LECCIÓN 12: LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE LAS

SOCIEDADES MERCANTILES

SUMARIO:

12.1.- Transformación de sociedades

a) Concepto y tipos
b) Procedimiento
12.2.- Fusión de sociedades
a) Concepto y tipos
b) Presupuestos
c) Procedimiento
12.3.- Escisión de sociedades
a) Concepto y tipos
b) Presupuestos
c) Procedimiento

Las modificaciones estructurales hacen referencia a aquellos cambios en la

sociedad que alteran radicalmente su configuración y que no pueden
considerarse simples modificaciones de estatutos. La regulación de la
transformación, fusión y escisión de sociedades ha experimentado una
renovación importante fruto de la aprobación de la Ley 3/2009 sobre
modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles (LME en adelante).
Dicha norma, además de proceder a la unificación y ampliación del régimen
jurídico de las modificaciones estructurales de las sociedades, introduce en
nuestro ordenamiento una regulación concreta para las fusiones transfronterizas
y para los traslados internacionales del domicilio social.

12.1.-Transformación de sociedades

a) Concepto y tipos

Se trata de una modificación estructural dirigida a la sustitución de la forma

social, sin pérdida de su personalidad jurídica (art. 3 LME). La transformación
se resume en el abandono de un régimen jurídico para acoger otro que se
juzga más acorde con los intereses de los socios. Se produce, por tanto, una
modificación en el aspecto contractual de la corporación. Con la
transformación, es posible simplificar el paso de unas a otras evitando los
costes de disolución-liquidación-reconstitución de la nueva forma social.

Normalmente se suele hablar de dos tipos concretos de transformación: las

homogéneas (paso de un tipo de sociedad capitalista a otro) y heterogéneas
(de personalista a capitalista o a la inversa). De esta manera, y atendiendo a la
forma social de origen tenemos posible combinaciones (art. 4 LME):
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 La SA puede transformarse en cualquier otra sociedad mercantil

(colectiva, comanditaria, o SL), así como en una AIE, en una sociedad
anónima europea, en una sociedad cooperativa o en una sociedad civil.

 De igual forma, la SL puede transformarse en cualquier sociedad

mercantil, en una AIE, en una sociedad civil o en una sociedad
cooperativa.

 Las sociedades personalistas también podrán transformarse en

cualquier modalidad de sociedad capitalista, cooperativa, AIE.

 Una sociedad civil se puede transformar en cualquier forma de

sociedad mercantil.

 La sociedad cooperativa puede transformarse en sociedad

cooperativa europea y a la inversa.

 La AIE puede transformarse en AIE europea y a la inversa.

b) Procedimiento

1.- El primer requisito es la necesidad de un ACUERDO (art. 8 LME), teniendo en

cuenta que según el tipo social se exige un acuerdo distinto.

 En caso de sociedad civil o colectiva se exige el acuerdo de todos los

socios. En el caso de la AIE, el acuerdo de todos los socios a no ser que la
escritura señale algo distinto y en cuanto a los socios comanditarios habrá
que estar a lo especificado en la escritura.

 En las sociedades capitalistas, se requiere el acuerdo mayoritario de los

socios. Si se trata de una SA, el acuerdo de transformación se adoptará de
acuerdo con los requisitos exigidos en la propia LSC para toda modificación
estatutaria. Si es una SL habrá que tener en cuenta los requisitos de la
modificación estatutaria y además una mayoría super reforzada (dos
tercios).

Al convocar la junta en que haya de deliberarse sobre el acuerdo de

transformación, los administradores deberán poner en el domicilio social, a
disposición de los socios, que podrán pedir su entrega o envío gratuito, incluso
por medios electrónicos, los siguientes documentos: el informe de los
administradores que explique y justifique los aspectos jurídicos y económicos de
la transformación, el balance de la sociedad a transformar, el informe del auditor
de cuentas sobre el balance presentado, cuando la sociedad que se transforme
esté obligada a someter sus cuentas a auditoría, el proyecto de escritura social o
estatutos de la sociedad que resulte de la transformación.

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2.- PUBLICIDAD DEL ACUERDO (art. 14 LME). El acuerdo de transformación

se publicará una vez en el BORME y en uno de los diarios de gran circulación
de la provincia en que la sociedad tenga su domicilio. La publicación no será
necesaria cuando el acuerdo se comunique individualmente por escrito a todos
los socios.

3.- DERECHO DE OPOSICIÓN DE LOS TITULARES DE DERECHOS

ESPECIALES (art. 16 LME). La transformación no podrá tener lugar si dentro
del mes siguiente a la publicación del acuerdo de transformación en el BORME
o del envío de la comunicación individual por escrito, se opusieran titulares de
derechos especiales distintos de las acciones o participaciones.

