• RÉGIMEN CONTRACTUAL EN EL SECTOR

PÚBLICO DOMICILIARIO:
• A) los Contratos referidos a la constitución o creación de
las Empresas.
• B) Los Contratos que Celebran los Prestadores En el Giro
Ordinario de su Actividad.
• C)Las reglas especiales de Contratación que excepcionan
el Régimen Ordinario de las Entidades Publicas o
Privadas.
• D) Los Denominados Contratos especiales del Sector de
los Servicios Públicos.
• E) Los Contratos en Condiciones Uniformes
 • RÉGIMEN DE LA CONTRATACIÓN:
• Regla General:

Según los Artículos 30, 31, 32 y 34 de la Ley 142

es el propio del Derecho Común y solo
Excepcionalmente se aplican las Reglas de
derecho Publico.
 • REGLAS GENERALES EN MATERIA DE
CONTRATACIÓN:

• Todos los contratos que celebran las empresas de

servicios públicos se someten a las reglas del derecho
común, significa:
• 1) En cuanto a los mecanismos de selección del
contratista
• 2) A los Elementos de Existencia del Contrato
• 3) A los Requisitos de Validez del contrato, son los
previstos en la legislación civil y comercial y por lo tanto
las causales de nulidad son las propias de los contratos
entre particulares y no las contenidas en la ley 80.
 • REGLAS GENERALES EN MATERIA DE
CONTRATACIÓN:

4) A los procedimientos
5) A las clausulas Contractuales
6) La ejecución del contrato
7) En lo que hacen a la Terminación,
ampliación y liquidación de los contratos.
 • CASOS EN LOS CUALES DEBE APLICARSE
PARCIALMENTE LA LEY 80:

-Régimen de Inhabilidades e
incompatibilidades

-Clausulas Excepcionales o exorbitantes

- Áreas de Servicios Exclusivos.

 • CONTRATOS QUE REQUIERAN CONCURRENCIA DE
OFERENTES:
• 1) Los Contratos que se encuentran en las
circunstancias en el Art. 35 de la Ley 142/94 deben
someterse al procedimiento de licitación o al de
concurrencia de oferentes. Impedir posición de
dominante de algunos y promover la
competencia. (Ver resolución compilatoria CRA.
Pág. 73)

• 2) Contratos de empréstito y crédito público

-Decreto reglamentario 2681/93.
Art. 11 de la Ley 533/99- Art. 6 Ley 781/02
 CONTRATOS DONDE DEBE APLICARSE PLENAMENTE LA
LEY 80/93

- Contratos de concesión y Similares que celebran las

entidades territoriales en los cuales se transfiere a un
tercero total o parcialmente la prestación de los
servicios.

- Contratos para la utilización del espectro en servicios

de telecomunicación.
 RÉGIMEN CONTRACTUAL ESPECIAL EN MATERIA DE SERVICIOS
PÚBLICOS:
Los artículos 36, 37, 38 y 39 de la Ley 142/94 establecen un
conjunto de disposiciones especiales aplicables a los
proveedores de servicios públicos:

1) Las constitución en mora no requerirá pronunciamiento

judicial
2) Las donaciones no requerirán insinuación judicial
3) A falta de estipulación de las partes se entiende que se
causan intereses corrientes a la tasa mensual promedio y
por la mora una tasa igual a la máxima permitida por la
ley para las obligaciones mercantiles.
 RÉGIMEN CONTRACTUAL ESPECIAL EN MATERIA DE
SERVICIOS PÚBLICOS:
4) La negociación modificación y celebración de los
contratos de garantías se someterán a las reglas
propias de tales contratos.

5) Esta prohibida a las entidades financieras

celebrara contratos con empresas de servicios
públicos oficiales para facilitar recursos cuando se
encuentran incumplimientos de los indicadores de
gestión a los cuales están sujetos
RÉGIMEN CONTRACTUAL ESPECIAL EN MATERIA
DE SERVICIOS PÚBLICOS:

• 6) Desestimación de la personalidad interpuesta

• 7) Efectos de nulidad sobre actos y contratos

relacionados con los servicios públicos.
ALGUNOS CONTRATOS ESPECIALES QUE PUEDEN CELEBRAR LAS EMPRESAS
DE SERVICIOS PÚBLICOS.

