FUNDAMENTOS DE DERIVAÇÃO E VALIDADE DO DIREITO POSITIVO EM FACE DO

DIREITO NATURAL NA OBRA DE JOHN MITCHELL FINNIS

Matheus Felipe Ferreira Francisco – Professor Doutor Edgar Solano

Universidade do Vale do Paraíba/Faculdade de Direito, Praça Cândido Dias Castejón, nº 116, Centro, São
José dos Campos/SP CEP 12245-720, matheusmontfort@gmail.com

Resumo: O presente trabalho tem por escopo demonstrar a relevância que o direito natural, na concepção do
jurista John Mitchell Finnis, possui na sociedade contemporânea -máxime a jurídica - através de uma
explicação concisa e objetiva dos fundamentos de derivação e validade do direito objetivo em face deste.
Assim, partindo da concepção que o autor possui sobre o Direito Natural e Direitos naturais, demonstrar-se-á
a importância que tais institutos possuem nas relações sociais, notadamente no âmbito jurídico,
estabelecendo paradigmas para a identificação da justeza, e própria racionalidade, do direito positivo pátrio,
diante de sua criação pelo legislativo, aplicação pelo executivo e julgamento pelo judiciário. O conhecimento
dos parâmeros balizadores do que se entende por direito natural, poderemos averiguar a congruência ou não
do direito positivo criado e aplicado pelo Estado, em face dos valores de seus cidadãos.

Palavras-chave: Direito natural, Direito positivo, John Mitchell Finnis, Derivação, Validade.

Área do Conhecimento: Direito.

Introdução balizam, em última instância, o que deve ser

O direito natural sempre teve e terá espaço
relevante na filosofia, quanto na dogmática jurídica
dos ordenamentos jurídicos ocidentais,
especialmente nos que adotam o sistema da civil
law, por traçar parâmetros meta jurídicos para
avaliar, interna e externamente, se determinadas
normas atendem ou não as finalidades desejáveis
a uma sociedade politicamente organizada, bem
como aos ditames essenciais de justiça. A
compreensão de tais aspectos do direito natural
permite-nos legislar, julgar, pensar e avaliar de
forma mais racional, dentro de um ordenamento
jurídico que exterioriza diversas correntes
ideológicas, pautando-se em postulados universais
que norteiam o senso básico de direito e de justiça,
entendido estes como as normas primárias de
qualquer sociedade.
Hodiernamente, vê-se uma convergência cultural
tendente a relativizar qualquer conceito de certo e
errado, justo ou injusto, bom ou mal,
desestabilizando o pilar que justifica a existência
das leis, pois possuem como finalidade, ordenar
uma sociedade politicamente organizada, coibindo
condutas consideradas lesivas e salvaguardando
bens - alçando-os a qualidade de jurídicos,
relevantes aos membros desta sociedade. O direito
natural sempre teve como função, servir de base
primária ao desenvolvimento de parâmetros que
considerado justo ou injusto, certo ou errado, no
âmbito das relações sociais, mormente de ordem
civil, fundamentando racionalmente as atividades
estatais, máxime as legiferantes e jurisdicionais.
Destarte, o presente artigo consistirá na
explicação mais clara e objetiva possível do que
John Mitchell Finnis, renomado jurista e professor
desta matéria, expôs em suas obras quanto ao
tema, notadamente no cotejo realizado por este
entre o direito natural e o direito positivo, uma vez
que este esclarece com peculiar erudição e
simplicidade o que compreende por direito natural
e, como tais direitos podem refletir efetivamente na
realidade fática através do direito positivo.
Metodologia
Este trabalho foi realizado através da análise
das principais obras de John Mitchell Finnis e de
seu cotejo com os postulados pacíficos que os
jusfilósosfos enunciam sobre o tema, mormente de
Michel Villey.
Resultados
Considerando a análises das assertivas
realizadas, confirma-se que o direito natural seria
um elemento útil à sociedade como um vetor das
decisões políticas e na condução da ação humana,

