
pagó”.

Art.2291. “El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del
interesado, no tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere sido
efectivamente útil, y si existiere la utilidad al tiempo de la demanda, por ejemplo, si de la
gestión ha resultado la extinción de la deuda.”

La doctrina nacional ha adoptado distintas posiciones:

Una parte de ella sostiene que si el pago ha sido útil al deudor se aplica el art.2291, en
tanto que si no lo ha sido se aplica el art.1574.

Otros estiman que no hay contradicción entre las dos disposiciones, ya que tienen campos
de aplicación distintos, por ej. El art.1574 se refiere al caso de un pago aislado, en tanto
que el art.2291, a aquel en que el pago se efectúa dentro de la administración de negocios
ajenos, es decir dentro de las gestiones que el tercero ejecuta como agente oficioso.

Algo queda claro, en el primer caso nunca el tercero va a tener acción directa contra el
deudor, a lo más, acción subrogatoria. En el segundo si tendrá acción directa, pero sólo
cuando la gestión haya sido útil.

Imaginemos que el tercero pagó en circunstancias que el deudor quería oponer un crédito
suyo al acreedor, o sea quería hacer operar una compensación. Al pagar el tercero deberá
ahora el deudor demandar al acreedor para cobrarle el crédito que tenía contra él, con los
costos que ello significa. ¿Podríamos decir que la gestión no fue útil? Depende lo que el
juez comprenda por utilidad para el deudor. Si piensa que fue útil porque de todas
maneras extinguió la obligación exigible acogerá la demanda directa como agente oficioso
o la acción subrogatoria. Si piensa que fue inútil porque privó al deudor de la posibilidad
de compensar los créditos que tenía contra el deudor, rechazará la demanda como agente
oficioso, pero no podrá hacerlo si ejerce la acción subrogatoria.
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Pago de las obligaciones de dar

Requisitos del pago cuando tiene por objeto transferir el dominio o constituir un
derecho real

a. El que paga debe ser el dueño de la cosa con que se paga, o pagar con el
consentimiento del dueño.

En una obligación de dar el deudor se obliga a transferir el dominio, por consiguiente


debe ser dueño de la cosa, ya que nadie puede transferir más derechos que los que
tiene.

Sabemos que en Chile la enajenación de cosa ajena vale, sin perjuicio de los
derechos del dueño de la cosa. Esa enajenación es válida pues reúne los requisitos
de validez del acto jurídico.

El art.1575 nos dice, sin embargo que el pago -tradición- efectuado por quién no es
dueño no es válido, sino cuando concurren dos requisitos: cuando el que paga es
dueño de la cosa pagada o cuando éste sin ser dueño de la cosa la paga con el
consentimiento del dueño.

¿Si no es válido el pago de cosa ajena, es entonces nulo?

No, es inoponible al dueño, pues si la tradición fuere nula, lo sería absolutamente y


no podría procederse a su posterior validación que es lo que precisamente permite el
art.682.

El pago efectuado con cosa ajena es válido, pero sin perjuicio de los derechos del
verdadero dueño mientras no se extingan por prescripción.

b. El que paga debe tener capacidad para enajenar, ya que el pago es una
transferencia de dominio y la realización de un acto de disposición (art.1575 inc.2°).

c. El pago debe efectuarse con las solemnidades legales.

Si se trata de pagar una obligación de dar un bien inmueble ello deberá hacerse
mediante la inscripción del título en el Registro del Conservador de Bienes Raíces
respectivo (art.686).

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Excepción

El inc. final del art.1575 reconoce validez al pago hecho por quién no era dueño o no
tenía facultad para enajenar, cuando:

- Se trate de cosas consumibles, la ley habla de "fungibles", pero del contexto parece
desprenderse que se refiere a las consumibles.

- El acreedor las haya consumido de buena fe.

La buena fe en este caso se define como la ignorancia del acreedor de que quién
pagó no era el verdadero dueño o que carecía de capacidad para enaje-nar.

¿A quién debe hacerse el pago?

De acuerdo al art.1576 el pago puede hacerse válidamente:

1° Al acreedor mismo, que es la regla general;

2° A sus representantes legales, y

3° Al poseedor del crédito.

PAGO HECHO AL ACREEDOR

Es la situación normal, y él produce la extinción de la obligación. Bajo la expresión


acreedor se entienden comprendidos los herederos, el legatario del crédito y el cesionario
del mismo, esto como consecuencia que los derechos personales pueden transferirse, más
no las deudas.

Excepción

Hay casos en que el pago hecho al acreedor es nulo (art.1578):

I. – Cuando se pagó al acreedor que no tenía la administración de sus bienes,

II. - Cuando se pago a quien se había embargado la deuda o mandado retener su pago, y

III. – Cuando se pagó, de mala fe, al acreedor declarado en quiebra.

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PAGO HECHO AL REPRESENTANTE DEL ACREEDOR

Por los efectos propios de la representación, el pago efectuado al representante del


acreedor produce los mismos efectos que si se hubiera hecho al representado.

La representación del acreedor puede ser legal, judicial o convencional. Esta última se trata
de un mandato que otorga el acreedor a un tercero y recibe, en esta materia, el nombre
de “diputación para recibir el pago” (art.1580 a 1586).

Diputación para recibir el pago

El mandato que otorga el acreedor para recibir el pago toma el nombre especial de
diputación para recibir el pago, y el mandatario, de diputado para percibirlo (arts.1580 a
1586 que se limitan, en general, a aplicar las reglas comunes del mandato).

El mandatario para el pago puede ser relativamente incapaz; así lo señala el art.1581,
aplicando la regla general que para el mandato señala el art.2128.
Según el art.1580 el mandatario tiene facultad para recibir el pago del crédito en tres
casos: mandato general de administración, mandato especial y poder específico.
1° Mandato general de administración

El poder es general para la libre administración de todos los negocios del acreedor.

2° Mandato especial

Este poder es menos amplio que el anterior, ya que el diputado sólo puede legítimamente
recibir el pago de los créditos que incidan en el negocio o negocios a que se refiere el
poder especial.

La ley ha precisado la extensión del poder especial para algunos negocios, por ej., el art.
2142 declara que “el poder especial para vender comprende la facultad de recibir el
precio”. En cambio, “el poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en
juicio al deudor, no le faculta por sí solo para recibir el pago de la deuda”

Según el inc.2° del art.7° del CPC., en el mandato judicial la facultad de percibir requiere
mención expresa.

3° Poder específico

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La diputación finalmente puede referirse exclusivamente al crédito de que se trata, o como


dice el precepto, “un simple mandato comunicado al deudor”.

Extinción de la diputación para recibir el pago

La extinción o terminación de la diputación para recibir el pago se produce en general por


todas las causas que hacen expirar el mandato.

Las causales de extinción de mandato están señaladas en el art.2163., sin embargo el


legislador reglamentó en forma particular algunas causales de extinción de la diputación
para recibir el pago:

I. - Muerte del mandatario

El mandato es un contrato intuito personae, y como consecuencia de ello termina por la


muerte del mandatario (art.2163 Nº 5, norma que se repite en el art.1583 para la
diputación para recibir el pago).

II. – Revocación unilateral

Si nos remitimos a los actos jurídicos bilaterales que los contratos pueden ser dejados sin
efecto por el mutuo acuerdo de las partes. El mandato es bilateral pero prima su carácter
de contrato de confianza por lo que puede quedar sin efecto por la revocación unilateral
hecha por el mandante.

Esta regla también es aplicable a la diputación para recibir el pago, eso sí, por excepción,
no puede revocarse la diputación cuando se ha designado al diputado de común acuerdo
por las partes, y cuando se ha convenido que el pago pueda hacerse indistintamente al
acreedor o a un tercero (arts.1584 y 1585).

III. - Inhabilidad del mandatario (art.1586).

PAGO HECHO AL POSEEDOR DEL CRÉDITO

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Es válido el pago hecho de buena fe al poseedor del crédito, aunque después aparezca que
no le pertenecía (art.1576 inc.2º).

¿Vale el pago hecho a otras personas?

Regla General. El pago hecho a persona distinta de las señaladas es ineficaz, no extingue la
obligación pudiendo el acreedor obligar al deudor a pagarla de nuevo. Quien paga a quien
no debe paga mal y puede ser condenado a pagar una segunda vez a su verdadero
acreedor.

Excepción (art.1577)

En realidad veremos que no son propiamente casos de excepción pues son la


aplicación de otros principios de carácter más general.

1.- Cuando el acreedor ratifica expresa o tácitamente el pago hecho a persona


distinta de las señaladas por la ley, siempre que legítimamente pueda hacerlo. En tal
caso la ratificación opera retroactivamente.

2.- Cuando el que ha recibido el pago sucede al acreedor en su crédito, sea como
heredero o a cualquier otro título, lo que no coloca en una suerte de confusión.

Lugar en que debe hacerse el pago

1ª regla

Art.1587. El pago debe hacerse en el lugar designado por la convención. Este lugar es el
lugar que las partes de común acuerdo han fijado en el contrato. Si no hay
estipulación de las partes se aplica el art.1588 que contempla la segunda regla.

2ª Regla.

Art.1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago hay que distinguir entre las obligaciones
de especie o cuerpo cierto, y todas las restantes.

1.- Si lo debido es una especie o cuerpo cierto el pago debe efectuarse en el lugar en que
dicho cuerpo cierto existía al tiempo de constituirse la obligación;

2.- Si se trata de otra cosa, el pago debe hacerse en el domicilio del deudor.

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¿Cuál domicilio el que tenía al momento de la convención o el que tiene al momento del
pago?

La doctrina en general se inclina por sostener que es aquel que tenía al momento de
la convención, porque el art.1589 se pone precisamente en el caso de cambio de
domicilio, señalando que si el acreedor o el deudor hubieren mudado de domicilio
entre la celebración del contrato y el pago, se hará siempre éste en el lugar en que
sin dicha mudanza correspondería, salvo que las partes dispongan de común acuerdo
otra cosa.

Gastos del pago

Los gastos en que se incurra para los efectos del pago serán de cargo, a falta de
acuerdo expreso o resolución en contrario, del deudor (art.1571).

Una norma similar se encuentra en la compraventa (art.1806) que hace cargar con
los gastos de la venta al vendedor (al que recibe el precio) salvo acuerdo en
contrario, lo que en la práctica se produce casi inalterablemente en cuanto a que los
gastos los asuma el comprador.

Podemos decir, entonces, que la regla general es que los gastos son del deudor y la
excepción se da en los siguientes casos:

a) Frente a la convención de las partes

b) Frente a la disposición de la ley, que en ciertos casos establece otra forma de


distribuir los gastos del pago, ej. en el pago por consignación (art.1604)

c) Frente a la decisión del juez respecto de las costas judiciales.

¿Cómo se paga? Forma en que debe hacerse el pago

El pago debe hacerse en conformidad al tenor de la obligación, esto es, para que
haya pago debe efectuarse precisamente la prestación en qué consiste la obligación

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(art.1569).

Para responder bien a esta pregunta hay que estudiar tres principios.

1) La identidad del pago, esto es, que lo que debe pagarse es lo establecido y no otra cosa;

2) La integridad del pago, esto es que debe cumplirse íntegramente la obligación, y

3) La indivisibilidad del pago, esto es que éste debe hacerse de una sola vez.

1) Identidad del pago

El pago debe hacerse de acuerdo con el tenor de la obligación, consecuencia lógica


de la fuerza obligatoria del contrato. En consecuencia el acreedor no puede ser
obligado a recibir en pago una cosa distinta de la que se le debe “ni aun a pretexto
de ser de igual o mayor valor la ofrecida” (art.1569).

¿Y si el acreedor acepta voluntariamente que se le entregue en pago una cosa


diferente de la que se le debe?

Estrictamente no estaremos ante un pago sino de una dación en pago. También


constituyen excepción a este principio las obligaciones facultativas y todos los casos
de cumplimiento por equivalencia.

2) Integridad del pago

El pago debe realizarse íntegramente no pudiendo el deudor obligar al acree-dor a


que reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso de convención contraria, y sin
perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales (art.1591).

Hay tres excepciones:

a) En caso de muerte del deudor. Si el deudor fallece, la obligación se divide


transformándose en simplemente conjunta, y cada heredero res-ponde solamente
de su cuota y el acreedor está obligado a recibir de cada heredero su parte en el
crédito.

b) En caso de disputa sobre la cantidad a pagarse. Si hay controversia sobre el

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monto de la deuda, o sobre sus accesorios, de acuerdo al art.1592 el juez puede


ordenar, mientras se decide la cuestión, el pago de la suma no disputada.

c) En la fianza con el beneficio de excusión. Por el beneficio de excusión el fiador


puede pedir al acreedor que antes de accionar en su contra se dirija previamente
contra el deudor principal solicitando el cumpli-miento de la obligación, y si los
bienes del deudor principal no alcanzan a cubrir la totalidad de la obligación, el
acreedor está obligado a recibir el pago parcial y no puede reconvenir al fiador sino
por la parte insoluta (art.2364).

3) Indivisibilidad del pago

Consecuencia del principio anterior. Si el acreedor fuera obligado a recibir el pago en


forma dividida o fraccionada no obtendría un pago integro.

¿Qué se paga?

Si se trata de una obligación es de hacer, esta se pagará ejecutando el hecho de que


se trata, si es de no hacer, absteniéndose de efectuar lo prohibido y si es de dar,
distinguiremos otra vez entre las obligaciones de género y de especie o cuerpo
cierto.

A) Pago de las obligaciones de especie

Regla General: Art.1590. El acreedor está obligado a recibir el cuerpo cierto en el


estado en que se encuentre.

Excepción: Deterioros. En efecto, el deudor responde por los deterioros:

a) Cuando los daños se han producido por hecho o culpa suyos,

b) Cuando se han originado por caso fortuito producido durante la mora del deudor,

c) Cuando han tenido su causa en el hecho o culpa de terceros respecto de los cuales el

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deudor es civilmen-te responsable.

El deudor no responde de los deterioros:

a) Cuando ellos se han producido por caso fortuito.

b) Cuando el deudor estaba en mora, pero de haberse cumplido oportunamente la


obligación, la cosa se habría deteriorado igualmente en poder del acreedor.

c) En el caso del art.1680 donde “la destrucción de la cosa en poder del deudor,
después que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de éste en recibir-la,
no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo”.

¿Qué se paga?

Derecho de opción del acreedor frente a los deterioros

Cuando existe responsabilidad del deudor por el deterioro o los daños que ha
experimentado la especie o cuerpo cierto, el acreedor puede optar entre:

1.- Demandar la resolución del contrato más indemnización de perjuicio, por su


incumplimiento.

2.- Recibir la especie en el estado en que se encuentra,

3.- Si los deterioros fueran de poca importancia pedir sólo la indemnización de perjuicios.

B) Pago de las obligaciones de género

Según el art.1509, el pago de una obligación de género debe hacerse con una
especie cualquiera del género debido, con tal que se de calidad a lo menos mediana.

¿Cuándo debe hacerse el pago?

La obligación debe cumplirse - pagarse- cuando se haga exigible.

Por lo tanto, si la obligaciones es pura y simple, el pago debe hacerse al momento de


contraerla; si es a plazo, cuando éste haya llegado, y si es condicional suspensiva, una

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vez cumplida la condición.

Imputación del pago

Cuando hablamos de imputación del pago nos referimos a la situación frente a la


cual entre un acreedor y un deudor existen varias obligaciones de la misma
naturaleza, o una obligación principal y accesorios de la misma, como intereses y
reajustes, y el pago que efectúa el deudor no es suficiente para satisfacer toda o
todas las obligaciones íntegramente.

Por lo tanto, los requisitos de la imputación:

1) La existencia de diversas obligaciones entre el mismo deudor y el mismo acreedor;

2) Que dichas obligaciones sean de igual naturaleza; y

3) Que el pago hecho por el deudor no alcance a satisfacerlas en su integridad.

Imputación al pago es la determinación de la deuda o las deudas y sus accesorios que


deben considerarse extinguidas, entre varias, cuando el pago es insuficiente para
extinguirlas todas.