1) Contrato para que un tercero asuma la prestación del servicio

con una entidad territorial (Ley 80/93)
2) Si el contrato es realizado de una forma directa por una empresa
de servicios y no implica transferencia en la titularidad del
servicio (Régimen Común)
3) Vinculación de terceros a colaborar con el servicios pero no
tiene relación contractual con el usuario no requieren constituirse
como empresa de servicios públicos.
4) Cuando se vincula a un tercero en la construcción, operación
de los servicios y no se entrega la titularidad del servicio la
empresa contratada no tiene contrato de condiciones uniformes
con los usuarios
• ALGUNOS CONTRATOS ESPECIALES QUE PUEDEN
CELEBRAR LAS EMPRESAS DE SERVICIOS PÚBLICOS.

5) Los contratos que se someten al derecho común

son los de prestación de servicios, suministro del
servicio, ejecución de obras, contrato de gestión,
contrato de administración, el de asociación de
riesgo compartido, la explotación operación y
transferencia.
• REGIMEN DE INHABILIDADES
E INCOMPATIBILIDADES
 RÉGIMEN DE INHABILIDADES E
INCOMPATIBILIDADES:

En los contratos que celebren las entidades de

servicios públicos deben aplicarse en lo pertinente el
régimen de Inhabilidades e incompatibilidades la ley
80.
 • RÉGIMEN DE INHABILIDADES E
INCOMPATIBILIDADES:

Materialización de los principios:

Primacía del interés general sobre el particular.

Moralidad e imparcialidad
 • ¿QUE SON LAS INCOMPATIBILIDADES?:

Son impedimentos constitucionales o legales de

una persona que no le permiten contratar o licitar
o concursar con el estado, relacionadas
principalmente con la personas que
desempeñan o desempeñaron un cargo público
y de estos con su esposa o parientes.
 ¿QUE SON LAS INHABILIDADES?

Es la carencia de aptitud jurídica de una persona para

contratar, licitar con el estado.
 REGLAS DE INTERPRETACIÓN DE LAS
INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES:

1) Carácter restrictivo

2) Imposibilidad de definir nuevas causales en

reglamento de carácter interno manuales o
pliegos

3) Desestimación de la personalidad interpuesta (Art.

36 Ley 142/94)
 INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES
(Art. 8 Ley 80/93)
1) Son Inhábiles para participar en licitaciones o concursos y
para celebrar contratos con las entidades estatales.
a) Las personas que se hayan inhabilitadas para contratar por
la constitución y las leyes.
b) Quienes participaron en las licitaciones o concursos o
celebraron los contratos de que trata el literal anterior
estando inhabilitados.
c) Quienes dieron lugar a la declaración de caducidad
d) Quienes en sentencia judicial hayan sido condenados a la
pena accesoria de interdicción de derechos y funciones
publicas y quienes hayan sido sancionados
disciplinariamente con destitución
 INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES
(Art. 8 Ley 80/93)
e) Quienes sin Justa causa se abstengan de suscribir el
contrato estatal adjudicado.
f) Los servidores Públicos.
g) Quienes sean conyugues o compañeros permanentes y
quienes se encuentren dentro del segundo grado de
consanguinidad o segundo de afinidad con cualquier otra
persona que formalmente haya prestado propuesta para una
misma licitación o concurso.
h)Las sociedades distintas de las anónimas abiertas, en las
cuales el representante legal o cualquiera de sus socios tenga
parentesco en segundo grado de consanguinidad.
i) Los socios de sociedades de personas a las cuales se haya
declarado la caducidad, así como las sociedades de
personas de las que aquellos formen parte con posterioridad
 INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES
(Art. 8 Ley 80/93)
2)Tampoco podrán participar en licitaciones o concursos
ni celebrar contratos estatales con la entidad respectiva:

a) Quienes fueron miembros de la junta o consejo

directivo o servidores públicos de la entidad
contratante
b) Las personas que tengan vínculos de parentesco, hasta
el segundo grado de consanguinidad, segundo de
afinidad o primero civil con los servicios públicos de los
niveles directivos, asesor, ejecutivo o con los miembros
de la junta o consejo directivo.
 INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES
(Art. 8 Ley 80/93):

