En esta audiencia la obligación de realizar el descubrimiento se centra en la

defensa y en el apoderado de las victimas especialmente en la defensa, ya

que como la fiscalia realizo su descubrimiento tanto en el escrito de
acusación como en la audiencia de acusación en aras en darle equilibrio le
corresponderá a la defensa realizarlo ahora.

En este sentido el artículo 356 de la ley 906 de 2004 así lo señala cuando
ordena que en el desarrollo de la audiencia preparatoria que la defensa
descubra sus elementos materiales probatorios y evidencia física.

INSTALACIÓN DE LA AUDIENCIA PREPARATORIA

El juez declarará abierta la audiencia con la presencia del fiscal, el defensor,

el acusado, el Ministerio Público y la representación de las víctimas, si la
hubiere.
Para la validez de esta audiencia será indispensable la presencia del juez,
fiscal y defensor (Artículo 355 CPP)

DESARROLLO DE LA AUDIENCIA PREPARATORIA

En desarrollo de la audiencia el juez dispondrá:

1. Que las partes manifiesten sus observaciones pertinentes al

procedimiento de descubrimiento de elementos probatorios, en especial, si
el efectuado fuera de la sede de la audiencia de formulación de acusación ha
quedado completo. Si no lo estuviere, el juez lo rechazará.

2. Que la defensa descubra sus elementos materiales probatorios y

evidencia física.

3. Que la Fiscalía y la defensa enuncien la totalidad de las pruebas que harán

valer en la audiencia del juicio oral y público.

4. Que las partes manifiesten si tienen interés en hacer estipulaciones

probatorias. En este caso decretará un receso por el término de una (1) hora,
al cabo de la cual se reanudará la audiencia para que la Fiscalía y la defensa
se manifiesten al respecto (Articulo 356 CPP).

5. que el acusado manifiesta si acepta o no los cargos. En el primer se

procederá a dictar sentencia reduciendo hasta en la tercera parte de la pena
a imponer, conforme a lo previsto en el artículo 351. En el segundo caso se
continuara con el trámite ordinario.

SOLICITUDES PROBATORIAS

Durante la audiencia el juez dará la palabra a la Fiscalía y luego a la defensa

para que soliciten las pruebas que requieran para sustentar su pretensión.
El juez decretará la práctica de las pruebas solicitadas cuando ellas se
refieran a los hechos de la acusación que requieran prueba, de acuerdo con
las reglas de pertinencia y admisibilidad previstas en este código.

AUDIENCIA PREPARATORIA

Observaciones al descubrimiento de prueba de la Fiscalía.

Descubrimiento por la defensa
Enunciación de la totalidad de pruebas

Estipulaciones probatorias
Manifestación respecto de los cargos
Fija Audiencia de juicio oral (30 días)

CONCEPTO DE DESCUBRIMIENTO DE ELEMENTOS PROBATORIOS

Consiste en la obligación que tiene la fiscalia, defensa y apoderados de la

victimas, d e rebelar los elementos que pretenden incorporar como prueba,
en aras de garantizar que la contraparte pueda conocerlos y de esta manera
consolidar mas efectivamente su teoría del caso

PRINCIPIOS QUE RIGEN EL DESCUBRIMIENTO DE LAS PRUEBAS .

El descubrimiento probatorio tiene una relación directa con los siguientes

principios que deban ser respetados al momento de acudir esta figura:

1. Debido Proceso: en el sistema acusatorio , el debido proceso solo se

garantiza si cada una de las partes ha podido conocer con la debida
antelación las pruebas que va a presentar la contra parte y ello es posible si
se realiza el descubrimientos probatorio.

2. Igualdad: En la medida que se presente el descubrimiento se garantiza la

igualdad entre la fiscalía y defensa en el proceso de preparación del juicio
oral, porque ello permitirá que se pueda hacer un trabajo más adecuado para
contrainterrogar testigos y poder controvertir las evidencias que se
pretenden incorporar.