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e consectariamente um paradigma na formação
cultural da sociedade, uma vez que trata dos fins
desejáveis por todo ser humano.
Discussão
Normalmente, define-se o direito natural como
direitos essências e imutáveis que norteiam o ser
humano, devendo ser o fundamento das leis
escritas. (MONTORO. ANDRÉ,1999).
Para Finnis, tal conceito é mais profundo, pois o
define, em síntese, sobre três aspectos: i) conjunto
de princípios básicos que indica formas básicas de
florescimento do conhecimento humano como bens
a serem buscados e realizados, ii) um conjunto de
requisitos metodológicos básicos de razoabilidade
prática e iii) um conjunto de padrões morais gerais
(FINNIS. JOHN, 2007).
Contudo, a visão de tais direitos foi preterida em
função de uma corrente jusfilosófica denominada
positivismo, que prezava demasiadamente pela
existência de leis escritas (leis positivadas), que
bastavam por si mesmas para ordenar a
sociedade, sendo desnecessárias qualquer
concepção de direitos imutáveis para balizar as
decisões dos magistrados.
Suspeitamos que o motivo pelo qual o direito
natural foi renegado pelos juristas e pela sociedade
brasileira decorra da demasiada influência deste
positivismo (direito francês), recaindo na crítica que
o filósofo Michael Villey fez aos juristas franceses,
em meados de 1970: “Napoleão teria orientado
nossos juristas para a obediência. Eles temiam que
a filosofia viesse ressuscitar os erros do direito
natural do Antigo Regime e comprometer o poder
das leis positivas [...]” (VILLEY. MICHAEL, 1977).
Assim, nos cumpre desmitificar tal concepção, e
traze à tona o estágio atual dos conhecimentos
acerca do direito natural.
Como todo objeto de análise filosófico, parte
Finnis de uma teoria geral do direito, que serve
como “pano de fundo” para a análise dos demais
postulados de sua obra o direito e lei natural.
A proposta teórica proposta pelo autor é de que
o direito seria um conjunto de regras autorizadas
que se destinam a dar vigência, validade e eficácia
a estas mesmas normas. Desta premissa, é
possível inferir três elementos adjetivos essenciais
aos direito, a saber, os que garantem a vigências
das regras (criação), validade (justa) e eficácia
(alterar a realidade).
Deteremos-nos mais no aspecto da validade,
mas não podemos descurar dos outros elementos,
que tornam mais inteligível o ponto central deste
estudo.
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Entendem-se como critérios de vigência, a
obediência às regras de criação da lei, que
garantem certa segurança para os cidadãos dos
meios pelos quais direitos e obrigações serão
criados; por seu turno, a eficácia dependerá de
normas secundárias, que derivarão indiretamente
do direito natural (conforme se demonstrará
abaixo), para a efetiva proteção dos bens
essenciais.
Ao descrever sobre a validade da norma, o
autor ressalta que para a existência desta, impõem-
se uma exigência que deriva da própria natureza
das coisas, podendo esta ser denominada como
validade da norma, uma vez que a norma possui
uma razão de existir, um objetivo, não podendo
afastar-se dela, ou seja, o direito positivo (normas
existentes) deve apoiar-se em certas exigências
básicas da natureza pela sua própria lógica.
Os elementos que compõem e dotam a
qualidade de válida (justa) a uma norma positivada
são os direitos naturais, materializados pela
descrição de bens inerentemente bons para o
homem. Em outras palavras, a justiça da lei existirá
na medida em que estiver em conformidade às
normas da razão, e a primeira norma da razão
humana é a lei natural.
Nesse sentido, esclarece o autor:
“Tomás realmente afirma que o direito positivo
deriva sua validade do direito natural, mas ao
mesmo tempo, mostra como não é uma mera
emanação ou cópia do direito natural [...]” (FINNIS.
JOHN, 2007).
Além disso, o autor reconhece, citando São
Tomás de Aquino, que o direito positivo é
necessário em razão dos direitos naturais não
fornecem todos os meios de solução e efetivação
de seus postulados, por não serem dotado de
imperatividade perante a sociedade, isto é, não ser
cogente, como o direito positivo.
Os direitos naturais (bens/valores básicos)
descritos por Finnis como paradigma da validade
da lei são: (i) Vida: compreende a garantia de vida
com qualidade aos cidadãos (criação de políticas e
leis que melhorem a vitalidade de todos) ; (ii)
Conhecimento: considerado desejável em si
mesmo, não apenas como instrumento (fomento da
cultura e educação); (iii) Jogo: atividades que não
possuem um propósito além de seu próprio
desempenho, também denominado de hobby, pois
se tratam de atividades que são desfrutadas por si
mesmo, sem um objetivo exterior (esportes,
entretenimento, havendo também os proibidos -
v.g, “jogo do bicho”) ; (iv) Experiência estética:
apreciação de coisas exteriores que aprazam
nossos sentidos sem qualquer ação de nossa
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parte, sendo valorizadas em si mesmo (v.g, - Lei 10.257/2001
proteção aos bens culturais, meio ambiente, direito (estatuto da cidade).
urbanístico); (v) Sociabilidade: consiste na Sociabilidade - Constituição
colaboração entre duas pessoas como instrumento Federal: artigos 1º, IV
de realização de seus objetivos sem conflito, (livre iniciativa); 8º
exigindo a existência de um mínimo de paz e (liberdade de
harmonia entre os homens (v.g, tutela jurisdicional, associação), 17
arbitragem, conciliação); (vi) Razoabilidade prática: (partidos políticos), etc.
permitir ao cidadão utilizar com eficiência sua Razoabilidade Prática - Constituição
inteligência para tomar decisões com a maior Federal: artigos 1º, IV
liberdade possível (v.g, livre iniciativa, negócios (livre iniciativa), 8º
jurídicos, objeção de consciência); e (vii) Religião: (liberdade de
consiste no respeito e busca em metavalores, ante associação), 37, caput
a possibilidade de existência de uma origem (princípios da
transcendente da origem das coisas, da liberdade e administração pública).
da razão, isto é, a preocupação com uma ordem de etc.
coisas além de cada um. - Código Civil:
Por fim, o autor afirma que tal rol não é taxativo, artigos 421 (liberdade
pois além deste bens, existem outros inúmeros de contratar); 138 ao
objetivos e formas de bem que também podem ser 157 (vícios na
protegidos e desejados, mas se analisados liberdade de escolha).
profundamente, serão resultados de fusões e - Código Penal:
confrontos destas 7 (sete) formas básicas de bem. artigo 171 (enganar a
A título de esclarecimento, segue quadro que inteligência de uma
compara os bens descritos pelo autor ao direito pessoa para se
positivo pátrio: beneficiar).
- Lei 9.279/1996
Bens: Legislação: (direitos de patentes e
Vida Código Penal: marcas e sobre a
artigos 121 (homicídio); propriedade industrial).
157, §3º (latrocínio), Religião - Constituição
etc. Federal: artigos: 5º, VI
Conhecimento - Constituição (liberdade religiosa), VII
Federal: artigos 6º, (assistência religiosa
caput; 22, XXIV; 23, V. em órgãos públicos),
- Lei 9.394/1996 VIII (proíbe a
(Diretrizes Básicas da discriminação
Educação). religiosa).
- Lei 13.005/2004 - Lei 7.716/1989
(Política Nacional da (crimes por
Educação). discriminação
Jogo - Lei 11.438/2006 religiosa).
(incentivo ao desporto). - Lei 11.63520/07
- Decreto Lei 204/67 (intolerância religiosa).
(dispõe sobre jogos de
loteria). Mencione-se que o fato de tais leis tratarem
- Lei 9.215/1946 sobre o bem descrito pelo autor não implica que
(Proíbe jogos de azar). estas os protejam ou o tornem desejáveis. Em
Experiência estética - Lei 6.533/1978 alguns casos, fazem o contrário.
(regulamenta a A derivação poderá dar-se de duas formas: a)
profissão de artistas). como conclusão que se deriva dos princípios,
- Lei 12.287/2010 consubstanciados na legislação substantiva
(inclui o ensino da arte (Código Civil, Código Penal, etc.); e b) por
no ensino básico). determinação, que correspondem às normas
necessárias a efetivação da proteção do direito