• C) El conyugue o compañero(a) permanente del servicio

publico en los niveles directivo, asesor, ejecutivo, o de un
miembro de la junta o consejo directivo.
• D) Las corporaciones, asociaciones, fundaciones y las
sociedades anónimas que no tengan el carácter de
abiertas así como las sociedades de responsabilidad
limitadas y las demás sociedades
• E) Los miembros de las Juntas o consejos Directivos. Esta
incompatibilidad solo se predica respecto de la entidad
a la cual prestan su servicio y las del sector administrativo
al que la misma esta adscrita o vinculada.
CLAUSULAS EXORBITANTES O
CLAUSULAS EXCEPCIONALES
 ¿QUE SON?

Son verdaderas potestades o poderes que la ley e

confiere en la parte publica del contrato que en materia
de contratación estatal no se inspiran en el acuerdo de
voluntades ni pueden nacer en virtud de él por clara
violación del principio de legalidad sino que emergen
por mandato expreso de la ley
 CLASES DE POTESTADES EXCEPCIONALES:

1) Interpretación unilateral del contrato

2) Modificación unilateral del contrato
3) Terminación unilateral del contrato
4) Caducidad administrativa
5) Reversión
6) Multas y clausula penal pecuniaria
 CASOS DONDE SON OBLIGATORIA PACTAR LAS CLAUSULAS
EXORBITANTES:

Según la ley 80 de 1993 es obligatorio incluir las clausulas

exorbítales en los siguientes contratos:

1) Actividades que constituyen monopolios del estado

2) Prestación de servicios Públicos
3) Explotación y concesión de bienes del estado
4) Contratos de Obra.

En materia de servicios públicos domiciliarios el Art. 31 de la

ley 142/93 establece la posibilidad de que las comisiones de
regulación puedan hacer obligatorias las clausulas
excepcionales en cierto tipo de contratos.
• CONTRATOS DONDE ESTA PROHIBIDO PACTAR DICHAS
CLAUSULAS:
Esta categoría esta determinada por aquellos
contratos en que las partes por mutuo acuerdo
deciden pactarlas, ejemplo en los contratos de
suministro y prestación de servicios.

Nota: Si las partes no la pactaron no podrán ejercer

dado que no se presume su pacto.
 IMPROCEDENCIA DE LAS POTESTADES:

Esta prohibido pactar clausulas exorbitantes en los siguientes

contratos:
1)En los contratos de cooperación internacional
2) Contrato de cooperación ayuda o asistencia
3) Contratos interadministrativos
4) Contratos de empréstito
5) Donación
6) De arrendamiento
7) Contratos que tengan por objeto el desarrollo de
actividades científicas y tecnológicas
8) Contratos de seguros tomados por entidades estatales
9) Contratos que tengan por objeto actividades industriales y
comerciales.
 CONTRATOS EN LOS QUE SE HACE OBLIGATORIA LAS
CLAUSULAS EXCEPCIONALES EN MATERIA DE SERVICIOS
PÚBLICOS:
• a) En los contratos que conforme a la ley deban
adjudicarse por el sistema de licitación, de conformidad con lo
previsto en el artículo 40 y en al parágrafo del artículo 31 de la Ley
142 de 1994;
• b) En los contratos de obra, consultoría, suministro de bienes y
compraventa, y los de mantenimiento siempre que su objeto, de
no ser cumplido en la forma pactada, pueda traer como
consecuencia necesaria y directa la interrupción en la
prestación del servicio público domiciliario de acueducto,
alcantarillado y aseo en los niveles de calidad y continuidad
debidos.
• c) En los contratos en los que se entregue total o parcialmente la
operación y/o gestión de los servicios públicos domiciliarios de
acueducto, alcantarillado o aseo, siempre que su objeto, de no ser
cumplido en la forma pactada, pueda llevar a una falla en la
prestación del servicio por el incumplimiento en la continuidad y/o
calidad debidas;
• d) En los contratos en los cuales, por solicitud de la persona
prestadora, lo haya autorizado la Comisión de Regulación de Agua
Potable y Saneamiento Básico en forma expresa y previa a su
celebración.