Las reglas están dadas en los arts.1595 a 1597

1ª regla. Es el deudor quién debe elegir la obligación a la cual se va destinar el pago.

Limitaciones. Puede que el ejercicio absoluto de esta facultad cause perjuicios al


acreedor. Para evitarlos hay que distinguir:

1.- Si se deben capital e intereses el pago debe imputarse en primer término a los
intereses, salvo que el acreedor consienta expresamente que se imputen al capital
(art.1595).

2.- Habiendo pluralidad de deudas el deudor tiene 2 sublimitaciones:

a.- Puede abonar la cantidad que paga a la deuda que elija, pero sin el
consentimiento del acreedor no puede preferir las deudas no exigibles, debiendo en
consecuencia aplicar el pago a las obligaciones que se encuentren vencidas (art.1596
1ª idea).

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b.- El deudor debe imputar el pago a aquellas que queden canceladas en su


totalidad.

2ª Regla. Si el deudor no efectúa la imputación puede hacerla el acreedor en la carta de


pago, y si el deudor la acepta sin reclamar, no le será lícito hacerlo después
(art.1596 2ª idea).

3ª Regla. Si ni el deudor ni el acreedor hacen la imputación, la hace la ley (art.1597)

En efecto, el art.1597 señala que se preferirá la deuda que al tiempo del pago estaba
devengada sobre la que no lo está, y si no hay diferencias a este respecto la
imputación reviene al deudor nuevamente.

En conclusión la imputación la hace la ley, pero si todas las deudas están en iguales
condiciones, reviene esta facultad al deudor.

Prueba del pago

Para probar el pago el deudor puede valerse de cualquiera de los medios de prueba
que establece la ley, con las limitaciones propias de la prueba testimonial (arts.1708
y 1709).

La forma normal y corriente de probar el pago es mediante el correspondiente recibo


o carta de pago. El Código de Comercio en su art.119 dispone: “El deudor que paga
tiene derecho a exigir un recibo, y no está obligado a contentarse con la devolución o
entrega del título de la deuda“.

Presunciones de pago

Se trata de presunciones simplemente legales, que admiten prueba en contrario,


donde su objeto es descar-gar al deudor del peso de la prueba.

1ª) La del art.1595 inc.2º. La carta de pago de capital

Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se
presumen éstos pagados. Este art.1595 inc.2° hay que complementarlo (por los
reajustes) con el art.17 ley 18.010 que señala que “Si el acreedor otorga recibo del
capital, se presumen pagados los intereses y el reajuste en su caso.”

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2ª) La del art.1570. Las cartas de pagos periódicos.

En los pagos periódicos la carta de pago de tres períodos determinados y


consecutivos hará presumir los pagos de los anteriores perío-dos, siempre que hayan
debido efectuarse entre el mismo acree­dor y deudor”

Este art.1570 hay que complementarlo (por los intereses) con el art.18 de la ley
18.010 que señala que “El recibo por los intereses correspondientes a tres períodos
consecutivos de pago hace presumir que los anteriores han sido cubiertos. Lo
dispuesto en este artículo se aplicará también a los recibos por el capi-tal cuando
éste se deba pagar en cuotas.”

Efectos del pago

Podemos distinguir entre efectos inmediatos y efectos posteriores.

Por efecto inmediato entendemos la extinción de la obligación y de todos sus accesorios,


como las prendas, fianzas, hipotecas, etc.

Por efectos posteriores veremos dos casos:

1) Cuando el pago es parcial y el acreedor se ha visto obligado a aceptar, ya que en


tal situación hay incumplimiento parcial, por lo que en lo no solucionado habrá
todavía obligación.

2) Cuando se da alguna de las modalidades que puede presentar el pago, por ej. en
el pago por subrogación, en el cual la deuda subsiste con distinto acreedor.

Modalidades de pago

Modalidad es todo elemento accidental que integrado en el acto jurídico altera sus efectos
normales. Aplicado lo anterior en materia de pago, podemos decir que las modalidades
del pago son las que alteran algunas reglas normales del pago.

Son modalidades del pago principalmente el pago por consignación y el pago con
subrogación. También son modalidades el pago por cesión de bienes, el pago por acción
ejecutiva y el pago con beneficio de competencia.

Se discute en doctrina si tiene esta calidad la dación en pago.

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Nosotros nos referiremos al pago por consignación y al pago con subrogación como
modalidades del pago.

EL PAGO POR CONSIGNACIÓN

Lo normal es que el acreedor quiera que se cumpla la obligación, es decir, recibir el pago.
Lo anormal sería pues que se resista a ello. Ante una situación anómala como la descrita
el deudor debe de encontrar soluciones para desligarse de la obligación, para pagar y así
extinguir su obligación, pues de otro modo caerá en incumplimiento, lo que puede
significar la resolución del contrato, la imposibilidad de liberar bienes constituidos en
prenda o hipoteca, que se haga efectiva una cláusula penal, la imposibilidad de liberarse
del pago de intereses, etc.

En este caso el deudor necesita que la ley le permita pagar contra la voluntad de su
acreedor o sin la concurrencia del acreedor, lo que encuentra en los arts.1572 y 1598
“para que el pago sea válido, no es menester que se haga con el consentimiento del
acreedor; el pago es válido aun contra la voluntad del acreedor, mediante la consignación”.

Razones por las cuales el deudor puede verse obligado a recurrir al pago por
consignación:

1) Por la negativa del acreedor a recibir el pago. Ello puede deberse por ejemplo a que el
acreedor estima que lo que se le ofrece en pago no corresponde a lo debido o bien a mala
fe de éste para hacer incurrir al deudor en incumplimiento de su obligación con las
consecuencias propias de ello.

2) Porque el acreedor no comparece a recibir el pago.

3) Porque hay incertidumbre respecto de la persona del acree-dor, por ejemplo al fallecer
éste no se sabe quiénes son sus herederos.

Procedimiento del pago por consignación

El pago por consignación consta de dos etapas: La oferta y la consignación.

La oferta es el acto por el cual el deudor, o un tercero, manifiesta al acreedor su


intención de pagar, es decir de cumplir su obligación.

La consignación es “depósito de la cosa que se debe, hecha a virtud de la


repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre

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acerca de la persona de éste, y con las formalidades necesarias, en manos de una


tercera persona” (art.1599). Consta a su vez de dos etapas: el depósito y la
calificación.

LA OFERTA

Requisitos de FONDO de la oferta

1) En cuanto a la capacidad, la oferta debe ser hecha por una persona capaz de pagar a
otra capaz de recibir o a su representante legítimo.

2) Debe ofrecerse ejecutar el pago en el lugar debido,

3) En cuanto a la oportunidad, la oferta debe ser hecha cuando la obligación sea exigible.
Tratándose de obligaciones a plazo o sujetas a condición se entienden cumplidas en
tiempo oportuno cuando la oferta se ha efectuado a más tardar al día siguiente hábil al
vencimiento de la obligación (art.1605).

Requisitos de FORMA de la oferta

1 )Intervención de un ministro de fe. La oferta debe ser hecha por un Notario o un


receptor, sin previa orden judicial. En las comunas que no sean asiento de Notario la
oferta puede hacerla el Oficial de Registro Civil competente. Esta es una gestión
extrajudicial.

2) El ministro de fe debe extender un acta de la oferta, co-piando en ella la minuta, a que


se refiere el N°6 del art.1600 que analizaremos más adelante, debiendo expresarse la
respuesta del acreedor o su representante (N°7).

La consignación

La consignación es el depósito de lo que se debe. Por lo mismo habrá que distinguir si la


cosa es dinero o no para saber la forma de hacer el depósito o la consig-nación. Antes
convendrá distinguir se ha nombrado por el juez depositario del pago o no (aunque
debemos aclarar enseguida que no es necesaria la intervención del juez ni para la oferta ni
tampoco para la consignación (art.1601 inc.3°).

A.- Si se ha nombrado depositario por el juez debe efectuarse la consignación en poder del
depositario nombrado por el juez competente (art.1601 inc.2º).

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B.- Si no se ha nombrado depositario habrá que distinguir:

1.- Si lo debido es una suma de dinero. La consignación se efectúa depositando la


suma correspondiente ya sea: a) en la cuenta corriente del tribunal competente; b) en la
tesorería comunal correspondiente: o c) en un Banco.

2.- Si la cosa debida no es dinero se hará la consignación depositándola ya sea:

a) en una feria, si se trata de animales;

b) ante un Martillero (una casa de remates); o

c) en un Almacén General de Depósito.

Todos del lugar en que deba efectuarse el pago.

Plazo para hacer la consignación

No hay plazo establecido por la ley.

Como la ley no señala un plazo posterior a la oferta dentro del cual deba hacerse la
consignación, el momento de efectuarla queda entregado al deudor, quien lo hará de toda
lógica lo más pronto pues su intención es extinguir la obligación y con la sola oferta aún no
lo ha logrado, requiere por tanto la consignación.

Efectos del pago por consignación

El pago por consignación no deja de ser pago y producir los mismos efectos que éste.
Por lo tanto el efecto del pago por consignación suficiente es extinguir también la
obligación, hacer cesar, en consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al
deudor, todo ello desde el día de la consignación (art.1605 inc.1º).

Los efectos son entonces los mismos salvo dos excepciones que estudiaremos a
continuación y que se refieren a los gastos de la consignación y al posible retiro de la
consignación.

Los efectos se producen desde el día de la consignación, pero en el caso de las


obligaciones a plazo o bajo condición se considera que la obligación ha sido cumplida en
tiempo oportuno cuando la oferta se efectúa a más tardar al día siguiente hábil al

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vencimiento de ella, pero el deudor queda obligado en todo caso al pago de los intereses
que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignación (art.1605 inc.2º).

Esta norma encuentra su justificación en que de no ser así el acreedor podría argumentar
que el pago no es oportuno, pues la consignación que es la que extingue la obligación se
efectúa después del vencimiento del plazo.

Gastos de la consignación

De lógica si el acreedor se resiste a recibir serán de su cargo todos los gastos de la


oferta y consignación válida (art.1604).

Retiro de la consignación

Hay que distinguir dos situaciones para saber en qué momento se puede retirar
(arts.1606 y 1607)

1°) Se puede retirar la consignación si el acreedor no ha aceptado la consignación y


tampoco ha sido dictada la sentencia que declara suficiente el pago.

Se ha resuelto que en esta situación sólo existía un principio de pago por


consignación que no extingue la obligación, por lo que retirada que sea la
consignación se mira como de ningún valor y efecto respecto del consignante y de
sus codeudores y fiadores.

2°) No se puede retirar la consignación si la obligación se ha extinguido bien sea


porque el acreedor la ha aceptado o porque se ha declarado suficiente el pago por
sentencia ejecutoriada, salvo que el acreedor consienta en el retiro.

Si ello sucede, la obligación se mira como enteramente nueva, lo cual es lógico


porque la anterior se extinguió por el pago, y por consiguiente quedan liberados de
ella los codeudores y fiadores y se extinguirán los privilegios e hipotecas del crédito
primi-tivo. Sin embargo las partes pueden renovar las hipotecas inscribiéndolas de
nuevo “y su fecha será la de la nueva inscripción”.

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Pago con subrogación

La subrogación es la sustitución de una persona o cosa por otra, que pasa a ocupar
idéntica situación jurídica que la anterior.

La subrogación entonces puede ser “personal”, que es la sustitución de una persona por
otra, o "real" que es la sustitución de una cosa por otra.

El pago con subrogación es un caso de subrogación personal.

Concepto doctrinario

El pago con subrogación es una ficción jurídica, en virtud de la cual cuando un tercero paga
voluntariamente con dineros propios una obligación ajena o cuando el deudor paga con
dineros suministrados por un tercero, extinguiendo en ambos casos la obligación respecto
del acreedor, se reputa existir íntegramente con sus accesorios en manos del tercero que
pagó o suministró los fondos para asegurar el rembolso de lo que paga.

Concepto legal

Art.1608. “La subrogación es la transmisión de los derechos del acreedor a un tercero, que
le paga".

Se critica esta definición por una parte porque emplea la expresión "transmisión" que es
propia de la sucesión por causa de muerte y no de los actos entre vivos, y además porque
no da una idea clara de la subro-gación.

Requisitos del pago con subrogación

1) Que se trate del pago de una deuda ajena.

2) El pago debe ser voluntario, porque si se ha pagado por error se estaría ante el pago de
lo no debido.

3) Quién paga debe hacerlo con fondos que no sean del deudor, porque si son de este se
produce la extinción definitiva de la obligación. Por esto es que el mandatario no se
subroga en los derechos del acreedor, a menos que haya pagado con recursos propios,

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4) El que paga debe quedar en la misma situa-ción jurídica del acreedor, si ello no sucede
no hay subroga-ción.

Clases de subrogación

1.- Según la fuente u origen (art.1609):

- Subrogación legal o

- Subrogación convencional.

La subrogación legal se produce por el solo ministerio de la ley cuando concurren los
requisitos que ésta exige. La subrogación convencional requiere de un acuerdo de
voluntades entre el acreedor y el tercero que paga.

Los efectos de ambos tipos son los mismos, es decir, traspasar al nuevo acreedor todos los
derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, así contra el deudor
principal, como contra cualesquiera terceros obligados solidaria o subsidiariamente a la
deuda (art.1612).

2.- En cuanto a su extensión.

- Subrogación total o

- Subrogación parcial.

Hay subrogación parcial cuando el tercero paga al acreedor sólo parte de su crédito, por lo
que sus efectos alcanzan sólo hasta el monto de lo pagado. Consecuencia de ello es que el
crédito va a pertene-cer en parte al acreedor y en parte al tercero que hizo el pago parcial.
Art.1612 inc.2°. “si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podrá ejercer sus
derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que sólo ha
pagado una parte del crédito."

Hay subrogación total cuando el tercero paga íntegramente el crédito, produciéndose


ampliamente los efectos de esta modalidad del pago.

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Subrogación legal

Es aquella que opera por el solo ministerio de la ley en los casos expresamente
establecidos y sin que se requiera de la voluntad del acreedor ni del deudor. Su finalidad es
proteger los intereses del tercero que realiza el pago. Requiere entonces de texto expreso.

Casos de subrogación legal (art.1610):

1er caso. Del que paga a un acreedor de mejor derecho.

De acuerdo al N°1 del art.1610 la subrogación legal se produce "en favor del que paga a
otro acreedor de mejor derecho en razón de un privilegio o hipoteca"

En este caso quién paga no es un tercero totalmente extraño a la deuda sino que también
es acreedor del mismo deudor, por lo que con su pago quedará como titular de dos
créditos: su crédito primitivo y el del acreedor a quién pagó y en el cual se subroga. Sus
requisitos son:

a) Que quién efectúa el pago no sea un tercero totalmente extraño, sino otro
acreedor del mismo deudor.

b) El pago debe hacerse a un acreedor de mejor derecho y lo tendrá si su


crédito goza de privilegio o hipoteca superior a la del acreedor que efectúa el pago.

Este caso de subrogación tiene importancia para el acreedor común o de menor


preferencia, ya que le permite evitar la realización de los bienes del deudor que pretenda
realizar el acreedor de grado superior en condiciones desfavorables para los acreedores de
grado posterior y buscando sólo el pago de su crédito, sin importarle que el producto de la
enajenación alcance o no para pagar a los demás acreedores.

Por este medio pagan al acreedor de grado preferente, subrogándose en sus derechos,
pudiendo realizar los bienes del deudor en una forma que sea más favorable a sus
intereses.

2° caso. Del que adquiere un inmueble y es obligado a pagar a los acreedores a quienes
éste estaba hipotecado.

Opera la subrogación legal en beneficio del que “habiendo comprado un inmueble es


obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble estaba hipotecado” (art.1610
Nº2).

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Requisitos

a) Que el tercero que paga sea el comprador de un inmueble hipotecado;

b) Que el pago se haga a un acreedor a quién el inmueble estaba hipotecado.

Esta norma se restringe exclusivamente a la compraventa, que es al único título traslaticio


al cual se refiere, luego no puede extenderse a otros.

Importancia

Se busca proteger al comprador del inmueble hipotecado que ha pagado la hipoteca que
lo afectaba y que después es privado de su dominio.