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natural, isto é, normas adjetivas e regras - SGARBI, Adrian. O DIREITO NATURAL
secundárias que visam efetivar tal direito (Códigos REVIGORADO DE JOHN MITCHELL FINNIS, são
de Processo Civil e Penal, portarias, regimentos, Paulo, 2007, Revistas USP (confirmar como citar
normas administrativas de efetivação da lei e das artigos)
decisões judiciais, polícia, judiciário, etc). As
primeiras justificam-se diretamente dos direitos - MONTORO, André Franco. Introdução à Ciência o
naturais, já as segundas justificam-se Direito, 1999, RT.
indiretamente, posto que só existem em razão da
lei positiva, estando vinculadas, umbilicalmente, a - Legislação brasileira. Disponível em
lei substantiva, portanto. http://www4.planalto.gov.br/legislacao. Acesso em
Somente existirá uma derivação legítima dos 10/08/2015.
direitos naturais enquanto os direitos positivados
corresponderem à proteção de tais bens
essenciais, ou seja, deve existir um controle
(semelhante ao controle de constitucionalidade) a
fim de averiguar a conformidade de uma norma em
face destes bens, posto que a inexistência de
norma que o proteja, ou a existência de norma que
o ofenda, macularia o ordenamento jurídico ou a
norma, na medida em que se desvincula dos
direitos naturais (v.g o crime de homicídio protege o
bem vida; o crime de roubo e a responsabilidade
civil protegem o bem propriedade).

Conclusão

Diante do exposto, depreende-se que ante tais

argumentos e explanações, existe robusto
substrato teórico para orientar o legislativo na
criação de leis (derivação), o executivo na
execução destas e o judiciário no julgamento dos
conflitos que as envolvam (valoração da validade),
assim como possuem capacidade de influir na
cultura da própria sociedade, posto que seus
postulados possuem certa carga moral
demonstrando-se assim, sua importância para
qualquer sociedade politicamente organizada como
um todo, não somente aos juristas.
Assim, desejável que juristas e estudiosos em
geral, voltem seus olhos e esforços para o direito
natural e o tragam à discussão pública, a fim de
que se torne mais um vetor da organização
sociocultural e jurídica.

Referências

- VILLEY, Michel. Filosofia do Direito – Definições e

Fins do Direito. 1977, ed. Atlas.

- FINNIS, John Mitchell. Direito Natural em Tomás

de Aquino, 2007, ed. Oxford University.

- FINNIS, John Mitchell. Lei Natural e Direitos

Naturais, 2006, ed. Unisinos.

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