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JOSÉ ANTONIO ALVAREZ CAPEROCHIPI

Magistrado del Tribunal Superior de Justicia de Navarra


Profesor Titular de Derecho civil
Profesor Asociado de la Universidad de Navarra

CURSO DE DERECHO
DE OBLIGACIONES
Volumen II
El derecho de los
contratos

CIVITAS

In
i""nnnnn
n nnnnnnnn ni nnrcnnnm

P Í
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I
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No está permitida la R
reproducción total o parcial I
de este libro, ni su M
tratamiento informático, ni E
la transmisión de ninguna R
forma o por cualquier A
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mecánico, por fotocopia, P
por registro u otros
A
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alquiler o cualquier otra R
forma de cesión de uso del T
ejemplar, sin el permiso E
previo y por escrito de los
titulares del Copyright. T
E
Copyright © 2002. by José O
Antonio Álvarez R
Caperochipi Í
Civitas Ediciones. S. L. A
Ignacio Ellacuría. 3. 28017
Madrid (España) G
ISBN: 84-470-1717-6 E
Depósito legal: M-771- N
2002
Compuesto en E
Fotocomposición Gratos, R
S. L. A
Printed in Spain. Impreso L
en España
por Gráficas Rogar, S. A. D
Navalcarnero (Madrid) E
L

C
O
N
T
R
A
T
O
Capítulo I. El contrato....................................................................
aceptación
25 y la
contraofert
1. CONCEPTO DE a ......................
CONTRATO.........................................................................................
35
25
2.2. Lugar y
1.1..........................................................................
momento de la
El contrato formación del
como contrato .
convenio 37
causal 2.3...............................
fuente de Ruptura de
obligacione los tratos
s preliminare
patrimonial s y culpa in
contrahend
es..................................................................................
25 o.....................................
1.2. Limites 39
normativos a la
libertad 3. EL PRECONTRATO .....................
contractual .. 41
27
4. EL CONTRATO DE
2. LA FORMACIÓN
OPCIÓN ..............................................
DEL CONTRATO..................................................................................
44
31
Capítulo II. El
2.1. Los tratos
consentimiento contractual.....................
preliminares ...........................................................................
49
32
1. LA NULIDAD Y
2.1.1. L
ANULABILIDAD DE LOS
a oferta .................................................................
CONTRATOS........................................
33
49
2.1.2. L
a
Y VICIO DE LA
1.1. Las causas VOLUNTAD ...
53
de nulidad del
2.1. La
capacidad
contrato ................................................................................
negocial ....................................
50 54
1.2. Efectos de 2.2. Los vicios
la nulidad del del consentimiento.....................
56
contrato ................................................................................
51
2.2.1. La
2. Los CONTRATOS violencia y
ANULABLES. LA la
DISTINCIÓN ENTRE intimidació
FALTA DE n.....................................
CONSENTIMIENTO 56
Í 9
N
2.2.2. El mient
error .......................................................... o
58 respec
tivo .......
2. 60
2.
2. 2.2.3. El
1. dolo .......................
Re 62
qu
isi 3. EL EJERCICIO DE
tos LA ACCIÓN DE
de ANULACIÓN DE
l
LOS CON
err
or TRATOS ....................................
65

58 3.1. Condicione
2.2.2.2 s de ejercicio ........................
. C 65
lases de 3.2. Plazo de
error y ejercicio...................................
su trata- 65
3.3. La 5. LA
confirmación del INTERPRETACIÓN DEL
negocio CONTRATO .....................................
anulable...........................................................................
66 72
3.4. La
retroacción de 5.1. Significado
efectos de la de la
anulación ......................................................................
interpretación ......................
66 72
5.2. Reglas del
4. LA FORMA DEL Código civil
CONTRATO.................................................................................
sobre
67 interpretación de
4.1. Concepto los
de forma del contratos .....................
'-'
contrato ..........................................................................
67 5.
4.2. Funciones 2.
que cumple la 1...................
jornia del La
contrato .. 68 su
4.1.................................................................. pr
La em
facultad ací
de elevar a
a de
escritura la
pública vo
los lu
contratos nta
consensti d
ales o so
br
formaliza e
dos en la
documen de
to cla
privado rac
...............................................................................ió
'' n.....................
74
5 75
. 5.
2 2.
. 3.P
2 rin
..........................................................cip
P io
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o rec
s ipr
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r de
p int
r ere
et ses
at en
i los
v co
o ntr
s ato
d s
e on
c er
a os
r os
á ..
ct 77
e
r Capítulo III. La
s causa del contrato ..........................
u 79
p
le 1. EL SIGNIFICADO
t DE LA CAUSA DEL
o CONTRATO......................................
ri 79
o 2........................................
.................................................................
LAS 2.
ANOMALÍAS 1.
CAUSALES EN 1..
LA C
CALIFICACIÓN
on
ce
DE LOS
pt
CONTRATOS.......................................................................o
°' v
cl
2.1. La teoría as
del contrato es
fiduciario.........................................................................de
82 co
nt
rat
o
fi
du
ci
a-
ri
o
....
'
....

82
2.1.1. Ef
ectos de la
transmisió
n
fiduciaria .
. 85

2.2. El
contrato
simulado................................
86

2.2.1. D
efinición y
clases
86 el requerimiento
2.2.2. L resolutorio previo .. 95
os 3.
indicios 1.
de 3.....................
simulació La
n ex
87 ig
2.2.3. E en
fectos de ci
la a
simulació de
n l
88 ca

2.3. Teoría de ct
la causa ilícita er
89 es
en
3. LA INCIDENCIA ci
al
DE LA CAUSA EN EL
c
CUMPLIMIENTO DE inj
LOS CONTRATOS................................................................us
92 tif
ic
3.1. La ad
resolució o
n de los de
contratos l
por in
incumpli cu
miento ...................................................................m
93 pli
mi
3.1.1. C en
oncepto to
93 pa
3.1.2. E ra
l ejercicio re
de la co
acción no
resolutori ce
ay rle
e ili
f da
e d
c en
t tr
o e
s la
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s ci
o o
l ne
u s
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o ili
ri ci
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s y
.................................................................la
ac
9 ci
7 ó
3.1.4. L n
a culpa re
en el so
incumpli lu
miento to
99 ri
3 a.....................
.
1 10
. 1
5 3.
.................................................................1.
L 6.....................
a R
c ég
o im
m en
p de
a la
t re
i sti
b tu
c 3.3. La
i aplica
ó ción
n de la
d cláusu
e la
l rebus
a sic
s stanti-
r bus v
e la
c incide
í ncia
p causal
r de la
o impre
c visibil
a i-
s dad en los
p efectos de
r un
e contrato .....................
s 107
t
a 3.
c 3.
i 1.....................
o A
n nt
e ec
s................................................................ed
en
1 tes
0 y
3 fu
nd
3.2. El a
principio del m
cumplimiento en
simultáneo de to
los de
contratos la
...............................................................................cl
104 áu
s 07
u 3.3.2. Re
l quisitos
a para su
r aplicación
e .....................
b 109
u 3.3.3. N
s aturaleza
s jurídica de
i la cláusula
c ...
s
t 112
a
n Capítulo IV. Los
t efectos del contrato ........................
i 115
b
u 115
s 1. LA EFICACIA
.................................................................
RELATIVA DE LOS
1
CONTRATOS

Í I

2. LOS CONTRATOS 4.1. Conc


A FAVOR DE epto : ■ ■ •
122
TERCERO...................................... ••
'16 4.2. Exig
encia del
2.1. Concepto carácter
...............................................................................
expreso de
'16 la condición
2.2. La . 125
aceptación por el 4.3.....................
beneficiario ............................................................................La
117 deli
mita
3. LA CESIÓN DEL ción
del
CONTRATO .......................................................................................
119 cará
4. LA CONDICIÓN.......................................................................... cter
l22 susp
ensivo o O
reso- N
lutorio de T
una R
condición......................................................................
A
125 T
4.4. La O
condición S
meramente
potestativa................................................................................
E
127 N
4.5. El
cumplimiento de P
la condición ............................................................................
A
128 R
4 6 El T
principio de I
retroacción de C
efectos de la U
con- L
'']■■■ 129
A
dicion............................................................................
1Z 7
- R

Capítulo V. El
S
E contrato de
G
U compraventa ...........................
N
D 135
A
1. CONCEPTO
P
A DE
R
T COMPRAVENTA.......................
E
135
L
O 1.1. Defi
S
nición ..........................
C
ta y
• ■ • • 135 con-
1.2. Comprav trato
enta civil y de
compraventa obra
mercantil .. 138
136 1.3.2
1.3. Distinció . E
n de figuras n
afines 138 parti
cular
1 la
. disti
3 nció
. n
1 entre
. com-
D prav
i enta
s de
t cosa
i futur
n a y
c contr
i ato
ó de
n obra

e 139
n 1.3.3
t . L
r a
e disti
nció
c n
o entre
m com
p prav
r enta
a y
v contr
e ato
n de
m nció
e n
d entre
i com
a prav
c enta
i y
ó leasi
n ng
141
o 1.3.5
. L
c a
o disti
r nció
r n
e
entre
t
com
a
j prav
e enta
y
. perm
. uta
. 143