La Corte Suprema ha señalado que “(…) la justicia moral del precepto señalado es
ostensible. Merced a él se conservan las hipotecas establecidas en las propiedades que
se enajenan, en beneficio de los que las han comprado, a objeto de resguardar el capital
que se ha invertido en ellas de los perjuicios que puedan sobrevenir a consecuencia de las
posibles evicciones futuras que, por ausencia de amparo legal de dicho Nº2 daría margen a
que la fortuna de los que ejercitaran las acciones encaminadas a aquel fin prosperara a
expensas del respectivo adquirente, sin la concurrencia de ninguna causa que contribuyera
a legitimar semejante resultado."

3er caso. Del codeudor solidario o subsidiario.

La subrogación legal se produce en favor “del que paga una deuda a que se halla obligado
solidaria o subsidiariamente”. En cuanto a los requisitos son los ya analizados en el
art.1522 cuando estudiamos la contribución a la deuda en las obligaciones solidarias.

4° caso. Del heredero beneficiario.

Según el N°4 del art.1610 la subrogación legal se produce en favor “del heredero
beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia”.

Requisitos

a) Que pague un heredero que goza de beneficio de inventario.

b) Que el pago lo haga con bienes propios.

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El beneficioso de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan


responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias sino hasta concurrencia del
valor total de los bienes que han heredado (art.1247). Los herederos del difunto son
obligados al pago de las deudas hereditarias y testamentarias sin limitación alguna. Para
evitar aceptar una herencia que venga recargada de deudas la ley le permite aceptar con
beneficio de inventario, a fin de responder sólo hasta la concurrencia del valor recibido.

Importancia

Este caso de subrogación legal permite conjugar los intereses de los acreedores del
causante y de los herederos beneficiarios.

A los acreedores del causante les interesa que el pago se haga lo más pronto posible,
mientras que a los acreedores del heredero les interesa que la realización de los bienes
hereditarios se haga en las mejores condiciones posi-bles.

El pago hecho por el heredero de las deudas hereditarias con bienes propios extingue la
obligación respecto de los acreedores y el que pagó puede quedarse, en virtud de la
subrogación con los bienes hereditarios, y realizarlos en la forma más conveniente a sus
intereses, si así lo desea.

5° caso. Pago hecho con el consentimiento del deudor.

El Nº5 del art.1610 dispone que la subrogación legal se produce en favor del que “paga
una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor”.

Quién paga es en realidad un mandatario del deudor. El consentimiento del deudor


puede ser expreso o tácito. En cuanto a sus requisitos son:

a) El pago debe efectuarse por un tercero extraño a la obligación.

b) El deudor debe consentir expresa o tácitamente en dicho pago, y

c) El tercero debe pagar con dineros propios, ya que si lo hace con bienes del deudor, es
éste quién cancela produciéndose la extinción definitiva de la obligación, no siendo
procedente la subrogación.

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6° caso.- Préstamo de dinero al deudor para el pago.

Art.1610 N°6 en favor “del que ha prestado dinero al deudor para el pago constando así en
la escritura pública de préstamo, y constando además en la escritura pública del pago
haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero".

Este es un caso muy particular de subrogación, porque el pago no lo hace un tercero sino
el deudor con fondos que se le han dado en préstamo. Además es muy particular porque
es solemne. Requisitos:

a) Que un tercero preste dinero al deudor para el pago. Debe tratare de un


mutuo de dinero hecho para pagar la deuda;

b) Debe dejarse constancia en la escritura pública de mutuo que el dinero está


destinado al pago de la obligación;

c) El pago debe hacerse con el dinero prestado por el tercero, y

d) Debe dejarse constancia en la escritura pública de cancelación o pago que éste


se hizo con las sumas prestadas por el tercero.

Tanto el mutuo como la cancelación deben constar por escritura pública. El tercero que
prestó el dinero, tiene la acción emanada del mutuo y la acción subrogatoria.

Subrogación convencional

La subrogación convencional se efectúa en virtud de una convención del acreedor, cuando


éste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos
los derechos y acciones que le corresponde como tal acreedor (art.1611).

Esta forma de subrogación tendrá lugar cuando no pueda aplicarse la subrogación legal.

Requisitos

a. - Que el pago sea hecho por un tercero ajeno a la obligación con bienes propios;

b. - Consentimiento o voluntad del acreedor en orden a subrogar al tercero que pagó;

c. - Cumplimiento de las formalidades de la subrogación.

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Formalidades

1° Debe hacerse en la carta de pago o recibo, no existiendo otra oportunidad para


efectuarla (art.1611);

2° Deben cumplirse las formalidades de la cesión de créditos (art.1611).

Para el perfeccionamiento de la subrogación convencional se requiere que el acreedor


entregue el título en que consta el crédito al tercero que pagó y que el deudor acepte la
subrogación o bien que ésta le sea notificada.

Efectos de la subrogación

La subrogación legal y la convencional producen los mismos efectos. Estos efectos los
expresa el art.1612 señalando que “la subrogación tanto legal como convencional
traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas
del antiguo, así contra el deudor principal, como contra cualesquier tercero obligados
solidaria o subsidiariamente a la deuda.”.

Eso sí, hay limitaciones lógicas n este traspaso de derechos o acciones. En efecto la
subrogación traspasa al tercero las acciones, derechos, etc., pero sólo aquellos que son
inherentes al crédito, no se traspasan aque-llos que se han otorgado exclusivamente en
consideración a la persona del acreedor.

Diferencia en cuanto a los efectos

Los efectos de la subrogación legal y de la subrogación convencional eran los mismos salvo
una pequeña diferencia: El acreedor no puede modificar los efectos propios de la
subrogación legal, a menos que contara con el consentimiento del tercero pues éste
puede, de acuerdo al art.12, renunciar a ella, pues es un beneficio establecido en su favor.

En la subrogación convencional, el acreedor, puede restringir sus efectos, desde el


momento en que la ley lo faculta para no consentir en la subrogación, por lo que
aplicamos el aforismo de quién puede lo más puede lo menos.

Problema respecto del traspaso de hipotecas

Se plantea el problema de determinar si el traspaso de las hipotecas desde el acreedor al


tercero que pagó, como consecuencia de la subrogación, requiere o no de nueva
inscripción conservatoria.

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La doctrina mayoritaria estimaría que no es necesaria una nueva inscripción porque el


art.1612 no exige inscripción alguna, por el contrario está redactado sobre la idea de que
el traspaso se produce de pleno derecho.

Otro argumento para responder negativamente es que la inscripción en la hipoteca juega


las veces de tradición del derecho real de hipoteca, y como tal requiere de la voluntad del
tradente, y en la subrogación por regla general no existe dicha voluntad, ya que el traspaso
de la hipoteca se produce por el sólo ministe-rio de la ley.

LA DACIÓN EN PAGO

Es un modo de extinguir las obligaciones en que, por acuerdo de las partes, el deudor
satisface la suya con un cosa diferente a la debida.

Un primer punto es que las obligaciones deben cumplirse en la forma convenida, por lo
que el acreedor no está obligado a recibir una cosa distinta de la que se le debe, ni aun a
pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida (art.1569).

Pero nada impide que el acreedor renuncie a este derecho y acepte que se le pague con
una cosa distinta de la que se le debe.

El Código Civil no reglamenta la dación en pago en forma sistemática, sólo existen algunas
disposiciones que hacen referencia a ella (arts.2382, 1913 inc.2º, 1773).

Naturaleza jurídica de la dación en pago

1. Teoría de la compraventa

Entre el acreedor y el deudor habría una compraventa en relación al objeto dado en pago,
con cual el acreedor pasa a ser deudor, debiendo el precio de la venta a su propio deudor.
Las partes pasarían a ser recíprocamente acreedoras y deudoras, produciéndose la
extinción de las obligaciones por compensación.

Se dice que ésta era la interpretación de Ulpiano ‑”la dación en pago de una cosa es un
contrato igual a una venta”; y la opinión dominante en Roma, y la de Pothier. En Francia la
sostuvieron Troplong y Laurent.

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Críticas

Se critica esta tesis por cuanto desestima la real intención de las partes, ya que jamás
quisieron celebrar una compraventa sólo han tenido en consideración la extinción de una
obligación existen-te.

Se critica además porque restringe la dación en pago sólo a las obligaciones de dinero,
únicas en que habría precio para la compraventa.

En Chile se da un argumento de derecho de familia para explicar porqué no tendría lugar


esta teoría. En efecto, el art.1.773 señala que en la liquidación de la sociedad conyugal si
existe un alcance a favor de la mujer (si se le adeuda algo) tiene derecho a deducirlo antes
de la liquidación. Ahora bien, cuando no hay bienes suficientes, puede la mujer hacer las
deducciones que le correspondan sobre los bienes propios del marido elegidos de común
acuerdo, y si este no se produce, elegirá el juez. Cuando la mujer recibe en pago de lo
que se le adeuda bienes del marido, no hay adjudicación lo que es obvio pues ésta se
produce sólo cuando se le entregan bienes sociales, sino dación en pago. Ahora, el
art.1796 agrega que es nula la compraventa entre cónyuges no separados judicialmente.
La conclusión es que si el art.1773 acepta la dación en pago a la mujer de bienes del
marido, esta dación no puede ser compraventa porque esta está expresamente prohibida.

2. Teoría de la novación

La novación, es la sustitución de una nueva obligación a otra anterior que queda por tanto
extinguida. La novación puede producirse por el reemplazo de cualquiera de los elementos
de la obligación, sea por cambio de deudor, de acreedor o de objeto.

Gran parte de la doctrina (Aubray et Rau, Demolombe y otros en Francia; Alessandri en


Chile salvo L. Claro Solar) estima que la dación en pago es una novación por cambio de
objeto.

En virtud de la dación en pago se extingue una obligación siendo sustituida por otra que
tiene por objeto la cosa dada en pago, la que está destinada a extinguirse de inmediato.

Críticas

La verdad es que existen diferencias fundamentales entre ambas instituciones.

En la novación se extingue una obligación porque nace una nueva que la sustituye. En la
dación en pago no nace una nueva obligación, sino que se cumple una de una manera

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distinta de la convenida. En la novación existe el ánimo de novar, en tanto que en la


dación en pago, este ánimo no existe sino que se presenta el ánimo de pagar.

3. Teoría de la dación como modalidad del pago

La dación en pago sería un pago con variantes, por lo cual debe ser considerada una
modalidad de éste. La dación se asemeja al pago en cuanto es el cumplimiento de una
obligación, pero se diferencia de él en que el cumplimiento no se hace en la forma
convenida sino en otra distinta aceptada por el acreedor.

La dación en pago tiene mucho del pago, desde que es un cumplimiento por equivalencia,
lo que se traduce en que se le aplican muchas normas de éste.

4. La dación en pago como institución autónoma

R. Abeliuk señala que todas las interpretaciones anteriores contienen una parte, pero sólo
una parte de verdad.

Hay indudables semejanzas entre la dación en pago y la compraventa, en cuanto


constituyen títulos traslaticios de dominio, con la novación por cambio de objeto, en tanto
varía la prestación y con el pago, porque ambos importan una forma de cumplimiento. De
ahí que se haya sostenido por algunos autores, principalmente Colin y Capitant, que se
trata de un acto complejo que participa de los caracteres de las instituciones señaladas.

Otros autores hablan de convención onerosa de enajenación, destacando el carácter


traslaticio de la dación en pago.

El profesor Abeliuk adhiere a la corriente doctrinaria que sostiene la individualidad propia


de la dación en pago como un cumplimiento de la obligación por equivalencia libremente
convenido por acreedor y deudor.

Requisitos de la dación en pago

1) La existencia de una obligación primitiva;

2) Que dicha obligación se cumpla en una forma distinta de la convenida primitivamente;

3) Consentimiento y capacidad de las partes.

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El deudor debe tener capacidad para transferir la cosa que da en pago y el acreedor para
adquirirla.

4) Animus solvendi

4) Cumplimiento de las solemnidades legales.

La dación en pago en sí misma es consensual. Pero si se trata de dar una cosa, es título
traslaticio de dominio, y por consiguiente deberá cumplir los requisitos del acto de que se
trate. Así si se dan en pago bienes raíces, ello deberá hacerse por escritura pública.

Efectos de la dación en pago

La dación en pago produce los efectos propios del pago, extinguiendo la obligación y sus
accesorios.

Si el pago es parcial, ella subsistirá por el saldo insoluto si las partes no disponen otra cosa.
Si la prestación era indebida, habrá derecho a la repetición, en los mismos términos del
pago indebido.

LA NOVACIÓN

Art.1628:"La novación es la sustitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual


queda por tanto extinguida."

La novación presenta la particularidad que por una parte extingue una obligación y por
otra crea una nueva. La deuda que surge en su virtud pasa a tomar el lugar de la que se
extingue.

Características

1) Carácter extintivo, ya que por ella se produce la extinción de la obligación anterior,


aspecto que es esencial, de tal manera que si no se produce resta extinción, no hay
novación.

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2) Carácter sustitutivo, también elemento esencial ya que el necesario que nazca una
nueva obligación que reemplace a la anterior, si esto no se produce no hay novación.

3) Es convención y contrato, al igual que el pago, es convención porque extingue la


obligación primitiva y contrato porque crea una nueva obligación.

Requisitos

a) Que exista una obligación válida destinada a extinguirse,

b) Que nazca una obligación válida que reemplace a la ante-rior,

c) Que entre la obligación extinguida y la nueva existan dife-rencias sustanciales

d) Que las partes sean capaces de novar, y

e) Que exista la intención de novar, esto es el " animus novandi".

Requisitos de la novación

a) Existencia de una obligación válida destinada a extinguirse.

Para que haya novación decíamos tienen que existir dos obligaciones, una que se extingue
y una nueva que la reemplaza. Entre estas dos obligaciones tiene que existir una relación
de causalidad indiscutible. El art.1630 lo señala expresamente “para que sea válida la
novación es necesario que tanto la obligación primitiva como el contrato de novación sean
válidos a lo menos naturalmente".

Si la primitiva obligación fuese nula la nueva obligación carecería de causa. Ahora bien si
fuera la nueva la que adolece de nulidad no habría novación en virtud del efecto
retroactivo de la nulidad.

Además de válida debe ser actualmente exigible pues si la obligación primitiva está sujeta
a condición suspensiva mientras esté pendiente la condición no puede haber novación, lo
que también es lógico pues mientras está pendiente la condición sabemos que la
obligación no ha nacido y como no existe la obligación primiti-va falta uno de los
presupuestos de la novación. Si la condición falla o si antes de su cumplimiento se
extingue la obligación primitiva, tampoco no habrá novación (art.1633).

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Las partes pueden convenir que al celebrarse el segundo contrato el primero se extinga sin
esperar el cumplimiento de la condición, esa convención es válida, en virtud del principio
de la autonomía de la voluntad.

b) Nacimiento de una obligación válida que reemplace a la anterior.

La ley pone un límite, dice que la nueva obligación debe ser válida a lo menos
naturalmente (art.1630). Si la nueva obligación está sujeta a una condición suspensiva,
mientras penda dicha condición no puede haber novación, ya que no ha nacido la nueva
obligación que es un elemento esencial de ésta. Si la condición falla tampoco hay
novación (art.1633).

c) Existencia de diferencias sustanciales entre la obligación antigua y la nueva.

La obligación primitiva y la nueva obligación deben presentar diferencias fundamentales


entre sí, es decir debe variar uno de sus elementos esenciales y no uno meramente
accidental.

Se entiende variar un elemento esencial, con lo cual la nueva obligación no es la misma


que la antigua, cuando varían las partes (acreedor o deudor), el objeto, o la causa de la
obligación.

Si cambia el acreedor o el deudor, es decir, el sujeto hablaremos de novación subjetiva,


Cuando cambia el objeto o la causa, de novación objetiva.

De lo anterior se desprende que No hay novación entonces:

1) Cuando la modificación de la obligación es añadir o quitar una especie, género o


cantidad a la primera (art.1646). No hay novación pero eso no significa que la obligación
sea nula o inexistente. Si la obligación primitiva no devengaba intereses, y posteriormente
se conviene en que ellos se deban no habría novación pues los intereses son un accesorio
del crédito, no son un elemento de la esencia de la obligación sino meramente
accidentales.

