DERECHO

ECONÓMICO

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Lunes 31/07/17

VISIÓN DEL ESTADO Y SUS COMETIDOS

El Estado se define como la nación jurídicamente o políticamente organizada.

Esto lleva a analizar el concepto de nación, que es el conjunto de personas vinculadas por
elementos comunes (territorio, religión, idioma, cultura,historia común, factores étnicos, voluntad
de regirse por normas comunes).
Estas normas comunes se manifiestan en la Constitución, que puede ser escrita o no escrita, y
producen que se devenga en el concepto de Estado. Todos estos factores son dinámicos, pero hay
un elemento fundamental: la proyección y la pertenencia. Si esas personas no sienten una
proyección y pertenencia, no hay nación.

El Estado tiene cometidos básicos, funciones esenciales, y por otro lado tiene cometidos de
intervención. Si falta uno de los cometidos básicos (factores esenciales), se pone en jaque la
existencia del estado.

Cometidos básicos o funciones esenciales del Estado:

1. Seguridad exterior, que es la defensa externa. Corresponde a la fuerza militar.
2. Seguridad interior: corresponde a los carabineros.
3. Las finanzas publicas: se traduce en que el estado debe hacerse cargo del problema
económico. Se tienen recursos limitados, escasos, y las necesidades múltiples y
crecientes. No hay ningún estado en el mundo que pueda prescindir de este cometido
básico. Aquellas necesidades de mayor significancia social. Las finanzas publicas son
la forma en que se lidia con el problema económico.
4. Las relaciones exteriores: estamos en un mundo más globalizado, donde se necesita
eliminar las fronteras. Los paises autárquicos, que pretendían proveer sus necesidades
por si mismos, cada vez están mas alejados de la realidad. La dependencia entre
paises es mayor.

Estas 4 no pueden faltar

Cometidos de intervención:
 Pueden faltar, sin comprometer necesariamente la vida del Estado. Pueden estar en un
nivel más tenue. Tienen que ver con el bien común y la relación del Estado con los
particulares. El estado puede decidir no intervenir, por eso se ha dicho que están sujetos
a gradualidad.
(1) En el primer grado se ve claramente una no intervención, es decir, el cometido
está ausente y no interviene el Estado, sino que cede iniciativa a los
particulares. Un ejemplo de esto son los casinos.
(2) Un segundo grado de intervención es la regulación, el control, a través del
mecanismo de las superintendencias. Más que regular buscan controlar, pero
pueden establecer un marco regulatorio sin ser legisladores (circulares, etc).
(3) Un tercer grado es la participación. El Estado podría participar en competencia
con los particulares, como TVN. El banco del estado, CODELCO, etc.
(4) Grado perfecto: el monopolio estatal. Sustituye completamente, excluye a los
particulares. Como el caso de ENAP, que se reservó el monopolio sobre la
explotación de hidrocarburos líquidos.

El Estado al desarrollar su cometido básico de las finanzas publicas, se entrelaza con un

cometido de intervención. Es un tema de política económica y de racionalidad. Cómo se va a
desarrollar esa misión, para lo cual cuenta con facultades. No es enteramente correcto decir que
las finanzas publicas son un cometido básico, ya que a la hora de implementarse participan
en el cometido de intervención. El Estado puede ampliar la dosis de intervención y regulación,
etc.

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Para desarrollar estas finanzas públicas, para resolver los problemas economicos, el Estado
necesita contar con recursos.

Tradicionalmente las fuentes de recursos se clasifican de dos maneras:

1. Vía tributaria: se subdivide en:
a) Impuestos internos:
(1) Impuestos internos directos: aquellos en que la persona del contribuyente
es determinada, conocida.
Se le identifica con el RUT (rol único tributario), y está afecto a lo impuestos.
Siendo empresa, la tasa en renta atribuida está en 25% de utilidades , y en el
régimen semi integrado 25,5%(¿ aumentara a 27% en 2018. Este régimen
permite cierto ahorro, se va a tributar a fin de mes por lo que efectivamente
se retiró).
(2) Impuestos internos indirectos: IVA, que esta en una tasa del 19%. Es un
impuesto indirecto porque no se conoce a la persona del contribuyente.
b) Impuestos externos: impuesto de aduana, que se aplica a las importaciones. Ese
impuesto de aduanas por ley está en 6%. En definitiva, otras leyes influyen en alterar
este impuesto de aduana, suelen disminuirlo, como es el caso de los Tratados de Libre
Comercio. Los TLC en la práctica rebajan el impuesto establecido por la ley, del 6%
(antes solía ser del 200%). Es poco lo que obtiene el Fisco con el impuesto de aduana.
Por esto el profe se refiere al arancel consolidado, ya que no en todos los casos se
debe pagar el 6%. Paises que tiene TLC con Chile: México, Canadá, china, EEUU,
Asia pacifico, etc.
Otro impuesto en las importaciones es el IVA, por ende, cuando se importa algo se
aplica el impuesto de aduana, y el IVA. El IVA se aplica tomando el valor del
producto sumado el impuesto de aduana, y en base a ese valor se calcula el IVA.
¿Sobre qué tipo de valor se agrega el IVA? Sobre el valor CIF (es una construcción
del Estado. Incluye el costo del transporte, y además el seguro). El otro valor es el
FOB, en el cual no se aplica el impuesto.

2. Vía no tributaria: el Estado obtiene recursos, cuando no se tiene capital, a los créditos.
El Estado se endeuda, sujeto a reembolsos. Podría también vender sus activos. También
tienen ingresos propios.

Cuando el Estado ya sabe los recursos que posee, se acude al presupuesto. Los financistas
clásicos eran cerrados con el presupuesto. Es un ejercicio de ordenar gastos frente a ingresos para
ello. Pero esta tesis se cae, ya que asumen estabilidad en la económica, pleno empleo, competencia
perfecta. Lo que en realidad pasa es que la economía está afecta a ciclos, variaciones. Hay
periodos de auge y de depresión.
Los financistas funcionales (Burns) ven a la economía como una herramienta anticíclica. Se
proyectan más allá del tiempo. Establecen que habrá un presupuesto anual, pero desde el punto
de vista general de la economía, se harán ciclos mayores para utilizar el presupuesto como una
herramienta anticilica. Es una labor racional, de programación. Adam Smith hablaba de la mano
invisible, que ordena la economía. Pero los funcionales se oponen a esta idea clásica, existen
depresiones, auges, en los ciclos económicos.

Miércoles 02/08/17

Los financistas funcionales establecen que el presupuesto debe cumplir una función
anticiclica. La economía es cíclica, hay suficientes muestras de esas oscilaciones. En Chile ha
habido periodos de depresión entre el 70 y el 73, la crisis bancaria del año 82, un periodo de
bonanza en el año 92, la crisis del peso mexicano, la crisis asiática, etc. Cuando se perciben
ingresos, se debe programar por un periodo de mayor duración, no anuales como establecían los
financistas clásicos. Chile es muy dependiente del ciclo del cobre.

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Si bien las finanzas públicas son un cometido básico del Estado, ya que el Estado debe resolver
el problema económico, las finanzas también participan en la intervención. El estado debe
definir en qué gradualidad intervendría en su relación con particulares. Pasa a participar de un
carácter con cometido de intervención: si va a participar, excluir particulares, competir con ellos,
etc.

El Estado define los conceptos a través de la política económica. El Estado debe valerse de una
política económica, es decir, de un conjunto de normas y principios que va a aplicar a la
solución del problema económico. El primer concepto es más bien político, que es la aplicación
de normas. A la hora de definir el conjunto de normas y ppios, los estados se dejan llevar por
otros tipos de política, que es la política contingente. Un estado liberal capitalista, establecerá
ciertas leyes, un estado comunista establecerá leyes distintas. Indudablemente participa el
concepto económico, que es la resolución del problema económico.

La política economica se vale de una herramienta para desarrollarse. Esta herramienta es la

planificación. La planificación es el instrumento, una técnica, que tiende, que busca, posibilitar
y concretar a la política economica (este es un escenario aspiracional). Si se quiere mejorar los
hospitales, dar educación gratis (política económica), la planificación es el recurso para
concretarlo. Un ejemplo es el mejorar el transporte público, el estado quiere mejorar el estándar,
y para ello debe tener un plan que permita aterrizar la definición. La política economica debe
valerse de la planificación, es importante su interacción.

La planificación es un instrumento para medir la viabilidad de la política economica. Pero

la médula, la esencia, es la política económica, pero el continente, no el contenido, es la
planificación.

Hay varios tipos de planificación:

1. Imperativa: ordena, obligatoria.
2. Indicativa: sugiere u orienta, establece ciertos beneficios, mediante sistemas de
incentivos.
3. Global, Sectorial
4. Social, Económicas, Financieras
5. De corto plazo, de mediano plazo (5 a 10 años), y de largo plazo (más de 10 años. Es
difícil que en nuestros gobiernos se den planificaciones de este tipo, por los cambios de
gobierno).
6. Centralizadas y descentralizadas.

Para hacer una planificación buena, esta debe estar sujeta a etapas:
1. Diagnóstico: observar la realidad, es una foto, se debe sacar la foto y ver el diagnóstico.
2. Formular el plan.
3. Discutir el plan: brainstorming.
4. Se aprueba.
5. Aprobado, se pone en marcha, se ejecuta. Durante la ejecución, el organismo planificador
debe controlarlo.
6. Control.
7. Evaluación. Al momento de la evaluación, una vez que se evalúa, se puede llegar a la
conclusión de que no estuvo del todo bien. En este caso, va a tener que corregirse. Hay
en definitiva una reformulación del plan. La planificación es un proceso continuativo,
porque hay reformulaciones. Al reformular, hay un nuevo diagnóstico.

Respecto de la planificación, nuestra legislación carece de un tratamiento orgánico. Si seguimos

un esquema kelseniano, lo ideal es que la planificación esté recogida como concepto a nivel
constitucional. El capítulo del presupuesto anual en la CPR presenta una planificación de
carácter constitucional. La ley de presupuesto tiene también un organismo técnico, que es la
dirección del presupuesto. A nivel legal, también falla el concepto de planificación. Por vía

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institucional se desarrolla la planificación en chile, existen organismos técnicos, instituciones
planificadoras. Pero no hay leyes de planificación particulares para proyectos en particular. Se les
deja a las instituciones la planificación. Se aprecia una comunión de estos elementos en la
planificación financiera del presupuesto del sector publico, donde el organismo es la planificación
del presupuesto.

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EL ORDEN PÚBLICO ECONÓMICO (OPE):

Concepto de orden: Es la correcta disposición de las cosas hacia un fin. Lo que determina el
orden es el fin, y no al revés. Cuando la finalidad está orientada al bien común (aspiración
común de la sociedad, porque la sociedad persigue objetivos que normalmente son comunes),
pasa a llamarse orden publico (OP). El OP tiene distintas dimensiones: deportivo, cultural,
tributario, social, juridico, etc.

Este OP puede ser de diversos tipos: cuando es de carácter económico, pasa a ser el OPE, que
es la correcta disposición de los factores sociales en la dimensión económica. Es aquella que
tiende a permitir el desarrollo de la comunidad desde el punto de vista de su potencialidad
económica. Puede ser superficial enfocar el OP en un aspecto económico, pero en realidad es
necesario hacerse cargo del problema económico. No hay ningún gobierno que pueda darse el
lujo de prescindir de ello, sea cualquiera su tendencia. Hay estudios que en algun grado miden la
felicidad de las personas según si se ha realizado su potencialidad económica.

Este OPE se va a valer, para poder desarrollarse, del derecho económico (DE). El DE
posibilita al OPE, permite su desarrollo, sin olvidar los fines del derecho. No puede haber una
sumisión total, sino qué hay una interacción. Si bien el DE posibilita, no se olvida de sus
finalidades específicas: la justicia. El OP es un concepto ontológico, y el DE es un concepto
jurídico, que posibilita, es un medio para el OPE, sin olvidar sus grandes fines.

Hay muchas normas de DE que regulan el OPE. Las más importantes son:

I. CONSTITUCIÓN:
No hay un tratamiento sistematizado en la CPR, ni estructurado ni orgánico del OPE. Pero hay
dimensiones que están plasmadas en ella. Si estuviese mal tratado el OPE, la CPR puede ser objeto
de una modificación. Nuestra constitución no es tan económica, sino que es más política, regula
y limita el ejercicio del poder.

1. Separación de los poderes:

La CPR efectivamente trata la separación de los poderes, en su cap IV se trata del gobierno, en
el V al legislativo y en el VI al poder judicial. Este ppio es importante en el OPE porque hay una
garantía para los particulares en el ejercicio de su actividad económica, de que van a tener
un tratamiento justo. Existen tribunales aduaneros que son independientes del poder ejecutivo, y
además la CA. Los gobiernos respetan las decisiones de los tribunales.

2. Principio de legalidad de los órganos públicos: art 6 y 7 CPR.

Ninguna magistratura puede atribuirse otra función que la expresamente conferida, y los órganos
del Estado deben someter su actividad a la CPR y las leyes. Art 6: “dentro de su competencia”.
Este principio nunca puede faltar, y garantiza a las personas que serán regidos por las personas
por una autoridad, no puede atribuirse a otras magistraturas. Si contradice la autoridad, habrá una
ilegalidad, y siendo ilegal, es nulo.

Artículo 6º.- Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución
y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de
la República.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o
integrantes de dichos órganos como a toda persona, institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que
determine la ley.

Artículo 7º.- Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba
la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden
atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad

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o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la
Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las
responsabilidades y sanciones que la ley señale.

Estos ppios protegen a los actores económicos de eventuales abusos, y en este caso, los actos
serán nulos de nulidad absoluta.

Viernes 04/08/17

3. Principio de la legalidad del ingreso y del gasto:

Como nacionales de un estado, tenemos derechos a que solo se nos imponga nuestra obligación
de contribuir a traves de los tributos en virtud de la legalidad del ingreso.
Debe existir un impuesto, por una ley aprobada y sancionada por el congreso. Así como se
me puede imponer la obligacion de contribuir recursos, como contrapartida tengo el derecho de
saber en qué se va a gastar. Por esto es que existe una ley para el sector público, que debe
contemplar los gastos. Los gastos deben estar previamente consultados. Por ejemplo, las
tesorerías requieren de un decreto para realizar giros, el cual previamente debió pasar por la toma
de razón de la CGR.

Con respecto a la legalidad del ingreso, el art 65 inc 2 se refiere expresamente, señalando que las
leyes sobre tributos de cualquier clase deben tener su origen en la cámara de diputados. El propio
art 65 de la CPR señala que el PDR tiene la iniciativa exclusiva para poder imponer tributos,
establecerlos, rebajarlos, suprimirlos.

Art.65: Las leyes sobre tributos de cualquiera naturaleza que sean, sobre los
presupuestos de la Administración Pública y sobre reclutamiento, sólo pueden
tener origen en la Cámara de Diputados.
Corresponderá, asimismo, al Presidente de la República la iniciativa exclusiva
para:
1º.- Imponer, suprimir, reducir o condonar tributos de cualquier clase o
naturaleza, establecer exenciones o modificar las existentes, y determinar su
forma, proporcionalidad o progresión;

APRENDER ARTÍCULOS: El art 63 n 7 CPR se refiere a los efectos de que el Estado, las
municipalidades, los organismos, para endeudarse, contratar empréstitos, requieren de
autorizacion legal. Normalmente, esas autorizaciones son para financiar proyectos específicos.
Para endeudarse como Estado, se requiere de una ley. Para comprometer de cualquier forma
el crédito del estado o su capacidad financiera, sea que lo haga directa o indirectamente. Cualquier
compromiso financiero va a requerir o es materia de ley. La CPR, cuando habla de deudor
indirecto, se refiere a la solidaridad (codeudor solidario o fiador). Lo mismo para que estas
entidades publicas enajenen sus activos. Art 63 n 8 y n 10: se requiere de una ley.

Art.63: son materias de ley:

7) Las que autoricen al Estado, a sus organismos y a las municipalidades,
para contratar empréstitos, los que deberán estar destinados a financiar
proyectos específicos. La ley deberá indicar las fuentes de recursos con cargo
a los cuales deba hacerse el servicio de la deuda. Sin embargo, se requerirá de
una ley de quórum calificado para autorizar la contratación de aquellos
empréstitos cuyo vencimiento exceda del término de duración del respectivo
período presidencial.
Lo dispuesto en este número no se aplicará al Banco Central;
8) Las que autoricen la celebración de cualquier clase de operaciones que
puedan comprometer en forma directa o indirecta el crédito o la responsabilidad
financiera del Estado, sus organismos y de las municipalidades.