1 2. PACTOS
4 AGREGADOS A
1 LA
1 COMPRAVENTA.......................
. 143
3
. 2.1. Las
4 arr
. as
L y la
a fac
ult
d ad
i uni
s late
t ral
i de
desisti 2.2. El pacto de
miento reserva de dominio......................
de la 146
comprav
2.2.1. Nat
enta...............................................................................
143 uraleza
jurídica ........................
146
2.2
.2.......................
Co
ndi
cio
nes
par
a la
tute
la
del
ven
de-
dor
con
clá
usu
la
de
res
erv
a
de
do
mi-
nio
...........................
148
2.2.3. La
tutela del
comprador
con cláusula
de
rese
rva
de
dominio.......................................................... El
150 san
ea
2.3. La venta a prueba mi
o ensayo................................................................................... ent
152 o
co
LAS OBLIGACIONES DEL mo
VENDEDOR............................................................................... obl
154 iga
ció
3.1. El defecto o n
exceso de cabida de
y la descripción gar
defectuosa de la ant
finca en la venta ía........................
161
de inmuebles .
3.2
154
.2.......................
Dis
3.1.1. La tinc
doctrina del ión
cuerpo cierto .............................................................. entr
154 e
3.1.2. La venta san
a precio alzado.............................................................. ea
157 mie
3.1.3. La venta nto
por unidad de e
medida ................................................................. in-
158 cu
3.1.4. La mpl
expresión de los imi
linderos ...................................................................... ent
159 o o
3.1.5. Prescrip cu
ción de la acción........................................................... mpl
160 imi
ent
3.2. La obligación de o
saneamiento .......................................................................... def
161 ec-
tuo
3.2.1......................................................... so
.......................................................................
COMPRAVENTA.............................
162 168
3.2.3. El
saneamiento por 5.1. Sobre la
evicción .................................................................
configuración
164 unitaria de los
3.2.4. El retractos
saneamiento por en la
vicios ocultos ... compraventa
165 .........................................
3.2.5. Saneami 168
ento por vicios o 5.2. El retracto
defectos en convencional...............................
la 170
comprav 5.3. Los retractos
enta de legales en la
animales compraventa................................
vivos .. 172
.
167 LA COMPRAVENTA
DE BIENES
LAS OBLIGACIONES DEL
MUEBLES A
COMPRADOR.............................................................................
167 PLAZOS...............
EL RETRACTO EN LA 176
'79
ÍNDICE 6.3...............................
Elementos
6 1 Antecedentes formales
v significado de la del
regulación contrato y
especial............................................................su conteni-
••••••............................................................do
176
obligatorio
6.2........................................................................
.......................................
Contratos |jjjj
sometidos a 6.4. Contenido
la Ley de particular del
venta de contrato .................................
bienes 182
muebles a
Capítulo VI. La
plazos ........................................................................
donación
•............................................................................
'85 '95
1. CONCEPTO................................................................................
2.1.............................
°5 La
donación
1.1. La
como
donación como
contrato o
acto Ínter vivos ......................................................................
como
185
modo de
1 2 La transmitir
donación v la
la propiedad.....................
prohibición J95
2.2. El
de pactos
perfeccionamient
suceso o de la donación......................
rios.................................................................
198
,'••/,■".......................................................
187
3. LÍMITES A LA
FACULTAD DE DONAR........................
1 3 Definición 1 99
dogmática de
donación en el 3.1. Límites
Código institucionales a
la facultad de
civil...............................................................................
189
donar .
1.4..........................................................................
200
El animus 3.2. La
donandi: responsabilidad
las del donatario
donaciones por deudas
remunera-
del
torias,
onerosas y donante ......................
201
modales ......................................................................
J 90 3.3. La
1.5. La capacidad par
donación como donar o recibir
donaciones ..
acto formal..............................................................................
193 202
4. LA
2. NATURALEZA
REVOCACIÓN DE LAS
JURÍDICA DE LA DONACIONES ....................................
DONACIÓN ........................................................................................
203 ÍNDICE 13

4.1...................................................... 5.2. La donación


La con
revocació reserva de
n por la facultad
supervive de dis
ncia o poner ...........................
superve- 211
niencia de
hijos.........................................................
Capítulo VIL El mutuo
■..............................................................
...............................................................
204 215
4.2. La
revocación por 1. DEFINICIÓN...............................
incumplimiento 215
de cargas .. 2. EL COMODATO..........................
205 217
4.3. La
revocación por 2.1. Caracteriz
ación legal ...............................
ingratitud.................................................................................
207 217
2.2. Distinción
5. PACTOS MÁS de figuras afines.......................
FRECUENTES 218
AGREGADOS A LA 2.3. Contenido
DONACIÓN 208 del comodato ...........................
221
5.1. La
2.4..............................
donación con
La
cláusula de
responsabi
reversión..................................................................................
lidad del
209 comodante
y
comodata-
rio en los
supuestos
legales de
responsabi
lidad
objetix>a ......................
222
3. EL SIMPLE HOTELERO ........................................
236
PRÉSTAMO.........................................................................................
223
Capítulo IX. El
Capítulo VIII. El contrato de
arrendamiento ...................................
contrato de depósito.............................................................................
227 239

1. CONCEPTO DE
1. CONCEPTO................................................................................
227 ARRENDAMIENTO .............................
2. ELEMENTOS 239
DEFINITORIOS DEL 2. EL
DEPÓSITO .........................................................................................
ARRENDAMIENTO DE
229 COSAS ..............................................
240
2.1. El interés
2.1. Concepto y
del depositante.........................................................................
229 distinción de
figuras afines............................
2.2..........................................................................
La 240
obligación 2.2...............................
de guarda y La
conservaci duración
ón de la del
cosa arrendami
ento. La
depositada.....................................................................
231 tácita
2.3. El cuidado reconducci
ón ................................
en la restitución .....................................................................
232 241
2.3. Contenido
3. CONTENIDO DEL del arrendamiento
de cosas ..................................
DEBER DE RESTITUCIÓN ....................................................................
234 243
4. EL DEPÓSITO
3. ARRENDAMIENTO
NECESARIO .......................................................................................
235 DE SERVICIOS.....................................
5. EL DEPÓSITO 245

Í 1
5
3.1. Concep 245
to ......................................................................
3.2. Distin
ción de 4.2.3.
La
figuras afines...................................................................
247 fase
de
4. EL entreg
a
ARRENDAMIENTO
DE OBRA ..................................................................................
250 254
4.2.4.
4.1. Concep El
to y distinción pago
de figuras de la
afines ......................................................................
obra
250
4.2..................................................................
Las 255
fases
del 4.3. La
cumpli responsabili
miento dad en el
del contrato de
contrat obra ..........................
o de
256
obra .....................................................................
251
4.
4.2.1. 3.
La fase 1. E
de la
ejecuci bo
ón ra
ci
ón
252 jur
4.2.2. is
La fase pr
de ud
aproba en
ción ci
al
de
253 l
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3.
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o 4.3.1.
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258 pc
4.3.2. ió
Concep n
to de de
ruina las
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261 ci
4.3.3. on
La es
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4 on
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p
u 4.4.
t Protección
o legal de los
d créditos
e nacidos del
l contr
p
l ato
a de
z obra ...................
o 262
d
e 5. EL
p CONTRATO DE
r TRANSPORTE.........................
264 aplicación

Capítulo X.

Legislación especial

de arrendamientos

267

I.

ARRENDAMIE

NTOS

RÚSTICOS..............................................................................

267

1. PRINCIPIOS

GENERALES Y

EVOLUCIÓN

LEGISLATIVA ---------------------------------------------------------

267
2. DELIMITACI
ÓN DE LOS
ARRENDAMIENTO
S SOMETIDOS A
LA
LEGISLACIÓN
271
ESPECIAL ..........................................................................
271
2.1.
Requisitos
de
2.1.1. Cultiv 283
ador directo...........................................................
271 ARRENDAMIENT
2.1.2. Suelo OS URBANOS..........................
rústico 272 284
2.1.3. Extens
ión limitada .........................................................
PRINCIPIOS
273 GENERALES Y
EVOLUCIÓN
2.2. Contratos LEGISLATIVA ....
excluidos .........................................................................
284
273 RÉGIMEN DE LOS
CONTRATOS
DURACIÓN DE LOS SOMETIDOS AL TR
CONTRATOS.......................................................................
DE
274 1964 ..........................................
LA RENTA EN EL 289
ARRENDAMIENTO
2.1....................................
RÚSTICO ..........................................................................
275 Principios de
CESIÓN Y SUCESIÓN la Ley de
EN EL 1994
ARRENDAMIENTO establecidos
RÚSTICO .. con carácter
276 general.............................
TANTEO Y RETRACTO 290
LEGAL DEL 2.2.
La
ARRENDATARIO..................................................................
278 modific
EXTINCIÓN DEL ación
ARRENDAMIENTO de los
derech
RÚSTICO...........................................................................
280 os de
tanteo
LA APARCERÍA...................................................................
281 y
retract
8.1. Definición .............................................................o del
281 arrend
8.2. Figuras atario
regula
excluidas .........................................................................
282 dos en
8.3. Régimen legal el TR
de la aparcería de
1964
protegida.........................................................................
por las 2
disposici .
ones 3
transitor .
ias de la 2
Ley de 1994 .......................................................... .
292 R
2.3. La é
modificación g
del régimen de i
la prórroga m
legal de los e
arrendamiento n
s de vivienda y
local d
de negocio e
regulados en el
TR de 1964 l
por las o
disposiciones s
transitorias de
la Ley de 1994 a
... 293 r
r
2.3.1. e
La n
subrog d
ación a
en el m
contrat i
o de e
inquili n
nato, t
de los o
contrat s
os
somet d
idos al e
TR de
1964, l
tras la o
Ley de c
1994 a
294 l
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1994
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296
1
9 2.3.2.1.
6 L
4 a
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ón c
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It, d
ÍNDICE e