4.- TUTELA DE LOS SOCIOS (art. 15 LME). La transformación es susceptible de

alterar profundamente la condición del socio, por ello, es necesario diseñar
mecanismos alternativos de tutela. Con carácter general, los socios que no
hubiesen votado a favor del acuerdo podrán separarse de la sociedad que se
transforma. Junto a esta regla general conviene señalar también algunas
especialidades:

 En caso de que la transformación implique la asunción por los socios de

una responsabilidad personal por las deudas sociales y éstos no hubieran
votado a favor del acuerdo de transformación quedarán automáticamente
separados de la sociedad.

 Cuando la sociedad tiene emitidas obligaciones u otros valores y

pretende transformarse en otro tipo social que no admite tales obligaciones
o valores, dicha transformación sólo podrá llevarse a término si previamente
se procede a la amortización o conversión, en su caso, de las obligaciones
emitidas (art. 13 LME).

 Si el tipo social en que se transforma la sociedad exige el desembolso

íntegro del capital social, habrá de procederse al desembolso con carácter
previo al acuerdo de transformación o, en su caso, a una reducción de
capital con finalidad de condonación de dividendos pasivos (art. 11.2 LME).

 Si la transformación es a un tipo social que no admite socios

industriales, la participación de estos últimos en el capital de la nueva
sociedad transformada será la que les corresponda según su cuota de
participación asignada en la escritura de constitución de la sociedad o, en su
defecto, la que se convenga entre todos los socios. La subsistencia, en su
caso, de la obligación personal del socio industrial en la sociedad una vez
transformada exigirá siempre el consentimiento del socio y deberá
instrumentarse como prestación accesoria en las condiciones que se
establezcan en los estatutos sociales (art. 12.2 LME).

5.- OTORGAMIENTO DE ESCRITURA PÚBLICA de transformación (art. 18

LME) que incluirá las menciones legalmente exigidas para la constitución de la
sociedad cuya forma se adopte. Además la escritura de transformación ha de

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acompañarse siempre, para su depósito en el Registro mercantil, del balance

general de la sociedad cerrado el día anterior al acuerdo de transformación.
Tras la inscripción se procederá a su publicación en el BORME.

6.- EFECTOS. La transformación no altera, en ningún caso, la personalidad

jurídica de la sociedad que seguirá subsistiendo bajo la forma nueva. Ello significa
que verdaderamente la transformación para los acreedores no significa una
novación, un cambio de deudor. Éste es el mismo, pero bajo una forma social
nueva. No obstante, se establecen reglas especiales para garantizar la posición
de los acreedores (art. 21 LME):

 Así, los socios que, en virtud de la transformación, asuman una

responsabilidad personal por las deudas sociales responderán de igual
forma por las deudas anteriores a la transformación.

 Si la transformación significa que los socios pasar de tener una

responsabilidad personal por las deudas sociales a una responsabilidad
limitada, se mantendrá el carácter ilimitado de la responsabilidad por las
deudas contraídas antes de la transformación, salvo que los acreedores
hayan consentido la misma.

12.2.- Fusión de sociedades

a) Concepto y tipos

Es la modificación estructural dirigida a la concentración de empresas en su

grado máximo porque de ella resulta la total integración económica, patrimonial
y societaria de las entidades que participan en ella y de sus socios.
Jurídicamente, la fusión es un procedimiento por el cual dos o más sociedades
agrupan sus patrimonios y sus socios en una sociedad única previa extinción
de todas (sería la llamada fusión por constitución de una nueva sociedad), o de
todas menos una (sería la fusión por absorción). Pueden fusionarse entre sí
sociedades de la misma naturaleza (fusiones homogéneas) o de naturaleza
distinta (fusiones heterogéneas o mixtas) (arts. 22 y 23 LME).

b) Requisitos de la fusión

Para poder hablar de fusión en sentido propio es necesario tener en cuenta los
siguientes requisitos:

Disolución de una, de varias o de todas las sociedades que

intervienen en el procedimiento, lo cual implica la extinción de todas las
que se disuelven. Se disuelven todas cuando la fusión se realiza mediante
la creación de una sociedad nueva. Se disuelven todas menos una
cuando ésta ha de subsistir precisamente para absorber a las disueltas.

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Transmisión en bloque de los patrimonios de las sociedades disueltas,

precisamente porque el efecto querido por la fusión es que todo el
patrimonio (activo y pasivo) de cada sociedad disuelta se transmita de
modo universal a la sociedad de nueva creación o a la sociedad
absorbente.

Inexistencia de liquidación en las sociedades disueltas: dado que la

fusión exige la disolución, la extinción y el traspaso en bloque de los
patrimonios de todas las sociedades para que se produzca la suma total
de ellas en el único patrimonio resultante.