2) Agregación o eliminación de cauciones. Las cauciones son obligaciones accesorias, por


lo que cualquier modificación que ellas experimenten no afectan a la obligación principal.
Es lógico entonces que no haya novación ya sea cuando se establecen cauciones que no
existían o se eliminan o modifican las existentes. Ahora, Hay un tratamiento especial para

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la cláusula penal pactada con posterioridad a la obligación principal (art.1647), en donde


se distingue:

a.- No hay novación si el acreedor exige sólo el cumplimiento de la obligación


principal o primitiva.

b.- Tampoco si el acreedor demanda conjuntamente la obligación principal


(primitiva) y la pena.

c.- Si el acreedor exige la pena y no la obligación principal, se entiende que ésta se


extingue y es reemplazada por la pena, concurriendo, por consiguiente los
requisitos de la novación.

3) Cuando se modifican modalidades de la obligación. Las modalidades son elementos


accidentales de la obligación por lo cual su modificación no implica novación, ya que no
hay variación de un elemento esencial de ella.

4) Tampoco hay novación en los casos de sentencia judicial, transacción o


reconocimiento de deuda, ya que en ellos no nace una nueva obligación sino que sólo hay
una alteración de la existente o su confirmación.

d) Capacidad de novar

La ley no exige sino capacidad de las partes (la de ejercicio pues es un contrato). En
doctrina se distingue señalándose que el acreedor debe ser capacidad de disponer del
crédito y el deudor, capacidad para contraer la nueva obligación, debe ser capaz de
celebrar el contrato de novación.

e) El animus novandi

Es la intención de novar. En efecto, es posible que entre las mismas partes de una nueva
obligación se contraigan nuevas obligaciones sin que exista la intención de extinguir las
antiguas o primitivas.

La intención de novar no se presume (art.1634), pero puede ser tácita, no siendo por
consiguiente necesario que se exprese, pudiendo deducirse del contrato, eso sí es preciso
que no haya duda respecto de ella.

Sin embargo de acuerdo a los arts.1629 y 1635 la voluntad de novar debe ser expresa en
dos casos:

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a) para pactar la novación por medio de mandatario y

b) en el caso de la novación por cambio de deudor.

Novación por cambio de objeto o causa (objetiva)

Art.1631 Nº1, “La novación puede efectuarse sustituyéndose una nueva obligación a otra,
sin que intervenga nuevo acreedor o deudor”.

Esta novación es la que se verifica por cambio de objeto o por cambio de causa.

En consecuencia, hay novación por cambio de objeto cuando varía el contenido mismo de
la obligación, cuando varía la prestación, por ej. Pedro debe una determinada cantidad de
dinero y se acuerda con posterioridad la entrega de un vehículo para extinguir la deuda.

En la novación por cambio de causa lo que cambia es el motivo, lo que induce a realizar la
prestación, esta es una forma muy especial de novación porque aparentemente la
obligación primitiva permanece igual, con los mismo sujetos, el mismo objeto, lo único
que cambia es la causa. Por ej. Pedro compra un inmueble a Juan y queda adeudándole un
saldo de precio. Pedro y Juan convienen luego que la cantidad adeudada la deberá en
calidad de mutuo.

Novación por cambio de acreedor o deudor (subjetiva)

Art.1631 N°2º: “La novación puede efectuarse contrayendo el deudor una nueva obligación
respecto de un tercero y declarándole, en consecuencia, libre de la obligación primitiva el
primer acreedor”.

En esta clase de novación se requiere la intervención de tres personas y el consentimiento


de todas ellas:

1.- Del deudor, ya que contrae una nueva obligación;

2.- Del primitivo acreedor, que debe declarar libre, a su respecto, al deudor, es decir da por
extinguido su crédito, y

3.- Del nuevo acreedor, pues va a adquirir un derecho y ello no es posible sin su voluntad.

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La novación por cambio de acreedor

La novación por cambio de acreedor presenta bastante semejanza con la cesión de créditos
y la subrogación, pero en el hecho existe entre estas instituciones notorias diferencias:

1° En la novación por cambio de acreedor se produce la extinción de la primitiva obligación


en tanto que en la cesión de créditos y en la subrogación la obligación permanece.

2° La novación por cambio de acreedor requiere del consentimiento del deudor, en tanto
el no es necesario en la cesión de créditos y la subrogación, las cuales incluso pueden
producirse contra su voluntad.

Novación por cambio de acreedor o deudor (subjetiva)

La novación por cambio de deudor

Tratada el art.1631 Nº 3 cuando señala que se efectúa sustituyéndose un nuevo deudor al


antiguo, que en consecuencia queda libre.

Esta clase de novación requiere del consentimiento del acreedor y del nuevo deudor. El
consentimiento del acreedor se va a traducir en liberar al primitivo deudor de su
obligación, en definitiva es respecto del él que va a cambiar el deudor.

El consentimiento del acreedor debe ser expreso (art.1635), si no lo es se entiende que el


tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero se
obliga con él solidaria o subsidiariamente, según parezca deducirse del tenor o espíritu del
acto.

También se requiere el consentimiento del nuevo deudor, ya que nadie puede contraer
una obligación convencional en contra de su voluntad.

Si el acreedor ha dado por libre al primitivo deudor hay novación y por consiguiente la
obligación de éste se encuentra extinguida. El efecto principal, por regla general, será que
el acreedor carece de acción en su contra aunque el nuevo deudor resulte ser insolvente
(art.1637).

Excepciones:

1) Que el acreedor en la novación haya hecho expresa reserva de sus derechos,

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2) Que la insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior a la novación y pública, y

3) Que la insolvencia haya sido anterior a la novación y conocida del nuevo deudor,
aunque no fuere pública.

Acreditando cualquiera de estas situaciones el acreedor tendrá acción en contra del


primitivo deudor.

Efectos de la novación

Como modo de extinguir las obligaciones, la novación tiene por efecto principal la
extinción de la obligación anterior, pero también produce como efecto el nacimiento de
una nueva obligación. La novación es un contrato, y éste es fuente de obligaciones.

En relación con la extinción de la primitiva obligación:

1.- Se extinguen los intereses de la primitiva deuda si no se expresa lo contrario (art.1640),

2.- Se extinguen sus privilegios (art.1642);

3.- Se extinguen las prendas e hipotecas que garanticen su pago, a menos que el acreedor
y el deudor convengan expresamente en la reserva (art.1642).

4.- Se extinguen las garantías personales de ella respecto de los que no han accedido a la
novación (arts.1519 y 1645).

Todos estos efectos tienen excepciones.

a.- Así, por aplicación del principio de la autonomía de la voluntad las partes pueden
estipular que las obligaciones accesorias subsistan mediante la institución de la reserva.

b.- Esta reserva sin embargo no es aplicable a los privilegios, ya que estos no los crean
las partes sino que los establece la ley.

c.- Los arts.1640, 1642 o 1645 permiten expresamente la reserva de las prendas e
hipotecas, en tanto que el art.1641 indica solamente que la novación extingue los
privilegios de la obligación primitiva no contemplando la posibilidad de su reserva

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La delegación

Es una institución reglamentada en nuestro Código Civil junto con la novación (al igual que
el Code Napoleón), por lo que induce a errores al sostener que toda delegación implica
novación, cuando la verdad es que solo un tipo de delegación tiene los efectos de este
modo de extinguir.

La delegación puede ser novación, en el caso que el acreedor consiente en dar por libre al
primitivo deudor.

LA DELEGACIÓN

Concepto

La delegación es una institución jurídica en virtud de la cual una persona llamada


"delegante", solicita a otra denominada "delegado" que se obligue respecto de una tercera
persona, el "delegatario".

La delegación supone, en todo caso, la intervención de tres personas:

1.- El primitivo deudor que se llama delegante, quien acuerda con el delegado que éste se
obligue con el delegatorio (acreedor).

2.- El delegado, que es quien se obliga frente al delegatario, y

3.- El delegatario, que es el acreedor y recibe de parte del delegado la promesa de pago, o
el pago acordado entre delegante y delegado.

La delegación, no obstante el lugar en que la reglamenta el Código Civil puede tener lugar
aun cuando entre las partes que en ella intervienen no exista una relación jurídica previa.
El ejemplo clásico es aquella de una persona que desea hacer una donación a otra, pero
que carece de medios para ello y solicita a una tercera que se obligue a entregar a ésta una
suma determinada. Pero también se presenta cuando tal relación anterior existe como
es el caso en que una persona que debe una determinada suma a otra pide a un tercero
que se haga cargo de esa deuda y se obligue para con el acreedor.

Cuando en la delegación existe una relación jurídica anterior, puede darse que este exista
entre delegante y delegatario, ej. Pedro, delegante, adeuda a Juan, delegatario, la suma de
$100 y solicita Diego, delegado, que se obligue a pagarle a Juan la suma por él adeudada.
Esta delegación puede o no constituir novación, según si el delegatario (Juan) acepta

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expresamente en dar por libre al delegante (Pedro).

Pero, también el vínculo puede darse entre el delegante y el delegado, como sería el caso
en que el delegante Pedro, es a la vez deudor del delegatario (Juan), Juan a su vez es
acreedor del delegado Diego. Si el delegatario consiente en dar por libre la delegante se
va a producir la extinción de dos obligaciones.

Delegación perfecta o novatoria

Esta clase de delegación se produce cuando el delegatario (acreedor) acepta al delegado


(nuevo deudor) y da por libre al delegante (primitivo deudor), del cumplimiento de su
obligación.

La delegación perfecta no es otra cosa que una novación por cambio de deudor, con la
característica de requerir el consentimiento del primitivo deudor. Se exige por lo tanto un
triple consentimiento: el del primitivo deudor (delegante), el del acreedor que da por libre
al deudor original (delegatario) y el del nuevo deudor que acepta obligarse (delegado).

El art.1636, dispone que “Si el delegado es sustituido contra su voluntad al delegante no


hay novación, sino solamente cesión de acciones del delegante a su acreedor; y los efectos
de este acto se sujetan a las reglas de la cesión de acciones."

La delegación imperfecta

Se presenta en el caso en que el delegatario no libere al delegante de su obligación, esto es


si el acreedor no da por libre al deudor del cumplimiento de su obligación. El art.1635 nos
dice que la delegación imperfecta no produce novación, y el nuevo deudor sólo puede ser
considerado como un diputado para el pago, o como codeudor o fiador según el caso.

Cuando hay delegación imperfecta, el acreedor dispone de dos acciones para obtener el
cumplimiento de la obligación: 1°) una contra el delegante (su deudor) al que no liberó de
su obligación, 2°) otra contra el delegado que se obligó como nuevo deudor.

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LA REMISIÓN

Concepto

Es la renuncia que de su crédito hace el acreedor al deudor.

Naturaleza jurídica

La remisión es una convención, esto es un acto jurídico bilateral, ya que para su


perfeccionamiento requiere del acuerdo de voluntades del acreedor y del deudor, lo que
queda de manifiesto si se considera que el art.1653 asimila la remisión gratuita a la
donación, que por ser un contrato supone la existencia de un acuerdo de voluntades de las
partes.

Características

La remisión se caracteriza porque se extingue la obligación sin que el acreedor obtenga


satisfacción de la prestación que se le adeudaba.

En la mayor parte de los casos la remisión es un acta a título gratuito que cede
exclusivamente en beneficio del deudor, en este caso el art.1653 la considera o califica de
donación.

Requisitos

El art.1652 requiere que el acreedor sea capaz de disponer de la cosa objeto de la


remisión para la validez de ésta. Además, el propio art.1.653 en su parte final requiere de
insinuación en los mismos casos en que esta se necesita para la donación entre vivos.

Sin embargo no puede establecerse una regla general sobre los requisitos ya que la
remisión pude presentarse en formas y condiciones diversas, por ello éstos deben ser
analizados en cada caso en particular.

Clasificación de la remisión

a. - Remisión testamentaria y convencional.

Según provenga de un acuerdo de voluntades, en el cual siempre se requiere la voluntad

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del deudor aceptando la extinción de la deuda o de un acto testamentario, en el cual el


testador declare la voluntad de perdonar la deuda, ello importa un legado (arts.1128, 1129
y 1130).

b. - Remisión gratuita y onerosa

La remisión será gratuita en términos generales, pero ello no es de su esencia, y es posible


que constituya un acto oneroso pactado en beneficio del acreedor del deudor, lo que
sucede por ejemplo cuando el deudor llega a un convenio con sus acreedores y estos le
remiten parcialmente sus deudas, lo cual tiene un carácter oneroso porque se pacta en
beneficio de los acreedores.

c. - Remisión total y parcial

Según si el acreedor renuncie a la totalidad de su crédito y sus accesorios o sólo a parte de


ella o a uno de sus accesorios, como por ej., los intereses.

d. - Remisión expresa y tácita

Es expresa aquella que se hace en términos formales y explícitos, y tácita en el caso del
art.1654.

Efectos de la remisión

Los que corresponde a todo modo de extinguir las obligaciones, esto es, poner término a
la existencia del crédito y de sus accesorios, salvo que el acreedor limite sus efectos.

La remisión puede perfectamente referirse a alguno de los accesorios de la obligación, sin


que ello afecta al crédito en sí mismo (art.1654).

LA COMPENSACIÓN

La ley señala que cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una
compensación que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a explicarse
(art.1655) Podemos entonces definirla como un modo de extinguir las obligaciones
reciprocas existentes entre dos personas hasta la concurrencia de la de menor valor.

Abeliuk nos da una definición partiendo de la reflexión que la expresión compensar

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implica la idea de comparar, balancear dos cosas para equipararlas. Deduce este autor
entonces que la compensación consiste en que si dos personas son recíprocamente
acreedoras y deudoras y se cumplen los demás requisitos legales, se extinguen ambas
obligaciones hasta concurrencia de la de menor valor.

Por ejemplo, Pedro debe a Juan $100, pero a su turno Juan es deudor de Pedro por $ 30 y
concurren los demás requisitos que analizaremos más adelante. No hay necesidad de que
Pedro pague a Juan los $100 y a su vez éste le pague los $30 que le debe, sino, más
simplemente, Pedro paga a Juan los $70, que constituyen la diferencia a favor de éste, y así
ambas obligaciones quedan extinguidas.

Lo que se produce claramente es una economía en los pagos, uno de ellos se ha


eliminado, y por ello se dice que la compensación constituye un doble pago abreviado. De
ahí que si bien la compensación tiene evidentemente un efecto extintivo, y por ello el
Código la trata entre los modos de liberación del deudor, es un equivalente al pago.

No es el cumplimiento mismo, únicamente porque materialmente, por lo menos, uno de


los deudores no lo hace, pero la ley da por cumplida las obligaciones recíprocas a fin de
evitar un doble pago inútil.

Requisitos de la compensación

1°) Las partes deben ser personal y recíprocamente acreedoras y deudoras,

2°) Las obligaciones deben ser de igual naturaleza;

3°) Las obligaciones deben ser exigibles, y

4°) Liquidez de ambas deudas.

5°) Que la ley no la haya prohibido.

1° Las partes deben ser personal y recíprocamente acreedoras y deudoras

Consecuencias

1ª El deudor principal no puede oponer a su acreedor, por vía de compensación lo que


éste debe a su fiador,

2ª El deudor de un pupilo no puede oponer al guardador la compensación por lo que éste

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le adeude a él, y

3ª Un deudor solidario no puede compensar su deuda con los créditos que sus codeudores
tengan contra el mismo acreedor, salvo que éstos le hayan cedido sus créditos (arts.1657 y
1520).

Excepción

Hay casos de excepción en que la compensación puede tener lugar no obstante que las
partes no sean personal y recíprocamente acreedoras y deudoras (arts.1658 y 1659):

1er caso.- El caso del mandatario demandado por el acreedor de su mandante. El


mandatario demandado por el acreedor de su mandante puede oponer, en compensación,
tanto sus propios créditos contra el acreedor como los que tenga su mandante en contra
de éste, pero prestando en este segundo caso caución de que su mandante ratificará lo
obrado,

2° caso.- El caso del mandatario demandado por un acreedor perso-nal suyo. El


mandatario demandado por un acreedor perso-nal suyo puede oponer, en compensación,
un crédito que tenga su mandante en contra del mismo acreedor, siempre que esté
debidamente autorizado por aquel.