CÍO l
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contra c
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TR de e
1964,
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Ley e
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1994..................................................o
297 c
2.3.2.2. i
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l 297
2.3.2.3.
T La
R actuali
zación
d de la
e renta
de los
1 locales
9 de
6 negoci
4 o
, someti
dos al
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r 1964 ...
a 298
s 2.3.2.4........
Otros
l derech
a os del
arrend
a atario
p de
r local
o de
negoc
io 4.1.1. De
somet
idos finición
al TR
de 1 301
964, 4.1.2. Du
despu ración
és de 302
la
Refor 4.1.3. De
ma de rechos y
1994 deberes de
las partes......................
299 305
3. ARRENDAMIENTOS 4.2.
SOMETIDOS AL .....................................
RÉGIMEN DEL RDL Arrendami
2/1985, DE 30 DE ento para
ABRIL, SOBRE uso
MEDIDAS DE distinto del
POLÍTICA de vi
vienda ........................
ECONÓMICA........................................................................................
300 308
4. LOS
ARRENDAMIENTOS 4.2.1. Á
URBANOS EN LA LEY 29/1 mbito de
994, aplicación
.....................
DE 24 DE 308
4.2.2. De
rechos y
NOVIEMBRE.......................................................................................
obligacione
301 s de las
partes .
4.1. El
309
arrendamiento de 4.
2.
vivienda............................................................................3...................
La
301 in
de
mni ÍNDICE
zaci 17
ón
del 1.2. Sociedad
artíc civil y
ulo comunidad de
34 bienes....................................
de 317
laL 1.3. Sociedad
AU civil y sociedad
.................................................................
mercantil...............................
310 318
1.4. Sociedades
4.3. irregulares
civiles y
mercantiles ...
319
Arrendamientos 1.5. Sociedades
universales y
excluidos..........................................................................
particulares .........................
321
312
2. EL CAPITAL
Capítulo XI. El SOCIAL ...........................................
321
contrato de sociedad ................................................................
3........................................
RÉGIMEN DE
315
REPRESENTACIÓN
Y GESTIÓN DE LA
1. CONCEPTO........................................................................
SOCIEDAD ..............................
315 324
4........................................
LA
1.1. Definición ............................................................
RESPONSABILIDA
315 D DE LOS SOCIOS
POR DEUDAS
SOCIALES................................
326
5. DISOLUCIÓN DE
LA SOCIEDAD CIVIL.........................
327
6. LA LIQUIDACIÓN
DE LA SOCIEDAD.............................
330
Capítulo XII. El 339
2.2.2. El
contrato de mandato ...............................................................
333 llamado
mandato
1. CONCEPTO........................................................................
irrevocable...................
333 342
1.1.................................................................
2.3............................
Definición La
legal y exigencia
principios de
de su dualidad
caracteriza- de partes.
ción La
doctrinal y doctrina
jurispruden del
cial.........................................................................
autocontra
333 to..................................
1.2. Distinción 343
del mandato con 2.4. El deber
figuras afines .... de rendición de
336 cuentas ................................
345
2. ELEMENTOS 2.5. La
DEFINITORIOS DEL sustitución del
mandatario ..........................
MANDATO ...............................................................................
347
338 2.6. La
retribución del
2.1. LM mandatario ..........................
exigencia del 348
carácter expreso
del mandato . 3. EL PODER Y LA
338 DEFINICIÓN DE
2.2. La LOS LÍMITES DEL
MAN
revocabilidad del
DATO ......................................
mandato...........................................................................
349
339
3.1............................
2.2.1. Doc Carácter
trina general de los
actos
..........................................................
realizados ratificación de
por el los actos sin
mandatario poder .................................
sin poder o 351
con poder
extralimitad 3.3. La
ocultación del
o.............................................................................
350 poder .................................
3.2. La 352
18 cantidades.............................
ÍNDICE 355

3.4. La teoría
del [actor Capítulo XIII. Los
notorio y la contratos aleatorios ...........................
representación 357

de las 1. CONCEPTO.............................
357
sociedade 2. EL CONTRATO
DE JUEGO Y APUESTA......................
s....................................................................................
359
3. LA RENTA
353 VITALICIA .....................................
361
4. DERECHOS Y
3.1. Definició
DEBERES DEL n y caracteres........................
361
MANDATARIO ...................................................................................
3.2. Distinció
n de figuras
354 afines .................................
365
4.1. El deber 3.3. La
resolución del
de lealtad y contrato de
renta vitalicia
diligencia del .. . 366
mandatario .
Capítulo XIV. La
354 transacción.........................................
4.2. Reintegro 369
y reembolso de
1. CONCEPTO................................................................................
3.3. El
369 derecho a la
2. NATURALEZA relevación de la
fianza .................................
JURÍDICA ..........................................................................................
371 389
3. EFICACIA DE LA 3.4.L
TRANSACCIÓN ..................................................................................
a
373 tutel
4. EL COMPROMISO...................................................................... a
374 del
fiad
or
Capítulo XV. La lianza..................................................................... fren
377 te al
cam
1. bio,
CONCEPTO................................................................................
377 la
agr
1.1. Definición a-
legal ...............................................................................
vaci
377 ón
1.2. Caractere de
s de la fianza ...........................................................................
la
378 obli
1.3. Extensión gaci
de la fianza ............................................................................
ón
382 gar
anti
2. DISTINCIÓN DE zad
ao
FIGURAS AFINES................................................................................
383 fren
3. RELACIONES te a
ENTRE EL ACREEDOR Y
EL FIADOR.........................................................................................
385

3.1. El
beneficio de
excusión ................................................................................
385
3.2. El
beneficio de
división ..................................................................................
388
ÍNDICE reembolso y
19 derecho a la
indemniza-
la ción de
devastación daños ............................
de las 394
garantías por
acto del 4.2....................................
Excepciones
acreedor...................................................................
39] oponibles
por el
4. LAS ACCIONES DE deudor a la
REGRESO DEL acción de
FIADOR FRENTE AL reembolso
DEUDOR PRINCIPAL...................................................................
del fiador.........................
394 395
4.1.................................................................................
5. LA SUBFIANZA............................
Acción de 397
CAPÍTULO I EL
CONTRATO

1. Concepto de contrato

1.1. EL CONTRATO COMO CONVENIO CAUSAL FUENTE DE


OBLIGACIONES PATRIMONIALES

Tres elementos definen el concepto de contrato: en primer


lugar ser un convenio entre dos o más personas, en segundo
lugar, ser fuente de obligaciones patrimoniales, y en tercer
lugar ser causa de una relación patrimonial.
El primer elemento definitorio del contrato es la convención
o el pacto entre dos o más personas. Como hemos visto, en el
derecho moderno la obligación patrimonial no se funda en la
voluntad unilateral y abstracta de un sujeto, sino en la voluntad
exteriorizada y concorde entre dos personas, sobre un objeto, y
además en virtud de una causa. Los derechos primitivos son
formalistas, fundan la obligación en una voluntad unilateral y
ritual (la stipitlatio), mientras que el consensualismo pone el
acento, para generar obligaciones, en el carácter concorde de
dos consentimientos públicamente exteriorizados, que el
derecho reconoce si tienen un fin lícito.

El p r i n c i p i o de la autonomía de la voluntad es el pilar del moderno


derecho de obligaciones. La libertad patrimonial se define ya en el
ordenamiento de Alcalá como el consensualismo; esto es la libertad de
contratar en la forma que se estime conveniente, y la exi-gibilidad de todos
los pactos aun innominados y privados. Frente al ritualismo de los derechos
primitivos, o exigencia de prestar el consentimiento de acuerdo a unos
procedimientos rituales preconsli-tuidos (stipitlatio), y con unas garantías de
forma y publicidad (presencia de un funcionario autorizante o de tesligos
cualificados), o de acuerdo a modelos contractuales típicos (nominalismo), se
admite que como quiera uno obligarse queda obligado. La obligación existe
desde que se presta el consentimiento (art. 1.254 CC),
C 2
A 7
consentimiento que ha de ser bajo el principio de
concorde sobre un objeto y una unidad de acto con
causa (art. 1.262 CC), siendo
la concordancia el fundamento
presencia real de las
de su obligatoriedad (art. 1.258 partes.
CC), siempre que su contenido
no contravenga la moral o el Frente al concepto de
orden público (art. 1.255 CC). contrato surge modernamente
el concepto de negocio
jurídico, cuya finalidad es el
El segundo elemento estudio unitario del régimen de
definitorio de un contrato la voluntad en el derecho civil,
es el de ser fuente de comprendiendo en una única
obligaciones categoría los convenios
patrimoniales. No todo sucesorios, familiares y
convenio entre dos partes patrimoniales. Pero su utilidad
es muy relativa, pues el
o sujetos es un contrato. derecho sucesorio y familiar,
En el ámbito del derecho rigen la voluntad, su
sucesorio los negocios representación e interpretación,
mortis causa tienen un por principios muy distintos,
carácter marcadamente fundados en el formalismo y
ritual y solemne (el ritualismo, y sólo el derecho
patrimonial tiene un régimen
testamento o el contrato consensualista e informal, cuyo
sucesorio), y en ellos la sentido (representación e
voluntad del causante, y interpretación) es la búsqueda
no la voluntad concorde de la voluntad concorde de las
es el elemento partes, en el que las partes no
determinante de la sólo tienen la libertad de
contratar, sino también la de
relación negocial. En los fijar libremente el contenido de
negocios del derecho de los contratos, y pueden
familia (matrimonio, establecer los pactos, cláusulas
reconocimiento de y condiciones que se tengan
filiación, constitución de por conveniente, siempre que
tutela), la voluntad no sean contrarios a las leyes a
la moral o al orden público
reglada (ritual) define el (art. 1.255 CC).
régimen institucional de
la relación negocial, cuyo Ser causa (título y
contenido no pueden fijar regla) de una relación
libremente las partes, y patrimonial es el tercer
en el que el consenti- elemento definitorio de
miento ha de prestarse
un contrato. No todo to sin extinguirlo,
convenio patrimonial es alterando elementos no
un contrato. Las partes esenciales del mismo (así
pueden pactar sobre una el plazo de
relación patrimonial sin cumplimiento, la forma
que ese pacto sea de pago, la modificación
considerado un contrato: de las garantías, etc.),
pueden modificar un pueden interpretarlo
contra- auténticamente,
supliendo sus
deficiencias u
oscuridades padecidas en
el momento de su
otorgamiento, pueden
formalizarlo
públicamente,
escriturando sus
cláusulas, etc. Lo que
caracteriza el contrato
frente al pacto es que el
contrato es la causa o
fundamento de una
relación patrimonial, por
ser fuente de
obligaciones, rige una
relación definiendo los
derechos y deberes
patrimoniales entre las
partes.