Con respecto al gasto, debe estar consultado en la ley de presupuesto. Los giros de tesorería deben
estar respaldados en el mismo decreto. No obstante, este principio tiene una excepcion: 2%
constitucional, en los casos en que agoten los recursos para financiar servicios cuya paralización

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podría generar grave perjuicio (como el transporte público, guerra externa, conmoción interior,
seguridad nacional en peligro). En este caso, podría gastarse un 2% adicional del presupuesto.
Art 32 n 20: pagos no autorizados por ley, no pueden exceder un 2%.
El presupuesto anual debe ingresar hasta el 30 de septiembre, y empieza la tramitación del
presupuesto. Si no se aprueba, queda vigente la ley de presupuesto anterior.
Art 32.
20º.- Cuidar de la recaudación de las rentas públicas y decretar su inversión
con arreglo a la ley. El Presidente de la República, con la firma de todos los
Ministros de Estado, podrá decretar pagos no autorizados por ley, para atender
necesidades impostergables derivadas de calamidades públicas, de agresión
exterior, de conmoción interna, de grave daño o peligro para la seguridad
nacional o del agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que
no puedan paralizarse sin serio perjuicio para el país. El total de los giros
que se hagan con estos objetos no podrá exceder anualmente del dos por ciento
(2%) del monto de los gastos que autorice la Ley de Presupuestos. Se podrá
contratar empleados con cargo a esta misma ley, pero sin que el ítem respectivo
pueda ser incrementado ni disminuido mediante traspasos. Los Ministros de Estado
o funcionarios que autoricen o den curso a gastos que contravengan lo dispuesto
en este número serán responsables solidaria y personalmente de su reintegro, y
culpables del delito de malversación de caudales públicos.

Este principio de OP constitucional cede derechos en beneficio de ambas partes: de los

particulares, porque saben en qué se va a gastar, y en beneficio del Estado.

4. Derecho a la propiedad y el derecho de propiedad:

19 n 23. Derecho a la propiedad: Todos tenemos el derecho de acceder a los bienes de cualquier
naturaleza, salvo aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres (plazas,
parques nacionales, playas, acceso a las playas).
23º.- La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto
aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deban
pertenecer a la Nación toda y la ley lo declare así. Lo anterior es sin perjuicio
de lo prescrito en otros preceptos de esta Constitución.
Una ley de quórum calificado y cuando así lo exija el interés nacional
puede establecer limitaciones o requisitos para la adquisición del dominio de
algunos bienes;

19 n 24 Derecho de propiedad. Para adquirir la propiedad, se debe hacer de acuerdo de la ley, y

sólo esta puede establecer las formas de adquirir el dominio sobre las cosas. Esto es discutible, ya
que el derecho de propiedad es casi consustancial del ser humano. Para eliminarlo, la CPR piensa
en la función social. Reconoce el derecho inalienable de adquirir el dominio de las cosas, pero le
pone una traba: la limitacion en base al bien común, cuanto exija los intereses generales de la
nación: salubridad publica, utilidad publica, utilidad nacional, seguridad nacional, preservación
del medio ambiente. No hay una sumisión absoluta a la propiedad privada por parte de la CPR.
Se reconoce necesario limitarla en ciertas ocasiones. La indemnizacion debe ser justa.
Es una garantia que se piensa que podría ser exclusivamente en beneficio de los particulares,s ya
que con ella pueden acceder al dominio de las cosas de cualquier naturaleza (salvo aquellos a que
la naturaleza ha hecho comun para los hombres).

El Estado tambien se beneficia de la propiedad, con la función social de la propiedad.

24º.- El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales.
Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y
obligaciones que deriven de su función social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nación, la
seguridad nacional, la utilidad y la salubridad públicas y la conservación del patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o

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facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiación por causa de
utilidad pública o de interés nacional, calificada por el legislador. El expropiado podrá reclamar de la legalidad del
acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendrá siempre derecho a indemnización por el daño patrimonial
efectivamente causado, la que se fijará de común acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos
tribunales.
A falta de acuerdo, la indemnización deberá ser pagada en dinero efectivo al contado.
La toma de posesión material del bien expropiado tendrá lugar previo pago del total de la indemnización, la que,
a falta de acuerdo, será determinada provisionalmente por peritos en la forma que señale la ley. En caso de reclamo
acerca de la procedencia de la expropiación, el juez podrá, con el mérito de los antecedentes que se invoquen,
decretar la suspensión de la toma de posesión.
El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas, comprendiéndose
en éstas las covaderas, las arenas metalíferas, los salares, los depósitos de carbón e hidrocarburos y las demás
sustancias fósiles, con excepción de las arcillas superficiales, no obstante la propiedad de las personas naturales o
jurídicas sobre los terrenos en cuyas entrañas estuvieren situadas. Los predios superficiales estarán sujetos a las
obligaciones y limitaciones que la ley señale para facilitar la exploración, la explotación y el beneficio de dichas minas.
Corresponde a la ley determinar qué sustancias de aquellas a que se refiere el inciso precedente, exceptuados los
hidrocarburos líquidos o gaseosos, pueden ser objeto de concesiones de exploración o de explotación. Dichas
concesiones se constituirán siempre por resolución judicial y tendrán la duración, conferirán los derechos e
impondrán las obligaciones que la ley exprese, la que tendrá el carácter de orgánica constitucional. La concesión
minera obliga al dueño a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el interés público que justifica su
otorgamiento. Su régimen de amparo será establecido por dicha ley, tenderá directa o indirectamente a obtener el
cumplimiento de esa obligación y contemplará causales de caducidad para el caso de incumplimiento o de simple
extinción del dominio sobre la concesión. En todo caso dichas causales y sus efectos deben estar establecidos al
momento de otorgarse la concesión.
Será de competencia exclusiva de los tribunales ordinarios de justicia declarar la extinción de tales concesiones.
Las controversias que se produzcan respecto de la caducidad o extinción del dominio sobre la concesión serán
resueltas por ellos; y en caso de caducidad, el afectado podrá requerir de la justicia la declaración de subsistencia de
su derecho.
El dominio del titular sobre su concesión minera está protegido por la garantía constitucional de que trata este
número.
La exploración, la explotación o el beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no susceptibles de
concesión, podrán ejecutarse directamente por el Estado o por sus empresas, o por medio de concesiones
administrativas o de contratos especiales de operación, con los requisitos y bajo las condiciones que el Presidente de
la República fije, para cada caso, por decreto supremo. Esta norma se aplicará también a los yacimientos de cualquier
especie existentes en las aguas marítimas sometidas a la jurisdicción nacional y a los situados, en todo o en parte, en
zonas que, conforme a la ley, se determinen como de importancia para la seguridad nacional. El Presidente de la
República podrá poner término, en cualquier tiempo, sin expresión de causa y con la indemnización que corresponda,
a las concesiones administrativas o a los contratos de operación relativos a explotaciones ubicadas en zonas
declaradas de importancia para la seguridad nacional.
Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o constituidos en conformidad a la ley, otorgarán a
sus titulares la propiedad sobre ellos;

5. La libertad de trabajo:
Art 19 n 16. Establece 3 cosas: la libertad del trabajo, protección, justa retribución.
A. Libertad del trabajo: derecho a acceder y renunciar, no existe esclavitud laboral. Se
prohíbe la discriminacion en materia laboral, salvo que se base en idoneidad personal.
16º.- La libertad de trabajo y su protección.
Toda persona tiene derecho a la libre contratación y a la libre elección
del trabajo con una justa retribución.
Se prohíbe cualquiera discriminación que no se base en la capacidad o
idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad
chilena o límites de edad para determinados casos.
Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la
moral, a la seguridad o a la salubridad públicas, o que lo exija el interés
nacional y una ley lo declare así. Ninguna ley o disposición de autoridad pública
podrá exigir la afiliación a organización o entidad alguna como requisito para
desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni la desafiliación para
mantenerse en éstos. La ley determinará las profesiones que requieren grado o
título universitario y las condiciones que deben cumplirse para ejercerlas. Los
colegios profesionales constituidos en conformidad a la ley y que digan relación
con tales profesiones, estarán facultados para conocer de las reclamaciones que
se interpongan sobre la conducta ética de sus miembros. Contra sus resoluciones
podrá apelarse ante la Corte de Apelaciones respectiva. Los profesionales no
asociados serán juzgados por los tribunales especiales establecidos en la ley.

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 La negociación colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los
trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar.
La ley establecerá las modalidades de la negociación colectiva y los
procedimientos adecuados para lograr en ella una solución justa y pacífica. La
ley señalará los casos en que la negociación colectiva deba someterse a arbitraje
obligatorio, el que corresponderá a tribunales especiales de expertos cuya
organización y atribuciones se establecerán en ella.
No podrán declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las
municipalidades. Tampoco podrán hacerlo las personas que trabajen en
corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o función,
que atiendan servicios de utilidad pública o cuya paralización cause grave daño
a la salud, a la economía del país, al abastecimiento de la población o a la
seguridad nacional. La ley establecerá los procedimientos para determinar las
corporaciones o empresas cuyos trabajadores estarán sometidos a la prohibición
que establece este inciso;

Lunes 07/08/17

6. Derecho a asociarse sin permiso previo:

Esto ha cambiado, porque hasta mediados de s XX para poder asociarse se requeria de cierta
autorizacion. Hoy en día, se posee la personalidad jurídica al cumplir los requisitos y formalidades
de la ley. Existe la página web empresa en un día en la que uno puede crear una empresa, sociedad,
etc. No requiere de comunicación ni inscripción, basta que estén abiertas en el ministerio de
economía. En las sociedades tradicionales se siguen constituyendo con un contrato de sociedad,
que debe inscribirse y publicarse (dentro de 60 o 30 dias según sociedad).

Se prohiben las asociaciones ilícitas, contrarias a la moral, buenas costumbres, a la seguridad

nacional y al orden público. Este ppio se da en beneficio de los particulares, quienes se pueden
asociar libremente, sin restricciones. La libertad del trabajo es también exclusivamente en
beneficio de los particulares. Estos son las dos garantías en beneficio de los particulares.
15º.- El derecho de asociarse sin permiso previo.
Para gozar de personalidad jurídica, las asociaciones deberán constituirse
en conformidad a la ley.
Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociación.
Prohíbense las asociaciones contrarias a la moral, al orden público y a la
seguridad del Estado.

7. Igual repartición de los tributos y las cargas publicas en proporcion a las rentas o
en la progresión que fije la ley:
Se prohiben los impuestos manifiestamente injustos y desproporcionados. Este principio habla en
proporción a las rentas. Si bien es cierto que se debe pagar un 25,5% de impuesto en proporción
de la renta. Mientras más se gane más se paga. Pero a veces hace falta una disposición que
estableciere impuestos diferenciados según categoria de empresas (como las PYMES). A nivel de
persona natural se aplica una tasa más alta a medida que más ganan, con tope de 35%.

Con prohibir los impuestos manifiestamente desproporcionados, se refiere la doctrina a que se

trata de un máximo de 50%. Si se sobrepasa esto, sería excesivamente en beneficio al fisco. Se
prohíben también los impuestos de afectación, que se dan a personas determinadas (con nombre
y apellido). Sin embargo hay un derecho que cede en favor de una institución en particular (el
10% del cobre, que va en favor a las fuerzas armadas).
22º.- La no discriminación arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus
organismos en materia económica.
Sólo en virtud de una ley, y siempre que no signifique tal discriminación,
se podrán autorizar determinados beneficios directos o indirectos en favor de
algún sector, actividad o zona geográfica, o establecer gravámenes especiales
que afecten a uno u otras. En el caso de las franquicias o beneficios indirectos,
la estimación del costo de éstos deberá incluirse anualmente en la Ley de
Presupuestos;

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 8. 19 n 8: el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación:
Muy vinculado al derecho económico. Algunas actividades económicas pueden restringirse en la
defensa de este principio. Es deber del Estado, tutelar, preservar este derecho. El inc 2 se refiere
a que se pudieran establecerse restricciones específicas a otros derechos. Por ende, se ha dicho
que este numeral es una supragarntía, podría estar por encima de otras del OPE.

El desarrollo de una actividad económica podría restringirse si se vulnera esta supragarantía. Las
otras garantías que hemos visto no pueden afectarse en su esencia. Pero sí es una supragarantía
porque permitiría restringir ciertas garantías en defensa del medio ambiente.

8º.- El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación. Es deber

del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservación
de la naturaleza.
La ley podrá establecer restricciones específicas al ejercicio de
determinados derechos o libertades para proteger el medio ambiente

9. La libertad de desarrollar actividades empresariales (19 n 21):

Artículo muy importante. Actividad no debe ser contraria a la moral, orden público, ni seguridad
nacional. Se refiere al rol subsidiario del Estado, que se vincula con los cometidos de intervención.
Se asegura a todas las personas el derecho a desarrollar cualquier actividad economica (excepto
aquellas prohibidas por ser contrarias a la moral, orden público o seguridad nacional). Si la
actividad económica no es contraria a esto, y se respetan las normas que la regulan, está
garantizado constitucionalmente el derecho a desarrollar esa actividad económica. El inc 2 trata
de restablecer los equilibrios, dandole al Estado la facultad de desarrollar actividades económicas,
sobretodo en los casos en que las partes no tienen interés. Normalmente participa en aquellas
actividades sin interes de los particulares. El Estado puede tambien competir con los particulares.
Pero para competir se requiere una LQC que lo autorice. En tal caso, estando autorizado por una
LQC, debe someterse a las reglas comunes aplicables a los particulares. Porque o si no, se estarían
sufrimiento reglas en beneficio del Estado. En caso contrario, se atentaria contra la libre
competencia y la igualdad ante la ley.

Incluso, si las circunstancias lo permiten, el Estado puede eximirse de ciertas normas legales que
afectan a los particulares, pero para ello requiere de otra LQC. Por ende, hay 2 LQC: para
participar y para eximirse.
21º.- El derecho a desarrollar cualquiera actividad económica que no sea
contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional, respetando las
normas legales que la regulen.
El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas sólo si una ley de quórum calificado los autoriza. En tal
caso, esas actividades estarán sometidas a la legislación común aplicable a los
particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados
establezca la ley, la que deberá ser, asimismo, de quórum calificado;

Esta norma ha sido muy cuestionada, porque se da entender que protege demasiado al sector
privado. Pero si se sigue leyendo la ley, se ve lo contrario con la oportunidad de eximirse.

Hay varias maneras de proteger esta garantía:

i. Denuncia al Tribunal de defensa de libre competencia, ante los órganos
antimonopolios.
ii. A través de un recurso de inaplicabilidad del art 80 CPR, para infracciones cometidas
por un precepto legal.
iii. Recurso de nulidad de derecho público.
iv. Recurso de protección y de amparo económico: formas más tradicionales.

11
El Recurso de Protección tiene un plazo de interposicion de 30 días desde la acción u omisión
arbitraria e ilegal. Se presenta ante la CA. No solo es para defender el 19 n 21, sino que las
garantías del art 20.
v. Recurso de amparo económico:
El recurso de amparo económico es más novedoso. Busca proteger la libertad de actividad
economica, respetando los limites. Tiene un plazo de 6 meses para ser intentado. Tanto la
protección como el amparo no son recursos propiamente tales, sino que acciones. También se
interpone ante la CA, y se puede apelar la resolucion de la CA. 5 dias para apelar desde que se
notifica el fallo. En general, el recurso de amparo económico no prosperaba, la jurisprudencia no
ha sido generosa. Por ende, en los hechos se fue perfilando en dos sentidos: (i) el ministro muñoz
de la CS, cuando lo acogió, lo hizo reservándolo al actuar ilegal del Estado; la jurisprudencia lo
enfoco al inc 2 del 19 n 21. La doctrina actualmente habla de la resurreccion de este recurso.

Miércoles 09/08/17

10. No discriminacion arbitraria en el trato económico que debe dar el Estado y sus
organismos:
La garantía constitucional del 19 n 21 cede beneficios a particulares y al estado. Con respecto a
la no discriminacion arbtiraria, hay que hacer hincapié en que se prohíbe la discriminacion
arbitraria del Estado respecto a los particulares. “Arbitraria” no es casualidad, hay que hacer
hincapié. Se puede discriminar siempre que tenga como fundamento una base racional. Es
incorrecto decir que en el derecho no se puede discriminar, ya que se puede siempre que se cumpla
un sustento de fondo. La discriminacion arbitraria es injusta per se, es in fundamento. Se piensa
en el trato del Estado en la relacion económica con los particulares esto está muy conectado con
la garantía del 19 n 21, pues las reglas deben ser parejas para el Estado y los particulares. Este
principio tambien se vincula con la igualdad ante la ley (art 19 n 2: aprender).

ESTADOS DE EXCEPCIÓN CONSTITUCIONAL

En situaciones extremas, de emergencia, catastróficas, pueden afectarse los principios del

OPE. Esos principios pueden ceder, estar sometidos, restringirse, confiscarse, afectarse, limitarse
e incluso suprimirse en los casos de estados de excepcion constitucional.

I. En caso de guerra externa: Estado de asamblea

II. En caso de guerra interna: Estado de sitio
III. Estado de catástrofe para zona calamitosas: fenómenos naturales, incendios, etc.
IV. Estado de emergencia.

Todos estos estados afectan nuestros derechos, como el de asociarse, propiedad, igualdad ante la
ley, etc. Hay una serie de situaciones que ponen en jaque los ppios de OPE.