3. Imparcialidad: En virtud del cual los jueces deben buscar la verdad y para
ello deben estar atentos a que el descubrimiento se haga lo mas completo
posible, sin esperar a que exista iniciativa u otra parte en ello.
4. Legalidad: en este punto se debe garantizar que toda prueba se incorpore
de manera legal, es por ello que si una evidencia no ha sido descubierta no
podrá ser incorporada como prueba , ni tampoco tener como tal el informe
presentado por un perito si este no compadece a declarar.

5. Defensa: resultaría imposible un ejercicio adecuado del derecho de

defensa si la fiscalía no descubriere sus pruebas , es por ello que esa
obligación surge desde el mismo escrito de acusación, al punto que si la
fiscalía no realiza, los elementos que no descubra en dicho escrito no podrá
incorporarlos como prueba.

6. Lealtad: aunque la fiscalía y defensa defienden intereses contrarios en el

proceso ello no es óbice para que se respete la lealtad que debe informar
todas la actuaciones y ello se concreta entre otros aspectos en fiscalía quien
debe suministrar también los elementos favorables a la defensa.

7. Contradicción: el descubrimiento de la prueba garantiza un verdadero

ejercicio de contradicción , si yo conozco los testigos de la contraparte
puedo preparar de manera adecuada el contrainterrogatorio de los mismos
además de verificar el interés que puedan tener en el manejo del proceso.
8. Objetividad: que obliga a la fiscalía a adecuar su actuación a un criterio
transparente , ajustado jurídicamente para la concreta aplicación d e la
Constitución Política y la ley. De ahí que el descubrimiento probatorio por
parte de la fiscalía debe incluir aquellas que pudieren resultar favorables a la
defensa.

En ele preciso tener en cuenta que la defensa no está obligada a presentar

prueba de descargo ni contraprueba (numeral 8° articulo 125 de la ley 906 de
2004) sin embargo , cuando el defensor pretenda hacer valer pruebas en el
juicio , queda sujeto a la obligación del descubrimiento íntegro y oportuno
de las mismas.( Corte Suprema de Justicia sala de Casación Penal Sentencia
de 21 de febrero de 2007 Radicado No. 25920 M.P. Javier Zapata Ortiz.

PAPEL DEL JUEZ EN LA LABOR DEL DESCUBRIMIENTO

Si bien es cierto corresponde a las partes la iniciativa solicitando al juez que

ordene se realice el descubrimiento también lo es con el fin de garantizar un
juicio con las debidas garantías, el papel del juez no debe ser pasivo
pudiendo exigir a mutuo propio que ello se realice y ello ocurre por la
necesidad de garantizar la prevalecía del derecho sustancial aun cuando la
parte interesada guarde silencio y que como lo recuerda aquí la corte el juez
de conocimiento también tiene la condición de juez de garantías.

Es claro entonces que no es obligatorio para el juez ordenar la exhibición en

la audiencia preparatoria, de los elementos materiales probatorios y la
evidencia física pues corresponde a la parte interesada solicitar al
funcionario judicial que ordene a la otra tal exhibición.
De ahí que bajo circunstancias un descubrimiento probatorio podría
reportarse completo con enunciación opuesta a disposición real y efectiva
de los medios probatorios aun sin la exhibición de las evidencias y
elementos probatorios bien porque la contraparte ya los conoce, ya cuenta
con ellos o hace manifiesto de un interés especial.

De otro lado , por la necesidad de garantizar la prevalecía del derecho

sustancial, aun si la contraparte guarda silencio, el juez podrá ordenar la
exhibición, si llegare a colegir que tal medida coadyuva a la estructuración
de un juicio justo, pues el juez de conocimiento es como el que más también
juez de garantías.