Parágrafo. Cuando la inclusión sea forzosa, todo lo relativo a tales

cláusulas se regirá, en cuanto sea pertinente, por lo dispuesto en la
Ley 80 de 1993 y los actos en los que se ejerciten esas facultades
estarán sujetos al control de la jurisdicción contencioso-administrativa.
 • AUTORIZACIÓN PARA INCLUIR CLAUSULAS EN LOS
CONTRATOS QUE NO SE HACE OBLIGATORIO EN
MATERIA DE SERVICIOS PÚBLICOS:

Las personas prestadoras de los servicios públicos

domiciliarios a los que se refiere esta resolución deberán
solicitar a la Comisión de Regulación de Agua Potable y
Saneamiento, Básico autorización cuando deseen incluir
cláusulas exorbitantes, en contratos distintos a los que se
refieren los literales b) y c) del artículo 1° de la presente
resolución. Con la solicitud deberá remitirse la
justificación soportada con los documentos a que haya
lugar.
• La autorización se concederá, cuando a juicio de la
Comisión, sea claro que el incumplimiento del objeto
del contrato, puede traer como consecuencia
necesaria y directa la interrupción o suspensión en la
prestación del servicio público domiciliario de
acueducto, alcantarillado y/o aseo, en los niveles de
calidad y continuidad debidos".
 RÉGIMEN DE LOS ACTOS EN LAS
EMPRESAS DE SERVICIOS PÚBLICOS
DOMICILIARIOS
 REGLA GENERAL:

Las empresas de servicios publico desarrollan su

actividad empresarial y económica en escenarios de
competencia por regla general sus actos de gestión se
someten esencialmente al derecho privado.
Excepcionalmente tiene relaciones jurídicas con los
usuarios en los que ejerce funciones públicas en estas
ultimas ejerce el derecho administrativo
 EXCEPCIONES A LA REGLA GENERAL:
Los casos mas importante en los que las empresas de servicios
públicos ejercen funciones públicos y en consecuencia se
expresan mediante actos administrativos conforme a la ley 1437 y
1755 son:
a) Los relativos al tramite y respuestas a las peticiones, quejas y
recursos conocidos como PQRS, puesto que la ley ordena
que en estos casos se de el tramite propio del derecho de
petición (Art. 153 Ley 142/94)
b) Los a través de los cuales la empresa toma cinco decisiones a
saber. La negativa de la prestación del servicio, su suspensión,
el corte o la terminación del contrato de condiciones
uniformes o dar respuesta a una reclamación sobre la
facturación (Inciso primero art. 152 de la Ley 142)
 EXCEPCIONES A LA REGLA GENERAL:

• C) Los actos unilaterales que puedan expedir las empresas en

ejercicio de las facultades que a ella les asigna el Art. 33 de la Ley
142 para ocupar el espacio publico, ocupar temporalmente
inmuebles, decretar servidumbres o enajenación forzosa de
bienes.
• D) El ejercicio o aplicación de la Clausulas exorbitantes en los
contratos que celebran las empresas en los términos previstos en
el Art. 31 de la ley 142, que corresponde a los eventos en los que
las comisiones de regulación autorizan su inclusión en los
contratos
• E) El ejercicio de la facultad de ejercer jurisdicción coactiva para
el cobro de las facturas de servicios públicos, que se encuentra
prevista a favor de las empresas industriales y comerciales del
estado
EL RÉGIMEN LABORAL
 NECESIDAD DE UNIFICACIÓN DEL RÉGIMEN LABORAL:

La prestación de servicios públicos en competencia

entre operadores privados, mixtos u estatales supone la
existencia de un régimen de igualdad entre los
servidores de todas las modalidades de entidades
prestadoras, con el fin de que no existan ventajas o
desventajas significativas de uno u otros.
 EL REGIMEN LABORAL ESTA ASOCIADO A LA NATURALEZA
JURÍDICA DEL PROVEEDOR:

En este tema para definir el tema jurídico aplicable es necesario

precisar la naturaleza jurídica del proveedores de los servicios, pues si
se trata de entidades del estado o estatales que prestan servicios
públicos, como es el caso de los municipios, las empresas industriales
y comerciales del estado, las empresas de servicios públicos oficiales
o los operadores marginales de origen estatal, el régimen aplicable
es el propio de las relaciones jurídicas de los servicios públicos.