Entidades reguladas a nivel constitucional, que interactúan con el OPE:

1. Contraloria general de la republica: ver arts 98 y 99 CPR.

Órgano autónomo, independiente (incluso del PDR), realiza un control de legalidad de los actos
de la administración. Es decir, los actos, decretos, resoluciones, etc, de la administración se
ajusten a la constitucion y las leyes (relacion al art 6 y 7). Hacen un control, una fiscalización
de los gastos que lleva el estado, si se está percibiendo bien los ingresos, en qué se está gastando.
Una tercera función de la CGR es el examen de las cuentas de quienes administran bienes
públicos, se le llama tambien juicio de cuentas. Realiza tambien el tramite de toma de razón.

2. Banco Central:
Estabilidad de la moneda, financiamientos de la balanza de pago, importaciones y exportaciones.

12
CONTRATO DE EMPRÉSTITO PÚBLICO

Capacidad del estado de asumir obligaciones y derechos a través de financiamientos y recursos

sujetos al reembolso. Es un contrato especial de derecho público por el cual el Estado obtiene
recursos financieros, sujetos a reembolso (si no estuviese sujeto al reembolso, sería una
donación), de acuerdo con las condiciones que se establezcan.
A. Deuda pública interna: deuda que asume fuentes financistas locales.
B. Deuda pública externa: se contrata con estado extranjeros, privados externos, etc.

Existe la deuda pública directa y la indirecta:

1. Directa: estado es el deudor directo. Derehamente el estado es el deudor.
2. Indirecta: ocurre excepcionalmente, se llama indirecta porque el Estado no tiene la
calidad del deudor directo, sino que está avalando, afianzando la deuda de otro. No
tiene la calidad de deudor directo. Hay una garantía estatal a un particular.

El Estado de Chile suele endeudarse. Hay mucha deuda pública. Esto debe vincularse con el
principio de legalidad del ingreso. Para poder endeudarse, hay que contar con una ley para
financiar proyectos específicos. Los títulos de endeudamiento los firma la Tesorería general de la
Republica, quien puede delegar esta facultad al cónsul. Se requiere que un ministerio particular
emita un decreto (Hacienda).

Viernes 11/08/17
EL DERECHO FINANCIERO PRIVADO

13
Es el derecho bancario. A nivel doctrinario, son muy pocos los partidarios que se enseñe bancos
en este curso, pero es cierto que bancos es una materia muy relevante.

Los bancos no son tan antiguos como se pudiera pensar, los primeros antecedentes están en las
Cajas Nacionales de Ahorro y las Cajas de Crédito Hipotecario, no eran bancos propiamente tales
sino instituciones para el préstamo. En el año 1850 se les entrega la facultad a estas instituciones
para emitir el papel moneda.

En 1925 cuando ya la misión Kemmerer presta asesoría a los Estados americanos, tiene influencia
en materias de leyes de banco central, patrón oro y en materia de bancos, con mención a la
Superintendencia de Bancos. Estas normas se mantienen más o menos inalterables hasta los 60
con Alessandri. El año 1997 se dicta la ley 19.528 de 1997, dicha ley en unos art. transitorios
faculta al Pdte. ha dictar un texto refundido en materia bancaria, siendo presidente Edo Frei
Ruiz-Tagle, se dicta así el DFL N°3 (4 de noviembre de 1997), se conoce como Ley General de
Bancos. Hoy se discute en el Congreso una nueva Ley de Bancos, se ha pensado hacer una fusión
entre la SVS y la de bancos.

Naturaleza de los Bancos

Los bancos, tienen una naturaleza sui generis, pues son una sociedad anónima, por una parte,
son sociedades de capitales donde el capital está fraccionado y expresado en acciones.
Por otra parte, se aleja de las S.A pues tienen regulaciones especiales
o Requieren de la autorización de la Superintendencia de Bancos para tener personalidad
jurídica (no del ministerio de hacienda).
o Los bancos tienen un directorio, al igual que la S.A, pero se establece que no puede tener
menos de 5 directores ni más de 11 (S.A tiene como mínimo 3 directores).
o Los bancos también poseen Juntas de Accionistas.
o Los bancos tienen normas especiales en lo referido a quiebra.
o Los bancos tienen la necesidad de contar con un capital mínimo, esto es 800.000 UF
(deben estar íntegramente pagadas al momento de su constitución, no es como en la S.A
que puede pagarse una parte y luego el resto).

No es posible que un particular capte dinero del público para prestar, pues por ley es una
operación exclusiva de los bancos, quien realizare dicha acción comete el delito de usura.

El banco recibe un depósito (captar) y asume la obligación de restituir. Existen distintos contratos
que puede realizar el público con los bancos: cuenta corriente, crédito, etc.

Forma de constitución de los bancos

Están sujeto a una autorización de la Superintendencia de Bancos

 Se solicita por medio de un prospecto donde se indica a la superintendencia el proyecto
que tiene tal banco, señalado cuáles serán los inversionistas.
 Se debe acompañar tal solicitud con un depósito (10% del capital mínimo).
 Hay 130 días para que la SB emita el “certificado de existencia provisorio” que tiene un
importante efecto jurídico, le concede personalidad jurídica al banco.
 Desde ese certificado provisorio, el banco tiene 10 meses para aplicar y postular a la
autorización definitiva de existencia, el que puede rechazarse (se restituye el 10%).
 Luego, la autorización de existencia definitiva, los fundadores del banco se van con un
extracto de los estatutos e insertan la dicha autorización, publicándolo en el Diario
Oficial e inscribir en el Registro de Comercio en el plazo de 60 días (debe estar
totalmente ingresado y pagado el capital de 800.000 UF).

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¿Quiénes pueden ser los accionistas del banco? Deben ser personas con antecedentes éticos y
judiciales impecables, pues es importante que este negocio lo realicen personas que no sean
delincuentes debido a que hay un tema de fe pública.

Los bancos extranjeros pueden constituirse en Chile como sucursales de banco, debiendo mediar
una autorización de la Superintendencia. Las oficinas de representación tienen menos regulación
porque no están facultadas para realizar el giro bancario, sino que captan negocios para su Casa
Matriz.

Una agencia de sociedad anónima extranjera debe protocolizar los estatutos de la casa matriz,
debidamente traducidos. La casa matriz debe designar a un agente. Por ley debe indicarse que
tiene facultades de representación de la casa matriz y debe ser dotado de las facultades de ambos
incisos del art. 7 del CPC. Debe hacerse una declaración por escritura pública indicando capital y
domicilio. Así podrá funcionar como banco una vez que se ha aprobado el prospecto o plan de
negocios.

Ley general de bancos: art. 40, definición de bancos.

Los bancos son una sociedad anónima especial, que en la forma prescrita por esta ley, capta
dineros o fondos del público con el objeto de prestarlo y agrega otras funciones como descontar
documentos (anticipar el importe del documento con un descuento), hacer inversiones,
intermediar financieramente, obtener rentas y realizar otras operaciones permitidas por la ley.

Miércoles 16/08/17

BANCOS:

Legislación aplicable
En cuanto a la legislación aplicable, está la Ley General de Bancos y supletoriamente se aplica
la Ley 18.046 de SA, en lo que respecta a las sociedades anónimas abiertas. Hay sin embargo
algunas excepciones que no aplican, que son particulares de los bancos por ser una SA especial.
En cuanto al número de directores, van entre 5 a 11 miembros (no son 3 como en la SA). La ley
de sociedad anónima establece la necesidad de que cuando otorgue una garantía personal, se
requiere que esa fianza o deuda solidaria sea aprobada por la junta extraordinaria, en el caso de
los bancos no se requiere de esta junta para constituir fianzas. Tampoco se aplica la norma de la
ley 18.046 para consolidar balances.

Normas particulares: existen normas de carácter privado que regulan a los bancos, que están
establecidas en los estatutos. Es decir, las normas aplicables deben combinarse con las
disposiciones propias del derecho privado. Fundamentalmente la escritura de constitución
social. Aquí se contempla el régimen aplicable a los bancos, a la junta de accionistas, a los
directorios, a la fiscalización interna. Hay una serie de regulación que no está derechamente en la
ley, sino en los estatutos del banco. Se puede hacer todo aquello que no esté expresamente
prohibido. Hay algunas disposiciones obligatorias que deben contener los estatutos, como:
i. El nombre del banco (pero se pueden omitir la expresión de las letras S.A. ,porque la
ley supone que se trata de una SA)
ii. El domicilio social (fundamentalmente la sede o establecimiento principal del banco,
se refiere a la ciudad).
iii. El número de directores y sus nombres (quienes son). Debe informarse también a la
superintendencia de bancos e instituciones financieras. Cada vez que cambien los
directores, es materia de información a la superintendencia. Un director podría volver
a elegirse, pero debe realizarse cada 3 años e informar a la superintendencia. Se
informa con una copia de la escritura pública de la junta de accionistas donde se
nombró o reeligió al director. De la junta d accionistas se sacan actas, que se reduce
a escritura pública. Esta reducción es la que se le comunica a la superintendencia.

15
 iv. Que los estatutos contengan una mención del gerente general, y se debe indicar
también quien es el sub gerente general. Estos nombramientos deben ser materia de
estatutos. También, cuando haya cambios en el gerente y subgerente debe informarse.

Hay una particularidad en la ley de bancos que no exige a las sucursales de bancos extranjeros
a tener directorios. Podrían desempeñarse sin la presencia de un directorio, porque se hace
descansar la responsabilidad en la persona del gerente.

Con respecto al capital social, se requiere un mínimo de 800 mil UF (para bancos locales y
extranjeros).
¿Qué sucede si durante la vida del banco se bajare de las 800 mil UF? No se puede bajar
estatutariamente, pero en el hecho puede ocurrir. Por una situación anómala, donde el banco
tenga en caja menos de 800 mil UF por razones económicas, debe ser informada a la
superintendencia. El banco tiene el plazo de 1 año para ajustarse a las 800 mil UF, y este año
puede ser prorrogado. Si no llega a este mínimo, se le quitará la autorización.
Se le prohíbe a los bancos anunciar que el capital suscrito sin el mismo tiempo anunciar el capital
efectivo (es decir, que esté efectivamente pagado el capital suscrito).

Con respecto a los bancos extranjeros, los bancos deben conocer el capital de la casa matriz (que
son enormes por RG). La ley señala que no deben publicitar el capital de dicha casa sin al mismo
tiempo señalar el capital pagado en Chile por la agencia del banco. El capital debe estar en moneda
de curso legal (en pesos). A propósito de la fusión de bancos existe una excepción, se podría
aumentar el capital y podría pagarse con los bienes muebles e inmuebles. Por ende, salvo que se
trate de una fusión entre bancos, siempre el aporte de capital debe ser en dinero. Las fusiones
de los bancos deben ser autorizadas, y desde el año pasado se va a requerir de la autorización del
tribunal de defensa de la libre competencia. Esto para evitar la constitución de un monopolio.

No es que sea obligatorio tener pagados los 800 mil, pero se debe pensar en tal mínimo porque si
no las paga la ley le restringe las posibilidades de realizar operaciones.

Acciones del banco:

No pueden emitir acciones de industria.
En general, no pueden emitir acciones para remunerar servicios.
Tampoco pueden emitir acciones con privilegios. Que sean acciones privilegiadas no se refiere
a privilegios en el sentido de ejercer derechos políticos, sino en que sean pagadas preferentemente.
Esta es otra diferencia con las SA, ya que se pueden emitir acciones privilegiadas que se pagan
con preferencia. En el caso de los bancos se pagan todas por igual. Pero los bancos si pueden
emitir series de acciones, sin privilegios.
Respecto de los dividendos, los bancos no pueden repartir dividendos provisorios. En las SA,
sí se pueden repartir dividendos provisorios (sin saber el balance. Se cree que se tendrá tanto, pero
no se tiene en el mismo momento. Es una utilidad proyectada, pero que sea proyectada no implica
que se vaya a lograr). Las SA en general pueden repartir dividendos sin tener el balance cerrado.
Pero los bancos pueden repartir utilidades cerradas y perseguidas.

Prohibición del Fisco de ser accionista de un banco:

Los bancos no pueden tener como accionistas ni al fisco ni a entidades fiscales, ni siquiera los
servicios autónomos, ni empresas públicas.
¿Por qué se reserva el negocio de los bancos a los privados? Esto se relaciona con el ppio de
subsidiariedad del Estado, no obstante, con una LOC podría modificar esta prohibición y permitir
a los bancos competir, como el banco del estado.

El cargo de director debe estar reservado a personas con antecedentes impecables. Desde
este punto de vista, no pueden ser directores aquellos que hayan sido condenados o procesados
por delitos cuya pena principal o accesoria sea la de suspensión o inhabilidad para ejercer cargos
u oficios públicos, sea sobre una base temporal o permanente. Lo preocupante de esto es que

16
contempla a los procesados. Los parlamentarios tampoco pueden ser directores de banco, ni los
cargos de exclusiva confianza del presidente. El fallido no rehabilitado tampoco (en quiebra).

Hay una prohibición de que una misma persona (natural o jurídica) directa o indirectamente
tenga más de un 10% de las acciones de un banco. Esta norma se entiende desde el punto de
vista de la fe pública. El legislador ha pensado que no es bueno que la propiedad de un banco esté
concentrada en una persona, ya que si esta persona pasa por un mal momento financiero, el banco
también. No obstante, la superintendencia puede aceptar que se tenga más del 10%, pero también
puede rechazar esta solicitación.

Los bancos funcionan entre las 9 y 14 hrs. Los horarios deben ser establecidos por la
superintendencia a través de una resolución publicada en el diario oficial. El horario debe ser
continuo.

Exclusividad del giro bancario

El art 39 de la ley general de bancos es importante, y se refiere a la exclusividad del giro
bancario.
Nadie, ni una persona natural ni jurídica, pueden dedicarse de forma habitual a captar dinero del
público, ya que este es un giro reservado a los bancos.
No puede dedicarse de forma habitual a captar dinero del público, salvo que esté autorizado por
ley para ello.
Tampoco puede dedicarse a la intermediación financiera sin estar autorizado por ley.
Tampoco puede tener una plancha o letrero que aluda a ser banco.
En cuarto lugar, no puede hacer publicidad general del giro bancario.
Tampoco pueden hacer circular documentos escritos con un membrete haciendo alusión al giro
bancario.
Si alguien incurriera en estas conductas, va a ser sancionado con presidio menor en su grado
medio a máximo (541 días a 5 años). Pero la ley tiene cuidado: si de estas actividades ilegales
resultare algun perjuicio para el público, en ese caso esa actividad ilegal se puede considerar delito
de estafa. La estafa tiene una pena mayor, podria ir de 5 hasta 10 años, dependiendo del monto
defraudado. El MP investiga esto.

Artículo 39.- Ninguna persona natural o jurídica que no hubiera sido autorizada
para ello por otra ley, podrá dedicarse a giro que,
en conformidad a la presente, corresponda a las empresas bancarias y, en
especial, a captar o recibir en forma habitual dinero del público,
ya sea en depósito, mutuo o en cualquiera otra forma.
Ninguna persona natural o jurídica que no hubiere sido autorizada por ley,
podrá dedicarse por cuenta propia o ajena a la correduría de
dinero o de créditos representados por valores mobiliarios o efectos de comercio,
o cualquier otro título de crédito.
Tampoco podrá poner en su local u oficina plancha o aviso que contenga, en
cualquier idioma, expresiones que indiquen que se trata de un banco, de una
empresa bancaria o de una sociedad financiera, ni podrá hacer uso de
membretes, carteles, títulos, formularios, recibos, circulares o cualquier otro
papel que contenga nombres u otras palabras que indiquen
que los negocios a que se dedica dicha persona son de giro bancario o de
intermediación financiera. Le estará, asimismo, prohibido efectuar propaganda
por la prensa u otro medio de publicidad en que se haga uso de tales expresiones.
Se presume que una persona natural o jurídica ha infringido lo dispuesto
en este artículo cuando tenga un local u oficina en el que, de cualquier manera,
se invite al público a llevar dinero a cualquier título o al cual se haga
publicidad por cualquier medio con el mismo objeto.
Las infracciones a este artículo serán castigadas con presidio menor en sus
grados medio a máximo. La Superintendencia, en este caso, pondrá los antecedentes
a disposición del Ministerio Público, a fin de que inicie la
investigación que correspondiere.
En todo caso, si a consecuencia de estas actividades ilegales, el público
recibiere pérdida de cualquiera naturaleza, los responsables serán castigados
como autores del delito de estafa.

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 En caso de que, a juicio del Superintendente, pueda presumirse que existe
una infracción a lo dispuesto en este artículo, la Superintendencia tendrá
respecto de los presuntos infractores, las mismas facultades de inspección que
esta ley le confiere para con las instituciones fiscalizadas, pudiendo aplicar
al efecto su artículo 18.
Cualquier organismo público o privado, que tome conocimiento de alguna
infracción a lo dispuesto en este artículo, podrá efectuar la denuncia
correspondiente a la Superintendencia.