3° caso.- El de la cesión de créditos. Mención especial requiere la situación de la cesión de


créditos contemplada en el art.1659, norma que al respecto distingue si la cesión de
créditos se perfeccionó por aceptación o notificación del deudor.

a.- Si la cesión de créditos se perfeccionó por aceptación del deudor, como éste ha
manifestado su voluntad un acto que le era inoponible ha sido aceptado por él y por ello
no puede oponer en compensación los créditos que haya tenido contra el cedente a la
época de la cesión, salvo que haya hecho reserva de su derecho.

b.- Si la cesión se ha perfeccionado por la notificación al deudor, éste no ha manifestado su


voluntad y por ello podrá hacer valer contra el cesionario todos los créditos que haya
tendido contra el cedente con anterioridad a la notificación, aun cuando ellos hayan
llegado ser exigibles después de la notificación.

2° Las obligaciones deben ser de igual naturaleza (art.1656 N°1)

Esto significa que no tiene importancia que las obligaciones tengan diverso origen, lo que
se requiere es que sean de igual naturaleza.

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La compensación operará normalmente entre obligaciones de dinero, siendo muy difícil


que tenga lugar en otra clase de estas, ya que el acreedor no puede ser obligado a recibir
una cosa distinta de la que se le debe. Por ello la compensación no tiene lugar en las
obligaciones de especie o cuerpo cierto, en las de hacer y en las de no hacer.

3° Las obligaciones deben ser exigibles (art.1656 N°3)

Se requiere que las obligaciones sean exigibles por cuanto la compensación importa, en
realidad, un doble pago, y este sólo puede ser requerirlo si la obligación cuyo
cumplimiento se pretende es exigible.

No procede la compensación por no ser exigibles las obligaciones cuando:

a) La obligación natural,

b) Hay una condición suspensiva pendiente, y

c) Hay un plazo suspensivo no vencido.

Respecto del plazo el inc. final del art.1656 dispone que "las esperas concedidas al deudor
impiden la compensación, pero esta dispo-sición no se aplica al plazo de gracia concedido
por un acree-dor a su deudor".

4° Liquidez de ambas deudas (art.1656 N°2)

El art.1.656 N°2 exige para que opera la compensación que "ambas deudas sean líquidas",
esto es que este determinada la cantidad que se debe.

La deuda es líquida no sólo cuando ya está liquidada, sino también cuando puede
liquidarse mediante simples operacio-nes aritméticas que el mismo título suministre
(art.438 Nº 3 inc.2° CPC).

5° Que la ley no la haya prohibido (arts.1661, 1664, 1662).

El legislador excluye de la compensación determinadas obligaciones, como por ejemplo,


cuando ello va en perjuicio de terceros; o si los créditos son pagaderos en distintos

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lugares; respecto de los créditos no embargables o a la demanda de restitución de una


cosa injustamente arrebatada o dada en comodato o depósito; también a la demanda de
indemnización de un acto de fraude o violencia; y a los créditos del estado u otros
organismos públicos.

Efectos de la compensación

1.- Los efectos de la compensación son producir la extinción de las obligaciones recíprocas
hasta concurrencia de la menor, por lo que conjuntamente con la obligación principal se
extinguen las accesorias, como las cauciones y los privilegios que gozan los créditos.

2.- La compensación opera de pleno derecho (art.1656 inc.1°).

Incluso se produce la compensación aun en el desconocimiento o ignorancia de los


deudores recíprocos.

Por ello la capacidad no juega papel alguno en la compensación legal, pudiendo operar
entre incapaces:

3.- La sentencia que se dicte acogiendo la compensación es meramente declarativa, ya que


esta se produjo desde que se reunieron los requisitos de ella.

4.- No obstante que opera de pleno derecho la compensación deben ser alegada.

Se aplica el principio general de que el juez no actúa de oficio.

Es lógico que la compensación deba ser alegada pues el juez no tiene conocimiento de la
existencia de los créditos compensables. Quién alega la compensación debe probar la
concurrencia de sus requisitos.

Renuncia de la compensación

A pesar de que como se ha señalado la compensación opera de pleno derecho, ella es


perfectamente renunciable por el demandado (art.12).

El art.1660 dispone que a pesar de efectuarse la compensación por el solo ministerio de la


ley, el deudor que no la alegare, ignorando un crédito que puede oponer a la deuda,
conservará junto con el crédito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas
constituidas para su seguri-dad.

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Si el deudor demandado no invoca la compensación a sabiendas que puede hacerlo, se


estima que está renunciando tácitamente a ella, pero como la renuncia es de efectos
relati-vos y la compensación se produce de pleno derecho, las cauciones constituidas por
terceros se extinguen.

Compensación voluntaria y judicial

Puede suceder que por faltar algunos de los requisitos que la ley exige no pueda operar la
compensación de pleno derecho que establece la ley, en tal caso, las partes, por aplicación
del principio de la autonomía de la voluntad, pueden convenir en la compensación, la cual
queda entregada entera-mente a lo que ellas convengan al respecto.

Respecto de la compensación judicial, puede señalarse que tiene lugar cuando en un litigio
en que ha habido reconvención, el juez acoge la demanda y aquella, compensándolas y
dejando una sola cantidad debida.

LA CONFUSIÓN

La reglamenta el Título XVIII del Libro IV, en los arts.1665 a 1669. La primera de estas
disposiciones señala que si "concurren en una misma persona las calidades de acreedor y
deudor se verifica de derecho una confusión que extingue la deuda y produce iguales
efectos que el pago".

Por ejemplo, Pedro es deudor de Juan por $100 y éste fallece, dejándolo como heredero
único. Pedro pasa a ser deudor de sí mismo, y por ello la obligación se extingue.

Se trata entonces de un modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando las
calidades de acreedor y deudor se reúnen en una sola persona.

Naturaleza jurídica

Sabemos que toda obligación supone un vínculo jurídico entre personas cuyos patrimonios
quedan enfrentados el uno al otro. Si se confunden las calidades de acreedor y deudor
en una sola persona, los respectivos patrimonios van a correr la misma suerte, de tal
manera que se va a producir una imposibilidad en la ejecución de la obligación, ya que
desaparecerá el vínculo, el interés y la acción.

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La confusión es un modo de extinguir que no sólo se aplica al campo de las obligaciones


sino que también a los derechos reales, como sucede por ejemplo en la propiedad
fiduciaria (art.763 Nº6); en el usufructo (art.806); las servidumbres (art.885 N°3); el
derecho de prenda (art.2406).

Para que opere la confusión, el art.1665 exige únicamente que se reúnan en una sola
persona las calidades de acreedor y deudor. En consecuencia, opera en toda clase de
obligaciones: de dar, hacer o no hacer, contractuales o extracontractuales y entre toda
clase de personas. Su único requisito es, pues, el señalado.

Clases de confusión

a. - Confusión por acto entre vivos y por causa de muerte.

Lo normal es que la confusión se produzca por causa de muerte y no por acto entre vivos.
Para que pueda operar la confusión por causa de muerte es necesario que el heredero
acepte pura y simplemente la herencia, ya que según el art.1669 "los créditos y deudas del
heredero que aceptó la herencia con beneficio de inventario no se confun-den con las
deudas y créditos hereditarios”.

La confusión por causa de muerte puede presentarse en tres formas:

1°) El deudor es heredero del acreedor, o éste le lega el crédito.

2°) El acreedor es heredero del deudor, y

3°) Un tercero es a la vez heredero del acreedor y del deudor, o sea, amabas calidades se
reúnen en una persona ajena a la obligación.

La confusión por acto entre vivos puede produ-cirse cuando el deudor adquiere por cesión
el crédito.

b. - Confusión total y parcial

La confusión es total si el deudor adquiere la calidad de acreedor de la totalidad de él, o


si el acreedor asume la deuda completa.

Se producirá confusión parcial cuando las calidades de acreedor y deudor concurren

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solamente respecto de una cuota, caso en el cual la obligación se extingue hasta


concurrencia de ésta (art.1667).

Efectos de la confusión

De acuerdo al art.1665, la confusión opera de pleno derecho extinguiendo la obligación y


todos sus accesorios.

A. Bello trata principalmente de los efectos de la confusión en la fianza y en la solidaridad


(art.1666 y 1668).

En efecto para la fianza el art.1666 establece que “la confusión que extingue la obligación
principal extingue la obligación principal”. En consecuencia, si el deudor principal y el
acreedor pasan a ser una sola persona, se extingue la fianza por vía consecuencial, pero
si fiador y acreedor o fiador y deudor pasaron a ser uno solo, no hay fianza, pero la
obligación principal subsiste.

En la solidaridad la trató en el art.1668. Para la activa, la solución la hemos estudiado, pues


si el deudor común se confunde con uno de los acreedores solidarios, será obligado éste a
los demás coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en el
crédito.

La deuda se extinguió, pero el acreedor que recibió la satisfacción del crédito debe darles
su parte a los demás (inc. 2° del art.1668).

Si se produce la confusión entre uno de los deudores solidarios y el acreedor, la obligación


se extingue por un modo equivalente al pago.

Se producen, en consecuencia, entre los deudores los efectos propios de la satisfacción del
crédito por uno de los codeudores, es decir, se subroga para cobrar a los otros su parte en
la deuda, exactamente igual que si hubiera mediado pago

¿Qué pasa si cesa la confusión?

Nuestro legislador no se preocupó como de determinar lo que ocurre si la confusión cesa,


esto es, vuelven a separarse las calidades de acreedor y deudor en distintas personas.

Este autor aplicando las reglas generales, señala que es preciso distinguir según el motivo
que pone fin a la confusión, así:

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1.- Si la causal es de las que operan con efecto retroactivo, principalmente la nulidad, la
confusión queda sin efecto, porque la nulidad la borra y, en consecuencia, reviven el
crédito y sus accesorios.

Por ejemplo, Pedro deudor de Juan por $100, aparece como heredero testamentario de su
acreedor. La deuda se extingue por confusión, pero se produce posteriormente la
declaración de nulidad del testamento, y el heredero pasa a ser Diego; la nulidad, al operar
retroactivamente, borra la confusión, y por ende Pedro debe pagar a Diego.

2.- Pero si la razón de separarse las personas del acreedor y deudor es de las que no tienen
efecto retroactivo, la confusión producida de pleno derecho ya ha operado y no reviven el
crédito y sus accesorios. Es el mismo caso anterior, pero el testamento es válido, y Pedro
cede sus derechos de herencia a Diego. El crédito no renace.

LA PÉRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE

Siguiendo al profesor Abeliuk podemos definir la imposibilidad en el cumplimiento como


un modo de extinguir las obligaciones que se presenta cuando por un hecho no
imputable al deudor se hace imposible para éste cumplir la prestación debida.

El caso más importante de imposibilidad es precisamente la pérdida de la cosa que se


debe, pero no es el único. En la pérdida de la cosa que se debe el principal efecto es que el
deudor no cumple la obligación, sin que por ello se genere responsabilidad para él.

Como todo modo de extinguir junto con la obligación se extinguen sus accesorios,
garantías, privilegios, etc.

Requisitos

Para que imposibilidad o pérdida de la cosa debida extinga la obligación deben cumplirse
algunos requisitos. En primer lugar, la pérdida debe provenir de un hecho no imputable al
deudor porque si ha habido dolo o culpa suyos, la obligación no podrá cumplirse en la
forma establecida, pero en su lugar queda la obligación del deudor de indemnizar los
perjuicios ocasionados, que es una forma de cumplir en equivalencia.

Dicho de otro modo la pérdida de la cosa que se debe o la imposibilidad de cumplir la


obligación la extingue cuando se debe a fuerza mayor o caso fortuito.

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Consecuencia de lo anterior la imposibilidad debe ser absoluta y sobreviniente.

La imposibilidad relativa no constituye caso fortuito y puede dar lugar a la aplicación de la


teoría de la imprevisión que supone precisamente una imposibilidad relativa.

En segundo lugar, la imposibilidad debe ser posterior al nacimiento de la obligación,


porque si es coetánea, ya no hay imposibilidad extintiva, sino nulidad de la obligación, por
defecto del objeto.

Hay una razón de justicia o equidad pues nada más justo que si es un hecho ajeno a su
voluntad, imposible de resistir, el que le impide cumplir, el deudor quede liberado de toda
responsabilidad.

La pérdida de la cosa que se debe como especie de imposibilidad en el cumplimiento

El Código limitó este modo de extinguir a las obligaciones de dar una especie o cuerpo
cierto, pues en las de género (como el género no perece) no hay imposibilidad en el
cumplimiento y basta, por lo mismo que exista una cosa de la especie determinada del
género de que se trata, de una calidad a lo menos mediana, para que se puede pagar o
solucionar lo que se debe.

Siguiendo al prof. Abeliuk estudiaremos este modo de extinguir a partir del desarrollo de
tres preguntas:

A. Cuándo existe imposibilidad

B. Cuándo se extingue la obligación sin responsabilidad para el deudor, y

C. Cuándo es éste responsable.

¿Cuándo existe imposibilidad?

Art.1670. "Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque
deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se extingue la
obligación; salvas empero las excepciones de los artículos subsiguientes".

Hay casos en que la cosa no se destruye, pero jurídicamente equivale a su perecimiento, y


producen los mismos efectos que éste.:

1° Cuando se destruye la especie o cuerpo cierto debido.

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Esta es la regla general de pérdida de la cosa debida. La destrucción puede ser total o
parcial. En efecto, de acuerdo al art.1486 "todo lo que destruye la aptitud de la cosa para
el objeto o a que según su naturaleza o la convención se destina, se entiende destruir la
cosa".

2° Cuando la cosa desaparece y se ignora si existe.

Se trata del extravío de la especie o cuerpo cierto. La cosa debida puede realmente existir,
pero como ha desaparecido y se ignora si subsiste, el legislador la considera perdida.
Perdida que ésta puede reaparecer y las consecuencias jurídicas serán interesantes, como
veremos en un momento.

3° Cuando la cosa deja de estar en el comercio jurídico.

La cosa debida pasa a ser incomerciable, como si, por ejemplo, es expropiada por la
autoridad o se embarga.

¿Cuándo se extingue la obligación sin responsabilidad para el deudor?

1° El deudor no responde si la cosa perece por caso fortuito, salvas las excepciones legales
(art.1547);

2° El deudor no responde si la cosa perece en su poder, pero durante la mora del acreedor
en recibirla, y siempre que al deudor no pueda atribuírsele dolo o culpa grave (art.1680);

3° El deudor tampoco responde si la cosa perece por obra de un tercero, del cual el deudor
no es civilmente responsable (art.1677), y

4° El deudor tampoco responde si la cosa perece por caso fortuito durante la mora del
deudor (mora que lo hace responder aun de la fuerza mayor), pero ésta hubiera destruido
igualmente la cosa en poder del acreedor (arts.1574, inc.2°, y 1672, inc.2°).

¿Cuándo es el deudor responsable?

Si el deudor responde de la imposibilidad en el cumplimiento, la obligación no se extingue,


sino que cambia de objeto, esto es, nace en su reemplazo la de indemnizar los perjuicios.

Recordemos, una vez más, cuando el deudor es responsable.

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El deudor es responsable:

1° Si hay culpa o dolo de su parte (art.1672);

2° Si hay culpa o dolo de las personas por las cuales el deudor es civilmente responsable
(art.1679);

3° Si la cosa perece por caso fortuito, estando el deudor en mora, siempre que la cosa
hubiere perecido igualmente estando en poder del acreedor (arts.1574, inc. 2, y 1676,
inc.2°);

4 Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito o de alguno en


particular (art.1673); y

5° Si ha hurtado o robado un cuerpo cierto.

Art.1676. "Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto no le será permitido alegar que la
cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aquellos que habrían producido la destrucción o
pérdida del cuerpo cierto en poder del acreedor". Es ésta una sanción para el autor de tales
delitos.