Históricamente el
concepto de pacto frente al
contrato no ha sido uniforme.
Cuando el derecho de los
contratos se regía por el
principio de tipicidad, es decir,
que sólo eran reconocidos
como contratos los que tenían
un nombre en derecho (la
compraventa, la sociedad el
arrendamiento y el mandato), contrato no llevan consigo la
el concepto de pacto se nulidad del contrato, sino
aplicaba a todo convenio simplemente su ineficacia
patrimonial atípico; cuando el relativa o su sustitución por la
derecho de los contratos se disposición legal, sin que la
regía por el principio de nulidad de un pacto o cláusula
formalidad, el concepto de incorporada a un contrato
pacto se aplicaba a todo signifique necesariamente la
convenio informal (los nulidad de todo contrato, con
llamados en derecho medieval alegación frecuente del
pactos desnudos). A pesar del principio utile, per inutüe. non
nominalismo o del formalismo, vitiatur (SSTS 22.4.88,
el pacto siempre ha tenido una 18.3.98).
eficacia relativa en derecho: así
como fuente de obligaciones
morales o naturales, como
elemento de interpretación de
un acuerdo ulterior, como
1.2. LÍMITES
causa de la novación, etc.
NORMATIVOS A LA
La distinción entre pacto y LIBERTAD CONTRACTUAL
contrato se emplea
frecuentemente por la La libertad contractual,
jurisprudencia, para sostener considerada como libertad de
en función del principio de obligarse en el ámbito
conservación del contrato que
las cláusulas nulas de un contractual, y como libertad de
C 2
A 9
fijar el contenido de los definición y
contratos y obligaciones, reconocimiento, sino el
es el pilar central del de determinar sus límites,
derecho patrimonial civil, y los mecanismos
pues a través de los jurídicos de defensa
contratos como frente a los abusos que se
instrumento de la libertad generen en el ejercicio de
civil patrimonial, se dicha libertad
regula el régimen de contractual, así como la
producción e intercambio dificultad de coordinar el
de bienes, mercancías y régimen general de los
servicios. El problema contratos civiles con la
central de la libertad legislación especial, mer-
contractual no es su cantil, laboral o
administrativa sobre los segunda mitad del siglo xix, se
contratos, y sus asiste también al creciente
poder de la administración
respectivos regímenes pública y de las clases
particulares de derecho funcionariales, y a la
patrimonial. encarnación de un Estado
intervencionista y
El siglo xix asiste a una omnipresente en la vida social.
auténtica reforma radical del
derecho civil, durante su El Código civil es un
primera mitad se asiste a la
abolición del régimen señorial, producto de las ideas
con la supresión de imperantes a finales del
mayorazgos y vinculaciones, xix. La regulación del
desamortización civil y Código civil es acusada
eclesiástica y con la de responder a una
organización de una unidad consideración liberal de
jurisdiccional; es en ese
contexto en el que asistimos a la libertad contractual,
la formulación de los que no es un fin en sí
principios liberales de la mismo, sino un instru-
propiedad y del régimen con- mento de intercambio de
tractual, y al desarrollo del bienes y servicios donde
régimen particular de las debe primar la garantía
obligaciones y contratos
mercantiles; la segunda mitad de los intereses
del xix, como contrapunto de superiores definidos
la libertad de la propiedad y de
la libertad contractual, propios
del asentamiento de una
sociedad burguesa, está
presidida por la organización y
desarrollo de un régimen
formalista de la propiedad y las
obligaciones, con la
organización de la publicidad
de la propiedad y del estado
civil, la ordenación del
protocolo notarial, y la
ordenación formal del régimen
de las sociedades por acciones
y los títulos valores, sobre los
que se asienta una nueva
sociedad industrial y
tecnológica; y a la vez, en esta
en el propio patrimonial supone no
ordenamiento. Es un sólo la defensa de la
orden justo de resolución libertad contractual, sino
de los conflictos también y en particular la
patrimoniales el que regulación del derecho
garantiza el ejercicio de patrimonial, como
la libertad contractual, lo sistema definitorio del
que supone también la marco que hace posible
tutela de un principio la propia libertad
igualitario de los propios contractual desde la
contratantes, su dignidad igualdad y dignidad de
y responsabilidad, y la las partes y la tutela de
tutela de los terceros y de los terceros (tutela del
los justos intereses crédito, regulación de la
públicos y sociales insolvencia, intervención
definidos por el orden frente al fraude o abuso
jurídico. de posición dominante,
reconocimiento de unos
Frente al modelo créditos privilegiados
liberal de contrato, se mediante la organización
subraya que la libertad de de un sistema de
contratar y fijar el publicidad, garantía y
contenido de los respeto de la dignidad de
contratos, llevada hasta las partes, frente a
sus últimas cláusulas abusivas,
consecuencias, puede publicidad engañosa,
suponer un grave restricciones a la
atentado contra la competencia, etc.), de
dignidad humana, pues modo que el contrato
favorece al contratante regule justamente el
más poderoso; además reparto equitativo de
debe proteger a los provechos e intereses, y
terceros ajenos al proteja los terceros y el
acuerdo entre dos partes ordenamiento jurídico; y
privadas; la tutela de la especialmente se destaca
libertad contractual la particular vulnera-
supone en definitiva la bilidad de la persona
tutela de intereses individual ante el
privados, el derecho adelanto técnico de la
sociedad industrial y los abusos más extremos del
mecanismos de liberalismo. En el Antiguo
Régimen, la cláusula de estilo
producción y distribución de renuncia a las leyes,
masiva. reforzada en ocasiones con un
juramento (véase STS
El Código, promulgado a 17.1.1857), supone la
finales del siglo xix, no es tan supremacía absoluta de las
liberal como se le acusa, y con-
pone remedio a algunos de los
C
A
3
venciones de los particulares igualdad de las partes y la
sobre las leyes. Para el tutela de la justa reciprocidad
Código, las leyes son contractual. La Ley Azcárate
obligatorias, y los derechos (1908), por ejemplo,
que otorgan son naturalmente establece, en defensa de la
irrenunciables (art. 6 CC), sin dignidad de los contratantes,
que se admita la eficacia del un régimen legal estricto de
juramento (art. 1.260 CC); el represión de la usura, y la
Código recoge también jurisprudencia de preguerra
principios intervencionistas: la incorpora también a la
exigencia de causa en los práctica conceptos innovado-
contratos (art. 1.275 CC), la res como la modificación de
moderación judicial de la los contratos por excesiva
cláusula penal (art. 1.154 CC), onerosidad sobrevenida, o el
la prohibición de la condición enriquecimiento sin causa.
meramente potestativa (art. Pero seguramente el ámbito
1.115 CC), la nulidad del más importante de la
contrato cuyo cumplimiento intervención legislativa se
sea dejado al arbitrio de una produce con ocasión de la
sola de las partes (art. 1.256 regulación del contrato de
CC), y en general la nulidad trabajo, ante la insatis-factoria
de los contratos contrarios a la regulación del arrendamiento
moral o al orden público (art. de servicios, que dará lugar a
1.255 CC). todo un régimen normativo
autónomo, que será conocido
Inmediatamente después como derecho del trabajo; no
de promulgarse el Código, es la libertad contractual lo
asistimos de modo creciente a que prima en el orden laboral,
la multiplicación de una sino la dignidad del trabajo.
legislación pública También en los años treinta se
intervencionista, reguladora inicia la intervención
del régimen de las legislativa en los contratos de
obligaciones y los contratos, arrendamientos rústicos y
desde la perspectiva de la
urbanos, da lugar a los usuarios (Ley 26/1984),
llamados contratos normados, establece estrictas normas de
y una estrictísima responsabilidad por productos
jurisprudencia para evitar el defectuosos, y regula la
fraude de ley. La existencia de contratación masiva desde la
un régimen legal autónomo perspectiva de la buena fe y
sobre contratación justo equilibrio de las presta-
administrativa, y contratación ciones (véase STS 7.7.99), y
forzosa en la prestación de la defensa de la persona frente
servicios públicos, aun cuando a la p u b l i c i d a d falsa,
sean prestados por engañosa o que pueda inducir
particulares, ponen también el a error (STS 15.11.93),
contrapunto de una regulación preocupación que informa
distinta del régimen civil de también la Ley 7/1998 sobre
los contratos. condiciones generales de la
contratación, de limitación de
La legislación pública
la eficacia de las cláusulas
más reciente parece poner el
abusivas en los contratos, y la
acento especialmente en la
Ley 34/1988 general de
indefensión en que se
publicidad.
encuentran los particulares
ante los modos de
contratación en una sociedad La concreción de
industrial. La Ley de contrato todos estos principios
de seguro 50/1980, regula incorporados a la
detalladamente el régimen del
contrato de seguro, ante la legislación pública, cada
indefensión del particular vez más diversificada,
frente al poder de las grandes detallada y compleja,
compañías aseguradoras, la resulta impropia de una
Ley 12/1992 del contrato de exposición general del
agencia, regula el régimen de derecho de los contratos.
protección del comisionista o Merece sin embargo
intermediario mercantil, ante
el productor industrial, y la destacarse, como
tutela de la clientela que justificación del propio
genera. La Ley general de derecho civil de los
defensa de consumidores y contratos, que la
contratación civil sigue
fundada hoy en día en el
principio de la libertad
civil, que es el pilar del
derecho patrimonial,
como responsabilidad
públicamente constituida
ante la palabra dada, sin sobre la cosa y sobre la
perjuicio de la mayor causa (art. 1.262 CC). El
sensibilidad social y régimen de la formación
legislativa por la del contrato, que tiene
igualdad de las partes y una gran importancia
la protección del práctica, carece sin
contratante más débil, la embargo de regulación
importancia de construir normativa, y es de
un régimen público de elaboración
otorgamiento, for- jurisprudencial. En el
malización y registro de modelo contractual
los contratos, y la tutela moderno, y dada la
de los intereses sociales formulación del
y públicos que principio de la
fundamentan el derecho autonomía de la
civil. voluntad, el origen de
los contratos exige
exclusivamente la
2. La formación del concurrencia de la oferta
y la aceptación, pero no
contrato el otorgamiento ritual o
formal del
El contrato se origina consentimiento por las
por el concurso de la partes contratantes, o la
oferta y la aceptación concu-
C 3
A 3
rrencia de los contrato, y la falta de
consentimientos del ritualismo y formalismo
oferente y del aceptante plantea también
en unidad de acto. La problemas de distinción
inexistencia de un entre contrato definitivo
principio de unidad de y tratos preliminares, así
acto plantea un delicado como problemas de
problema de determi- determinación de la
nación de cuál es el eficacia de los contratos
momento y lugar exacto preparatorios o promesas
de celebración del de contrato que pudieran
haber realizado las lo efectivamente querido por
partes. las partes, y para interpretar
también los términos de una
oferta, señalándose por
ejemplo que la publicidad, y
en general el contenido de lo
ofrecido en las conversaciones
preliminares, hay que
considerarlo como parle de la
oferta. La existencia de un
dolo incidental (art. 1.270
CC), es decir, las conductas
irregulares en el contacto
preliminar, pueden ser también
objeto de responsabilidad
como parte de la culpa in
contrahendo. Los contactos
preliminares pueden servir
también para la prueba de una
eventual simulación o causa
ilícita, o la intención
defraudadora de la ley o de
terceros. Y en general se
admite un deber de compensar
los gastos causados en caso de
incumplimiento de acuerdos
preliminares, preparatorios o
ejecutorios, o si ha habido
tratos preliminares sin
voluntad real de contratar.