En cambio si se trata de los servicios de las empresas de servicio

privadas o mixtas, que no le pertenecen al estado, su régimen jurídico
es el derecho común previsto en el código sustantivo del trabajo.
 • EL REGIMEN LABORAL DE LAS ESP MIXTAS Y PRIVADAS:
SUS TRABAJADORES SON PARTICULARES.

Como punto de partida en este tema es importante tener

en cuenta que quienes laboran en las empresas de
servicios públicos mixtas y privadas, no son servidores
públicos, pues de conformidad con lo establecido en el
Art. 41 de la ley 142/94, ellos no ostentan la condición de
empleados públicos, ni la de trabajadores oficiales, pues
no son trabajadores del estado y expresamente la ley
establece que “Tendrán el carácter de trabajadores
particulares”
 • EL REGIMEN DE LAS ESP OFICIALES: SUS TRABAJADORES
SON SERVIDORES PÚBLICOS

Dado que la ley 142, no fija una regla explicita frente al régimen
laboral propio de las empresas de los servicios públicos oficiales, era
imperativo hacerle aplicables a esas empresas la regla contenida en
el Art. 4 del Decreto 130 de 1976, en la actualidad derogado por la
ley 489 de 1998, en especial por lo dispuesto en el parágrafo 1 del
Art. 38 de la citada ley, que en todo caso ha permitido concluir que
el régimen jurídico laboral aplicable en términos generales a este
tipo de empresas es el propio de las empresas industriales y
comerciales del estado.
 EL REGIMEN ESPECIAL DE LAS FILIALES Y DE LAS
SOCIEDADES EN QUE PARTICIPAN EMPRESAS INDUSTRIALES
Y COMERCIALES DEL ESTADO:

Debe tenerse en cuenta que se ha generado una situación nueva a

los casos en que las empresas de servicios públicos oficial resulta de
la asociación de una o varias empresas industriales y comerciales
del estado, con entidades territoriales o con otras entidades
descentralizadas, pues en este caso el régimen aplicable es propio
del derecho común, de acuerdo con la regla establecida en el
numeral 4 del Art. 94 de la Ley 48, norma que es aplicable a las
empresas de servicios públicos oficiales de conformidad con lo
establecido en el Art. 84 de la misma ley.
 REGIMEN SALARIAL Y PRESTACIONAL:

El Régimen salarial y prestacional de los empleados públicos es

estrictamente legal y reglamentario y por lo tanto quienes ostentan
esa condición no tiene la posibilidad jurídica de discutir sus
condiciones individuales de trabajo, las cuales de conformidad
con lo establecido en el literal e) del numeral 19 del Art. 150 de la
constitución son las previstas en la ley.

En caso de los trabajadores oficiales, la ley constituye el mínimo de

sus garantías y derechos y el régimen jurídico básico que les es
aplicable es el contenido en la ley 6° de 1945y el decreto 2127 del
mismo año.
 REGIMEN SALARIAL Y PRESTACIONAL:

En materia salarial las empresas de servicios públicos

mixtas, se someten exclusivamente a las reglas propias
del derecho común. Por lo tanto sus administradores
quienes tienen competencias para discutir con los
trabajadores en forma individual y colectiva la
asignación que les corresponde, pudiéndose establecer
retribuciones salariales como incentivos especiales o
salario por productividad.
 REGIMEN DE LOS ADMINISTRADORES DE LA EMPRESA:

Los administradores y revisores fiscales de las empresas

de servicios públicos no tienen derecho a la inmovilidad
laboral y pueden ser removidos en todo momento por
decisión de las autoridades competentes de acuerdo
con los estatutos sociales. En efecto en estos casos es
aplicable la regla prevista en los artículos 198 del código
de comercio y 232 de la ley 222.
 GRACIAS
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