Viernes 18: profe no llego

Lunes 21 (misma materia de viernes 25).

Miércoles 23/08/17: paro.

Viernes 25/08/17

Art 69 ley general de bancos establece las operaciones que realizan los banco. No son las únicas
las contenidas en este articulo, sino otros se encuentran en disposiciones más dipsersas de la ley
de bancos. No es un listado exhaustivo el del art 69. Que estén nombradas en este art no significa
que el banco está obligado a realizarlas todas. Algunas podria voluntariamente no hacer, pero hay
una que es captar dinero (que es propia de los bancos).

Los bancos en otras legislaciones y jurisdicciones son multigiros, y tienen menos regulaciones en
chile. Los bancos acá no pueden ser corredores de propiedades, ni de seguros, ni agente de
valores, etc, a no ser que lo hagan mediante sociedade filiales (sociedades hijas del banco, pero
que operan con otro rut, como que se separan los negocios). En chile no se puede concebir que
exista un multibanco, como es posible en EEUU. Una sociedad filial es una sociedad con objeto
especifico (por ejemplo: corredor de bolsa), pero el banco propiamente tal no puede realizar esta
actividad.

Operaciones del art 69:

I. Recibir depósitos y celebrar contratos de cuenta corriente:
Los clientes van y confían el dinero al banco. El banco recibe este dinero pero debe restituirlo,
considerando que es una cosa fungible. No es el mismo dinero, pero se debe restituir ese deposito.
Se puede depositar de dos maneras:
(1) En calidad de cuenta corriente (banco no paga intereses, sino que se limita a pagar las
ordenes de pago). Hay una ley que regula el contrato de cuenta corriente (ley de cuenta
corriente y de cheques), que es un contrato exclusivo de los bancos, no hay otra institución
que tenga cuenta corriente bancaria. Este no es más que un contrato por el cual el banco se
compromete a cumplir con las instrucciones u órdenes de pago que le da el cuenta
correntista o cliente hasta concurrencia del monto que previamente ha depositado el
cliente, o hasta el monto aprobado de la línea de crédito (los bancos permiten, en
definitiva, pagar instrucciones constituidas por el cheque, a pesar si el monto del cheque
excede el saldo de la cuenta corriente). Si tengo una línea de crédito, el banco presta plata. Si
el cheque sobrepasa la línea de crédito, se produce un protesto por falta de fondo. No siempre
la instrucción de pago es para terceros, sino que para pagarme a mí mismo como
cuentacorrentista. Se pueden hacer giros a traves de redbanc, se puede pagar con redcompra,
se puede hacer una transferencia bancaria. La cuenta corriente es un mandato al banco, quien
acepta como mandatario y se obliga a cumplir las instrucciones de pago, ya sea con el saldo
de cuenta corriente o la línea de crédito.

II. Bonos o deventures:

El banco emite un titulo (bono) comprado por terceros inversionistas, y el banco se obliga a pagar
el importe del capital del bono más intereses. Son intereses altos, por lo que es una buena

18
inversión. Los bonos son instrumentos de deuda. Pueden ser si garantia especial. La ley
establece que los bonos que emita el banco, el producido de ese bono se va a utilizar con un fin
específico, que es realizar prestamos mutuos para fines hipotecarios. O sea, lo que recauda el
banco vía emisión de bonos no es para que lo gaste en cualquier cosa, sino que por medio del
dinero captado por la venta del bono se debe cumplir un fin especifico (se presta a deudores
hipotecarios, que dejan en garantía la hipoteca). Se asegura con una garantía real, que
normalmente conserva su valor (es raro que baje el precio de una garantia real).

III. Préstamos con o sin garantia (mutuo)

IV. Descontar letras y pagarés y otros instrumentos de pago:
Todos son representativos de títulos de pago. La factura es un instrumento que implica una
compraventa y que se debe pagar el precio. Se va donde el banco, a presentar la letra, y a pesar
de que venza a fin de año, por ejemplo, se necesita el dinero inmediatamente. El banco se lo paga
en agosto, y descuenta (paga el 100% cuando se solicita, o se paga menos). Por ejemplo, puede
aplicar un descuento del 10%, cosa con la cual seguiría siendo conveniente, ya que si se necesita
el dinero inmediatamente. Esto es el factoring, cosa que se vincula más a las facturas (aunque no
se mencionen en la ley). El factoring hoy en día es realizado por los bancos, realizando un
descuento al dinero. El factoring lo realiza quien necesita dinero, al no tener caja.

V. Emitir letras de crédito:

Esto está en desuso, y el banco emite las letras de crédito (instrumentos de deuda). Las adquiere
el deudor hipotecario. Por ejemplo, quiero comprarme una casa, y el dinero se puede obtener por
el banco mediante de dos maneras: por crédito, o vía de emisión de letra (esta se puede vender).
El banco debe ir a pagarle al cesionario de la letra, y el deudor hipotecario a su vez debe pagar la
deuda con el banco.

VI. Adquirir y transferir efectos de comercio:

Puede realizar operaciones de derivados. Los derivados son los futuros. Se refiere a los contratos
forward, ya que se anticipa el futuro, swap (cambiar), futuros en general de opciones. Se hacen
bastante estas operaciones de derivados, que consisten en anticipar el futuro. Por ejemplo, yo le
comprare acciones a una compañía, y se fija el precio hoy, en el día del vencimiento se debe
realizar el pago y la accion en este punto puede valer menos. No obstante, a pesar de su valor
menor, debo pagar más (porque se fijo en el contrato). El swap se relaciona con la moneda: se
especula, yo voy a comprar dólares y creo, porque el cobre está subiendo, va a bajar el dólar a
590. Yo fijo ese valor: si en 6 meses mas, al vencimiento del forward, el dólar pudo haber subido
a 700 pesos, puedo ganar mucho.

Caso famoso: Juan Pablo Dávila, ejecutivo de CODELCO, era conocido como un experto en
finanzas. Era experto en el Swap, hasta que perdió 200 millones de dólares. Fue objeto de
querellas por fraude al fisco, y estuvo preso. Hizo futuro con el precio del cobre, lo cual es
demasiado riesgoso.

VII. Otorgar créditos.

VIII. Efectuar cobranzas, pagos y transferencias de fondo:
Con el pago se le puede dar un mandato al banco para que pague (como los pagos automáticos de
cuenta).

IX. Operaciones de cambio:

Es la operación por excelencia de los bancos. Se definen en el art 39 de la ley 18.840 (LOC banco
central), como las compras y ventas de moneda extranjera, y en general, los actos, contratos y
convenciones que creen, modifiquen o extingan una obligación pagadera en esa moneda
(extranjera), aunque no importen traslado de fondos desde Chile al extranjero. Esta definicion es
enredada.

19
Yo quiero ir de viaje a Roma, ¿se puede pagar un café con pesos chilenos? No. Por ende, yo tengo
que vender mis pesos, recibiendo a cambio (operación de cambio) libra italiana, euros, dólares,
cualquier moneda. Por ende, se debe hacer una operación de cambio.

Otras instituciones no bancarias pueden realzar operaciones de cambio: las casas de cambio, un
taxi, un hotel. No cualquiera puede realizarlo.

También se refiere la definicion a actos, contratos y convenciones que creen, modifiquen o

extingan la obligacion. Por ejemplo, yo estoy comprando un caballo que vale 2 millones de
dólares. En el contrato se pone el precio, al ser un elemento esencial, y en la cláusula se agrega
una estipulación diciendo que se pagara a su equivalente en pesos, moneda corriente nacional.
Por ende, aquí hay una operación de cambio.

Si el caballo vale 500 mil UF, que se pagará en su equivalente en peso en moneda nacional. Esto
no es una operación de cambio, ya que no se está creando, modificando o extinguiendo una
obligacion pagadera en moneda extranjera. La UF es una moneda local.

En chile está desuso en esto. El BC puede restringir las operaciones de cambio, cosa que hoy en
día no ocurre, sino qué hay libertad respecto a esto. Hoy día no es tan volátil, se ha mantenido
estable el cambio. En general, hay libertad para realizar operaciones de cambio. Las entidades
donde se realizan las operaciones de cambio son conocidas como Mercado Cambiario Formal
(MCF). En el MCF es el lugar donde se realizan las operaciones de cambio.

Los bancos forman parte del MCF por el solo ministerio de la ley. No necesitan autorizacion de
nadie. Otras entidades, como las casas de cambio, hoteles, corredores de bolsa, necesitan
autorizaciones especiales del banco central (no de la superintendencia, sino del consejo del banco
central). Los bancos presionaron mucho para ser parte del MCF, porque con el cambio obtienen
ganancia, por lo que es un buen negocio. Hay muchas operaciones de cambio todos los dias.

X. Emitir Cartas de Crédito:

Las cartas de crédito son instrumentos de pago que se usan en el comercio exterior, para
pagar específicamente importaciones. El comercio en general ideo estas cartas de crédito. Si yo
quiero traer un computador, ¿cómo se paga? No puedo pagarle 700 mil pesos, sino que debe
pagarse en dólares. Lo voy a importar, ¿cómo le mando la plata? Voy al banco, y le digo que con
los 700 mil pesos haga una carta de crédito, con la que se pague a HP EEUU. Con el conocimiento
de embarque, va al banco corresponsal en EEUU. Es una forma de garantizar el pago ante
cualquier evento.

Son bancos corresponsales, que son como bancos hermanos que tienen convenios con Bancos en
Chile. Las cartas de crédito sirven para pagar importaciones.

XI. Avalar letras de cambio o pagarés:

Otorgar avales o fianzas, simples o solidarias en moneda nacional, con arreglo a las normas de
superintendencia. La fianza es una garantía personal.

XII. Emitir letras, ordenes de pago contra sus propias oficinas.

XIII. Emitir boletas bancarias de garantía:
La boleta bancaria es una garantia, en definitiva, es una boleta, un documento emitido por el
banco en garantía de cumplimiento de obligaciones de hacer de un tercero (que es cliente del
banco). Yo como tercero estoy postulando a una licitación, y me obligo a construir un edificio.
Postuló a la licitación, y mi obligación es construir. Me adjudico el contrato, construyo el edificio.
Pero los acreedores de las licitaciones establecen obligaciones de hacer: que quien se adjudique
el contrato pague imposiciones, pague a los trabajadores, que termine los edificios en determinado
plazo. El adjudicatario asume una serie de obligaciones (contenidas en las bases de licitación).
Entonces, los acreedores exigen boletas bancarias para licitar y adjudicarse. Al inicio del contrato

20
se debe garantizar a ese acreedor licitante que va a haber algun dinero contra el cual pueda hacerse
pago en caso de incumplimiento. Es una buena garantia para el acreedor, porque si el adjudicatario
incumple sus obligaciones de hacer, el acreedor va a cobrar la boleta bancaria. El banco debe
pagarla de inmediato. No puede entrar a cuestionar si el acreedor está cobrando bien o mal la
boleta (no puede calificar si hubo o no incumplimiento). Es pagadera de inmediato, sin calificar
si hay o no incumplimiento de su cliente. Y no le menciona, ya que el importe de la boleta está
previamente depositado. Entonces, va y paga. Si se considera que el acreedor tiro a cobro la boleta
injustamente, se puede demandar al acreedor por haber ejecutado la boleta sin tener derecho a
serlo. Es un instrmento muy usado en chile. No hay licitaciones que no vayan acompañadas de
boletas bancarias de garantías. No son para garantizar obligaciones de dar, sino de hacer. Las
obligaciones de dar se pueden garantizar con una stand by letter of credit.

XIV. Operaciones de custodia:

El Oro, joyas por ejemplo. Esto se realiza mediante arrendamiento de cajas de seguridad. Se puede
custodiardocumentos, dinero, valores, etc.

XV. Comisiones de confianza:

El cliente le encarga la gestión de un negocio o actividad, y el banco se remunera. Hay un mandato
para que el banco realice un negocio o una actividad. Por ende, pueden ser liquidadores de
negocios, administradores de bienes, curadores, albaceas, asignatarios modales, etc. Esto está en
el n 16 del art 69.

Lunes 28/08/17

XVI. Posibilidad de que los bancos puedan constituir filiales en Chile:

En realidad el giro bancario es algo restrictivo, entonces muchas operaciones los bancos no
pueden realizarlos ellos mismos, por lo que la ley les autoriza a crear una sociedad hija, una filial.
Estas filiales se administran de manera más independiente. Entonces, los bancos pueden constituir
corredores de bolsa. No es el banco propiamente tal el que puede actuar como corredor de bolsa,
sino que es la filial. Corredores de seguro, agentes de valores,puede constituir administradoras de
fondos privados de inversión.

Pueden también constituir sociedades que estén destinada a comprar y vender bienes inmuebles
o muebles para los efectos de realizar operaciones de leasing. El leasing no es más que un
arrendamiento, con la particularidad de qué hay una cuota de arrendamiento final que equivale a
hablar de una opción de compra. En la medida de que se vaya pagando las rentas mensuales, en
la última cuota se puede ejercer la opción de compra o reanudar el arrendamiento. Es una compra
financiada, un arrendamiento financiado. Puede ser sin opción de compra (leasing operativo), o
con opción de compra (leasing financiero). El leasing operativo es más un arriendo, sin opción de
compra. En el leasing financiero la última cuota equivale a la opción de compra.

El leasing es un contrato innominado, sin regulación especial. Hay una discusión jurisprudencial
en cuanto a la naturaleza jurídica. Se debate que el leasing seria una operación de crédito de
dinero, porque habria un préstamo. Otros dicen que no, que es un arrendamiento, un contrato civil,
y que no implica una operación de crédito de dinero. La jurisprudencia se inclina por tratarlo
como una operación de crédito de dinero. Hoy día la ley acepta que la operación misma de
leasing la realice el banco por su propio rut, no por medio del rut de las filiales.

Pueden constituir sociedades de asesoría en materia previsional, y excepcionalmente constituir

sociedades de apoyo al giro. Son sociedades distintas de los bancos, que no tienen giro bancario,
pero que se constituyen para apoyar el giro bancario y posibilitar el desarrollo de las operaciones
bancarias. Los bancos podrían constituir sociedades que se dediquen al aseo, limpieza, o que se

21
dediquen a la manutención de jardines, etc. Empresas de seguridad, el casino para almorzar. Se
realiza outsourcing.

XVII. Prestar asesoría financiera:

Pueden asesorar a sus clientes.

XVIII. Adquirir, conservar y enajenar instrumentos de deuda pública interna que emite el
Estado o sus organismos:
Bonos estatales, pagarés del BC. Se refiere a la deuda pública interna.

XIX. Adquirir, conservar y enajenar instrumentos de deuda, efectos de comercio,

emitidos por instituciones internacionales.
Por ejemplo: el banco interamericano, el banco mundial, que son organismos internacionales que
pueden emitir instrumentos de deuda.

XX. Adquirir, conservar y enajenar valores:

Tomar pagarés, letras, de otros bancos.

XXI. Tomar participacion de banco en empresas constituidas en el extranjero:

Están autorizados por ley para tomar participación en banco extranjeros. Pueden adquirir acciones
de bancos en el extranjero. También pueden constituir filiales, a través de oficinas de
representación (sucursales). Buscan captar negocios para sus clientes. Para poder establecer esta
sucursales u oficinas de representación, necesita autorizacion de la súper de bancos. Esto tiene
que ver con la exterioridad de la ley. La súper sigue teniendo la fiscalización de estas sucursales,
no es que se pueda escapar de la legislación chilena. Quedan sometidas a la fiscalización,
legislación y normas de la súper.

Los bancos tienen una limitación: no pueden invertir mas del 40% de su patrimonio efectivo en
bancos extranjeros.

XXII. Adquirir, conservar y enajenar bienes raíces necesarios para su funcionamiento:

No es comercial, los bancos no tiene negocios inmobiliarios, lo que no quiere decir que el banco
no pueda construir un edificio para funcionar. Puede construirlo, y comprar los bienes inmuebles
necesarios para su funcionamiento. Lo que sobre, puede arrendarlo a terceros, porque la ley
contempla la posibilidad de construir y comprar inmuebles necesarios para su expansión. La ley
los autoriza para arrendar a terceros los pisos no ocupados.

XXIII. Adquirir, conservar y enajenar bienes muebles necesarios.

XXIV. Emitir y operar tarjetas de credito:
Los bancos emiten tarjetas de credito. Esta facultad se incorporó en el 97 con la nueva ley. Antes
operaban tarjetas de credito por medio de sociedades filiales. Piñera trajo las tarjetas de crédito.
Hoy en día existen entidades no bancarias que emiten tarjetas de crédito, por lo que no es una
actividad exclusiva de los bancos (a diferencia de la cuenta corriente mercantil). Las casas
comerciales pueden emitir tarjetas de credito.

XXV. Agentes colocadores de acción de sociedades. Pueden ser under raiter(¿)

Esto está reservado para la SA abierta, que va a emitir acciones y las va a colocar en el mercado.
Coloca la acción, es un under raiter. Lo puede hacer con un plazo de 2 años. Cuando tiene esas
acciones de forma transitoria hasta asignarlas a un comprador definitivo, van a tener derechos
político en esas sociedades.