2.1. LOS TRATOS sino también todo


PRELIMINARES acuerdo preparatorio
entre las partes, que no
La jurisprudencia contenga los elementos
configura un concepto esenciales de un contrato
muy amplio de tratos definitivo (SSTS
preliminares, pues en 10.10.86, 24.7.98).
dicho concepto se com-
prenden no sólo los Desde que las partes
contactos preparatorios se ponen en contacto,
de un contrato definitivo, hasta que se presta el
consentimiento 2.1.1. La oferta
contractual, sucede
normalmente un período Es una declaración
de tiempo de gestación unilateral de voluntad
del contrato, en el que se que señala los términos
suele discutir los en que una persona esta
términos de una oferta, o dispuesta a obligarse
los intereses recíprocos frente a otra.
de las partes, o las
alternativas posibles de Esta declaración ha de
compromiso, hasta fijar estar dirigida en principio a
las posiciones persona determinada, y por ello
definitivas, que se sólo vincula al oferente frente a
la persona a la que se hace la
manifiestan en el oferta, sin que un tercero pueda
concurso de una oferta aceptar los términos de una
firme y de una oferta que a él no le es dirigida.
aceptación incondicional. Sin embargo, como hemos
Como vamos a ver a visto en el volumen primero de
continuación, todos estos este curso, al tratar de la
voluntad unilateral como
acuerdos preliminares, fuente de obligaciones, por el
acuerdos preparatorios o desarrollo técnico y los medios
ejecutorios, de comunicación de masas,
proclamación de tanto la doctrina como la
intenciones, o contactos jurisprudencia admiten el
entre las partes, carecen carácter vinculante de la oferta
hecha al público, a persona
en principio de eficacia indeterminada, si fue cumplida
vinculante, aunque o aceptada formalmente antes
contengan promesas de mediar la revocación de la
genéricas de contratar. oferta o de que ésta debiese
entenderse revocada
Esto no significa que tácitamente. En el concurso
carezcan de efectos jurídicos, con premio, y la recompensa
los tratos preliminares tiene por descubrimiento de un
unos electos rellejos que son delincuente, esclarecimiento de
difíciles de sistematizar. La un delito, o la restitución de
deliberación del contrato es objetos extraviados, la
trascendente para interpretar indeterminación del
destinatario no impide que la
oferta sea vinculante, y el
promitente quede obligado a la
celebración del concurso según La oferta no se
las bases ofertadas, y al pago presume sino que ha de
del premio prometido a quien
cumpliese la oferta de constar expresamente
descubrimiento, (STS 31.12.98). Para que
esclarecimiento o restitución. se considere jurídica-
y, pudo dejar sin embargo sin
determinar elementos
CAP. I.—EL CONTRATO
accesorios o accidentales del
mente vinculante una contrato, que podrán ser
determinados posteriormente
oferta ha de contener o fijados por las partes como
todos los elementos podrían ser el momento de
esenciales del contrato cumplimiento (art. 1.1 ¿y
definitivo proyectado y LW, la cantidad afianzada, la
ha de hacerse con duración de un suministro,
etc. Discernir en una oferta
intención de obligarse. cuándo un elemento es
Si no están claramente esencial y determinante o
determinados los meramente accesorio
elementos esenciales de presenta ciertas dificultades,
un contrato proyectado, que deberán ser resueltas en
la propuesta de contrato cada caso concreto de
acuerdo con la finalidad
no se considera una común de las partes y los
oferta, sino una mera términos de la relación
conversación preliminar contractual proyectada. Si no
(STS 22.3.97). hav dudas sobre la
identificación de un objeto, la
La oferta para ser falta de constancia de su
jurídicamente vinculante no ha cabida, situación exacta o
de presentar dudas sobre la linderos, o de otros elementos
cosa ofrecida, su precio, y la accidentales, no obsta para la
voluntad de contratar (SSTS validez plena de la olería (i>
10 6 96 22 3 97). Si no hay 1 S> 8.2.96).
determinación exacta del
precio de venta no hav oferta La vigencia de la
de venta (STS 10.10.86), el oferta comprende el
precio debe estar tiempo establecido en
expresamente determinado en la propia oferta. El
la oferta o señalar módulos
objetivos de determinación término de la oferta es
(STS 16.10.97). La oferta siempre un elemento
esencial determinante
de la misma, de modo 55
que la aceptación tardía 2. LA FORMACIÓN DEL CONTRATO

es ineficaz para generar


revocable aunque se haga
el contrato, porque va en términos de una oferta
no hav concurrencia de irrevocable, porque no se
voluntades (STS puede renunciar al
20.11.92). Si no se ha derecho de revocarla por
fijado un plazo de ser la oferta una
duración de la oferta, la declaración unilateral, y
misma caduca al no ser la voluntad
automáticamente unilateral fuente de
cuando se haya obligaciones más que en
cumplido el término que los casos específicamente
racionalmente debe determinados. La oferta
presuponerse para una sólo se puede configurar
oferta. como irrevocable cuando
la misma resulte de los
Aunque se haya términos de un acuerdo
señalado un término, el contractual, normalmente
oferente puede retirar la mediante el pago de un
oferta en cualquier precio, como la celebra-
momento anterior a la ción de un contrato de
constancia fehaciente de opción. Y ello sin
la aceptación de la perjuicio de que la
oferta. La oferta es retirada intempestiva de
la oferta que produzca
daños contrastables o
gastos
desproporcionados,
pueda ser configurada
como un supuesto de
culpa in contrahendo.