COMO SE REALIZA EL DESCUBRIMIENTO DE LA PRUEBA

El descubrimiento probatorio se realiza suministrando a la otra parte las

evidencias, garantizando el acceso a las mismas, informando que se los
tiene en su poder , esto es descubriéndolos , pero además de ello con el
cumplimiento de una de dos condiciones entregándolos físicamente cuando
ellos sea racional y materialmente posible o facilitando el acceso real a las
evidencias, elementos y medios probatorios en el lugar, donde se
encuentren . esta obligación se establece tanto para la fiscalia como para la
defensa.

Sobre este punto la Corte ha señalado:

Se ha venido destacando la palabra suministrar que forma parte de la

redacción de los textos constitucional y legal, en la sentido que, en el
proceso de descubrimiento, es decir es deber de la fiscalia suministrar a la
defensa todas las evidencias y elementos probatorios que dispongan.

(corte suprema de justicia, sala de casación penal, MP: Javier Zapata Ortiz,
casación de febrero 21 de 2007 radicación numero 25920)

El verbi suministrar no puede entenderse necesariamente y únicamente

como entregar físicamente, o dar, o poner en las manos del otro todas las
evidencias ni todos los elementos materiales probatorios. Tal interpretación
a menudo desbordaría los limites de lo razonable , conduciría a extremos
indeseados, a complejidades extremas a malversación de recursos o
dilatación del juzgamiento siendo todos estos resultados hipotéticos
incompatibles con los fines constitucionales del proceso penal.

Suministrar en el Diccionario de la Lengua Española significa “ proveer a

alguien de algo que necesita” y en el mismo Diccionario el vocablo proveer
tiene varias acepciones; entre ellas , una que se relaciona con el tema que
tiene tratando “ preparar , reunir lo necesario para su fin. Suministra o
facilitar lo necesario o conveniente para su fin.

En ese orden de ideas la fiscalia cumple el deber de suministrar las

evidencias y elementos probatorios de varias maneras, entre ellas :
a) imprescindiblemente y en todos los casos, descubriéndolos esto es,
informando a la defensa , en las oportunidades procesales antedichas con
plena lealtad y con sujeción al principio de objetividad sobre la existencia,
naturaleza y ubicación de todos y cada uno de los elementos probatorios y
evidencias ; máxime la fiscalía va a utilizarlos para sustentar la acusación y
si podrían efectos favorables para el acusado.
b) Entregándolos físicamente cuando ello sea racional y materialmente
posible, como son los resultados de un informe pericial o policivo, la copia
de algunos documentos o algunos elementos o muestras de los mismos.

c) Facilitando a la defensa el acceso real a las evidencias , elementos y

medios probatorios en ele lugar donde se encuentren o dejándolos a su
alcance si fuere el caso, de modo que pueda conocerlo a cabalidad,
estudiarlo obtenerlo en la medida de los racionalmente posible y derivar sus
propias conclusiones, de cara a los fines de la gestión defensiva.

Corresponde al juez una vez más velar porque el suministro así entendido se
a oportuno y lo mas posible , pues se trata de facilitar a la defensa el acceso
real a los medios que utilizara la fiscalia en contra del acusado.

RESTRICCIONES AL DESCUBRIMIENTO PROBATORIO.

El descubrimiento probatorio tiene una serie de restricciones en la medida

que existe una serie de información que no puede ser entregada porque con
ello implicaría en algunos casos vulnerar garantías a favor del acusado
como ocurre como las que contiene conversaciones entre este y su defensor
que están protegidas por el secreto profesional, otras que tienen que ver con
la preparación de la teoría del caso como son lo apuntes personales en
poder de la fiscalía y otras relacionadas con la seguridad del Estado cuando
el descubrimiento de las mismas puede afectar esta, como por ejemplo un
documento en el que la información en la que se determine un plan terrorista
, como la colocación de una bomba en una edificación..
Y aunque el descubrimiento probatorio esta encaminado como ya lo
señalábamos a darle plena vigilancia al principio de igualdad de armas, a
efectos que ninguna de las partes sea sorprendida con elementos que no
hubiesen sido conocidos dificultando en consecuencia la controversia de
estos, igualmente queda claro que este descubrimiento también tiene que
tener restricciones bien sea por razones de secreto profesional, preparación
del caso o incluso seguridad del Estado.

