ara Edgar Peña Velásquez el derecho penal militar "es la normatividad especializada que se encarga de

proteger bienes jurídicamente tutelados, en función del correcto funcionamiento de la disciplina militar y el
juzgamiento de los militares o de quienes cumplan funciones inherentes a los mismos reglamentos y
jerarquía, mediante la tipificación de delitos propios y el establecimiento tanto de una jurisdicción
especializada, como de procedimientos y ritualidades probatorios específicos."
Juan PABLO RAMOS[113]afirma que el Derecho Penal Militar, constituye una herramienta jurídica
indispensable para subsistencia de la disciplina que rigen en las filas de los cuarteles y demás
reparticiones de sus Fuerzas Armadas y Policía Nacional.
En la actualidad dicha conceptualización tiende a apreciarse más amplia, la misma que se puede
entender como área del derecho especializado con base constitucional, que tiene como base la
normatividad el novísimo Código Penal Militar Policial, en la cual se contempla delitos de función
estrictamente militares o policiales y delitos de función militarizados (ver infra), sobre la base de una
concepción funcional de este tipo especial de ilícito y su conexión con la defensa y seguridad de la
República, siendo su fin tutelar bienes jurídicos militares o policiales así como bienes jurídicos
de naturaleza común que tengan relación directa y próxima con las funciones de las Fuerzas Armadas y
Policía Nacional, de conformidad con la citada jurisprudencia de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos (Caso Radilla Pacheco vs. México)
 65. Delito de función, concepto, elementos:
 a. Concepto.
El presente Código Penal Militar Policial, en el artículo II de su Título Preliminar, acoge la definición de
delito de función (triple identidad)[114] plasmada en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos[115]y del Tribunal Constitucional[116]"Título Preliminar Artículo II.- Son delitos de
función los cometidos por un militar o policía en situación de actividad, en el ejercicio de sus funciones o
con ocasión de él, y que atentan contra bienes jurídicos vinculados a la existencia, organización,
operatividad o funciones de las Fuerzas Armadas o Policía Nacional." Este concepto de delito de función
cumple con las tres características que debe tener y con su finalidad intrínseca de tutelar de forma integral
las funciones, existencia, organización y operatividad de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional. Del
mismo modo, constituye un límite claro y preciso del accionar de la justicia militar policial, pues excluye de
su jurisdicción a los civiles, al personal militar o policial en situación de retiro y a los delitos de lesa
humanidad y comunes.
 b. Elementos.
Se puede distinguir los siguientes:
 Bien jurídico: Institucionales (vinculados con la existencia, organización, operatividad o funciones de las
Fuerzas Armadas o Policía Nacional).
 Sujeto pasivo: Estado FFAA y PNP
 Sujeto activo: Efectivo militar o policial en actividad, que comete el hecho en cumplimiento de su servicio o
con ocasión de él.
 Tipificación: Decreto Legislativo 1094 "Código Penal Militar Policial".
 66. Delito de traición a la patria, deserción, concepto:
 a. Traición a la patria.
Tradicionalmente, el nombre de tracción se aplica a conductas de ruptura de la fidelidad del ciudadano
respecto al Estado[117]
El delito de Traición a la Patria se encuentra previsto en el artículo 58°[118] y 59°[119] del NCMP.
En primer lugar, hay que señalar que el bien jurídico vulnerado en un caso de traición a la patria es la
"defensa nacional", que al respecto, el Tribunal Constitucional ha señalado que "… el bien jurídico
"defensa nacional", de acuerdo al artículo 163º de la Constitución, es integral y permanente; por tanto,
involucra al conjunto de acciones y previsiones que permiten la subsistencia y permanencia del Estado,
incluyendo su integridad, unidad y facultad de actuar con autonomía en lo interno, y libre de subordinación
en lo externo, posibilitando que el proceso de desarrollo se realice en las mejores condiciones… Es
"integral" porque abarca diversos campos, como el económico, político, social, cultural, militar, etc.; y
"permanente", debido a que se trata de una actividad constante que se relaciona con sus sentidos
preventivo y represivo" (Exp. 0012-2006-AI/TC) En ese marco general, el TC consideró que en un
contexto de conflicto armado internacional, algunos aspectos de la "defensa nacional" sí podían ser
considerados bienes jurídicos castrenses.
 b. Deserción:
El delito de DESERCIÓN ha sido modificado sustancialmente. La deserción de los Oficiales, Técnicos y
Sub Oficiales u Oficiales de Mar tiene una penalidad mayor.