En todo caso la revocación


de la oferta debe hacerse en los
mismos términos que la oferta
misma y sólo surte efectos
cuando llega a conocimiento
del interesado. Según la STS
3.11.93, basta con que conste la contraoferta
que la carta certificada de
retirada de la oferta llega a su
destino antes de la aceptación, Desde el momento
para que no valga dicha que hay aceptación hay
aceptación, aunque no conste contrato (art. 1.262 CC).
que el aceptante conociese la La mayor parte de la
revocación de la oferta por no doctrina y jurisprudencia
ser suya la firma que consta en configura la aceptación
el acuse de recibo.
como una declaración de
voluntad recepticia, que
La oferta se entiende
debe llegar a
también revocada por la
conocimiento del
muerte o incapacidad del
oferente para producir
oferente, salvo que
efectos, entendiéndose
responda a los términos
concluido el contrato
de una actividad
desde que el oferente
comercial o industrial que
conoce la aceptación.
continúe su tráfico
ordinario.
La aceptación puede
ser expresa o tácita, sin
embargo la aceptación
no se presume, y la
2.1.2. La aceptación y
aceptación tácita ha de
C
A J
resultar por signos c mpleto, o cuando se formula
inequívocos v o una contraoferla (SSTS 1
concluventes (SSTS n 1.4.92, 26.2.94, 30.5.96). Así
d el abono del primer plazo se
25.1.89, i interpreta como una aceptación
10.6.96,31.12.97). c de una compraventa (STS 1
i 1.4.96). El si lenci o no puede
Es preciso que tanto la o ser estimado como aceptación,
oferta como la aceptación n excepto cuando así se esta-
sean claras manifestaciones a blezca expresamente por la ley
de voluntad de quedar d o se haya acordado por las
obligadas las partes, sin que o partes, y cuando así se deduzca
se pueda llegar a la o inequívocamente de las
concordancia cuando la i circunstancias o del deber de
olería o la aceptación se n hablar de quien se calla (SSTS
hacen de modo impreciso, c 13.2.78, 16.4.85, 18.2.87).
o
La aceptación puede t cia de una conlraoferta no hace
hacerse por cualquier r caducar la oferta, y rechazada
medio, aunque no haya a la contraoferta, la oferta
anterior podrá ser aceptada si
presencia física de los t su caducidad no se había fijado
contratantes ni o expresamente o se deduce de
documento auténtico que s las circunstancias de tiempo o
lo acredite. El art. 1.262 p de la propia existencia de la
CC, prevé la aceptación r contraoferla.
por carta, admitiendo la e
jurisprudencia la eficacia li
de la aceptación por m
telégrafo, télex, telefax, o i
correo electrónico (SSTS n
25.4.89, 31.5.93, a
30.7.96), sin que la frase r
«ruego que envíen e
originales eara la firma» s
tenga eficacia (
condicionante (STS S
30.7.96). T
S
La contraoferta se 2
interpreta normalmente 6
como una nueva oferta .
(STS 30.5.96), lo que 2
tiene importancia para .
determinar por ejemplo el 9
lugar de celebración del 4
contrato; pero la )
contraoferta habrá de ser .
también clara, precisa y
conteniendo los L
elementos esenciales del a
contrato definitivo, pues e
x
cualquier modificación i
que el destinatario de la s
oferta introduzca en la t
misma se interpreta como e
una continuación de los n
2 L CONTRATO
. El principio de
2 autonomía de voluntad, y
. el principio espiritualista y
Lmercantilista de libertad de
Ucontratar y de obligarse,
Gsuprimió la exigencia de
Aunidad de acto en la
R formación de los contratos,
que es propio de los
derechos primitivos y
Yformalistas, que presupone
la emisión simultánea del
Mconsentimiento contractual
Opor las partes contratantes.
MY por eso el contrato es
E válidamente celebrado
Naunque en el acuerdo de
T
voluntades no haya
presencia física de los
O
contratantes, y aunque la
concurrencia de la oferta y
Dla aceptación no sean
E simultáneas. El problema
es entonces determinar
F exactamente el lugar y el
Otiempo de celebración del
R
contrato.
M El contrato se presume
Acelebrado en el lugar en
Cque se hizo la oferta (art.
I 1.262 CC). Ello sin
Ó perjuicio de que en la
N determinación del lugar de
celebración del contrato
rige un principio
D
dispositivo, pues las partes
Epueden pactar el que más
les interese como lugar a debió ordinariamente
de celebración del c conocerla, considerándose
contrato, y sólo a falta e equivalente a la aceptación
de pacto prevalece el p el no haber querido
lugar en el que se hace t conocerla cuando pudo
la oferta, porque es en a ordinariamente haberla
éste donde se entiende c conocido, o evitar que la
que concurren ambas i aceptación llegue a su
voluntades. ó conocimiento por su culpa,
n o no poner los medios
Se entiende como , ordinarios de
momento de celebración conocimiento; y se debe
del contrato aquel en el s presumir que conoció la
que el oferente conoce i aceptación, por llegar al
la aceptación del con- n lugar de su esfera personal
trato, lo que se dispone o de actividad. Determinar el
expresamente para la momento exacto de la
aceptación por carta (art. c aceptación es importante
1.262 CC). Admitiendo u porque: 1) hasta ese
la jurisprudencia que el a momento se puede retirar
contrato se perfecciona n la oferta, 2) cuando
no sólo cuando el d concurren varias
oferente conoce la o aceptaciones
C
A m
determina cuál de ellas desarrollada jurisprudencia
es la preferente, 3) del Tribunal Supremo sobre el
domicilio a efectos de
hasta ese momento citaciones y notificaciones es
puede revocarse la aplicable aquí, corres-
aceptación misma. pondiendo al aceptante un
deber de diligencia y
Así se entiende como competencia en la correcta
válida la aceptación de una averiguación del domicilio y
opción de compra aunque se circunstancias del oferente a
consignase un domicilio efectos de trasmitirle la
inexacto, si hubo con- aceptación, y al mismo tiempo
signación judicial del precio una correcta actuación del
y el domicilio inexacto fue oferente a efectos de tomar
facilitado por el propio conocimiento idóneo y
concedente (STS 29.3.93). temporáneo de la aceptación.
En general la compleja y
Desde una circunstancias ajenas a
perspectiva crítica se su voluntad (como
afirma por algún autor y puede ser el retraso en el
alguna sentencia que la correo, etc.); también se
teoría del conocimiento sigue la consecuencia de
de la aceptación como que una vez firme la
momento de formación aceptación el aceptante
del contrato se presta a no puede retirarla
una gran inseguridad, y aunque no haya llegado
que no es el conoci- a conocimiento del
miento de la aceptación oferente. Sin embargo, si
lo que genera el obiter dicta la
contrato sino la jurisprudencia ha
aceptación misma, tal aceptado esta postura de
como se deduce obiter radical eficacia de la
dicta de la doctrina de aceptación por su
la STS 3.11.93, y del emisión, no por el
tenor literal del artículo conocimiento del
54 del C de C; la oferente, es lo cierto que
consecuencia de esta en sede de ejercicio de
corriente doctrinal es un derecho de opción, y
que la revocación de la la doctrina parece que se
oferta es ineficaz puede interpolar a toda
cuando hay aceptación aceptación, afirma por el
expresa, aunque el contrario que la voluntad
oferente no conozca la de optar debe llegar a
aceptación; y cuando conoci-
hay oferta a varias
personas y hay
conflicto entre varios
aceptantes, debe
prevalecer el primero
que acepta, y no el
primero cuya
aceptación conoce el
oferente; la razón es
que no tiene sentido que
el aceptante quede
pospuesto por
miento del concedente R
de la opción dentro A
del plazo de ejercicio T
de la opción misma O
(SSTS 24.4.95, S
8.10.93, 1.12.92), y P
ésta parece la solución R
más justa, pues la E
auténtica LI
concordancia de M
voluntades se produce IN
cuando el oferente A
conoce o debe R
conocer la aceptación, E
y no parece lógico que S
el aceptante no pueda Y
revocar su aceptación C
si la misma no ha U
llegado a LP
conocimiento del ofe- A IN
rente. C
O
N
T
R
2.3. A
R H
U E
P N
T D
U O
R
A Es muy corriente
que los contratantes se
D pongan en contacto
E para discutir una oferta
L o sus respectivas posi-
O ciones, también que
S formulen unilateral o
T conjuntamente
principios o unilateral de los tratos
intenciones, se preliminares o el
adelanten a prueba o incumplimiento de una
ensayo bienes o promesa de contrato no
servicios, se entreguen obliga a indemnizar a
presupuestos y la contraparte, porque
planos^ o aun que se parte de la presu-
formalicen contratos posición que mientras
preliminares o no hay contrato
preparatorios de un definitivo cada parte
contrato definitivo, debe correr con los
prometiéndose gastos que genera, sin
genéricamente que tenga que
comprar o vender u indemnizar por las
otorgarse preferencias expectativas creadas a
o adelantos. Todos la contraparte, o por
estos acuerdos los gastos causados a
preliminares, ésta.
proclamación de
intenciones, o La culpa in
contactos entre las contrahendo, como
partes, carecen en supuesto particular de
principio de eficacia la culpa
vinculante, si no cxtracontractual, sólo
contienen los ele- se aplica a los supues-
mentos esenciales de tos de daños
un contrato definitivo. acreditados causados a
la contraparte, por
La ruptura
C 4
A 1
una ruptura no hubo en ningún
injustificada de las momento intención
relaciones contractua- efectiva de contratar.
les, cuando hay mala Subrayando la
fe, engaño o intención jurisprudencia el
dolosa en dichos carácter riguroso de la
contactos exigencia de probar la
preparatorios, o cuando culpa y la
excepcionalidad de la aunque sin fijar las
indemnización de los condiciones esenciales de
obra y precio, realizar
daños y perjuicios por urVmatadero de aves y se
ruptura de los tratos efectúan unos gastos
preliminares (SSTS extraordinarios por el
5.4.99, 13.12.89, Ayuntamiento de Alagón en
20.1.83), y el carácter función de este preacuerdo
tasado de la cuantía de (compra de terrenos, y
la indemnización que preparación del polígono
para los mismos, gastos
se limita habitualmente financieros, notariales y
sólo al resarcimiento profesionales, etc.), y luego
de los gastos. el matadero no llega a
construirse por no recibirse
Excepcionalmente, las subvenciones esperadas
se admite la existencia y restringirse el mercado de
de culpa in aves, parece lógico que se
contrahendo, cuando la llegue a un resarcimiento
aunque sea parcial de los
ruptura de los tratos gastos extraordinarios, y así
sea calificada de lo entendió la Audiencia,
intempestiva, si se pero el TS revoca la
genera una confianza sentencia, sosteniendo una
desproporcionada a la vez más el carácter
situación de hecho, que excepcional de la culpa in
da lugar a unos gastos contrahendo, aunque
hubiese una efectiva
exorbitantes o promesa previa de contrato
extraordinarios, que la (STS 14.6.99), idéntica
contraparte no hubiese doctrina se mantiene en la
realizado si no fuese STS 24.7.98, en cuanto a la
por la confianza obligatoriedad de un
generada, como ocurre preacuerdo de aportar unos
si existió una promesa locales arrendados para
efectuar una sociedad de
efectiva de contrato explotación de unos
cuya efectividad no se multicines, considerando
llega a cumplir luego que no se debe
en sí misma, y los indemnización si
gastos se causaron por transcurrido un tiempo
dicha promesa. razonable y no habiéndose
desocupado los locales
Por ejemplo, si se pacta, arrendados el propietario
vende los locales a un 3. El precontrato
tercero, incumpliendo el pre-
acuerdo electuado. La existencia de una
promesa de venta no
obliga a contratar si en
la promesa no se
incorporaron los
elementos esenciales
del contrato definitivo,
en particular si no se
fija exactamente el
precio (STS 12.4.93;
por ejemplo, la
obligación de construir
un chalet en un terreno
no es coercible si no se
fija concretamente el
tipo de chalet: STS
28.12.95), del mismo
modo tampoco es
obligatorio una
promesa de constituir
una sociedad (STS
3.6.98). La firma de las
partes de una carta de
intenciones (STS
19.7.94), o de un
compromiso de
intenciones (STS
3.6.98), y en general de
los pactos preparatorios
en que se fijan los
términos posibles de un
futuro contrato, no es
coercible jurídicamente,
ni siquiera si hay un
adelanto de cantidades
a cuenta del futuro
contrato proyectado
(SSTS 28.12.95, hace por una causa, y
26.11.97). además no se señalan los
elementos esenciales de
dicho contrato definitivo: la
La promesa de venta si cantidad a prestar, el tiempo
tiene los elementos esenciales de restitución y el tipo de
del contrato definitivo, debe interés (STS 13.12.89, con
ser considerada como si fuese cita de la STS 4.5.43). En
el contrato definitivo, y es ocasiones la ley presta
coercible desde que existe eficacia a acuerdos pre-
conformidad en la cosa y el contractuales que no
precio (art. 1.451 CC); es uno contienen los elementos de
de los supuestos más un contrato definitivo, como
comunes de precontrato en la sucede en el convenio
jurisprudencia (SSTS arbitral, que según la Ley
28.6.74, 28.12.95, 29.7.96). 36/1988, de 5 de diciembre,
La promesa de donación no de arbitraje, es obligatorio si