Agrupación de todos los socios en una única sociedad resultante de la

fusión. La sociedad resultante recibe el patrimonio de las sociedades
disueltas y entrega en contraprestación a los socios de cada sociedad
disuelta acciones o participaciones representativas del capital social o de
aumento de capital.

c) Procedimiento

1.- Proyecto de fusión. La iniciativa corresponde a los administradores,

que debe redactar un proyecto común de fusión (art. 30 LME).

2.- Publicidad del proyecto de fusión.Los administradores están obligados

a insertar el proyecto común de fusión en la página web de cada una de
las sociedades que participan en la fusión, sin perjuicio de poder depositar
voluntariamente un ejemplar del proyecto común de fusión en el Registro
mercantil correspondiente a cada una de las sociedades que participan en
ella. El hecho de la inserción del proyecto de fusión en la página web se
publicará de forma gratuita en el BORME, con expresión de la página web
en que figure y de la fecha de la inserción. Si alguna de las sociedades
que participan en la fusión careciera de página web, los administradores
están obligados a depositar un ejemplar del proyecto común de fusión en
el Registro mercantil en que estuviera inscrita. Efectuado el depósito, el
registrador comunicará al registrador mercantil central, para su inmediata
publicación gratuita en el BORME, el hecho del depósito y la fecha en que
hubiere tenido lugar (art. 32 LME).

3.- Informe de los administradores y de los expertos independientes

cuando la sociedad resultante sea una SA. Los administradores de cada
una de las sociedades que participan en la fusión elaborarán un informe
explicando y justificando detalladamente el proyecto común de fusión en
sus aspectos jurídicos y económicos. Además cuando la sociedad
resultante de la fusión sea SA o comanditaria por acciones, los
administradores de cada una de las sociedades que se fusionan deberán
solicitar del Registrador mercantil correspondiente al domicilio social, el

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 LECCIÓN 12. Las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles

nombramiento de uno o varios expertos independientes y distintos, para

que, por separado, emitan informe sobre el proyecto común de fusión
(arts. 33 y 34 LME).

4.- El acuerdo de fusión ha de adoptarse por las juntas generales de cada

una de las sociedades participantes en la fusión que deberán convocarla
con un mes de antelación (art. 40 LME).

5.-Las Juntas generales de las sociedades que intervienen en la fusión

tendrán que aprobar el balance de fusión.El último balance de ejercicio
aprobado podrá considerarse balance de fusión, siempre que hubiere sido
cerrado dentro de los seis meses anteriores a la fecha del proyecto de
fusión (art. 36 LME).

6.- El acuerdo de fusión, una vez adoptado, se publicará en el BORME y

en uno de los diarios de gran circulación en las provincias en las que cada
una de las sociedades tenga su domicilio. No será necesaria la
publicación a que se refiere el apartado anterior cuando el acuerdo se
comunique individualmente por escrito a todos los socios y acreedores,
por un procedimiento que asegure la recepción de aquél en el domicilio
que figure en la documentación de la sociedad (art. 43 LME).

7.- La fusión no puede realizarse antes de que transcurra un mes contado

desde la fecha del último anuncio del acuerdo. Durante ese plazo los
acreedores de cada una de las sociedades que se fusionan podrán
oponerse a la fusión. (art. 44 LME).

8.-Transcurrido el mes sin que haya habido oposición a la fusión, o en su

caso habiendo prestado suficientes garantías todas las sociedades que
han adoptado el acuerdo de fusión deberán, mediante sus
representantes, otorgar la escritura de fusión por creación de la sociedad
nueva o por aumento de capital de la absorbente, para proceder a
continuación a la inscripción de la nueva sociedad en el Registro
mercantil. A continuación, habrá que proceder a la publicación de la
escritura en el BORME (arts. 45 y 46 LME).

9.- La Ley no reconoce a los socios el derecho de separación en un

proceso de fusión porque ha dado prioridad al interés de la sociedad
frente al eventual interés del socio de abandonar una sociedad distinta a
aquella en la que ingresó. Pese a ello y como medida de tutela de los
socios de las sociedades fusionadas se ha incorporado la posibilidad de
impugnar la fusión aunque con un criterio restrictivo: solo se podrán
impugnar las fusiones ya inscritas y cuando no se hayan observado las
formalidades y previsiones de la Ley (art. 47 LME).

12.3.- Escisión de sociedades

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a) Concepto y tipos de escisión

Se trata de una modificación estructural con una función económica compleja. La

escisión de una sociedad mercantil inscrita podrá revestir cualquiera de las
siguientes modalidades (arts. 68 a 71 LME):

 Escisión total: en este caso se divide o separa en dos o más partes el

patrimonio de una sociedad que se extingue, para aportar cada una de
ellas a una o varias sociedades nuevas o preexistentes. En esta forma
existe, por tanto, una desconcentración de las partes en un todo
empresarial (la sociedad escindida), para proceder a una integración en
las sociedades beneficiaras (por creación o absorción). Se produce una
división empresarial.