XXVI. Servicios financieros:

Asesores financieros, administran bienes, pueden pagar cuentas de consumo, a traves de los PAC
(pagos automáticos), pueden recibir devoluciones de impuesto, etc.

22
 XXVII. Servicio de transporte de valores:
Hoy día esta tercerizado, es bien riesgoso.

Limitaciones de los Bancos:

a. Cuánto pueden endeudarse, cuánto pueden prestar:

La ley tiene un especial interés en establecer limitaciones al monto de los dineros que puede
prestar el banco. El banco capta para prestar, por lo que van emitiendo el dinero giral. Los bancos
emiten dinero (no oficialmente como las casas de monedas), entonces lo que van recibiendo lo
van prestando. Se endeuda. Los bancos deben dejar encajados ciertos porcentajes del dinero que
se presta a público (encaje bancario).

La ley se mete en términos financieros contables, y habla del patrimonio efectivo. A pesar de que
habla también del capital pagado y reserva. El patrimonio efectivo es el que está compuesto
por el capital pagado y reservas, que es básicamente el aporte efectuado por los inversionistas.
Este capital es el capital bàsico. El patrimonio efectivo es una mezcla de estos conceptos: capital
pagado y reserva, capital básico, bonos emitidos por el banco (si hay. El bono es un instrumento
de deuda: el banco los emite y el mercado los compra), y las provisiones voluntarias que ha hecho
el banco. En general, las sociedades en chile tienen que realizar ciertas provisiones cuando hay
un riesgo de incobrabilidad de un credito, para no sufrir una perdida enorme y poder enfrentarla.

En el caso del banco hay provisiones obligatorias: se debe dejar una porción del préstamo. Hay
otras voluntarias, en las que el banco voluntariamente exige enfrentar el peligro de no pago
estableciendo provisiones por sobre las establecidas por ley. En definitiva, se activan las
provisiones y se cobran (será un gasto). Si nunca tuvo que activarla porque el deudor pagó todo,
pasa a ser un ingreso.

Estos tres conceptos constituyen un resultado aritmético, que es el patrimonio efectivo. Los
bancos pueden emitir el dinero giral, pueden endeudarse hasta ciertos limites fijados por normas
de bacilea (internacionales). En el caso particular, el patrimonio efectivo no puede bajar de un 8%
de los activos ponderados por riesgo del banco.

La ley y la súper los comparan por los activos ponderados por riesgo, y se analiza y pondera qué
tan riesgosas son las inversiones del banco. De ahí, se hace un promedio según el riesgo
(ponderados por riesgo). Un titulo del BC es seguro al estar garantizado por el Estado. Otros no
son tan seguros, como los títulos de privados. De esta manera, se determina hasta dónde puede
invertir.

En definitiva se traduce de que el banco no puede endeudarse más allá de 12,5 veces su capital
pagado y reservas. Los bancos navegan en esos niveles, no exceden porque pueden ser
sancionados por multas de la súper. Incluso, si no se corrige el exceso dentro de 60 dias, la súper
podria cerrar el banco, revocar su autorizacion de existencia, o pedir la liquidacion del banco.

b. Inversión en bienes inmuebles:

En general, está restringida. No es un negocio inmobiliario, por lo que la ley señala limites. Si se
excede de lo necesario para su funcionamiento, se le puede establecer un 10% de multa por el
valor de los excesos.

Miércoles 30/08/17

c. Márgenes de crédito:
Art 84 ley general de bancos. Estos limite existen porque es muy peligroso concentrar el crédito.
Si alguien pide el 60% del crédito del banco, podria ser peligroso. En los años 80 la banca quebró
porque se concentraron los créditos en deudores que resultaron ser insolventes, por ende se perdió
la facultad de cobrar (no se puede cobrar mas del 2% a un deudor en liquidación).

23
Art 81 n 1:
La ley, viendo los antecedentes históricos, el año 97 introdujo los limites de crédito, prohibiendo
que un banco le preste, le dé créditos a una misma persona natural o jurídica, directa o
indirectamente más del 10% de su patrimonio efectivo. Si el crédito en cuestión va a ser destinado
por el deudor, a financiar obras públicas fiscales, la ley le permite al banco aumentar en un 5%.
Es decir, podría llegar el crédito como maximo el 15% (es un caso muy específico), esto en la
medida de que el crédito esté garantizado con una garantía (prenda especial de concesión), o que
ese deudor esté siendo financiado por dos o más bancos que hayan suscrito un crédito sindicado
(dos o mas bancos que financian). Esto debido a que la ley no lo considera tan riesgoso.

Eventualmente, el banco podría ir a prestarle a una misma persona hasta un 30% de su patrimonio
efectivo. Esto siempre que el deudor garantice el crédito con garantías reales sobre bienes
corporales muebles o inmuebles. ¿Por qué la ley permite esto? Porque el crédito está garantizado
y el riesgo es bajo.

La ley permite o acepta como garantía documentos. Estos documentos están mencionados en el
art 84 n 1 (letras, pagares, emitidas o aceptadas por bancos) y dan cuenta de obligaciones
incondicionales de pago, de saldos de precio de exportaciones. En general se benefician de este
30% los exportadores. También se podrían dar como garantia, para llegar al 30%, documentos
emitidos por el BC, o por el Estado y sus organismos, cartas de crédito, documentos de embarque.
Las cartas de credito son documentos de pago en el comercio exterior. El conocimiento de
embarque equivale al documento que emite el patrón del barco. Todos estos son admisibles como
garantia para postular al 30%.

En materia de préstamos en moneda extranjera, se puede llegar al 30% con garantías. Esto debe
estar destinado a la realizacion de exportaciones, porque chile es un país eminentemente
exportador, está permanentemente financiando a las exportaciones.

Art 84 n 2:
Los bancos no pueden prestar a personas relacionadas a la propiedad o gestión del banco directa
o indirectamente en condiciones más favorables que a terceros en la misma situación. Es una
norma de no discriminación. El banco no puede prestarle a sus personas relacionadas con el, en
condiciones mas favorables que los no relacionados. Esto en términos de plazos del crédito (darle
mejores plazos a unos que a otros), no puede prestarle a mejores tasas de interés o en términos de
garantías. La arbitrariedad va también contra la libre competencia.

Art 82 n 2(2):
A las personas relacionadas al banco no se les puede prestar más del 5% de su patrimonio efectivo.
Eventualmente, podria subir del 5 al 25% como crédito a persona relacionada, si esa persona
relacionada entrega las mismas garantías ya vistas. No se considera relacionado el que tiene el 1
o menos% del patrimonio efectivo del banco, o si le van a prestar menos de 3 mil UF.

¿Quiénes se consideran relacionados? La ley establece ciertas presunciones para estimar qué
hay una relación. Por ejemplo,
i. Si tienen relaciones de capital, patrimoniales, o de administracion comunes, en
términos tales que una de ellas pueda influir decisiva y permanentemente en las
decisiones a tomar. Si hay un grupo de personas relacionadas, se les considera como
un grupo empresarial, que no puede optar más allá de los porcentajes establecidos
(esto para evitar que cada integrante relacionada con el banco pida un 5%). Se le
construye una relacion de negocio, se les considera como una misma entidad sujeta a
este crédito.
ii. Cuando hay presunciones fundadas de que tienen relaciones de tal naturaleza que en
los hechos (no en la parte jurídica) que forman un mismo grupo económico. La ley

24
 le da las facultades a la superintendencia para hacer una presuncion que forma
relaciones, y va al fondo. Podría estimar qué hay un mismo grupo económico.
iii. Cuando el banco tiene presunciones fundadas cuando una persona está obteniendo el
crédito para dárselo a otra. El banco puede creer que la persona que aparece en lo
formal solicitando el crédito, lo está haciendo para dárselo a otra.

Art 84 n 3:
Los bancos no pueden otorgar créditos a los directores de los bancos, ni a los administradores
generales (gerentes, que tienen poder). Los bancos son muy jerarquizados, los directores su
gerentes tienen mucho poder.

Art 84 n 4:
Prohibicion de los bancos de otorgar créditos a sus trabajadores o empleados, por montos que
excedan en conjunto el 1,5% de su patrimonio efectivo. Dentro de ese límite, hay un sublímite:
ningún trabajador puede concentrar más del 10% de ese 1,5% por sí solo. Todo esto de su capital
efectivo. Lo importante es que el trabajador le de una garantía real (una hipotecaria)??.

d. El banco del estado tiene una prohibicion de financiar parlamentarios en ejercicio.

e. Los bancos no pueden invertir más del 40% en bancos extranjeros.

f. Los bancos no pueden prestar dinero para que las personas compren acciones de la propia
emisión del banco (con fondos de los prestamos del banco).

g. Los bancos no pueden otorgar avales y fianzas, salvo en casos excepcionales autorizados
por la súper. Ser fiador no se puede. Puede un banco prestar a otro banco? Sí, pero con
una limitacion: solo hasta un 30% del patrimonio efectivo del banco acreedor.

h. Los bancos solo pueden adquirir los bienes necesarios para su funcionamiento, no es
corredor de propiedades. Pueden adquirir bienes cuando lo adquieran en pública subasta,
y cuando sea en remate de una garantía no pagada.

Viernes 01/09/17

¿Qué pasa si un banco infringe un margen de crédito? Se le impone una multa equivalente al 10%
sobre el exceso no autorizado del crédito.

Si se infringe el margen de las personas relacionadas, se impone una multa del 20% sobre el
exceso no autorizado del crédito.

Los bancos no pueden hacer préstamos a personas que vayan a destinar ese préstamo a
comprar acciones de la propia emisión del banco. Si el banco vulnera esta prohibicion, la
sanción es una multa igual al valor del crédito.

Los bancos no pueden hacer préstamos a sus directores ni a sus administradores para obligar al
banco. Los bancos en general, para evitar la colusion de sus ejecutivos, exigen un sistema especial
de poderes: cesión de directores. Se requiere actuación conjunta cuando emiten poderes, se hacen
poderes cruzados, que van de mayor a menor (los clase A pueden realizar la mayor cantidad de
actos jurídicos, etc). Cuando se infringe esta norma, la multa es el 100% de crédito.

En quinto lugar, el art 84 señala que los bancos no pueden adquirir bienes sino los bienes que
están expresamente autorizados en la ley. Hay algunas excepciones en que se les permite adquirir
todo tipo de bienes, como cuando están recibiendo la dación en pago. La ley se abre a la
posibilidad de que reciban el pago en bienes (dacion en pago). Lo mismo ocurre si realizan un
remate público. Solo puede recibir hasta un 20% de su capital efectivo en dacion en pago y remate.

25
La ley establece que estos bienes adquiridos deben ser enajenados dentro de un plazo de un año.
En el caso de las acciones, tienen solo 6 meses para enajenar las accionas con las que fue pagado.
Estos plazos se pueden ampliar a 18 meses, cuando es motivo fundado y calificado por la super.

Cuando el banco adquiere bienes sin estar autorizado, ha infringido esta prohibicion y debe pagar,
o se le debe imponer, una multa que es igual al valor del bien que adquiere en infraccion a la
disposición. Adicionalmente, hay una multa del 10% del valor del bien si no lo enajenaron dentro
de los plazos máximos.

Se le prohíbe a los bancos otorgar sus avales o fianzas. Los bancos no están para ser fiadores. Las
finanzas pueden ser simple o solidaria. Los bancos tampoco pueden prestarle a los otro bancos
sino hasta un máximo del 30% de su patrimonio efectivo. Qué pasa con las garantías reales? Los
bancos no pueden dar sus propios bienes en prendas o hipotecas, salvo una excepcion: para
garantizar el saldo de precios del bien que está adquiriendo. Por ejemplo, si adquiere una
propiedad necesaria para su funcionamiento. Cuando da una fianza, prenda, hipoteca no
autorizada, las sanciones van a ser la nulidad absoluta del acto al haber una contravención legal.
Recopilaciones actualizadas de la superintendencia desarrollan este tema en extenso.

Obligaciones de realizar un encaje:

Los bancos están obligados a dejar en caja un porcentaje de las captaciones que realizan. Respecto
de los recursos a la vista, se deben mantener un 9% en caja, y de los depósitos a plazo un 3%. En
algunos casos, se pide que cuando se esta prestando por mas de 2,5 veces su patrimonio efectivo,
que mantenga un 100% en reserva.

Secreto Bancario:
En chile, se contempla en el art 154 Ley gral de bancos. Básicamente, señala que los bancos no
pueden dar a conocer las captaciones o depósitos que reciben del público, sino solo al titular, o a
quienes el cliente haya autorizado, o a quien lo represente legalmente. Si esto se infringe, se
arriesgan penas de cárcel (reclusión en su grado mínimo a medio), porque se considera como
delito la infracción por el banco (se sanciona a los representantes legales del banco).

Deberá dar a conocer la información cuando se lo instruya la justicia ordinaria y el SII

(levantamiento de secreto bancario). Usualmente en juicios de familia, laborales, etc. Lo que no
es información de captación y depósito no es tan importante y los bancos podrían entregar esa
información, bajo los requisitos: que se demuestre un legítimo interés, y que de ello no pueda
presumirse un perjuicio para el cliente. En general, los bancos pueden dar a conocer información
globalizada para fines estadísticos.

Miércoles 06/09/17

La responsabilidad del banco frente a los depositantes:

Los bancos pueden entrar en procesos de dificultad económica, liquidaciones, etc, y normalmente
ocurre el riesgo de perder toda la inversión. No por tener ahorrado el capital en un banco significa
que se va a recuperar la inversión, uno se puede ver enfrentado a una pérdida casi total. Los bancos
están obligados a responder por el 100% de los depósitos a la vista, o sea, aquellos que tienen 30
dias o menos de vencimiento. Por deposito a la vista se tiene que pensar fundamentalmente en
los depósitos en cuenta corriente, porque en general esos depósitos se pueden rescatar y retirar
por su titular en forma inmediata. Lo mismo ocurre con las cuentas de ahorro a la vista: no hay
impedimentos ni plazos, por lo que se podría llevar su dinero inmediatamente, y el banco debe
pagarlo si o si, tiene una responsabilidad total para responder por los depósitos a la vista.

Los depósitos a plazo, normalmente el banco los paga (aquellos que tienen 30 o más días para su
vencimiento). Pero si el banco no tiene fondos, el cliente pierde, por ende hay riesgos. Se habla
también de la garantia estatal a los depósitos. Es una garantia del estado respecto de los depósitos
a plazo. Hoy en día hay seguros de solvencia también que aseguran el pago. La garantia estatal

26
no es mas que un juego se sombras en la penumbra, ya que está limitada en los depósitos a plazo
a un maximo de 10 UF (menos de 3 millones). Entonces, es poco lo que se recupera.

Todas estas cosas tratan de ser evitadas por nuestra legislación. Los bancos se fundamentan en
el principio de la fe pública, una creencia de los depositantes de que el banco es solvente. Pero
si este principio tiene alguna fisura, se quiebra el sistema bancario y se pueden dar las corridas
bancarias, que son un efecto dominó donde los depositantes retiran en masa sus depósitos. Para
evitar que falle la credibilidad en el sistema, hay una institución que se encarga de fiscalizar a los
bancos. Esta institución es la superintendencia de bancos e instituciones financieras (SBIF), que
está regulada en la misma ley general de bancos, en el titulo I (art 1 al 26 bis).

La SBIF es una institución autónoma, con personalidad jurídica, de duracion indefinida, que
se rige por la ley de bancos y que se relaciona con el PDR, a través del ministerio de hacienda,
y con domicilio en Santiago. Está dirigida por el superintendente, que es designado por el PDR,
superintendente que es reemplazado en caso de vacancia o incapacidad por el o los intendentes.
Este superintendente tiene la representación judicial y extrajudicial de la super. La definición
apunta que es un organismo autónomo, una entidad autónomo, por lo que no se considera como
parte de la administracion del estado. Se rige fundamentalmente por las normas del derecho
privado, y no de derecho público. El hecho que sea autónomo no significa a su vez que no deba
rendir cuentas a alguien, excepto en lo que se refiera al jugamiento de sus cuentas. Los gastos en
que incurre la super deben ser presentados ante la CGR. La super no se financia con la ley de
presupuesto, porque se financia con aportes de la misma entidad (los bancos deben pagar un sexto
del 1 x 1000 de sus colocaciones). Es un calculo.

La super fiscaliza a los bancos e instituciones financieras. Pero también, a algunas empresas
de leasing y a las empresas de factoring, que son denominadas como “reguladas”,
fundamentalmente por ser filiales de bancos. También fiscaliza a empresas que emiten tarjetas
de crédito. Hay otra institución especial que no escapa al control de la super, que es el Banco del
Estado.

Facultades de la SBIF:
Son sumamente amplias, la super interviene desde que se crea un banco (debe aprobar prospecto
cuando hay postulantes, el proyecto a desarrollar, otorga autorización provisoria, la definitiva,
etc), hasta que los bancos mueren, cuando son objeto de liquidación.