es jurídicamente coercible no atenta contra la igualdad
porque la donación es un de las partes, aunque no se
contrato formal y además hayan determinado los
porque están prohibidas las elementos del arbitraje
donaciones de bienes futuros definitivo.
y las donaciones obligatorias.
Como el contrato de En aquellos
préstamo es un contrato real, ordenamientos jurídicos en
en el que la entrega de la cosa que el contrato transmite la
es elemento caracterizador propiedad, es necesario
del contrato, como requisito elaborar una categoría de
formal del mismo, la promesa contratos preparatorios o de
de préstamo no es coercible precontratos para dar cabida
como precontrato si no se a los contratos
C 4
A 3
meramente obligacionales. que ha sido de difícil
En España, por el contrario, caracterización conceptual.
donde los contratos son
fuente de obligaciones y la En España la
transmisión de la propiedad
se produce por traditio o
categoría del
entrega real de los bienes, la precontrato se mueve
categoría de los precontratos entre dos límites: de
es una dogmática de muy una parte la promesa de
dudosa utilidad, importada contrato que no es
de otros ordenamientos, y jurídicamente
coercible, si no tiene los linderos de una finca
elementos esenciales no obsta para la validez
del contrato definitivo, plena del contrato, si el
de otra parte el acuerdo objeto esta identificado
con-sensual entre las (STS 8.2.96), y ello en
partes contratantes cuya general porque la
formalización se buena fe ha de suplir
pospone a un momento las carencias e
posterior, conteniendo incorrecciones que las
ya los elementos partes suelen verter
esenciales del contrato ordinariamente en los
definitivo, que no es un contratos (art. 1.258
precontrato o contrato CC).
preparatorio, porque la
forma o la firma no son A pesar de su
un elemento esencial dudosa autonomía
del contrato. Por eso si conceptual, la juris-
prudencia del Tribunal
las partes pactan
Supremo acepta la
posponer la firma a un
figura del precontrato
momento posterior o como figura negocial
entregarse autónoma, cuyo objeto
posteriormente los no es el objeto propio
originales, o reunirse de un contrato, sino la
posteriormente para realización posterior
redactar el contrato no de un contrato, esto es
realizan un precontrato, un faceré, que es
sino un contrato coercible
definitivo (SSTS jurídicamente si en el
26.3.93, 30.7.96). convenio preliminar se
También realizan un contienen los
contrato definitivo si elementos esenciales
celebrado un contrato del futuro contrato
faltan por determinar proyectado. El
elementos no esenciales precontrato es un
al mismo, así la falta de auténtico contrato que
constancia en la escri- tiene como finalidad
tura de la cabida, celebrar otro contrato.
situación exacta o Para que el precontrato
sea jurídicamente (STS 11.6.98), o al contrato
coercible es preciso que diferido a un momento
posterior cierto o incierto
en el momento de la (SSTS 25.6.93, 3.6.94),
celebración del como el contrato de
precontrato las partes distribución conjunta de
cumplan con los productos de una marca si se
requisitos de capacidad consigue su concesión (STS
y forma del contrato 4.7.91), o de celebrar un
contrato si se recibe una
definitivo proyectado, y subvención (STS 29.7.96).
además que dicho Las partes pueden tener
contrato definitivo no interés en no celebrar un
esté sometido en ese contrato definitivo, como
momento a una sería por ejemplo una
prohibición legal, pues compraventa de cosa futura o
una compraventa
de lo contrario los condicionada, para ahorrar,
requisitos de capacidad, los costes fiscales o
forma o las materiales del contrato
prohibiciones serían definitivo, o simplemente
fácilmente eludibles. porque quieren posponer el
origen o nacimiento de un
contrato, no sólo su término,
En la práctica el a un momento posterior que
precontrato aparece ligado al se entiende más apropiado.
proyecto de realización de un
contrato posterior que las
partes posponen suspen- La importancia de la
diendo temporalmente su categoría del
nacimiento (es decir, algo precontrato es que
más que suspender su
eficacia), o se reservan la
señala los límites de la
facultad posterior de ponerlo eficacia de las promesas
posteriormente en vigor de contrato, que sólo
(siempre que no se trate de son jurídicamente
una condición meramente coercibles si tienen los
potestativa prohibida en el elementos esenciales
art. 1.115 CC). Así aparece
ligado a la compraventa de
del contrato definitivo.
cosa futura o de cosa ajena, Por ello si el
en el que el comprador se precontrato contiene los
compromete a venderla elementos esenciales
cuando la adquiera (STS del contrato definitivo,
25.6.93), o a la venta de una no requiere una nueva y
vivienda aún por construir
específica declaración 3.6.94). Lo que
de voluntad (un faceré caracteriza el precon-
incoercible), sino que trato frente a la promesa
puede ser jurídicamente de contrato, según la
exigida su celebración, jurisprudencia, es la
como voluntad negocial voluntad efectiva de
diferida a un momento posponer el origen de
posterior de entrada en un
vigor (SSTS 25.6.93,
C 4
A 5
contrato a un momento de realizar un contrato
posterior pero durante un tiempo
conteniendo el pre- determinado.
acuerdo ya desde su
origen todos los La facultad unilateral de
elementos esenciales una de las partes de celebrar
del contrato definitivo. un contrato Futuro
Aunque la formación contradice la prohibición de
establecer condiciones mera-
del contrato sea mente facultativas (art. 1.115
sucesiva, existe una CC), o de dejar la valide/, o
voluntad única y una cumplimiento de los
unidad funcional, de la contratos al arbitrio de una
que sólo queda sola de las partes (art. 1.256
pospuesta la fecha de CC). Lo que caracteriza la
opción es principalmente, y
origen o entrada en frente a ello, el valor
vigor del contrato (STS económico sustantivo e
29.7.96). independiente de la opción
como valor de garantía,
riesgo o especulación, que
supone un interés distinto
del propio contrato
4. El contrato de definitivo proyectado,
jurídicamente evaluable
opción entonces como cosa. Está
referido por tanto al valor
Es el contrato por el sustantivo del tiempo en los
que se atribuye a una contratos. La opción se
de las partes la facultad otorga en virtud de una
causa, que lo ha de ser el
precio de la opción, o el praventa futura está
ánimo de liberalidad plenamente configurada
debidamente formalizado. El en cuanto al objeto y
reconocimiento de a opción precio de la misma
como contrato es así un
concepto dogmático: la (SSTS 23.12.91,
opción de contrato, si se paga 13.11.92, 10.12.97). Y,
un precio por la misma (o si en cuanto se refiere al
se dona), no es una condición propio contrato de
meramente facultativa sino opción, exige también
un contrato sui generis, con determinar
nombre propio en derecho. El expresamente tanto la
contrato de opción se prima o precio a pagar
diferencia del precontrato en
que es un contrato autónomo,
por el derecho al
definitivo, sustancial-menle ejercicio de la opción,
distinto del contrato futuro como la duración de la
proyectado, por tener su misma (STS 16.10.97).
propia identidad y causa
jurídica. Como el contrato de
opción tiene su propia causa,
Es esencial para la es resoluble si el ejercicio de
la opción resulta imposible.
validez del contrato de En la jurisprudencia el
opción, tanto la ejemplo más frecuente es el
determinación de los de opción de compra de un
elementos esenciales terreno edificable, en el que la
del contrato futuro que edificación resulta imposible
se proyecta, como la por haberse cambiado el
planeamiento. En este caso la
determinación de los resolución de la opción tiene
elementos esenciales como linalidad la
del propio contrato de recuperación de la prima
opción. En particular la pagada por la opción. Sin
opción de compra sólo embargo según reiterada
es válida si la com- jurisprudencia la resolución
de la opción por
imposibilidad debe llevarse a
cabo durante la vigencia de la
opción, sin que la
imposibilidad posterior
produ/.ca la resolución del
contrato (SSTS 2 2. 9 . 9 2,
30.1.98, 29. 2. 9 8, 21.3.98).
La opción de compra derechos reales
tiene en principio constituidos con
eficacia personal, es anterioridad al embargo,
decir no se puede pero no los personales
efectuar contra terceros aunque sean anteriores
adqui-rentes de la cosa al embargo.
que sean de buena fe,
considerándose la mala La reseiva de los
fe como el conocimiento derechos del optante
por el adquirente de la frente a terceros sólo se
existencia de la opción puede hacer mediante la
(STS 24.10.96). Por su inscripción de la opción
carácter personal la en el registro de la
opción no se puede propiedad, lo que sólo
anteponer tampoco a los esta permitido en los
terceros embargantes de términos excepcionales
la cosa objeto de la del artículo 14 del
opción, aunque sean Reglamento hipotecario,
posteriores a la opción es decir que haya
misma, si son anteriores convenio expreso de
a su ejercicio efectivo inscripción, precio
por el optante en el cierto para la
momento de su ven- adquisición de la finca,
cimiento. La razón es y en su caso el que se
que al embargo sólo le hubiese convenido para
son oponi-bles los el ejercicio de
C 1
A /
la opción, y plazo cierto procedimiento ejecutivo
para el ejercicio de la mediante el ejercicio de
opción que no podrá la oportuna tercería.
exceder de cuatro años.
Cuando la opción se ins- La opción caduca
criba en el registro la cuando se cumple su
misma adquiere eficacia término, por ello el
real, y es por tanto ejercicio de la opción
oponible a terceros debe consumarse antes
adquirentes o al embargo de su vencimiento. El
de la cosa en ejercicio de la opción
debe ir seguido del pago faculta de solicitar la
efectivo del precio de la resolución del contrato antes
de su vencimiento, pero no a
cosa por la que se opta negarse al cumplimiento de la
en el contrato definitivo, opción misma.
también antes del
vencimiento del término, El ejercicio de la
sin que baste el mero opción debe constarle al
ofrecimiento de su pago, oferente antes de su
por lo que caduca la vencimiento. No basta
opción si no se paga la con que se ejercite la
misma antes de su opción dentro del plazo,
vencimiento (SSTS sino que dentro de plazo
6.7.92, 4.2.95, 10.3.95). ha de llegar a
Y no se ejercita conocimiento del
correctamente la opción oferente su ejercicio
si se hace de modo efectivo, de lo contrario
condicional o provisional la opción caduca. El
incluyendo condiciones supuesto más frecuente
no contempladas al es el del notario que se
suscribir la opción, o retrasa en la notificación
pretendiendo de la opción, aunque el
aplazamientos o frac- optante ha acudido al
cionamientos del pago notario con antelación
(STS 31.7.96). suficiente, que la
s jurisprudencia considera
En caso de impago de la de caducidad de la
prima de la opción antes de su
ejercicio electivo, la opción, sin perjuicio de
jurisprudencia no es unánime. la responsabilidad en que
La STS 12.2.99, considera el haya podido incurrir el
impago de un plazo de la notario (SSTS 1.12.92,
prima de la opción pactada 8.10.93, 24.4.95).
como causa de resolución
automática del contrato, y por
tanto como caducidad de la
opción de compra. La STS
29.3.93, no considera sin
embargo elemento esencial del
contrato de opción el pago de
la prima y por ello dicho
impago sólo da lugar a la
El conocimiento del jurisprudencia (SSTS 20.5.86,
ejercicio de la opción se 13.5.88). La STS 6.7.92
presume si llego al lugar contempla un supuesto
ordinario de ejercicio de la característico en el que una
actividad personal o cantidad prestada se califica
profesional del oferente de la como precio de la venta de un
opción, y también es efectiva inmueble, atribuyendo al
la opción aunque se efectuó prestatario una opción de
en domicilio equivocado, si la recompra por dicho precio más
inexactitud del domicilio fue los intereses pactados; es un
provocada por el propio supuesto con una larga
oferente (STS 29.30.93). tradición histórica en la época
de prohibición del préstamo
El derecho de opción con interés, pactándose para la
puede cumplir diversas retroventa el precio de la
finalidades, la principal parece cantidad prestada más los
ser la de facilitar el comercio y intereses. La transmisión plena
el tráfico, posibili tando de la propiedad por dicha
operaciones mercantiles y venta plantea alguna duda
financieras que no serían dada la prohibición del pacto
posibles de un modo directo. de la ley comisoria. La
En la jurisprudencia se sentencia citada admite sin
encuentran también embargo su validez, y afirma
frecuentemente la constitución que si no se ejercita la opción
de un derecho de opción como de compra en el plazo legal la
medio de garantía de un misma caduca, aunque acepte
préstamo, cuya eficacia se que se entregó la propiedad en
admite generalmente por la garantía.
CAPÍTULO II EL CONSENTIMIENTO
CONTRACTUAL