Efectos de la pérdida o imposibilidad total

Sólo hay extinción de la obligación cuando el deudor no es responsable de la pérdida y los


efectos son los mismos que en todo modo de extinguir, es decir, se extingue la obligación y
sus accesorios.

Perdida totalmente la cosa que se debe, hay incumplimiento de la obligación, pero por no
ser éste imputable al deudor, no se produce ulterior consecuencia para éste.

La situación varía en los contratos bilaterales, porque al extinguirse por caso fortuito la
obligación de una de las partes, hay que determinar qué ocurre con la obligación de la
contraparte, obligación que no se ha hecho imposible, y que puede estar ya cumplida o
aún pendiente.

Radicalmente inversa es la situación si el incumplimiento es imputable al deudor, esto es,


si la imposibilidad ha sobrevenido por su dolo o culpa. En tal caso el deudor pasa a ser
ahora deudor de la indemnización de perjuicios, que reemplaza a la obligación que ya no
puede cumplirse por imposibilidad imputable.

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Efectos de la imposibilidad:

1° Que si la obligación se hace imposible durante la mora del deudor, pero la cosa
igualmente se hubiere destruido en poder del acreedor, sólo se debe indemnización por la
mora (art.1672, inc.2°);

2° Que si la imposibilidad proviene del hecho o culpa de personas por las cuales el deudor
no es civilmente responsable, el acreedor puede exigir que el deudor le ceda los derechos
y acciones que tenga contra aquellos por cuyo hecho o culpa ha perecido la cosa
(art.1677), y

3° Que "si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor, que
inculpablemente ignoraba la obligación, se deberá solamente el precio sin otra
indemnización de perjuicios" (art.1678).

Pérdida parcial o imposibilidad parcial

El Código no se ha preocupado específicamente de la imposibilidad parcial, esto es, que la


obligación pueda cumplirse, pero no íntegra y perfectamente, ni tampoco de la
imposibilidad temporal, esto es, una imposibilidad que posteriormente desaparecerá,
dicho de otro modo, la obligación no puede cumplirse cuando es exigible, pero sí más
adelante.

Imposibilidad parcial

El Código se preocupó únicamente de un caso de imposibilidad parcial que se refiere a los


deterioros de la especie o cuerpo cierto debidos, y no lo hizo tampoco en el título
referente a la pérdida misma de la cosa debida, sino a propósito del cumplimiento de la
condición (art.1480) y en el pago (art.1590).

Con la solución que ellos dan podemos sentar la siguiente regla general.

Si la imposibilidad es imputable al deudor y es de importancia, el acreedor goza del


derecho alternativo del art.1489, esto es, pedir la resolución del contrato o exigir el
cumplimiento (parcial), en ambos casos con indemnización de perjuicios.

Si la imposibilidad es imputable al deudor pero no es de importancia, el acreedor sólo


puede exigir el cumplimiento parcial y la indemnización de perjuicios.

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Si la imposibilidad no es imputable al deudor, la obligación se cumple en la parte que sigue


siendo posible; tratándose de una especie o cuerpo cierto, el acreedor debe recibirla como
se encuentre, esto es, con sus deterioros.

Imposibilidad temporal

Puede ocurrir que el imprevisto que impide cumplir la obligación no sea definitivo, y sólo
imposibilite al deudor para cumplir oportunamente, esto es, cuando la obligación es
exigible. Si lo aplicamos a la pérdida de la cosa, puede ocurrir que la cosa no se pueda dar
o entregar cuando corresponde por imposibilidad temporal, pero puede que se logre
hacerlo después.

El Código tampoco se preocupó especialmente de esta situación, sino para un caso


especial, del cual puede extraerse también la regla general: “el reaparecimiento de la cosa
perdida”.

En efecto, el art.1675 establece que "si reaparece la cosa perdida cuya existencia se
ignoraba, podrá reclamarla el acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido en razón de
su precio".

Como se advierte el código parte de la base que el deudor ha sido responsable del
extravío, y se vio, en consecuencia, obligado a pagar el precio de la cosa como
indemnización compensatoria, y los perjuicios por la mora; en tal situación el acreedor
puede optar entre retener la indemnización recibida o reclamar la especie reaparecida,
pero en este caso sólo podrá conservar la indemnización moratoria, porque ella reparó el
retardo sufrido, pero deberá devolver el precio recibido.

Ahora, si el extravío no fue imputable al deudor, parece obvio que el acreedor puede
reclamar, la cosa extraviada y reaparecida, pero no pedir indemnización, ya que el retardo
no fue imputable.

La misma solución puede extenderse a cualquier imposibilidad temporal: el deudor debe


indemnizarla si es imputable, y concluida la imposibilidad, el acreedor puede exigir la
prestación, devolviendo la indemnización compensatoria; si no es imputable, la obligación
debe cumplirse cuando desaparezca la imposibilidad, pero sin indemnización moratoria.

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LA TRANSACCIÓN

Dispone el art.2424 que la transacción es un contrato en que las partes “terminan


extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual”.

La doctrina agrega al final de esta definición “...haciéndose concesiones recíprocas.”

Características

1.- Es un contrato bilateral

2.- Oneroso, pudiendo ser conmutativo o aleatorio.

3.- Consensual y

4.- Principal

5.- Constituye título traslaticio de dominio o declarativo de dominio según sea el caso.

6.- Es un equivalente jurisdiccional de la sentencia judicial.

Elementos del contrato de transacción

Además de los elementos propios de todo contrato, se requiere:

- Que exista un derecho dudoso

- Que las partes hagan concesiones mutuas o sacrificios

- Capacidad para transigir

a.- Existencia de un derecho dudoso

El hecho debe ser actualmente controvertido o susceptible de serlo. La transacción tiende


a poner fin a la controversia ya producida o a impedir que se plantee en el porvenir. Por
ello, no es transacción la simple renuncia de un derecho que no se disputa. En
consecuencia, no es eficaz la transacción celebrada si el litigio a que las partes han
propuesto poner fin ha terminado por sentencia firme (2455).

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b.- Mutuas concesiones o sacrificios

Esto es que importen la renuncia de un derecho, la remisión de una deuda. Por ello no es
transacción el desistimiento liso y llano de la demanda que extingue las acciones o
derechos a que se refiere (150 CPC). No es necesario que el sacrificio a que cada parte se
somete sea de la misma magnitud o importancia.

c.- Capacidad para transigir

Dado que conduce a una enajenación, se exige la capacidad necesaria para disponer de los
objetos comprendidos en ella (2447 y 400)

Objeto de la transacción

El objeto sobre el que recae la transacción debe ser comerciable ya que se debe disponer
de ellas.

Objetos especiales

1.- Transacción sobre acciones que nacen de un delito, es posible de transigir las acciones
civiles, eso si, no puede transigirse la acción penal derivada del delito (art.2449).

2.- Transacción sobre el estado civil de una persona

No se puede transigir sobre el estado civil de las personas (art.2450), por lo que no puede
transigirse sobre el estado de matrimonio y la calidad de hijo. Eso si, son susceptibles de
transacción las consecuencias pecuniarias resultantes de un determinado estado civil,
como el derecho de suceder.

3.- Transacción sobre derecho de alimentos

El derecho de alimentos es incomerciable, por lo que no puede cederse, transmitirse o


renunciarse; la transacción no puede versar sobre las pensiones alimenticias futuras que
se deban por ley (art.2451). Por lo mismo, y a contrario sensu pueden transigirse las
pensiones pasadas.

4.- Transacción sobre derechos ajenos o inexistentes

No vale la transacción sobre derechos ajenos o derechos que no existen (art.2452).


Razones: Si recae sobre derechos inexistentes, la transacción carecería de causa. Si recae

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sobre derechos ajenos, la transacción no es nula; no afecta al verdadero titular del


derecho.

Nulidad de las transacciones

La transacción es nula por las causas que generalmente invalidan a los contratos.

- Dolo y violencia:

Es nula en todas sus partes la transacción obtenida por títulos falsificados, y en general,
por dolo o violencia (art.2453).

La rescisión afecta íntegramente la transacción, no sólo aquellas estipulaciones obtenidas


por fuerza o dolo.

- Error en el objeto:

Vicia el consentimiento el error que recae sobre la identidad de la cosa específica que es
materia del acto o contrato, por lo que la transacción es nula (arts.1453 y 2457).

a.- Error de cálculo: Este tipo de error no invalida la transacción; como no muestra una
equivocación en el juicio, por ser un error de carácter material, sólo da derecho a que se
rectifique el cálculo (art. 2458). Para ello existe un recurso especial en materia procesal
denominado “recurso de aclaración, rectificación o enmienda”.

b.- Error en la persona

El error en la persona invalida la transacción cuando la consideración a la persona sea la


causa principal del contrato. En la transacción, el error subjetivo siempre vicia el
consentimiento porque se presume haberse aceptado por consideración a la persona con
quien se transige (2456).

Transacción celebrada en consideración a un título nulo

Art. 2454: “Es nula en todas sus partes la transacción celebrada en consideración a un
título nulo, a menos que las partes hayan tratado expresamente sobre la nulidad del
título”

Para estos efectos, el TÍTULO es el acto de que emana el derecho sobre el que se transige y
no el documento que lo constata.

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En este caso existe un error porque es de suponer que las partes han transigido en la
creencia de la validez del derecho. Tal sería el caso de un heredero que transige con un
legatario en circunstancia de que es nulo el testamento en que se instituye el legado.

Es más, será nula la transacción aunque las partes hayan conocido el vicio de nulidad del
título (art.2454)

Transacción obtenida por títulos falsificados

Es nula la transacción obtenida por títulos falsificados (art.2453).

Esta vez, la expresión TÍTULO designa el documento en que consta el derecho que se
transige. En este caso, la transacción es producto de un error porque el documento
transigido se creía legítimo.

Transacción de un proceso terminado por sentencia firma

Art. 2455: “Es nula asimismo la transacción, si, al tiempo de celebrarse, estuviere ya
terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que las partes
o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de transigir”.

Se trata de una nueva forma de error. Las partes no han podido transigir sino en
equivocada creencia de que su derecho era dudoso; la existencia de un fallo firme aparta
toda duda.

Pero si las partes conocieron la existencia del fallo firme y, no obstante, transigieron, no
hay transacción.

Transacción sobre objetos que títulos posteriormente descubiertos demuestran que una
de las partes no tenía derecho alguno.

Art. 2459: “Si constare por títulos auténticos que una de las partes no tenía derecho
alguno al objeto sobre que se ha transigido y estos títulos al tiempo de transacción eran
desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen, podrá la transacción rescindirse”.

Por lo que la nulidad de la transacción supone:

- Que aparezcan posteriormente títulos auténticos que demuestren que una de las partes
no tenía ningún derecho

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- Que fueran desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen.

Con todo, no será nula la transacción que no ha recaído sobre determinados objetos en
particular, sino sobre toda controversia entre las partes, habiendo varios objetos de
desavenencia entre ellas. En este caso, el descubrimiento posterior de los títulos no es
causa de rescisión sino en cuanto hubiesen sido extraviados u ocultados dolosamente por
la parte contraria (art. 2459)

Si la transacción comprende varios objetos y el dolo se refiere a alguno de ellos, la parte


perjudicada podrá pedir la restitución de su derecho sobre dicho objeto (art.2459).

Efectos de la transacción

Al igual que todo contrato, sólo produce efecto entre las partes (art.2461).

Si son varios los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transacción


consentida por un o no aprovecha ni perjudica a los otros, sin perjuicio de los efectos de la
novación en caso de solidaridad, en cuyo caso, consentida la transacción por uno de los
varios deudores o acreedores, afecta a los demás (Art.2461.2).

Si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta transacción


contra la persona a quien compete verdaderamente ese derecho (art.2456.3).

Relatividad de los efectos de la transacción en cuanto al objeto

Los efectos de la transacción se limitan a los derechos sobre los que se ha transigido.

Si la transacción recae sobre uno o más objetos específicos, la renuncia a todo derecho,
acción o pretensión deberá sólo entenderse de los derechos acciones o pretensiones
relativas al objeto u objetos sobre que se transige (art.2462).

Si una de las partes ha renunciado al derecho que le correspondía a un determinado título


y después adquiere a otro título derecho sobre el mismo objeto, la transacción no la priva
del derecho posteriormente adquirido (art.2464)

La transacción produce el efecto de cosa juzgada

La ley equipara los efectos de la transacción a los de un fallo judicial firme, pues produce
efecto de cosa juzgada en última instancia (art.2460). Aquí las partes juzgan por sí mismas
las diferencias que las separan o amenazan separarlas.

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El pleito que se transigió queda definitivamente terminado y vedado a las partes reabrir el
debate; las cuestiones que amenazaban arrastrar a las partes a un litigio quedan
igualmente zanjadas e inhibidas las partes de abrir el debate a su respecto.

Estipulación de una cláusula penal

Según la regla general establecida en el art.1537, la pena compensatoria no puede


acumularse con la obligación principal sino cuando se ha estipulado expresamente que por
el pago de la pena no se entiende extinguida dicha obligación principal.

En cambio, en la transacción no hace falta una estipulación expresa para demandar al


mismo tiempo el cumplimiento de ésta y la pena (art.2463).

LA PRESCRIPCIÓN (EXTINTIVA)

Art.2492. “La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas
acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos
legales.”

Tomando los elementos que señala esta disposición se puede definir la prescripción
extintiva como “el modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse
ejercido éstos o aquellas durante cierto lapso de tiempo, concurriendo los demás
requisitos legales”.

Generalidades de la prescripción extintiva

Los estudiosos de nuestro Código civil concluyen, no sin razón, que Andrés Bello sigue
formalmente al Código civil francés, pues se trata en ambos cuerpos legales
conjuntamente la prescripción adquisitiva y la extintiva, pero en el fondo, estos institutos
reciben en nuestro Código un tratamiento distinto.

En realidad cuando se estudia la prescripción extintiva como modo de extinguir las


obligaciones (1567 N°10) se está cayendo en una imprecisión de lenguaje jurídico pues por
la prescripción extintiva no se extinguen sino las acciones, la obligación sigue existiendo,
otra cosa es que mute en obligación natural, pero ella no se ha extinguido.
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Una crítica casi unánime se ha hecho a don A. Bello por haber tratado en una misma parte
dos institutos distintos, la prescripción adquisitiva (modo de adquirir el dominio) y la
prescripción extintiva, (modo de extinguir las obligaciones). Ciertamente, hubiese sido más
pedagógico haber tratado la prescripción adquisitiva dentro del estudio de los modos de
adquirir y hacer lo propio con la prescripción extintiva dentro de los modos de extinguir las
obligaciones, pero el codificador tuvo sus razones para ello: De partida las reglas para
ambos institutos son comunes, también comparten un elemento esencial “el transcurso del
tiempo”. Enseguida, constituye una brillante conclusión de una obra codificadora que uno
de los bienes jurídicos que se pretende fortalecer codificando sea puesto en relieve al
finalizar el estudio, y eso es lo que pasó con el tratamiento conjunto de la prescripción que
pone de manifiesto la importancia que daba Bello al principio de la seguridad o certeza
jurídica, pilar e inspirador de toda filosofía codificadora. Finalmente, piénsese que el
modelo seguido por Bello fue el francés que había salido airoso de las críticas que se
formulaban por haber tratado conjuntamente ambas prescripciones.

Sin embargo, no hay tal divorcio entre las dos prescripciones, ya que la prescripción es un
solo instituto jurídico pero mirado desde dos perspectivas distintas.

Cuando el poseedor de la cosa adquiere el dominio por haber transcurrido un cierto lapso
de tiempo ese evento no es sino una cara del mismo fenómeno que opuestamente vive el
dueño quien a perdido, por ese mismo transcurso del tiempo, el derecho de accionar para
reivindicar el dominio perdido.

El poseedor puede adquirir por prescripción la cosa sólo porque para el dueño el
transcurso del tiempo ha tenido el efecto contrario, es decir a él le ha significado extinguir
su acción para recobrarla. Si el transcurso del tiempo no fuera el suficiente para que el
dueño pierda su acción el poseedor no podría favorecerse de ese tiempo para adquirir ese
dominio.