 Escisión parcial: en este caso, la sociedad escindida sigue viva, aunque

con parte de su patrimonio segregado. De esta manera, la parte
segregada (unidad económica) es absorbida por una o varias entidades
nuevas o ya existentes.

 Segregación: es el traspaso en bloque por sucesión universal de una o

varias partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales
forme una unidad económica, a una o varias sociedades, recibiendo a
cambio la sociedad segregada acciones, participaciones o cuotas de las
sociedades beneficiarias. Se trata, en realidad, de realizar aportaciones
no dinerarias a una sociedad y la diferencia fundamental que existe con
una escisión “tradicional” es que en la segregación es la propia sociedad
segregada y no sus socios la que recibe las acciones o participaciones
en la sociedad beneficiaria. En la segregación la aportación debe
consistir en una parte del patrimonio que constituya una unidad
económica, es decir, ha de tratarse de un conjunto patrimonial dotado de
cierta homogeneidad o congruencia.

b) Procedimiento

Es básicamente similar al procedimiento de la fusión, pero con algunas

especialidades:

1.- Ha de elaborarse un proyecto de escisión por los administradores de las

sociedades implicadas (art. 74 LME) que contenga todo lo exigido para el
proyecto de fusión y además la designación y, en su caso, el reparto
preciso de los elementos del activo y del pasivo que han de transmitirse a
las sociedades beneficiarias. El reparto entre los socios de la sociedad
escindida de las acciones, participaciones o cuotas que les correspondan
en el capital de las sociedades beneficiarias, así como el criterio de reparto.

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 LECCIÓN 12. Las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles

No procederá esta mención en los casos de segregación. Cuando en la

escisión participen SA o sociedades comanditarias por acciones el proyecto
de escisión debe someterse al informe de expertos independientes
designados por el Registrador mercantil, debiendo comprender el informe
la valoración del patrimonio no dinerario que se transmita a cada sociedad.

2.- Publicación del informe de escisión.Los administradores están obligados a

insertar un ejemplar del proyecto de escisión en la página web de cada una
de las sociedades participantes, sin perjuicio de poder depositar
voluntariamente un ejemplar del mismo en el Registro mercantil
correspondiente a cada una de las sociedades que participan en ella.

3.- Elaboración y aprobación para cada sociedad afectada del balance de

escisión.

4.- Convocatoria, información y adopción de los respectivos acuerdos de las

Juntas de cada sociedad afectada.

5.- Publicación del acuerdo e inscripción en el Registro mercantil (por los

preceptos establecidos en materia de fusión).

6.-La protección de los acreedores se consigue mediante la previsión de un

derecho de oposición. Así, los acreedores de cualquiera de las sociedades que
intervienen en la escisión pueden oponerse a su ejecución en los mismos
términos que la fusión. Junto a ello, se establece un mecanismo adicional de
responsabilidades por las deudas existentes con anterioridad a la escisión que
varía dependiendo de cómo sea esta última (art. 80 LME):

 Escisión total: si la sociedad beneficiaria no cumple una obligación

asumida por ella en virtud de la escisión, responden solidariamente el
resto de sociedades beneficiarias.

 Escisión parcial: la sociedad beneficiaria es la obligada principal, siendo

la escinda la obligada subsidiaria por el total.

7.-Transcurrido el mes sin que haya habido oposición a la escisión, o en su

caso habiendo prestado suficientes garantías todas las sociedades
participantes deberán, mediante sus representantes, otorgar la escritura de
escisión por creación de la sociedad o sociedades nuevas o por aumento de
capital de la absorbente, para proceder a continuación a la inscripción de la
nueva sociedad o sociedades en el Registro mercantil. A continuación, se
publicará la escritura en el BORME.

BIBLIOGRAFÍA LECCIÓN 12

ANDREU MARTÍ, M.M./MARTÍ MOYA, V. (coord. FERRANDO VILLALBA, L.),

Derecho de sociedades, Ed. Aranzadi, Cizur Menor, 2010, pp. 827-955.

8
 LECCIÓN 12. Las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles

BROSETA PONT, M. / MARTÍNEZ SANZ, F. Manual de Derecho Mercantil, Ed.

Tecnos, 2012, vol. I, capítulo 22.

SÁNCHEZ CALERO, F./ SÁNCHEZ-CALERO GUILARTE, J., Instituciones de

Derecho Mercantil, vol. I, Ed. Aranzadi, Cizur Menor, última edición, capítulos
XIV y XV.