A. La principal función de la super es fiscalizar el cumplimiento de las normas legales y

reglamentarias por parte de los bancos y las entidades reguladas.
B. Puede interpretar administrativamente las normas legales. La superintendencia ha
emitido diversas normas que rigen a los bancos, y la agrupa en la recopilación actualizada
de normas de la super, que está dividida por capítulos. Los bancos deben obedecer estas
normas. Hay normas sobre forma de ejercer el giro bancario, se regulan las operaciones
que pueden realizar los bancos, hay un conjunto de normas interpretadas por la super y
plasmadas en este compendio.
C. Interviene en la contabilidad de los bancos. Examina los balances, hace observaciones
a los balances. Puede examinar los documentos.
D. Podría citar a algunas personas a declarar, de manera obligatoria.
E. Imponer multas especiales, sobretodo a las referidas a los excesos de márgenes de
crédito.
F. Imponer multas que no están para una sanción especifica, es decir, multas generales, que
van entre 1000 UF y 5000 como máximo. Si un banco es reincidente porque le resulta
rentable incurrir en la conducta, la super puede aumentar la intensidad de las multas.
Puede llegar a aplicar 5 veces el maximo de la multa (25000 UF). Nuestro legislador ha
optado muchas veces por imponer sanciones pecuniarias en vez de penales, pero a veces
las multas no son suficientes. Las multas prescriben en el plazo de 3 años, ampliando a 6

27
 años en caso que la conducta sea dolosa. El plazo para contar la prescripcion empieza a
correr desde que termina el acto, no desde que principia.
G. Establecer la responsabilidad solidaria de los directivos y gerentes del banco en caso
de infracciones. Es decir, puede ir contra el patrimonio personal de los directores.
H. Aplicar sanciones distintas a la multa, como la amonestación, censura, e incluso
sanciones muy severas, como revocar la autorización de existencia de un banco, es decir,
revocar su PJ.

Procedimiento de reclamo contra la multa:

Hay un recurso de apelación, se puede ir ante la CA para que se pronuncie sobre la legitimidad
de la multa. Se podria pedir reconsideración a la super, que es compatible con el recurso de
apelación. Para apelar, se exige que pague la multa (como un derecho para apelar), y dentro de
los 10 dias siguiente se debe imponer el recurso de apelación. Lo negativo para el banco es que
en una primera etapa debe pagar la multa, pero si se revierte la situación se devuelve la multa. Se
tiene un plazo de 10 dias desde pagada la multa para apelar.

La super tiene la obligación de denunciar al Ministerio Público los hechos que revistan el
carácter de delito. No es que ella puede sancionarlos, sería una infracción al sistema de derecho.
Si conoce un hecho, debe denunciarlo al MP para que éste investigue.

Facultad especial: art 24 y 25 ley general de bancos

Facultad especial de la super de nombrar un inspector delegado. En definitiva, el inspector es un
representante de la super que tiene facultades inspectivas adicionales. Incluso, puede contrariar y
dejar sin efecto actos de administracion particulares que había adoptado la administracion del
banco (el directorio o sus gerencias). Es decir, hará caso omiso de una decision que había adoptado
el directorio. Equivale a un veedor, alguien que va a inspeccionar

¿Cuándo ocurre esto? En situaciones especiales:

a. Cuando los bancos han incurrido en multas o infracciones reiteradas. Conducta contumaz
del banco, hace caso omiso a las normas, con la reincidencia. No puede haber un inspector
delegado si incurre en la conducta una sola vez. Debe hbaer una reincidencia.
b. Si el banco está en rebeldía de cumplir con las instrucciones legalmente impartidas por
la super, es indiferente, hace caso omiso.
c. Si han ocurrido hechos graves que hagan temer por su situación financiera.

El inspector delegado tomara parcialmente la adminsitracion del banco en estos casos. El

inspector, además de fiscalizar, puede tomar parcialmente decisiones.

La superintendencia podria derechamente suprimir la administracion. Es decir, ya no hay

inspector delegado. Esta es una sanción mas grave, ya que indica que no estan capacitados para
dirigir la administración, tomando en reemplazo la administracion el administrador provisional.
No es lo mismo un inspector delegado que un administrador provisional (en este caso la situación
es gravísima). Para nombrar un administrador provisional, requiere el acuerdo del consejo del
Banco Central. No puede tomar la decisión por si sola. En este caso entra un administrador
provisional, por un año, que es prorrogable por otro año, no mas de 2 años eso si. Lo realmente
relevante es que el administrador provisional toma control de la compañía, porque no están
capacitados.

Normas sobre capitalización preventiva: art 118

Se refiere a la situación de un banco que atraviesa problemas financieros, con problemas de caja,
inestable económicamente. En estos casos, se hacen necesarias medidas para recuperar la
situación del banco, y evitar su liquidación e insolvencia total.

Le da 30 dias al directorio para solucionar el problema económico. Pero esto es difícil de ocurrir,
ya que cuando hay un problema económico se suele solucionar con un aumento de capital. Si no

28
lo hace, surge un plazo de 5 dias para citar a una junta extraordinaria de accionistas (para juntar
capital, inyectando recursos frescos). Si el accionista no quiere inyectar recursos, pero otro ajeno
si quiere, se requiere que el accionista renuncie al derecho de suscripción preferente. Si ellos no
la quieren ejercer, se la ceden a un tercero que si ingresa como accionista. La junta debe celebrarse
en el plazo de 5 dias siguientes. Se aumenta el capital preventivamente.

Si se rechaza el aumento de capital:

a. Si se acepta, y no se paga (hay plazos breves).
b. Si la super rechaza: el banco queda impedido de realizar nuevas inversiones, y no puede
invertir salvo en algunas ocasiones en el BC.

Artículo 118.- Cuando en un banco ocurrieren hechos que afecten su situación

financiera y su directorio no hubiere normalizado tal situación dentro del plazo
de 30 días, contado desde la fecha de presentación del estado financiero
correspondiente, su administración procederá en la forma que dispone este
artículo.
El directorio deberá convocar dentro del quinto día hábil, contado desde
el vencimiento del plazo señalado en el inciso anterior, a la junta de
accionistas de la empresa, que deberá celebrarse dentro de los treinta días
hábiles siguientes a la fecha de la convocatoria, para que ésta acuerde el
aumento de capital que resulte necesario para su normal funcionamiento.
La convocatoria señalará el plazo, forma, condiciones y modalidades en que se
emitirán las acciones y se enterará dicho aumento, y deberá contar con la
aprobación previa de la Superintendencia. El rechazo de las condiciones
de la convocatoria deberá constar en resolución fundada.
Si la junta de accionistas rechaza el aumento de capital en la forma
propuesta o, si aprobado éste, no se entera dentro del plazo establecido o si
la Superintendencia no aprueba las condiciones de la convocatoria propuesta por
el directorio, el banco no podrá aumentar el monto global de sus colocaciones
que aparezca del estado financiero a que se refiere el inciso
primero de este artículo ni podrá efectuar inversiones, cualquiera que sea su
naturaleza, salvo en instrumentos emitidos por el Banco Central de Chile.
Se presumirá, en todo caso, que en un banco han ocurrido hechos que hacen
temer por su situación financiera, cuando:
a) El capital básico, después de deducidas las pérdidas acumuladas durante
el ejercicio que aparezcan en un estado financiero, sea inferior
al 3% de los activos totales netos de provisiones exigidas.
b) El patrimonio efectivo, después de deducidas las pérdidas acumuladas
durante el ejercicio que aparezcan en un estado financiero,
sea inferior al 8% de los activos netos de provisiones exigidas y ponderados
por riesgo.
c) Por efecto de pérdidas acumuladas durante el ejercicio, que aparezcan
en dos estados financieros consecutivos, se desprenda que de mantenerse el
aumento proporcional de ellas en los siguientes seis meses, el banco quedará en
alguna de las situaciones previstas en las letras a) o b) precedentes.

8 de septiembre
Conductas Dolosas, delitos, en materia de Bancos:
 Capítulo 157 y ss de la Ley General de Bancos.
1) Art. 157 de la ley  Se sanciona a los directores y gerentes de bancos que hubieren
aportado antecedentes falsos con respecto a la propiedad y la conformación del capital
del banco.
O bien a los directores o gerentes que a sabiendas (antecedente doloso) hubieren
presentado o aprobado balances que son falsos, con el objeto de disimular la verdadera
situación financiera del banco.
Pena privativa de libertad: reclusión menor en su grado medio a máximo, y se van a hacer
merecedores de multas entre 1.000 y 10.000 UTM.
Es una sanción especial distinta a las generales vistas.
Artículo 157.- Los directores y gerentes de una institución fiscalizada por la
Superintendencia que, a sabiendas, hubieren hecho una declaración falsa sobre
la propiedad y conformación del capital de la empresa, o aprobado o presentado
un balance adulterado o falso, o disimulado su situación, especialmente las

29
sumas anticipadas a directores o empleados, serán castigados con reclusión menor
en sus grados medio a máximo y multa de mil a diez mil unidades tributarias.
En caso de quiebra de la institución, las personas que hubieren ejecutado
tales actos serán consideradas como responsables de quiebra fraudulenta.

2) Art. 158 de la ley  Se refiere a una sanción que se puede imponer a los accionistas del
banco, a los directores, a los gerentes, a los empleados, incluso a los auditores externos
del banco, por falsear datos contables (balances, estados financieros y libros de
contabilidad). No solamente datos contables, sino también correspondencia,
documentos en general.
Que los falseen, pero también, oculten o destruyan, con el objeto de eludir la fiscalización
de la Superintendencia.
Sanción: presidio menor en su grado medio a máximo.
Artículo 158.- Los accionistas fundadores, directores, gerentes, funcionarios,
empleados o auditores externos de una institución sometida
a la fiscalización de la Superintendencia que alteren o desfiguren datos o
antecedentes en los balances, libros, estados, cuentas, correspondencia u otro
documento cualquiera o que oculten o destruyan estos elementos, con el fin de
dificultar, desviar o eludir la fiscalización que corresponde ejercitar a la
Superintendencia de acuerdo con la ley, incurrirán en la pena de presidio menor
en sus grados medio a máximo.
La misma pena se les aplicará si, con el mismo fin, proporcionan, suscriben
o presentan esos elementos de juicio alterados o desfigurados. Esta disposición
no excluye la aplicación de las reglas previstas en los artículos 14 a 17 del
Código Penal.

3) Art. 159 de la ley  Omitir operaciones en la contabilidad de las entidades fiscalizadas.

Es decir, hacer algo que era real, irreal. Se sustrae de obligaciones al banco. Es un
artificio. Esto tiene impacto en los libros de contabilidad.
Artículo 159.- Si una institución financiera omitiere contabilizar
cualquiera clase de operación que afecte el patrimonio o
responsabilidad de la empresa, su gerente general o quien haga sus veces
será sancionado con reclusión menor en su grado medio a máximo.

4) Art. 160  Sanciona a las personas que obtuvieren créditos con los bancos con
antecedentes falsos. Hay un engaño, hay una suerte de estafa.
Artículo 160.- El que obtuviere créditos de instituciones de crédito,
públicas o privadas, suministrando o proporcionando datos falsos o
maliciosamente incompletos acerca de su identidad, actividades o estados
de situación o patrimonio, ocasionando perjuicios a la institución,
sufrirá la pena de presidio menor en sus grados medio a máximo.
5) Art. 110  Sanciona a quienes ponen en circulación letras falsas

6) Infracción del Secreto Bancario: reclusión menor en su grado medio a máximo, cuando
entrega información de los depósitos, cuentas, etc.

7) Art. 39 de la ley  Infracción del Giro Bancario.

Lunes 11/09/17

Insolvencia de los bancos (art 121 y sgts ley gral de bancos):

Se refiere a cómo terminan lo bancos. Los bancos pueden terminar a través de una liquidación
voluntaria, en cuyo caso se aplican las normas generales (ley 20.720). Estas son las normas
generales en materia de liquidación. Desde este punto de vista, no hay diferencia. Se aplica una
liquidación ordenada.

30
Pero si la liquidacón es forzosa, no se aplican las normas generales de le ley 20.720, sino que se
aplican las normas particulares de la ley de bancos. O sea, hay un procedimiento especial de
liquidación. Si fuese forzada la liquidación, hay que aplicar las normas propias de la ley de
bancos. En general, la ley de bancos le da una oportunidad a los bancos, les da la posibilidad de
que el banco que enfrente problemas de cesación de pagos, debe comunicar a la super la situación
y va a proponer un convenio de pago a sus acreedores, para evitar la liquidación inmediata. Va a
tratar de ganar más tiempo, va a renegociar intereses, prórrogas, y establecerá formas de pago.
Puede incluso ese convenio proponer una quita, es decir, una condonación por parte de la deuda.
Pero si ese convenio se rechaza, o si la superintendencia de bancos estima que el banco no es
viable, podrá entonces declararlo en liquidacion con acuerdo del consejo del banco central. Ahí
estará en liquidación el banco, se le revoca la autorización de existencia.

Los trabajadores tienen un crédito preferente, el fisco, los depósitos a la vista, los acreedores
preferentes, hipotecarios, prendarios, etc.

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LIBRE COMPETENCIA

Antecedentes históricos:
Chile ha reaccionado en forma tardía, ahora último está tomando buena jurisprudencia,
legislación, etc. A partir de 2016 se tiene un cuerpo decente de libre competencia. En chile, el
primer cuerpo sistematizado en materia de libre competencia data de 1973, cuando se dicta el DL
211 de 1973. Antes de este cuerpo existieron normas muy dispersas, como en el año 59 se
adoptaron ciertos principios. Por ende, se puede decir que es un derecho nuevo.

En EEUU, la Sherman Act de 1890, se dictó con el objeto especifico de perseguir a una persona
particular. Esta ley iba a sancionar a John D. Rockefeler, el hombre mas rico de la época, creó la
empresa “standard oil company”. El gobierno EEUU observó que creo un cartel, que iba
apoderándose de las compañías mas pequeñas. El negocio era de distribución y producción de
Petróleo. Era un cartel enorme, llegó a tener gran poder. Por ende se sacó esta ley que sanciona a
los monopolios. Posteriormente, Rockefeller vendió su empresa, y los compradores
posteriormente fueron a la cárcel. Se disolvió la Standard oil company, se dividió en 34
compañías.

(1) En Chile se creo el primer cuerpo legal en 1973

(2) fue modificado en 1980 por el DL 511, que incorpora la figura de abuso de posición
dominante (sanciona a quienes tienen un poder monopólico y abusan de el).
(3) Después, el DL 211 volvió a ser modificado en el año 2003, en que se dicta la ley 19.911,
entrando en vigencia el 2004.
(4) Está también el DFL n 1 de economía, año 2005.

Después se dicta la ley 20.361, del año 2009, que introduce una figura interesante, que es una
herramienta buena para la FNE: la delación compensada. Permite a aquellos involucrados en
actos de colusion la autodenuncia, se produce un juego psicológico porque aquellos coludidos
pueden ser denunciados por otro que aporta antecedentes, al auto denunciarse. El primer delator
puede incluso evitar la sanción penal.

El año 2016 se dictó una nueva ley que modifica al DL 211. Se introdujo el cuerpo legal de la ley
20.925 (¿). La última modificación es notable porque interpone penas de cárcel que fueron
suprimidas el 2003, ya que nadie había sido sancionado de esta manera, sino solo de manera
pecuniaria. La multa ha resultado insuficiente, algunos empresarios coludidos prefieren incurrir
en la conducta y después pagar la multa.

La fórmula de Raymond Barre:

Economista francés. Definió un MERCADO PERFECTO, como parámetro para identificar las
imperfecciones del mercado. Pone una situación ideal, a.partir de la cual puede medir
imperfecciones.
El mercado perfecto debe:
A. Tener medios homogéneos: tienen la mismas prestaciones o similares, el precio similar.
B. Debe exhibir una posibilidad de asociación libre: se asocia con la garantia del 19 n
15.
C. Mercado debe ser transparente. Una buena decision debe estar basada en la
información. No se busca sesgar.
D. Mercado debe tener movilidad industrial. Esto quiere decir que todos los actores del
mercado deben tener acceso a los factores productivos (mano de obra, materia prima,
capital, etc).
E. Mercado debe estar atomizado. Observa que mientras el mercado este atomizado, es
mejor para la libre competencia, ya que significa que los actores son independientes
entre sí. Lo contrasta con el monopolio, en que el mercado es monolítico. Al medio está
la formación molecular: un mercado perfecto debe estar atomizado, porque se compone

32
 de diversos átomos, que poseen independencia entre sí. Un átomo no puede influir en el
todo, por lo tanto se observa independencia, y por ende, hay competencia (no se actúa
en bloque, no hay relación). Cuando empieza a haber problemas se observa que ya no
está atomizado, sino que es molecular, entonces ya hay un cierto grado de unión, hay un
centro molecular (átomos que se fusionaron).
F. En el mercado no se deben observar barreras de entrada, para ingresar un mercado como
para salir de él. Esto quiere decir que no haya obstáculos artificiales inventadas por el
hombre.