Visto de otro modo aquí Bello tuvo que hacer jugar varios principios y optar por privilegiar
unos u otros.

La posesión en manos de quien no es dueño de la cosa es una situación de inestabilidad


que repugna a Bello, es necesario entonces por razones del tráfico jurídico (principio de la
libre circulación de los bienes tan protegido por él) y principalmente para dar seguridad y
certeza jurídicas a ese tráfico de transformarlas en situaciones jurídicas, o sea amparadas
por el derecho. Por otro lado repugna a Bello la negligencia en el actuar del dueño, quien
ha dejado transcurrir el tiempo sin interesarse en el destino de sus bienes ni en la pérdida
de sus acciones.

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Se convence Bello, en definitiva, de privilegiar la seguridad jurídica premiando la


estabilidad de una situación de hecho permanente pero sólo como justa sanción de un
actuar negligente de quien tenía todo para amparar ese dominio y no lo hizo. Es decir, por
muy permanente que la situación sea actuando el dueño en defensa de su derecho, Bello
no duda en protegerlo a fin que no pierda la cosa. Seguridad entonces como justa sanción
a la negligencia.

Reglas comunes a toda prescripción

Se encuentran contenidas en los arts.2493 a 2497, pueden resumirse en tres:

1.- La prescripción debe ser alegada (art.2493).

2.- No se puede renunciar a la prescripción anticipadamente (art.2494); y

3.- La prescripción corre a favor y en contra toda persona que tenga la libre administración
de sus bienes (art.2497).

1ª Regla: La prescripción debe ser alegada

Quien quiera aprovecharse de la prescripción debe alegarla, es decir, ella no puede ser
declarada de oficio por el juez. Art.2493. “El que quiera aprovecharse de la prescripción
debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio”.

Visto desde el prisma de la prescripción extintiva la inactividad del dueño, unido al


transcurso del tiempo, tampoco hace prescribir de pleno derecho las acciones del dueño
para reclamar la cosa, mientras el deudor no se excuse del cumplir alegando la prescripción
de la acción del acreedor.

La prescripción puede, en efecto, alegarse como acción u oponerse como excepción. La


excepción de prescripción es mixta, de aquellas que trata el art.310 del CPC; es decir,
puede oponerse por escrito en cualquier estado del pleito antes de la citación para oír
sentencia en primera instancia o hasta antes de la vista de la causa en segunda. En el juicio
ejecutivo debe oponerse en el escrito de excepciones, conjuntamente con las demás que
haga valer el deudor.

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Casos excepcionales en que el juez puede declarar de oficio de la prescripción

a) En el juicio ejecutivo civil el juez puede de oficio declarar la prescripción del carácter
ejecutivo del título, cuando la obligación conste en un título ejecutivo que tenga más de
tres años de antigüedad desde que se hizo exigible (art. 442 CPC).

b) La prescripción de la acción penal y la pena –que tienen los mismos plazos de


prescripción- debe ser declarado de oficio (art. 94 y 97 del CP).

c) El juez deberá de oficio declarar prescritas las acciones que corran en contra o a favor
del Fisco.

2ª Regla: No se puede renunciar a la prescripción de forma anticipada

Se renuncia a la prescripción cuando cumplido el lapso de tiempo que exige la ley para que
ella opere, el prescribiente manifiesta su voluntad de no alegarla (art.2494 inc.1º).
Artículo 2494. “La prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente; pero sólo
después de cumplida. Renunciase tácitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta
por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueño o del acreedor; por ejemplo, cuando
cumplidas las condiciones legales de la prescripción, el poseedor de la cosa la toma en
arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo”.

El fundamento de esta regla pareciera encontrarse en el carácter de orden público que


tienen las normas relativas a la prescripción, de ahí su prohibición de renunciarse en forma
anticipada. Prever la posibilidad de renuncia anticipada equivaldría a reducirla a la calidad
de elemento accidental de todo contrato que visualizamos como una imposición de la
parte más fuerte de la relación jurídica de hacer renunciar a la más débil la renuncia a la
prescripción.

La renuncia puede ser expresa o tácita.

Es expresa cuando se hace en términos claros, formales y explícitos, como en un escrito


judicial en que se pide al juez en alguna parte de la suma y del petitorio que se le tenga
por renunciado al derecho de alegar la prescripción; y tácita cuando se reconoce el
derecho de dominio del dueño o la acreencia del acreedor (art. 2494 inc.2º) o cuando el
demandado no reconviene o no se excepciona en la oportunidad procesal respectiva.

La renuncia supone dos elementos:

a) El tiempo de prescripción debe estar cumplido, pues, si no lo está, el reconocimiento

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que el prescribiente hace del derecho del titular constituye una interrupción natural de la
prescripción y no una renuncia de la misma (art.2518). Por eso que en el ejemplo de
nuestra creación legislativa dijimos que había sido “demandado extemporáneamente” es
decir, una vez cumplidos los plazos de prescripción y por lo mismos sin poder alguno de
interrumpirla.

b) El prescribiente debe tener capacidad de enajenar (art. 2495), porque la renuncia de la


prescripción priva de la adquisición de un derecho y ello se asemeja a la enajenación.
Artículo 2495. “No puede renunciar la prescripción sino el que puede enajenar”.

Se discute además si el representante legal de un incapaz puede renunciar a la


prescripción. La ley dispone en todo caso son suma claridad distinguiendo:

a.- Si se trata de inmuebles: el representante legal no está facultado para renunciar


a la prescripción sino con autorización judicial, pues se entiende que la facultad de
enajenar de que carece el representado debe ser suplida por el juez.

b.- Tratándose de muebles: la ley no establece límite alguno al representante.

El caso de la prescripción colectiva

Una cosa puede prescribirse por varios, todos los cuales tienen el derecho de alegarla y
beneficiarse de ella.

Los efectos de la renuncia de uno de ellos no afectan a los demás. Digamos que el efecto
de la renuncia es relativo, porque alcanza sólo al prescribiente (renunciante).

Aquellos que no renunciaron no se ven afectados por el acto del renunciante, de ahí que
los otros pueden persistir en alegarla y el actor dueño no puede oponerles la renuncia que
hizo uno de ellos, según se desprende del art. 2496.

Art.2496. “El fiador podrá oponer al acreedor la prescripción renunciada por el principal
deudor”.

De este modo, la renuncia de la prescripción sólo opera respecto del que la efectúa no
perjudicando ni beneficiando a los demás deudores.

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3ª Regla. La prescripción corre a favor o en contra toda persona que tenga la libre
administración de sus bienes (art.2497)

En principio toda persona puede alegar la prescripción y en su contra se puede prescribir.

Art.2497. “Las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente a favor y en contra


del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones
nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administración de lo suyo”.

Incluyéndose, aunque el Código civil no se refiere a ellos, los ausentes. Esta regla general
encuentra una excepción pues respecto de ciertas personas, principalmente incapaces, se
suspende la prescripción como se verá.

Requisitos particulares de la prescripción extintiva

1°) Que la acción sea prescriptible;

2°) Que transcurra cierto período de tiempo, y

3°) El silencio de la relación jurídica, esto es, la inactividad de las partes.

1°) Acción prescriptible

La regla general es que las acciones sean pres-criptibles, n0 siendo necesario para este
efecto que el legis-lador indique expresamente cual es su prescripción. Lo contrario si
requiere texto expreso, es decir, debe la ley expresar que una acción es imprescriptible.

Los casos de excepción a la prescriptibilidad no son muy frecuentes:

a) La acción de partición (art.1317). La parti-ción puede pedirse siempre, con lo


cual está señalando el carácter de imprescriptible de la acción de partición.

b) La acción de demarcación y cerramiento, la ley no señala expresamente que


estas acciones sean imprescriptible, pero es obvio que ello es así. Puesto que
siendo manifestaciones del derecho de dominio, sólo se extinguirán cuando éste lo
haga.

c) La acción de reclamación de estado civil (art.320).

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2°) Transcurso del tiempo.

El art.2514 dispone que para que un derecho o acción prescriba, es necesario que no se
hayan ejercitado durante cierto lapso de tiempo.

a) Momento en que comienza a correr el plazo de prescripción.

El art.2514 señala que "se cuenta desde que la obligación se ha hecho exigible". La
obligación es exigible:

- Si es pura y simple, en el mismo momento que nace.

- Si está sujeta a condición suspensiva, desde que se cumple la condición.

- Si es una obligación a plazo desde el cumplimiento del plazo.

- Si se trata de una obligación de no hacer, desde la contravención.

Hay ciertos casos particulares en que la regla general de que el plazo comienza a correr
desde que la obligación se hace exigible no es aplicable. En efecto, en ciertas situaciones el
término comienza a contarse desde la fecha de celebración del respectivo contrato, lo
que sucede en el caso del pacto comisorio en el contrato de compraventa por
incumpli-miento de la obligación de pagar el precio (art.1880) y en la acción pauliana
(art.2468 N°3).

b) Forma de contar el plazo de prescripción.

A este respecto se aplican los artículos 48, 49 y 50 del Código Civil.

c) Modificación de los plazos de prescripción.

El problema que se nos presenta es si las partes pueden convenir en modificar los plazos
establecidos por el legislador ya sea alargándolos o reduciéndolos. La doctrina en forma
unánime estima que no pueden aceptarse las estipulaciones de las partes que tiendan a
ampliar los plazos legales de prescripción, porque ello puede significar e implicar una
renuncia anticipada de la prescrip-ción, lo cual no es aceptado por el legislador. La sanción
de una cláusula de esa naturaleza sería la nulidad de la misma.

Sin perjuicio de lo anterior la ley permite, expresamente, la ampliación de dichos plazos,


como sucede por ejemplo en el art.1886.

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¿Y si la convención de partes pretende reducir o limitar el plazo sería igualmente


improcedente?

La situación de las estipulaciones de las partes que tienen por objeto reducir o limitar los
plazos de prescrip-ción se encuentran en una situación distinta, pues, en general se estima
que ello es posible, ya que el propio legis-lador lo permite, como sucede por ejemplo en el
pacto comisorio en el contrato de compraventa por incumplimiento de la obliga-ción de
pagar el precio, en que cual las partes pueden fijar el plazo de prescripción de éste
siempre que sea inferior a cuatro años (art.1880), y en el pacto de retroventa (art.1885).

3°) El silencio de la relación jurídica.

Para que opere la prescripción extintiva también es necesario que durante el plazo de
prescripción exista inactividad jurídica en torno a la obligación, esto es que ninguna de las
partes actúe en relación a ella, ni el acreedor, por ejemplo exigiendo el pago del crédito ni
el deudor pagando por su parte.

En realidad la prescripción extintiva descansa sobre dos características fundamentales:

1) La inactividad del acreedor, y

2) la presunción de liberación del deudor.

Esta inactividad de las partes desaparece cuando hay actividad de las mismas. Esta
actividad la encontramos en el caso que el acreedor demande judicialmente al deudor o
cuando el deudor reconoce su obligación para con el acreedor.

La ruptura del silencio se llama jurídicamente interrupción de la prescripción y puede ser


de dos tipos: civil o natural (art.2518), que analizaremos en un momento más.

Prueba de la prescripción

Corresponde al deudor acreditar la prescripción, porque es un modo de eximirse del


cumplimiento de la obligación (art.1698). Pero de los elementos señalados que integran la
prescripción, el único que realmente corresponderá establecer al deudor será el
transcurso del tiempo, porque es la ley quien determina las acciones imprescriptibles, y
según veremos es al acreedor a quien toca probar que ha interrumpido la prescripción.

Nuestros tribunales de justicia se encuentran contestes en que es cuestión de hecho


determinar si se ha cumplido el término de la prescripción.

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Prescripción de largo tiempo

Las prescripciones de largo tiempo, son así denominadas para diferenciarlas de las
tratadas en el párrafo 42 y que el propio legislador llama de corto tiempo.

Podrían llamarse también prescripciones generales, pues su aplicación constituye la regla


general para toda clase de derechos.

Categorías de prescripciones de largo tiempo

1° Las acciones personales ordinarias;

2° Las acciones personales ejecutivas;

3° Las acciones de obligaciones accesorias;

4° Las acciones reales de dominio y herencia, y

5° Las acciones reales provenientes de las limitaciones del dominio.

Prescripción de largo tiempo

1° Las acciones personales ordinarias

El art.2515 inc.1° nos dice que el tiempo de la prescripción extintiva es, en general, de 5
años. Este plazo es la regla general para la prescripción extintiva, por lo que para que no
se aplique, se requiere una disposición legal que expresamente señale otro, como ocurre,
por ejemplo, ya conocemos los casos de la indemnización por responsabilidad
extracontractual, el plazo de prescripción del pacto comisorio, el de la acción pauliana, o el
de la acción de nulidad.

Si la ley no dice nada específicamente, la prescripción extintiva es de 5 años.

Por ello como la ley nada dice en cuanto a la prescripción de la acción resolutoria, a la de
la acción de indemnización de perjuicios por incumplimiento de una obligación, o a la de la
acción de in rem verso, entenderemos que es de 5 años.

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2° Las acciones personales ejecutivas

De acuerdo al mismo art.2515 la acción ejecutiva conservan su carácter de tales durante


tres años, pasados los cuales se convierten en ordinarias y en calidad de tales duran otros
dos años.

Existen acciones ejecutivas a las cuales la ley ha señalado un plazo menor de prescripción
como la que emana del cheque protestado que prescribe en el plazo de un año contados
desde le fecha del protesto, y la que surge de la letra de cambio y del pagaré cuyos plazos
de pres-cripción son también de un año.

En relación con la prescripción de la acción ejecutiva hay que hacer presente lo siguiente:

a) no es propiamente la acción de cobro la que prescribe, sino el mérito ejecutivo de ella,


según se desprende del inciso 2° del art.2515, por ello algunos autores hablan de la
caducidad del mérito ejecutivo de la acción.

b) esta prescripción puede ser declarada de oficio por el Tribunal (art.442 CPC). En efecto,
el CPC dispone que el tribunal denegará la ejecución si el título tiene más de tres años
contados desde que la obligación se hizo exigible.

Prescripción de largo tiempo

3° Las acciones de obligaciones accesorias

Toda obligación que tenga aquel carácter, sea real o personal, prescribe conjuntamente
con la obligación a la que accede. El art.2516 señala que “la acción hipotecaria, y las
demás que proceden de una obligación accesoria, prescriben junto con la obligación a
que acceden”. Quedan incluidas en la disposición las cauciones reales, como la hipoteca ya
mencionada y la prenda, y las personales, como la fianza, cláusula penal, etc.

En consecuencia, las cauciones no tienen ni plazo único ni propio de prescripción, sino que
les corresponderá el que afecte a la obligación principal a la cual acceden.

4° Las acciones reales de dominio y herencia

Tratándose de los derechos reales, la acción real o reivindicatoria prescribe como


consecuencia de la extinción por prescripción del derecho real del cual emana, a diferencia
de los derechos personales, los cuales se extinguen por su no ejercicio.

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El derecho de dominio es exclusivo, absoluto y perpetuo, en virtud de las dos últimas


características señala-das, este derecho no se extingue por su no ejercicio, pero si cuando
un tercero adquiere la cosa objeto del dominio por prescripción adquisitiva. El derecho de
dominio se extingue por la prescripción adquisitiva, y la acción de dominio o acción
reivindicatoria se extinguirá conjuntamente con él. El art.2517 lo dispone al señalar que
“toda acción por la cual se reclama un derecho, se extingue por la prescripción adquisi­tiva
del mismo derecho.”.

En cuanto a la prescripción de la acción de petición de herencia, que es la acción que


emana del derecho real del mismo nombre se le aplica el mismo principio que al derecho
de dominio ya aludido, es decir, ella se extingue por la prescripción adquisitiva del derecho
real de herencia.

De acuerdo a los arts.1269 y 704 por una parte y al 2551 por otra, el derecho real de
herencia puede adquirirse por prescripción en las siguientes formas:

1.- Por prescripción ordinaria de cinco años, cuando al prescribiente se le ha concedido la


posesión efectiva de la herencia (heredero putativo);

2.- Por prescripción extraordinaria de diez años, cuando no se ha concedido la misma.