CONSECUENCIAS DE UN INDEBIDO DESCUBRIMEINTO PROBATORIO.

si la fiscalía, la defensa, el apoderado de las víctimas y si fuere el caso el

ministerio público no cumpliere con la obligación de realizar el
descubrimiento probatorio, la consecuencia natural que de ello se deriva
radica en que dichos elementos no podrán ser incorporados como pruebas
en el juicio . en ese sentido el articulo 356 de C.P.P. es tajante al señalar que
los elementos probatorios y evidencia física que deban descubrirse y no
sean descubiertos , ya sea con o sin orden especifica del juez no podrán ser
aducidos al proceso, ni convertirse en prueba del mismo, ni practicarse
durante el juicio.

En materia de restricciones al descubrimiento probatorio se puede revisar

las siguientes decisiones: Sentencia C- 1194 de 2005 M.P. Marco Gerardo
Monroy Cabra, casación No. 25007 de 13 de septiembre de 2006 M.P. Alfredo
Gómez Quintero ).

ETAPAS PROCESALES EN QUE SE DEBE REALIZAR EL DESCUBRIMIENTO

PROBATORIO.

Tres son las etapas procesales en las que se debe realizar el descubrimiento
probatorio básicamente:

1. con el escrito de acusación .

2. en la audiencia de formulación de acusación
3. en la audiencia preparatoria siendo los dos primeros momentos
establecidos para que la fiscalía lo realice y correspondiendo la audiencia
preparatoria para que lo efectúe la defensa . adicionalmente , existe una
cuarta etapa que el la audiencia del juicio oral, pero en donde el
descubrimiento tiene un carácter excepcional.

DESCUBRIMIENTO EN LA ACUSACIÓN CON EL ESCRITO DE ACUSACION

DOCUMENTO ANEXO.
De conformidad con el articulo 337 de la ley 906 de 2004 el escrito de
acusación deberá contener el descubrimiento de pruebas, para lo cual el
fiscal presentara documento anexo que deberá contener:

1. Hechos que no requieren prueba

2. Pruebas anticipadas que se quieran aducir (que no se puedan practicar en
el juicio)
3. Identificación de testigos y peritos de cargo
4. Indicación de documentos y elementos que se quieran aducir (testigos de
acreditación)
5. Declaraciones o deposiciones
6. Indicación de testigos y peritos de descargo
7. Elementos favorables al acusado

Excepciones al Descubrimiento

a. Legalmente reservadas o secretas

b. Hechos ajenos a la acusación o que no son objeto de prueba
c. Apuntes o archivos de preparación del caso

Se descubren y practican pero fuera de la sala de audiencia e imponiendo

reserva, las pruebas que:
– Generen perjuicio a otras investigaciones
– Afecten la seguridad del Estado.

SOLICITUD DE PRUEBAS

1. Fiscalía y Defensa. Excepcionalmente, el Ministerio Público.

2. Prohibición de pruebas de oficio

3. Libertad probatoria

4. Testimonio, Prueba pericial, prueba documental, inspección, exhibición de

elementos materiales.

DECRETO DE PRUEBAS

El juez decretará las pertinentes y admisibles

Rechazará por: inadmisible, impertinente, inútil, repetitiva, prohibida, ilegal
(exclusión). Debe motivar oralmente y proceden recursos.
El decreto incluye el orden en que se practican. En todo caso, primero las de
cargo y luego las de descargo.
Sólo puede decretar testimonio del acusado a solicitud de la defensa
Hasta que no esté en firme esta cuestión, la audiencia no termina.