Estos elementos son importantes para identificar un problema de mercado, forman una
especie de test. Pueden darse varias situaciones:
A. Oferta monolítica frente a demanda atomizada: mercado monopólico. El monopolio
se ha concebido como el aprovechamiento exclusivo de un comercio o industria. Hay
monopolios artificiales y naturales. Los que se sancionan en general son los artificiales.
Pero hay monopolios que deben ser tolerados por el legislador: los naturales, se dan
porque no hay interes de un sector empresarial de desarrollar esa industria. No se los
sanciona, pero sí se regulan, como fijándole los precios.
B. Oferta molecular frente a demanda atomizada: oligopolios. Normalmente se habla de
oligopolio cuando son 3 o mas. Nuestros mercados son cargados respecto al oligopolio.
Los supermercados, por ejemplo, forman un oligopolio. Las farmacias tambien, telefonía.
Los duopolios y oligopolios no son ilegales.
C. Demanda monolítica y oferta atomizada: monopsonio o monopolio de compra.
¿Qué pasa con los supermercados? Imponen condiciones a los oferentes, que luchan por entrar
al mercado. Todo esto está regulado, han suscrito acuerdos economicos con la FNE.

Miércoles 13/09/17

Decreto ley 211 (1973):

Busca promover y defender la libre competencia. El DL no define la libre competencia, que es el
BJ que protege. Jorge Streder(¿) definía la libre competencia, como la libertad del sujeto que se
ejerce en condiciones de mercado equitativas.

Desde el punto de vista jurídico, la doctrina dijo que era la autonomia privada de la persona que
se ejerce en el ámbito de sus actividades económicas. Es la plena COMPLETAR

TRIBUNAL DE LIBRE COMPETENCIA

Art 5 DL: Un organismo jurisdiccional autónomo e independiente, pero que esta sometido a la
superintendencia correctiva, direccional, y economica de la CS, y cuya misión será corregir,
prevenir, y sancionar los atentados a la libre competencia.

Integración: se compone de 5 miembros, que tienen la calidad de honorables ministros, lo preside

el Presidente, que debe ser abogado, y tener a lo menos 10 años de ejercicio profesional. Además,
ser experto en materias de libre competencia, o bien, pudiera ser profesor de derecho comercial o
de derecho económico. Lo elige el PDR, pero de una quina que confecciona la CS previo concurso
publico. La CS presenta la quina y el PDR elige.
Hay otros 4 miembros, de los cuales 2 deben ser abogados, y los otros 2 economistas, o
licenciados en ciencias económicas. Los fallos que emite el TDLC no solo se fundan en
antecedentes de derecho, sino que tambien tienen consideración economica. Un abogado y un
economista es elegido tambien por el PDR, previo concurso público que organiza y presenta el
BC. El otro abogado y el otro economista, lo elige el BC. Por ende, la ley le da poder al consejo
del BC. Hay ministros suplentes tambien. Un suplente abogado es electo por el PDR, y un suplente
economista por el BC. Si aun falta un ministro, podria integrarse el tribunal con miembros de la
CA de Santiago.

33
Los ministros duran 6 años en su cargo, que son renovables por otros 6. Se busca dar
continuidad. Deben sesionar 3 veces por semana.
Los quórum para sesionar son 3 de los 5, y el Presidente tiene un voto dirigente.
Y los quórum para la adopción de acuerdos son la mayoría simple de los que asisten.

Los cargos de ministros son exclusivos, es decir, no pueden dedicarse a otra cosa que ser
ministro del TDLC. Les esta vedado realizar funciones propias de su función. Pueden ejercer
labores docentes, pero con un maximo de 12 horas semanales. Los suplentes tienen más libertades,
pero no pueden asesoras a personas sometidas a la jurisdicción del tribunal.

Proceden las causales de implicancia y recusación establecidas en el COT. Hay una serie de
causales de inhabilidad donde deben inhabilitarse, en los arts 10 y 11 del DL. Son unas
presunciones de derecho que implican que deben ser inhabilitados. Por ende, cuando en la causa
tiene interes la/el cónyuge, conviviente civil, hijos adoptivos, los parientes hasta el 3er grado de
cosanguinidad.
Se le prohibe al fiscal nacional economico que dejó el cargo ser ministro del tribunal hasta que
haya pasado un año de que cesó en su cargo de fiscal, contado desde el momento en que se formula
el concurso público. Los minsitros deben inhabilitarse si cae dentro de su jurisdicción el caso de
una persona natural o juridica que asesoró hace menos de un año.

Fin de funciones:
2. Vencimiento plazo
3. Renuncia
4. Muerte
5. incapacidad sobreviniente (se supone qué hay una incapacidad sobreviniente si
no acude 3 meses seguidos). Promover ante la CS una destitución por notable
abandono de sus deberes. Otra causa es un conflicto de interes, ejerciendo
funciones incompatibles (al faltar al deber de exclusividad).

Atribuciones del TDLC:

A. Conocer a solicitud de parte o del fiscal nacional económico los asuntos contenciosos que
hubieren sido sometidos a su conocimiento (art 18). Lo importante es que conoce de ese
juicio a solicitud de parte o del fiscal, de lo que se desprende que el tribunal no puede
actuar de oficio.
B. Pueden conocer de los asuntos no contenciosos a solicitud de parte (art 18 n2) de quien
tenga un legítimo interés o a solicitud de la fiscalía nacional económica. Suelen ser
cuestiones preventivas, donde una de las partes tiene dudas de si su conducta vulnera la
libre competencia. Es un procedimiento más bien voluntario, o la fiscalía tiene dudas y
presenta los antecedentes al tribunal, quien cita a la persona. El tribunal tiene 15 días para
revisar antecedentes, cita una audiencia y emite una resolución aprobando o no una
conducta. El afectado, puede adherirse a lo que resolvió el tribunal, quedando en un
puerto seguro, inmune a eventuales sanciones, porque siguió lo dictaminado por el
Tribunal. El procedimiento contencioso se regula en los art 20 y sgte, y las conductas
preventivas no contenciosas están reguladas en el art 31.
C. Competencia y jurisdicción para conocer de un procedimiento especial de revisión de
resoluciones de la FNE, que hayan prohibido una operación de concentración. Esto quiere
decir que en definitiva, cuando hay una empresa que quiere fusionarse con otra, o adquirir
al competidor. Hoy día, a partir de agosto, estas operaciones deben ser consultadas. El
permiso se pide en primera instancia a la FNE. La resolución que emite la fiscalía, es
revisable cuando es negativa a los intereses de los particulares, revisable por el TDLC.
D. El tribunal puede dictar instrucciones de carácter general.
E. Solicitar al PDR a través de los ministerios pertinentes, la modificación o la derogación
de algunas normas legales que estén en conflicto con la libre competencia. El ministro
tiene un derecho para oponerse.

34
Viernes 15/09/17

FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA: art 33 y sgts DL 211.

Es un servicio público, descentralizado, con personalidad jurídica, y patrimonio propio,
autónomo, independiente de cualquier otro organismo o servicio, pero que se relaciona con el
PDR a través del ministerio de economía. Este servicio está a cargo del Fiscal Nacional
Económico, que tiene la representación judicial y extrajudicial del servicio. El fiscal debe ser
abogado, y tener 10 años de experiencia profesional. Si es funcionario de la misma fiscalía, basta
que se haya desempeñado ahí 3 años. Es un cargo de exclusiva confianza del presidente, dura 4
años en su cargo, renovables por otros 4. En el caso del actual fiscal, Felipe Irarrázaval, fue
nombrado por el gobierno anterior y el actual.

El fiscal se puede apoyar en los fiscales adjuntos, que están en regiones. La fiscalía tiene una
conformación curiosa, el personal de la fiscalía son abogados, pero hay funcionarios que son
economistas. Es difícil remover al FNE, requiere ser promovida por el ministro de economía, y
debe contar con el voto conforme de la CS.

Facultades de la fiscalía: art 39 DL

1. Instruyen investigaciones. Pueden contar con el apoyo de la PDI. Entonces, pueden
incluso iniciar una investigación sin previa notificación al afectado.
2. Pueden mantener en secreto ciertas piezas del expediente: a veces con el fin de
proteger identidad de personas investigadas, o si hacer público esos expedientes podría
afectar la competitividad, el negocio a la empresa, o si se pone en peligro el éxito de la
investigación. En todos estos casos es posible que se mantenga en secreto. Pero la regla
general es que se den a conocer a la opinión pública. A veces la fiscalía da a conocer
ciertas piezas del documento. Existen 2 tipos de versiones: a) privadas o reservadas, y b)
públicas. Algunos datos sensibles están protegidos para no dañar a las personas también.

Función fiscalía:
1. Representa los intereses de la colectividad. El fiscal nos representa a nosotros, al
público, defienden nuestros intereses, y nos representan frente al TDLC
2. también frente a la CS. La fiscalía puede tener intereses antagónicos con el TDLC, y
puede cuestionar ante la CS lo resuelto por el TDLC, que son revisables o impugnables
por la CS. Existe un recurso de reclamación, que no es lo mismo que la apelación, que se
intenta ante la CS.
3. En tercer lugar, la fiscalía puede solicitar al tribunal medidas cautelares para evitar un
daño económico (medidas preventivas).
4. Puede también emitir los informes que se le solicite el tribunal.
5. En quinto lugar, tiene facultades para hacer cumplir lo resuelto por el tribunal, y sus
propias resoluciones.
6. Puede requerir a los distintos servicios públicos los antecedentes pertinentes a una
investigación.
7. Debe también, porque las puede iniciar de oficio, realizar las investigaciones respecto de
las denuncias que recibe. En algunos casos graves, como la colusión (ponerse de acuerdo
con el competidor para alterar artificialmente un mercado). En esos casos de colusión, y
siempre que tenga la venia del TDLC, y de un ministro de corte de apelaciones, podría el
fiscal asumir superpoderes. Estos le permitirían allanar, descerrajar, incautar
documentación, realizar escuchas (interceptación). Lo general es que se cite a declarar,
que se solicite colaborar. Se sanciona con presidio menor hasta el grado medio en ciertos
casos en que se presentan antecedentes fraudulentos. Esto recién se modificó el año
pasado.

Delación compensada
Hay una herramienta fundamental: delación compensada (acercarse voluntariamente o ante
llamado de la fiscalía). El año 2009, la colusión de las farmacias fue determinante, animó a los

35
legisladores a dotar de esta facultad al fiscal. La fiscalía realiza una evaluación: podrían dárselo
o no. Incluso se han establecido penas de cárcel.
Para optar a la delación compensada, se deben cumplir requisitos:
A. Aportar antecedentes con efecto probatorio.
B. El delator se debe abstener de seguir realizando la conducta.
C. Se debe mantener confidencialidad del hecho de haberse acogido la solicitud de delación
compensada. La confidencialidad es importante para la fiscalía, ya que apenas reciba los
antecedentes, va a iniciar la investigación.

El que llegó primero tiene un premio, que es que a aquella empresa la pueden eximir de la multa.
Además, si se obtiene el beneficio se puede eximir de la pena de cárcel.

Lunes 25/09/17

Beneficios del primer delator

1. El primer delator puede quedar exento de la multa en materia de libre competencia.
2. Tampoco podria decrearsele la sanción de disolución de la sociedad de personalidad
jurídica.
3. En tercer lugar, el primer delator puede quedar exento de sanciones penales. Estos son
los beneficios que el primer delator tiene. No importa que haya participado en el cartel,
pues si reconoce haber participado en el y aporta antecedentes podrá obtener estos
beneficios.

Derechos de los segundos delatores

A los segundos delatores se les reconocen derechos en menor medida. Existen, pero no son tantos
como con el primer delator, ya que el sistema busca una carrera entre los delatores. Podrían
beneficiarse del sistema de delación pero en menor medida, podrán rebajarle de hasta un 50%
de la multa, como máximo. Eventualmente, podria verse rebajado en un grado la pena por
colusión. O sea, pasaría menos tiempo en cárcel.

Las penas de delación compensada (¿) van de presidio menor en su grado maximo, a presidio
mayor en su grado mínimo. O sea, entre 3 y 10 años. Pero, debe haber respecto de los
condenados por colusion un tiempo de estadía mínima de privación de libertad: 1 año. Es
decir, respecto de los segundos delatores podrían proceder penas alternativas, como la libertad
vigilada, que solo aplica de forma unánime. Los que lleguen segundos, terceros, etc, pero que
aporten antecedentes novedosos, podrían eximirse de esta pena mínima.

El resorte de ejercer la acción penal, radica en la misma FNE. No depende del MP. En todo caso,
la ley señala que la fiscalía, si no se querella, debe indicarlo fundadamente. Si recibe una denuncia,
y habiéndose comprobado por el tribunal que existe el cartel, se espera que la fiscalia se querelle.
Pero si no lo hace, debe dar razón fundada. Además, la ley le obliga a querellarse cuando se haya
comprometido gravemente la libre competencia. O sea, se refiere a los casos de carteles duros.

Uno podria preguntarse qué sucede si hay alguien que infundadamente se acoge a la delación
fundamentada para perjudicar a un competidor. El que a sabiendas hiciere uso de la delación
compensada con antecedentes falsos o fraudulentos, para perjudicar a un competidor, será
sancionado penalmente con presidio menor en su grado máximo.

¿Cómo se define el delito de colusion?

Consiste en ejecutar, celebrar, u organizar acuerdos con otros competidores con el objeto de
fijar precios de compra y venta, dividir mercados, asignarse cuotas de mercado, limitar la
producción, afectar procesos de licitación.

36
Normalmente las empresas se coluden para imponer precios de compraventa, repartirse zonas de
mercado, o hacer fracasar licitaciones (para que quien gane la licitación no obtenga tantas
ganancias).

Casos en que se puede perder civil o penalmente el beneficio de delación compensada:

a. Si sigue con la conducta.
b. Si no guarda el secreto.

c. La ley dice expresamente que el TDLC podría revocar el beneficio o incrementar las
sanciones si en el marco del juicio de colusión se demuestra que el que se acogió al
beneficio fue el organizador de la conducta colusiva y/o si coaccionó, si forzó a los
competidores a ser parte del cartel. Hay un caso en Chile en que una papelera hizo una
colusion con la SCA, de Ruiz Tagle. Ruiz Tagle reclama no haber organizado nada, sino
que la papelera, siendo él forzado a participar el cartel, porque o si no iba a ser aniquilado.
Él alega que le revoquen el beneficio a la papelera, que fue quien acudió a la delación
compensada.

d. Si el que habiendo obtenido la delación compensada se niega a comparecer como testigo

al juicio penal, o no ratifica su declaración en los mismo términos (es decir, los cambia),
pierde también el beneficio.

El hecho de haberse acogido la delación compensada debe ser informado como hecho esencial a
la superintendencia de valores. Pero al mismo tiempo, la superintendencia asegura mantener en
secreto esto.

A quienes beneficia la delación compensada:

1. A la empresa coludida
2. ejecutivos que participaron (normalmente los gerentes)
3. accionistas.
Podría beneficiar en general a todos aquellos que la empresa, favorecida por la delación
compensada, señala en un escrito. Esta empresa postula a la delación compensada los
funcionarios. No hay un máximo, sino que todos aquellos que participaron pueden optar por el
beneficio. También está zanjado que pueden beneficiarse ex ejecutivos de la empresa, es decir, es
extensivo a aquellos que ya no trabajan.

Casos de colusion interesantes:

Año 2009: Caso Farmacias
Empresa Pullman Bus: se coludio con el precio de los pasajes hacia al v región. Fue sancionado.
Los pollos: los productores de pollos se ponían de acuerdo en cuanto producían, para mantener a
raya el sobrestock de pollo y no tener pérdidas. Se asignaron una cuota de mercado, para
determinar cuánto producía cada uno.
Colusión de las carnes: Tottus, Jumbo, etc.
Colusión del confort
Colusión de la sudamericana.
Productoras de asfalto: Enex acusó.
Wirpool.

Aquellos que son condenados por colusion tienen otras sanciones adicionales: no poder ser
directores ni gerentes de SA abiertas, ni de asociaciones gremiales, ni de empresas del Estado. Y
las empresas en general tampoco pueden contratar con el fisco. Esta inhabilida para ser gerente
puede durar hasta máximo 10 años, después de esto vuelven a estar habilitados.

La Fiscalía tiene 6 meses para deducir la accion penal, desde que está firme el fallo del TDLC
que da por sentada la colusion. ¿Hasta cuando se pueden investigar penalmente hechos que
podrían ser constitutivos de colusion? Hasta 10 años.

37
Hoy en día la accion penal la tiene la FNE, pero el MP ha tratado de calificar actos de colusion
en tipos penales, como la alteración de precios naturales, considerándola como una estafa

27 de Septiembre
PROCEDIMIENTO ORDINARIO EN MATERIA DE LIBRE COMPETENCIA
Art 20 y ss DL 211

Este procedimiento es escrito (art 20), salvo la vista de la causa [alegatos].

