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VISTOS
En Audiencia Pública, conforme a la certificación que antecede; e interviniendo
como ponente el señor Juez Superior Stein Cárdenas.
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contiene; resolución que fue apelada por los demandados, mediante
escrito obrante a folios 732 a 739; siendo concedida la apelación con
efecto suspensivo, conforme se advierte de la resolución número
treinta, de folios 768 y 769.
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que al no poder realizar las absoluciones correspondientes se me priva de
este derecho indicado”.
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“En virtud del aforismo brocardo “tantum devolutum quantum appellatum”, el órgano judicial revisor
que conoce de la apelación sólo incidirá sobre aquello que le es sometido en virtud del recurso. En la
segunda instancia, la pretensión del apelante al impugnar la resolución, es la que establece la cuestión sobre
la que debe versar el recurso”. Cfr. Casación N° 1203-99-Lima, El Peruano, 06 de diciembre de 1999, pág.
4212.
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como su domicilio el Jr. Inmaculada Cuadra 10 Interior pasaje San
Pedro – Callería.
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3.3. RESPECTO A LA APELACIÓN DE LA RESOLUCIÓN NÚMERO
VEINTIUNO (AUTO), QUE DECLARA INFUNDADA LA
SOLICITUD DE NULIDAD DE LA NOTIFICACIÓN POR
CÉDULA DE LAS RESOLUCIONES Nº 1, 2, 9, 12, 14 Y DE LA
RESOLUCIÓN DE LA AUDIENCIA ÚNICA
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No obstante ello, debe señalarse que de la revisión de los autos se
aprecia que la parte demandada mediante escrito de fecha 26 de
diciembre del 2012 formula apelación contra la resolución nueve; en
consecuencia se tiene que la misma ha tenido conocimiento de los
actos que se venían desarrollando en el transcurso del proceso, ya que
ha interpuesto dicho recurso de apelación y no ha formulado su
pedido de nulidad de manera oportuna; conforme se establece en el
Artículo 176 del Código Procesal Civil.
Sobre lo controvertido
En el presente caso, el demandante Leo Eleuterio Valverde Loayza
interpone demanda de Desalojo por Ocupante Precario, subsanada y
modificada mediante escritos de folio 54 y 57, contra Dolores Sias De
Gonzales, Aldo Ramiro Catashgunga, Nelly Tamani Pacaya, Chachi
Huamán Chota, Ignacio Hernández Callupe, Marianella Uribe Pérez,
Genoveva Taricuarima Pizango, Esther Carolina Gonzales Sias, Luis
Ángel Muñoz Cuje y Ramiro Muñoz Cuje y otros (Terceros Ocupantes
del Predio), a efectos de que mediante sentencia se ordene: (i) La
desocupación, entrega de una fracción del bien, disponiendo en todo
caso en ejecución de sentencia el lanzamiento de su propiedad de los
demandados y de quienes actualmente se encuentren ocupando su
lote de terreno Mz. 10 Lt. 8 del Plano Regular de Pucallpa, inscrito en
los Registros Públicos de Pucallpa en la Partida N° 00000047, (ii) El
pago de costas y costos del proceso.
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Asimismo, los demandados conforme se aprecia a folios 136 a 138,
mediante Resolución N° 09 de fecha 19 de octubre del 2012, fueron
declarados rebeldes al no apersonarse al proceso.
En primer lugar, es del caso tener presente que para estimar una
demanda de desalojo por ocupante precario debe considerarse lo
previsto en los artículos 911 del Código Civil2 y 586 del Código
Procesal Civil3, en los que se señala que para la procedencia de éste
tipo de demandas debe determinarse lo siguiente: a) Que la parte
demandante acredite su derecho; que, en el caso sub júdice, implica
que demuestre que es propietaria del bien cuya desocupación
pretende, y; b) Que la parte demandada no posea título alguno
(precario originario) o el que tenía haya fenecido (precario derivado),
es decir, que “no cuenta con justificación para poseer el bien, de manera que
quien justifica su posesión no podrá ser considerado precario” 4; y, en segundo
lugar, lo señalado por nuestra Jurisprudencia en la sentencia de
Casación recaída en el Expediente N° 2459-2002-La Libertad, cuando
se establece que: “La precariedad se determina por la ausencia absoluta de
cualquier circunstancia que justifique el uso o disfrute del bien ( 5)”,y lo dispuesto
por la Corte Suprema de Justicia de la República en el Cuarto Pleno
Casatorio Civil, correspondiente a la Casación N° 2195-2011-Ucayali,
que en el punto 1 de la doctrina jurisprudencial señala: “1. Una persona
tendrá la condición de precaria cuando ocupe un inmueble ajeno, sin pago de renta y
sin título para ello, o cuando dicho título no genere ningún efecto de protección para
quien lo ostente, frente al reclamante, por haberse extinguido el mismo” .
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Artículo 911°.- POSESIÓN PRECARIA: “La posesión precaria es la que se ejerce sin título alguno o cuando el
que se tenía ha fenecido”.
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Artículo 586°: “Pueden demandar: el propietario, el arrendador, el administrador y todo aquel que, salvo lo
dispuesto en el Artículo 598°, considere tener derecho a la restitución de un predio. Pueden ser demandados: el
arrendatario, el sub-arrendatario, el precario o cualquier otra persona a quien le es exigible la restitución”.
4
Ejecutoria Suprema del dieciséis de mayo de dos mil siete, expedida por la Sala Civil Transitoria de la
Corte Suprema de Justicia de la República, recaída en la Casación N° 3332 – 2006.
5
Código Grijley Civil. Lima, Grijley, 2008.Pág. 188.
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ubicado en la Mz. 10 Lt. 8 del Plano Regular de Pucallpa, inscrito en
los Registros Públicos de Pucallpa en la Partida N° 00000047.
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anteriormente, ocupante precario es aquel que ostenta la posesión sin
poseer título alguno (precario originario) o cuando el que tenía ha
fenecido (precario derivado), razón por la cual, es necesario hacer
presente que título “(…) es el que emana de un acto jurídico por el que se otorga
al poseedor la propiedad, arrendamiento, usufructo, uso, comodato, superficie,
anticresis, entre otros, del bien que detenta, por lo que reiteradas ejecutorias la Corte
Suprema de Justicia han establecido que la posesión precaria es la que se ejerce de
facto, sin contar con título que justifique la posesión, entendiéndose como tal a la
ausencia absoluta de cualquier circunstancia que permita advertir la legitimidad de
la posesión que detenta el ocupante (…)” 6, es decir, es el acto que da al
poseedor un justo motivo para ostentar la posesión.
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En consecuencia, al haberse cumplido con los requisitos legales para
ser amparada la presente demanda, este Superior Colegiado comparte
la decisión del a quo de declarar fundada la demanda incoada, razón
por la cual la venida en grado debe ser confirmada, por encontrarse
arreglada a ley y a derecho, no verificándose los agravios ni la
indefensión alegada.
S.S.
BERMEO TURCHI (Presidente)
STEIN CÁRDENAS
ARAUJO ROMERO
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