Este delito se encuentra tipificado en el Capítulo II, artículo 105.-, 106.- y 107.-, del Código Penal Militar
Policial, es un término vinculado al verbo desertar: abandonar, dejar, alejarse. Para los fines nuestros
entendemos deserción como la sustracción, no presentarse a su unidad, base o buque o establecimiento
militar o policial, subsumiéndose los hechos a la norma exige un periodo determinado de tiempo de ocho
(08) días siguientes al vencimiento del plazo (caso de los dos primeros supuestos del artículo 105). Por lo
demás se establece otros supuestos a lo largo de los artículos en mención (véase articulo 105.-, 106, y
107.-).
 67. La pena en el derecho penal militar, concepto, clases, fines:
 En términos generales las penas mínimas y máximas han sido aumentadas, particularmente en las
formas agravadas de los delitos.
 a. Concepto.
La pena es una sanción personal y/o consecuencia jurídica recaída en un efectivo militar o policial, por la
comisión de un delito de función, que previo un debido proceso se le acredita su responsabilidad penal.
 b. Clases.
El Código de la materia en su artículo 17.-, estableciéndose las siguientes clases de penas:
 De muerte, por traición a la patria en caso de conflicto armado internacional.
 Privativa de libertad
 Limitativas de derechos; y,
 Multa.
 c. Fines.
Según el artículo IX, inc. 1., del Título Preliminar del Código Penal Militar Policial, establece que la Pena
tiene los siguientes fines: sancionadora y preventiva.
 68. Jurisdicción militar, fundamentos, ámbito de aplicación:
 a. Antecedentes y fundamentos.
Antecedentes.-
A fin de adecuar la LOJM y el CJM a la Constitución de 1979, se dan los D. Leyes 232001 y 23214 del 19
y 24 Jul 1980.
Al igual que antes, la jurisdicción militar se sigue ejerciendo por razón del delito, del lugar y del estado
de guerra (Art. 319°), no obstante que el Artículo 282° de la Constitución había introducido el concepto de
delito de función.
Artículo 282°.-"Los miembros de la FFAA y FFPP en los casos de delitos de función están sometidos al
Fuero respectivo y al Código de Justicia Militar, cuyas disposiciones no son aplicables a los
civiles, salvo lo dispuesto en el Artículo 235…" (Traición a la patria, en caso de guerra exterior).
El aspecto más notorio, fue sin duda, la afirmación de que el CJM no era aplicable a los civiles, con la
salvedad hecha en el Artículo 235°.- que establecía que la jurisdicción militar es … competente para
conocer las causas … contra civiles por el delito de traición a la patria, en caso de guerra exterior, y
por infracciones en la aplicación de la Ley del Servicio Militar." "Artículo 324°.- La jurisdicción militar
conoce… de los delitos comunes cometidos en acto del Servicio cuando agraviado e inculpado son
militares, aplicándose las normas del Código Penal Común".
El Colegio de Abogados de Lima impugnó la constitucionalidad del Decreto Legislativo Nº 961.
El Tribunal Constitucional en el Expediente Nº 0012-2006-PI/TC: Declaró inconstitucionales gran parte de
los tipos penales tipificados en dicho Código (35 artículos), con el argumento de que éstos tutelaban
bienes jurídicos que ya estaban protegidos por el Código Penal (común).
La declaración de inconstitucionalidad de estos tipos penales dejó a las FFAA y la PNP desprotegidas y al
Fuero Militar Policial limitado en el cumplimiento de su misión de mantener la disciplina y el orden en
dichas fuerzas.
Dada esta situación, resulta evidente la necesidad de un nuevo Código Penal Militar Policial que se
ajustara a los nuevos criterios jurisprudenciales del Tribunal Constitucional y el Sistema Interamericano de
Protección de los Derechos Humanos sobre delito de función.
A lo largo de la historia nuestra legislación interna (derecho penal), siempre ha sido cuestionada y en
muchas ocasiones declarado inconstitucional, las razones podrían ser dos; ganar protagonismos los que
la cuestionan o en su defecto promulgación de leyes aparto de los lineamientos constitucionales,
del derecho internacional y no observancia de las reglas técnicas- jurídicas de cada supuesto, que en
relación con las teorías que rigen nuestro sistema se puedan subsumirse a los hechos.
Por ello es pertinente que antes de remitir un proyecto para su aprobación y/o promulgación, con la
humildad que debe tener el sector (FUERO MILITAR POLICIAL), sería pertinente que se ha puesto a
consideración de los expertos, a fin de evitar inconstitucionalidades que de seguro este nuevo Código
Penal Militar Policial (Decreto Legislativo 1094), va a ser objeto acciones legales.
Fundamento.-
La base y fundamento constitucional lo encontramos en el artículo 173º de la CPE que establece: "En
caso de delito de función, los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional están sometidos
al fuero respectivo y al Código de Justicia Militar (…)".