Este procedimiento se inicia por dos maneras:
(1) Demanda del particular
(2) A instancia de la Fiscalía Nacional Económica (esto es cada vez más frecuente), a través de
lo que se conoce como requerimiento.

Demanda del particular

(1) Debe ponerse en conocimiento de inmediato de la Fiscalía Nacional Económica

(representa el interés de la colectividad), de este modo el FNE investigará y se hará parte
de la causa. Se ordena la notificación al demandado (o demandados).

Los consumidores tmbn pueden hacerse parte de este proceso, a través de distintos organismos.
Esta demanda requiere ser patrocinado por abogados.
La demanda debe ser clara y precisa y debe indicar los mercados que afecta la conducta y debe
describir precisamente la conducta. Ahí el tribunal hará un examen de admisibilidad de la
demanda. Si no cumple con estos requisitos, se da un plazo de 3 días a la parte para aclarar y
complementar la demanda.

(2) Rectificada o complementada la demanda se vuelve a la notificación del o los

demandados. Estos tendrán un plazo de 15 días para contestar la demanda. Este plazo es
ampliable a 30 días dada las circunstancias.
(3) Contestada la demanda se avanza el procedimiento hacia una conciliación. Se puede
conciliar.

Si hay conciliación la debe aprobar el tribunal, la aprobará en todo aquello que no sea contrario a
la libre competencia. La parte que no concilió tiene un recurso especial para revisar la legalidad
de la conciliación en una suerte de reclamación, donde se revisa la legalidad de la reclamación
ante la corte suprema
Si no hay conciliación el juicio sigue a delante y viene el término probatorio
(4) Término probatorio de 20 días, en este periodo proceden todos los medios del prueba
del CPC.
La prueba testimonial está limitado a 3 testigos por punto de prueba. En casos especiales se
pueden ampliar. Esto por economía procesal.
Acá operan las reglas de la Sana Crítica.
La ley nueva de agosto del año pasado permite que ciertas probanzas se rindan en regiones para
evitar el problema de que lo testigos se trasladen etc. Estas pruebas se rinden ante el juez de letras
que tenga competencia
(5) Periodo de observaciones a la prueba
(6) Etapa del fallo

Solamente procede en materia de libre competencia 2 recursos: (1) Recurso de reposición contra
todo tipo de resoluciones menos la sentencia definitiva; (2) Recurso de Reclamación, no es una
apelación. Esta reclamación se interpone ante la CS. Hay 10 días hábiles desde notificado el fallo
para reclamar.
Si ha habido multa, el reclamante tiene que hacer una consignación del 10% de la multa.
Podría reclamar tanto el demandante como el demandado. Si quien reclama el demandante no es
necesario consignar. La Fiscalía también puede reclamar.

38
La sentencia del tribunal tiene que contener los fundamentos jurídicos, pero también otro tipo de
fundamentas de carácter económicos. Es decir debe tener antecedentes económicos.

Prescripciones:
En general las acciones para perseguir ilícitos de LC prescriben en el plazo de 3 años desde que
se incurre en la conducta o bien desde que cesan los actos [como en la colusión].
La jurisprudencia señala que debe entenderse que cesa cuando deja de mantenerse la conducta
colusiva.
5 años de prescripción para la colusión
La fiscalía tiene 2 años parra perseguir el pago de la multa que imponga el tribunal.
En 4 años prescriben las acciones civiles para demandar las indemnizaciones de perjuicios. 4
años desde que está firme el fallo del TLC que acreditó la infracción.

Las demandas en general en materia de libre competencia, no tienen por objeto obtener un
beneficio personal del demandante. Si hay una multa, esta no va al bolsillo del demandante, sino
que va a beneficio fiscal. Para resarcirme de los perjuicios tendré que llegar a una segunda etapa,
que es la demanda civil de indemnización de perjuicios, esta demanda la puedo interponer durante
4 años contados desde que se acredita la infracción por el TLC. En general esto lo hace el
demandante, pero eventualmente podría hacerlo un 3 que sufre un perjuicio también pero será
más complicado porque tendrá que ser mediante una demanda ordinaria en cede civil, no ante el
mismo TLC como pasa cuando quien lo hace es el demandante.

Para demandar en cede civil se interpone ante el TLC, esto cambió hace poco, antes teías que ir
al tribunal civil. Entonces lo resuelve el TLC una vez que ya hay sentencia que condena. Así es
más fácil pq se dan por probados los hechos

Sanciones que puede imponer el tribunal (art 26 ¿?)

1. Puede establecer medidas correctivas, preventivas [cuando el tema no representa una
violación importante en materia de LC]
2. Puede decretar la nulidad y modificación del acto o contrato que vulnera la LC
(5) Total
(6) Parcial: dejar con efecto el acto y solo anular la cláusula que tiene efecto
anticompetitivo.
3. Disolución de la Persona Jurídica. [en chile no ha ocurrido nunca respecto de empresas,
pero sí respecto de asociaciones gremiales, como en el caso de disolución de la asociación
avícola en el caso de colusión de los pollos] [no de la persona natural pq eso sería pena
de muerte]
4. Empresa no podrán adjudicarse licitaciones públicas ni contratar con el Estado.
5. Sanciones a quienes retardan o no entreguen las operaciones de concentración. 20
UTM por cada día de atraso, es una notificación de operaciones de concentración.
6. Multa: a partir de agosto pasado la multa se aumentó considerablemente. Antes la multa
estaba en 20.000 UTA para todas las infracciones de libre competencia excepto de la
colusión que era 30.000 UTA [unidad tributaria anual]. Había un máximo, no significa
que siempre el tribunal va a aplicar el máximo, puede ir desde 1-20.000 UTA. En el caso
de la colusión se llegó de 20 a 30, pero estas 30.000 que podían aplicarse como máximo,
no era “ni el último pelo de la cola del león”, si no había pena de cárcel y solo había que
pagar hasta un mx de 30.000 la colusión igual convenía. Consciente de esto, se modificó
mirando el modelo EEUU, hoy ya no se habla de 20.000 o 30.000 UTA pq no tenía efecto
disuasivo la multa, incluso se consideraba al planificar el cartel. A partir de agosto del
año pasado, la multa puede ser de un 30% calculado del total de ventas que hace la
empresa coludida, durante el tiempo que duró el ilícito y en relación a la línea de
productos. El tribal tiene la facultad incluso de imponer hasta el doble del beneficio
económico que le reportó la conducta. Hoy sí tiene un efecto disuasivo. [la cárcel solo
está reservada de la colusión] Art 26 DL211. Si el tribunal no puede determinar el

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 30% del beneficio económico, podría aplicar, en subsidio, un máximo de 60.000
UTA.

29 de septiembre

Aplicación de la multa: la ley establece ciertos criterios

1. Gravedad de la conducta. La CS ha dicho en algunos fallos que la gravedad de la
conducta pasa por analizar los efecto perniciosos de la conducta, en términos tales que
haya sido permanente, que produzca daños permanentes. Este es un análisis que se hace
caso a caso.
2. Debe analizarse el beneficio económico que la conducta reparta al infractor.
3. Reincidencia. El derecho repugna al incidente, denota cierto dolo.
4. Efecto disuasivo de la misma.
5. Colaboración que ha prestado el sujeto durante la investigación.
6. Capacidad económica del infractor.
Puede responder no solo la empresa, sino que solidariamente responden directores y gerentes.
Cuando la multa se interpone específicamente al gerente o director no la puede pagar la empresa
ni empresas relacionadas por él.

2 de octubre

Estas sanciones que vimos son reclamables a través de un recurso de reclamación ante la CS, no
es un recurso de apelación ante la CA. Hay 10 días para reclamar desde que se notifica la
sentencia. Si la sanción es una multa igual tengo que pagar. Si se repara me devuelven la plata

Definición de los ilícitos art 3 DL211

Hay dos sistemas para definir los ilícitos

(1) Sistema ejemplar: el legislador se limita a definir genéricamente una conducta. Este es
el sistema seguido en Chile. De esta manera, todo eventualmente puede ser materia de
libre competencia revisable. Es eficiente pero ofrece seguridad jurídica. Como es tan
abierto muchas veces no sé si X conducta vulnera o no la libre competencia, entonces
implica que para saber si vulnera la libre competencia se hacen consultas previas.
(2) Sistema exhaustivo: pretende definir todas y cada una de las conductas ilícitas. Se
pretende tener una especie de catálogo, un listado específico, omnicomprensivo de todas
las conductas que vulneran la libre competencia. En países como el nuestro resulta poco
eficiente.

El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convención que
impida, restringa o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir esos efectos, será
sancionado por las medidas correctivas, prohibitivas que establezca que TDLC, sin perjuicio de
las sanciones graves del art 26 de este cuerpo legal.
Ejemplos [entre otros]: como da ejemplos podríamos decir que nuestro sistema se acerca a un
sistema mixto
1. Letra A: Colusión: acuerdos o prácticas concertadas que involucren a competidores entre
sí, con el objeto de imponer precios de venta. [los precios deberían ser resultado del libre
juego de la oferta y la demanda, sin embargo se ponen de acuerdo y suben el precio] Esto
podría ser tmbn para arreglar proyectos de licitación. La colusión también podría ser para
asignarse cuotas de mercado. Al final se agrega: confiriéndoles poder de mercado dichos
acuerdos o prácticas, lo cual les permita determinar condiciones de comercialización, o

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 excluir a competidores existentes o potenciales. Los acuerdos entre comerciantes para
respeto de clientela tmbn son colusión.
2. Letra B: explotación abusiva de una empresa o un conjunto de ellas de una posición
dominante [o monopólica], esto para asignarse cuotas de mercado, imponer a la compra
de un producto la venta de otro producto y otros abusos semejantes. La posición
dominante no es ilícita per sé, lo que se sanciona es la conducta abusiva de esta posición
dominante no es el solo hecho de contar con esta posición dominante.
3. Letra C: prácticas predatorias o competencia desleal para alcanzar una posición
dominante, mantenerla o incrementarla. Los precios predatorios lo que hacen es que
la empresa infractora se permite incurrir en una pérdida inicial, incluso vender por debajo
del costo de producción. Esto lo hace para que las otras empresas quiebren. Luego de
eliminarlos correrá solo subiendo los precios. Estas prácticas predatorias o de
competencia desleal se hacen para alcanzar una posición dominante, mantenerla o
incrementarla.
4. Letra D: La participación simultánea de ejecutivos relevantes o directores en
empresas competidoras entre sí. Esto principalmente por la información que se maneja.

Debo demostrar que están todos los elementos del ilícito, no hay responsabilidades objetivas. Pero
es verdad que nuestro legislador está mutando, pues cada vez que va modificando este cuerpo
legal va inclinándose a las responsabilidades objetivas

4 de octubre

Del art 3N°1 se extrae que:

La libre competencia se puede infringir con hechos, no necesariamente mediante actos o

contratos.
¿Se podría infringir la libre competencia por simples omisiones? Se ha dicho que las omisiones
también podrían ser corregidas por el TDLC, podría tener la facultad de obligar a hacer algo.

Parece estar recogido en las tentativas que haya un principio de ejecución, al como la definición
del art 3N°1. De la definición de este artículo no se puede extraer que haya una responsabilidad
objetiva, presunciones. Por ende el ilícito debe ser acreditado ante el tribunal.

Desarrollo jurisprudencial

Este art 3 anuncia en términos abierto una conducta y da algunos ejemplos.

Va a ser el tribunal el que va a ir construyendo la jurisprudencia. No tiene pq enmarcarse en la
figura que señala el art. El tribunal, a través de su jurisprudencia va generando conductas que
atenta contra la libre competencia. Acá pareciera que se quiere acercar al derecho anglosajón.

Uno de los elementos principales es identificar el mercado relevante, cual s el mercado específico
en el cuál pudiere influir la infracción.

La CS ha dicho que para definir el mercado relevante, hay que atender al conjunto de bienes y
servicios que se transan en un área geográfica específica, considerando también los posibles
bienes o servicios sustitutos y dentro de un espacio temporal próximo y considerando tmbn el
elemento de habitualidad.

Entonces, para definir el mercado relevante hay que atender:

1. Determinar de qué bienes y servicios se trata
2. Hay que determinar al especio geográfica donde se tranzan esos productos.
3. Hay que determinar luego el grado de sustitución que tiene el producto.

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 4. Determinar el espacio de tiempo en que se transaron estos productos. Es decir, por cuánto
tiempo se transo este producto, y si estas transacciones fueron habituales o no.

Otras conductas que atentan contra la libre competencia

1. Distribución exclusiva:
¿Se puede en chile nombrar a un distribuidor exclusivo? ¿Será sano para el mercado que haya
distribución exclusiva?
Es un monopolio de distribución y se debe atomizar, esto según un autor francés.
Hasta el 2004 el at 3 dentro de los ejemplos que daba era este. El legislador actualizó el catálogo
de conductas.
En chile se dijo que se puede tener un distribuidor exclusivo en la medida en que el mercado
tenga características competitivas. Por ejemplo si yo distribuidor exclusivo me comporto
abusivamente, el mercado se regula solo. Es mercado competitivo cuando hay bienes similares o
prestaciones similares.

Figuras que señala el art 3

2. Colusión: forma más grave de infringir la libre competencia.

3. Abuso de posición dominante: en Chile no se sanciona el hecho de tener una posición
dominante [persona que tiene una posición de privilegio frente a los otros competidores].
El abuso de dicha posición es lo que se sanciona. La conducta abusiva es la que debilita
el mercado a través de prácticas artificiales, no naturales. Estas prácticas artificiales en
general buscan excluir a los competidores. Va a haber una posición dominante si se tiene
más del 50% del mercado. Por ejemplo podría bajar los precios con el objeto de perjudicar
a los competidores y luego reestablecerlos. Una figura clásica de la posición dominante
es la discriminación arbitraria, es decir, da tratos diferenciados a personas que están en
una posición igualitaria. Confiere también un trato igualitario a desiguales.
4. Negativa de venta: en este país no se puede negar la venta. Esto pq atenta contra el
principio de la libre circulación de los bienes. Además altera el juego de la oferta y la
demanda. Eso a menos que esta negativa esté fundada en políticas generales, objetivas,
no discriminatorias y fijadas con antelación a la negativa de venta.

Viernes 06/10/17

Competencia desleal

Dentro de la figura generica del DL 211, hay un listado de infracciones. En ninguna parte regulaba
el BJ de decencia en la competencia, pero igual se ocupaba cuando ocurrian casos en que alguien
queria reclamar por la decencia. A veces usaba la ley del consumidor, o la ley de LC. Se castiga
el abuso de posiciones dominante, y ahí se intentaba agregar la figura de la decencia. Pero ocurria
que un competidor pequeño sin dominio no actuaba con descencia en la LC.

Se creó la ley de o “contra” la competencia desleal, que fue dictada en el año 2007. Vino a llenar
un vacio. Protege la lealtad. Mas que proteger al consumidor y al mercado, protege al resto de los
proveedores. Los protege y regula entre ellos.

¿Qué puede pasar entre dos competidores? La competencia desleal se puede manifestar en la
publicidad, exhibicion de productos, infracciones a la propiedad intelectual (marcas, diseños,
ideas, clientelas, software, derechos de autor, patentes de invención). ¿Qué pasa cuando se copia
una frase que no se puede registrar? Este es el caso de elementos intangibles. Algunos buscan
confundir al consumidor, al hacer envases similares, etc. La norma condena el desviar a la
clientela, al colgarse de la reputacion: el delito es colgarse de la reputacion ajena desviando
clientela.

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Caso nescafé con Monterrey: nescafé tiene una taza roja cuadrada. En cambio, Monterrey tenia
una roja redonda. Llegaron a la CS y perdieron: la ley buscaba llenar el vacio que la ley del
consumidor no entregaba.

Teoria de las facilidades esenciales: la ley no puede fomentar que haya mas supermercados,
porque al final seria menos conveniente. Lo mismo con la telefonia.

La marca propia es un producto con su propia marca. Se pone la marca en un producto que no
produce.

La ley 20.169 del 2007 busca proteger no la libetad de competencia, sino que la decencia. El
destino final es proteger al consumidor igual. Viene a llenar un vacio del DL 211, y otros vacios
de la ley de propiedad intelectual y la ley de proteccion al consumidor. Tiene un listado no taxativo
de conductas.

Un tema importante dentro del mundo de la competencia desleal y de los abusos y engaños, es el
CONAR (consejo nacional de autorregulacion y ética publicitaria). Tiene un código de ética y un
código orgánico de funcionamiento, y contribuye a una etica decente de publicidad. Es una
entidad a la que acude el competidor a reclamar. Tienen un plazo de 48 hrs para contestar. Pero
si no se toma en cuenta, la sancion que se interpone a quien no actúa con decencia es no contar
con su apoyo cuando se necesite.

Los productos tienen sellos distintivos, como las pastas de dientes.

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