Cuando un tercero adquiere por prescripción el derecho real de herencia, en alguna de las
dos formas indicadas, se produce la extinción por prescripción de la acción de petición de
herencia.

5° Las acciones reales provenientes de las limitaciones del dominio.

El Código Civil no es claro a este respecto, pues tratándose de los derechos de usufructo,
uso y habita-ción, solo dispone en el art.806 que ellos se extinguen por prescripción. Cosa
distinta sucede con el derecho real de servidumbre.

La doctrina estima que respecto del usufructo, y también del uso o habitación, pueden
operar dos prescripciones:

1. La Prescripción adquisitiva por la cual un tercero adquiere el derecho de usufructo, con


lo cual se extingue la acción que emana de él, se aplicaría en ese caso el art.2517.

2.- La prescripción extintiva por el no ejercicio del derecho de usufructo durante cinco
años, prescripción que se funda en el art.2515 y que se aplica a las relaciones de
usufructuario con el nudo propietario.

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En cuanto al derecho real de servidumbre, según lo prescribe el art.885 Nº5 la


servidumbre se extingue por haberse dejado de gozar durante tres años. Con ello queda
claro que se produce el término de la servidumbre por la prescripción extintiva.

Pero, también es posible que ella se extinga por la prescripción adquisitiva del tercero, así
se desprende del art.2517.

Interrupción de la prescripción

Es aquella que produce el rompimiento de la inactividad de la relación jurídica por la


acción del acreedor para cobrar su crédito o por un reconocimiento del deudor de su
obligación, produciendo como efecto que se hace perder todo el tiempo corrido de la
prescripción.

La interrupción de la prescripción se clasifica en civil, que es la que se produce por la


demanda del acreedor, y natural, que es la que proviene del reconocimiento del
(art.2518).

En cuanto a la aplicación de la prescripción aparecería que el art.2518 rige


fundamentalmente para la prescripción extintiva ordinaria. Sin embargo veremos que ella
también se aplica a las prescripciones de corto tiempo, pero con una modalidad especial
que estudiaremos al referimos a ellas.

No se aplica a la prescripción de la acción ejecutiva, puesto que según decíamos se trata


más bien de una caducidad, lo que se confirma en el art.442 del CPC que ordena al juez
rechazar la ejecución si el título tiene más de 3 años.

Cuando la prescripción extintiva se produce por haber operado la adquisitiva a favor de un


tercero respecto del derecho de que trata (dominio, herencia, usufructo, etc., la
interrupción de la prescripción se rige por las normas que gobiernan aquella institución en
la adquisitiva (arts. 2502 y 2503.).

Interrupción natural

El art.2518 dispone refiriéndose a la prescripción extintiva que “se interrumpe


naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligación, ya expresa, ya
tácitamente”.

El legislador no reglamenta la forma en que se produce la interrupción natural de la


prescripción, luego ella puede deberse a cualquier acto del deudor que implique un

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reconocimiento, expreso o tácito, de su obligación.

No pude confundirse la interrupción natural con la renuncia tácita de la prescripción, pues


ésta se produce sólo una vez cumplida aquella, en tanto que la interrupción opera
mientras el plazo de prescripción se encuentra en curso.

Interrupción civil

El art.2518 señala que “se interrumpe civilmente (la prescripción) por la demanda judicial;
salvo los casos enumerados en el art.2503”.

La interrupción civil de la prescripción se produce, entonces, por demanda judicial, esto es


el acreedor debe recurrir a los tribunales accionando contra el deudor para obtener el
cumplimiento de la obligación.

Para que la demanda judicial produzca la interrupción de la prescripción es necesario que


ella sea notificada y que la notificación se haya efectuado antes de expirar el plazo de
prescripción.

Se ha planteado un problema acerca de lo qué es lo que se debe entender por "demanda


judicial". Parte de la doctrina sostiene que dichas expresiones deben entenderse en su
sentido estricto, esto es como sinónimo de ejercitar judicialmente un derecho, de poner
en ejercicio una pretensión a través de una acción. Otra parte de la doctrina cree que
debe tomarse en un sentido amplio, que comprende cualquier presentación hecha ante la
justicia para hacer efectivo el derecho, sea entablando direc-tamente la acción misma, sea
solicitando alguna medida previa que indique que el acreedor tiene el ánimo de ejercer su
dere-cho, como sería una gestión preparatoria de la vía ejecutiva, o una medida
prejudicial.

De acuerdo al art.2518 aun cuando haya demanda judicial no se produce la interrupción


de la prescripción en los casos señalados en el art.2503, es decir:

1.- Cuando la notificación de la demanda no se ha hecho en forma legal,

2.- Cuando hay desistimiento de la demanda o se declaró abandonado el procedimiento,

3.- Cuando el demandado obtuvo sentencia de absolución.

Se ha entendido que sentencia absolutoria es aquella que libera al deudor por desvirtuar
el fondo mismo del litigio.

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Efectos de la interrupción de la prescripción

La interrupción de la prescripción, sea natural o civil, produce el efectos de hacer perder


todo el tiempo transcurrido hasta el momento que ella se produce. Luego, la
interrupción de la prescripción beneficia al acreedor y perju-dica al deudor, quién pierde
todo el plazo transcurrido.

La interrupción de la prescripción es de efectos relativos, por ello el art.2519 dispone


que "la interrupción que obra en favor de uno de varios coacreedores, no apro-vecha a los
otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a
menos que haya solidari-dad, y no se haya ésta renunciado en los términos del art.1516."

Suspensión de la prescripción

La suspensión de la prescripción es un beneficio que la ley establece en favor de los


incapaces es en virtud del cual la prescripción no corre en su contra mientras dure su
incapacidad.

El art.2520 se refiere a la suspensión de la prescripción extintiva.

Dispone la norma que “la prescripción que extingue las obligaciones se suspende en favor
de las personas enumeradas en el N°1 del art.2509", en otras palabras la suspensión de
la prescripción se produce en favor de los menores; los dementes; los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender claramente; y todos los que estén bajo
potestad paterna, o bajo tutela o curaduría.

La suspensión es una institución de excepción por lo cual sólo favorece a las personas en
cuyo beneficio fue establecida y no a otros, pues no admite interpretación extensiva.

La suspensión de la prescripción beneficia al acreedor incapaz y perjudica al deudor, ya


que el derecho del acreedor a su respecto no se extinguirá por prescripción mien-tras dure
su incapacidad.

Límite a la duración de la suspensión

La suspensión de la prescripción tiene un límite de duración que se señala en el art.2520


pues “transcurridos diez años no se tomarán en cuenta las suspensio­nes en favor de los
incapaces.”

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Paralelo entre suspensión e interrupción de la prescripción

Ambas instituciones se asemejan en que ellas actúan sobre el transcurso del tiempo de la
prescripción, en beneficio del acreedor y perjuicio del prescribiente. Tanto la una como la
otra deben ser probadas por el acreedor que las alega.

Se diferencian, en cambio:

1° En cuanto a su fundamento. En la interrupción las partes rompen el silencio de la


relación jurídica; la suspensión es un beneficio concedido por el legislador a personas a
quienes considera imposibilitadas para poner fin a dicha inactividad. En consecuencia, la
primera supone una actuación del deudor, del acreedor o de ambos, mientras que la
suspensión opera de pleno derecho;

2° La interrupción puede operar a favor de cualquier persona; la suspensión, institución de


excepción, sólo a beneficio del acreedor a quien la ley se la otorga;

3° La interrupción hace perder todo el tiempo de la prescripción; la suspensión impide que


ella corra, pero no se pierde el plazo ya transcurrido;

4° La interrupción no tiene limitación de plazo, mientras la suspensión no se toma en


cuenta pasados 10 años, y

5° La interrupción es común a toda prescripción, mientras que la suspensión, según lo


veremos en la sección siguiente, no tiene lugar en las de corto plazo.

Prescripciones de corto tiempo

Son aquellas que hacen excepción a la regla general del art.2515 de la prescripción
extintiva ordinaria. En consecuencia si la norma citada señala que el tiempo de
prescripción es en general de 5 años; luego, las de corto plazo son todas aquellas que
tienen un término inferior a éste.

Fundamento

Las prescripciones de corto tiempo tienen su fundamente en una presunción de pago.

En efecto, se trata generalmente de obligaciones de poca monta y que suponen una cierta
relación de conocimiento personal entre acreedor y deudor. Veremos que se trata de actos
jurídicos en que por este motivo u otros semejantes el deudor queda inhibido de solicitar

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recibos escritos, y así no será frecuente pedirle comprobantes de pago al almacenero a


quien se compran habitualmente las provisiones. El uso, pues, impone en ellas una
dificultad práctica para exigir recibos, y por las mismas circunstancias la ley presume que
se han solucionado en términos breves. De ahí que establezca plazos cortos de
prescripción.

Clases

1.- Prescripciones de tres años,

2.- Prescripciones de dos años,

3.- Prescripciones de un año, y

4.- Prescripciones especiales.

I. - Prescripciones de tres años

Art.2521 inc.1°. “Prescriben en tres años las acciones en favor o en contra del Fisco y de las
Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos".

Este plazo se cuenta desde que debía hacerse el pago, si la acción se ejercita por el Fisco o
las Municipalidades, o desde el instante en que se efectuó el pago, si la acción
corresponde a los particulares.

Este art. sólo se aplica al Fisco y las Municipalidades y únicamente en las acciones en
contra o a favor de ellos provenientes de impuestos. Cualquier otra acción del Fisco o las
Municipalidades, o en contra de ellas que no digan relación con impuestos quedan sujetas
a las reglas generales.

Excepción

Quedan exceptuados todos aquellos impuestos a los que leyes especiales han sujeto a
normas diferentes sobre prescripción. Entre las leyes especiales más relevantes
encontramos el Código Tributario, a cuyas disposiciones quedan sujetas las acciones que
se refieren a impuestos colocados bajo la competencia del Servicio de Impues-tos
Internos.

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La regla general es que prescriben en tres años las acciones del Fisco para la revisión y
cobro de impuestos contados desde la expiración del plazo en que debió efectuarse el
pago de ellos, término que se extiende a seis años si se trata de impuestos sujetos a
declaración del contribuyente, y ésta no se hubiere presentado o la presentada fue
maliciosamente falsa (arts.200 y 201 Código Tributario)

II. - Prescripciones de dos años:

Quedan sujetas a ella “los honorarios de jueces, abogados, procuradores, los de médicos y
cirujanos, los de directores y profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y
agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquier profesión liberal” (art.2521
inc.2°).

Quedan sujetos a la prescripción de dos años, en otras palabras, los honorarios de los
profesionales liberales por sus servicios.

Requisitos

a. - Debe tratarse de honorarios.

b. - Los honorarios deben haberse causado en el ejercicio de una profesión liberal.

Los honorarios deben corresponder a servicios profesionales prestados aisladamente (la


ley habla de accidentalmente) y no mediante una remuneración periódica fija.

Los tribunales han resuelto que el plazo comien-za a correr desde que termina la
prestación de servicios.

III. - Prescripciones de un año

Art.2522. “Prescriben en un año la acción de los mercaderes, proveedores y artesanos por


el precio de los artículos que despachen al menudeo, como también el de personas por el
precio de servicios que se prestan periódica o accidentalmente, como posaderos,
acarreadores, mensajeros, barberos, etc.”

La enumeración del artículo mencionado no es taxativa, siendo lo importante para la


aplicación de esta prescripción de corto plazo que se trate de servicios que se prestan
periódica o accidentalmente y que no sean de los comprendidos en el art.2521.

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Prescripciones de corto tiempo. Suspensión e interrupción

El art.2523 inc.1° dispone que “las prescripciones mencionadas en los dos artículos
precedentes corren en contra de toda clase de personas, y no admiten suspensión
alguna".

Como la norma se remite a los dos artículos precedentes, entendemos sólo las
prescripciones de corto tiempo de tres, dos y un año a que nos hemos referido, siempre
que se encuentren regidas por los arts.2521 y 2522.

Estas prescripciones de corto tiempo se interrumpen en forma especial, conforme lo


señala expresamente el art.2523:

Se interrumpen entonces:

1° Desde que interviene pagaré un obligación escrita, o concesión de plazo por el


acreedor (interrupción natural);

La distinción que efectúa el Código entre pagaré y obligación escrita carece de toda
justificación, ya que el primero no es sino una forma de la segunda, en el sentido que le da
el precepto, esto es, documento que da constancia de una deuda. En él quedan incluidos
el pagaré, la letra de cambio, cheque, reconocimiento o confesión de deuda, etc.

2° Desde que interviene requerimiento (interrupción civil).

El término "requerimiento" ha hecho reflexionar a la doctrina acerca de si se trata de un


requerimiento judicial o si es suficiente uno de carácter extra-judicial.

Una primera posición sostenía que se necesitaba requerimiento judicial, aunque no


necesariamente una demanda judicial, por lo que bastaba un requerimiento judicial
cualquiera, es decir, interrumpía la prescripción de corto tiempo una demanda ante
tribunal incompetente, una preparación de la vía ejecutiva, etc.

Podemos observar que A. Bello utilizó al menos tres términos distintos para referirse a la
interrupción civil. En efecto, llama la atención que en el N°2° del art.2523, que habla de
“requerimiento” a secas, mientras que para la prescripción de largo tiempo (inc. final del
art.2518) habla de “demanda judicial”, y para la prescripción adquisitiva (art.2503) se
refiere al “recurso judicial”.

La historia de la norma, nos lleva al Proyecto de 1853 que en su art.2705 (actual 2523)

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señalaba el término “demanda judicial” para interrumpir la prescripción de corto tiempo,


expresión que fue reemplazada luego por “requerimiento”.

Podemos deducir entonces el ánimo del legislador de diferenciar esta interrupción civil de
la equivalente en la prescripción de largo tiempo, lo que tiene una justificación muy lógica
según R. Abeliuk, desde dos ángulos:

1.- Por cuanto el plazo de ella es muy breve, por lo cual deben otorgarse facilidades al
acreedor para destruir la presunción de pago en que se fundan, y;

2.- Por el efecto muy particular de esta interrupción el que no se justifica ante un recurso
judicial.

La Corte Suprema habría sentado jurisprudencia en torno a aceptar que el requerimiento


puede ser extrajudicial, definiendo aquél como el acto judicial o extrajudicial por el cual se
exige a una persona que haga o no haga una cosa o que exprese una actitud o respuesta.

Efecto de interrupción de la prescripción de corto tiempo

El efecto de esta interrupción de la prescripción de corto tiempo no es el de toda


interrupción, es decir, el hacer perder todo el tiempo transcurrido, sino que en su virtud la
prescripción de corto tiempo se transforma en de largo tiempo, esto es lo que se
denomina “intervención de la prescripción” (art.2523 inciso final).

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PRESCRIPCIONES ESPECIALES

Art.2524. “Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las acciones especiales
que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos respectivos, y corren
también contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla.”

Estas prescripciones especiales se encuentran contenidas en distintos artículos del Código.

No se le aplican las reglas contenidas en el art.2523 relativas a la interrupción de la


prescripción, pues dicha norma se refiere expresamente a las prescripciones mencionadas
en los artículos precedentes, luego no incluye las del art.2524. Concluyamos entonces que
a la interrupción de estas prescripciones se aplican las reglas generales, y cuyo efecto es
hacer perder el tiempo transcurrido en favor del deudor.

Estas prescripciones tampoco se suspenden (art.2524).

Algunas acciones especiales de corto tiempo.

1° Acciones derivadas del estado civil, como las de nulidad de matrimonio, de divorcio,
impugnación de filiación, etc.

2° Acciones rescisorias, como la de nulidad relativa, de lesión enorme, acción pauliana,


haciendo la salvedad que no es rescisoria sino de inoponibilidad, etc.

3° Acciones de garantía, como el saneamiento por evicción y por vicios redhibitorios;

4° Acciones provenientes de actos y contratos generadores de obligaciones, como son los


hechos ilícitos, el pacto de retroventa, etc., y

5° Acciones posesorias.

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