Según la referida disposición los únicos casos que puede conocer el Fuero Privativo Militar se encuentran
limitados a los delitos relacionados única y exclusivamente con conductas de índole militar que afectan
bienes jurídicos que la Constitución le ha encomendado proteger a las Fuerzas Armadas y Policía
Nacional
Siguiendo los lineamientos de la CIDH[120]sobre el fuero militar indica: Que en un Estado Democrático de
Derecho la jurisdicción penal militar ha de tener un alcance restrictivo y excepcional y estar
encaminada a la protección de intereses jurídicos especiales, vinculados con las funciones que la
ley asigna a las fuerzas militares. Así, debe estar excluido del ámbito de la jurisdicción militar el
juzgamiento de civiles y sólo debe juzgar a militares por la comisión de delitos o faltas que por su propia
naturaleza atenten contra bienes jurídicos propios del orden militar.
 Justicia Militar Policial implica normas especiales que regulan la administración de justicia a las FFAA y
PNP para delitos de función, siendo procesados por autoridades de carácter específico dentro del Fuero
Militar.
La Justicia Militar Policial está respaldada por los DDHH, siendo favorable la opinión de
la Comunidad Internacional.
La base de la Justicia Militar es el Derecho al Juez Natural de los militares para casos de delito de función
(acto de servicio), sustentado por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, y la Convención
Americana de DDHH (Garantía del Debido Proceso).
Para terminar puedo decir que según las últimas tendencias y obstáculos que ha superado el fuero, en la
actualidad la Justicia Militar policial tiene fundamentos tanto en el Derecho nacional[121]como
Internacional[122]aceptada y establecida en la Constitución y leyes especiales, que han dado origen a un
Fuero Militar Policial debidamente constituido.
Ámbito de aplicación.-
Su alcance es aplicable estrictamente a Policías y Militares en actividad, quedando expresamente
prohibido juzgar a civiles y a militares en situación de retiro; asimismo, se establece la prohibición de
juzgar delitos comunes que son competencia de la jurisdicción ordinaria.
 69. El proceso penal militar etapas, tipos:
 a. Generalidades.
El proceso penal militar existe porque es necesario que esté presente el poder coercitivo del Estado en
este caso aplicado a los miembros de las FFAA y PNP, para imponer una pena. Sin embargo, la
imposición de una pena no puede ser de modo alguno irracional en un Estado Constitucional de Derecho,
es necesario el establecimiento de medios que canalicen la vigencia del poder punitivo, esto implica el
irrestricto respeto al debido proceso, sin mutilar ninguna etapa (como es el caso en la actualidad que se
quiere mutilar la etapa preliminar, convalidando con la investigación administrativa de los institutos o si
ellos fueran la primera instancia de calificación fiscal) y mucho menos limitar derecho y otras garantías
propias del debido proceso.
 b. Etapas.
En este caso describiré las etapas del proceso común prescritas en el código de la materia, y por
cuestiones didácticas, siendo el objetivo no solo cumplir con la presentación del presente trabajo, sino que
dicho material sea entendido y/o utilizado almenos por suscrito como herramienta de consulta en el
trabajo diario, y que para tal efecto plasmare dichas etapas en formato diapositiva, de autoría del suscrito;
en la que se resaltan tres etapas: Etapa preparatoria, intermedia y juicio oral; como se observa:
 c. Tipos.
El Código distingue dos tipos de procesos:
c.1 Proceso Común: Up Supra descrito.
c.2 Proceso Especiales:
 Proceso en tiempo de Conflicto Armado Internacional.
 Procesos Abreviados
 Procedimiento para Asuntos Complejos
 Procedimiento para la aplicación de Medidas de Seguridad.
 70. La revisión de sentencia firme en el proceso penal militar, concepto.
La revisión es un recurso extraordinario, para rectificar una sentencia firme, ante pruebas que revelan el
error padecido[123]tutela jurisdiccional que se puede invocar en cualquier tiempo y únicamente a favor del
condenado, recurso que se encuentra establecido en el artículo 453° del Código Penal Militar Policial. Y
como tendencia general de nuestro sistema jurídico, siendo el nuestro parte integral del mismo (no
considerándose la jurisdicción militar policial una isla aparte), los errores judiciales tienen que
indemnizarse, tal como lo prescribe el último párrafo del artículo 457.- del código de la materia.

Autor:
Emiliano Fernandez Diaz
ABOGADO
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administrativo-procesal-y-penal-militar/teoria-general-del-derecho-constitucional-civil-penal-administrativo-
procesal-y-penal-militar5.shtml#ixzz54XgSjFIH