1. La nulidad y anulabilidad de los contratos

El régimen de la nulidad o anulabilidad de los contratos


enmarca la teoría jurídica del consentimiento contractual, cuyo
problema fundamental es discernir aquellas irregularidades en
el consentimiento que producen la inexistencia del negocio, de
aquellas otras que no impiden que el contrato nazca y produzca
lodos sus efectos, aun cuando una de las partes detente la
posibilidad de solicitar judicialmente, mediante el ejercicio de
una acción de anulación del contrato, la declaración de
ineficacia del contrato.

El negocio nulo no produce efectos jurídicos, mientras que


el anulable produce todos los efectos del negocio, mientras no
sea anulado por quien sufrió el vicio o padeció el defecto. Se
definen como negocios jurídicos anula-bles aquellos prestados
con un defecto de consentimiento o vicio de voluntad.

En realidad la anulabilidad es un régimen específico de tutela negocial de


menores e incapacitados, o de los contratantes que sufren un vicio (error,
violencia, intimidación o dolo, art. 1.265 CC) en cuyo provecho se entiende
el contrato válidamente celebrado hasta que los que sufren el defecto o vicio
no lo invalidan, mientras que la nulidad es una categoría general de tutela de
la válida prestación del consentimiento, en las condiciones marcadas por la
ley, y con los ritos o forma que con carácter sustancial la ley específica-mente
previene.

La distinción entre nulidad y anulabilidad de los contratos no agota las


causas de ineficacia de los contratos. Así se definen como contratos
rescindibles aquellos cuya ineficacia se declara en ciertos casos por haberse
roto el equilibrio de las prestaciones (art. 1.290 CC), en particular en
provecho de los acreedores defraudados (art.
so CAP. [I.—EL 1.291.3 CC); y se definen
CONSENTIMIEN como contratos resolubles,
TO aquellos que habiéndose
CONTRACTUAL constituido válidamente, son
posteriormente declarados configura como
ineficaces por incumplimiento elemento esencial del
de una de las partes (art. 1.124
CC). La determinación precisa negocio.
de la causa de ineficacia es
muy importante en el derecho Son nulos los
contractual, y tiene como contratos que carecen
razón de ser el delimitar el de sus elementos
régimen jurídico de las
acciones de ineíicacia y las
esenciales (art. 1.261
causas y los efectos de las CC: consentimiento,
mismas. En el derecho objeto y causa), nulidad
histórico, un régimen por falta de los
contractual fundado en el elementos esenciales
justiprecio, como presupuesto que se predica bien por
esencial que tutelaba la
prohibición de cobrar
la falta de
intereses en el préstamo, hacía consentimiento cuando
de la acción rescisoria (la el consentimiento se
restitutio in integrum) la presta a título de
protagonista de la ineficacia ejemplo, o en broma;
contractual, mientras que el bien por falta de objeto,
derecho contractual moderno
atiende prioritariamente a la
como en la oferta de
libertad y rectitud en la for- contrato sin precisar su
mación de la voluntad, con lo contenido; bien por falta
que la teoría de la nulidad y de causa como en los
anulabili-dad de los contratos supuestos de simulación
se sitúa en el primer plano. absoluta (SSTS
28.5.96, 26.3.97), o
causa ilícita (si el
propósito o los motivos
1.1. LAS CAUSAS DE del contrato son
NULIDAD DEL CONTRATO contrarios a la moral o
al orden público, STS
Son tres las causas 24.3.95).
de nulidad de los
contratos: primero, la También se califican
falta de los elementos como contratos nulos
esenciales del contrato, los contratos que
segundo, contravenir lo contravienen lo
dispuesto en la ley, y dispuesto en una norma
tercero la falta de forma imperativa (art. 6.3
cuando la misma se CC); supuesto al que se
asimila el fraude de ley, I. LA NULIDAD Y
ANULAB1LIDAD
cuando, según una DE LOS
definición legal CONTRATOS
§1
seguramente incorrec-
ta, amparándose en el
texto de la ley se
persigue un resultado
prohibido por el
ordenamiento jurídico
(art. 6.4 CC), como
sucede, por ejemplo, en
aquellos contratos
realizados con la
finalidad de defraudar
los herederos legitima-
rios (STS 30.6.95), o
para defraudar la masa
de la quiebra (STS
12.3.93).

No toda infracción de
norma legal produce la nulidad
del contrato, sólo aquella
infracción que sea esencial al
presupuesto básico y causal
del negocio, pues en general,
en virtud del principio de con-
servación del negocio, las
cláusulas o pactos nulos sólo
darán lugar a la supresión-
sustitución de los mismos por
lo dispuesto en la ley (STS
4.5.98), y en general la
infracción de normas
administrativas o tributarias no
se entiende que comportan la
nulidad de los negocios (SSTS
3.10.92, 23.5.97).

Son nulos los


contratos que carecen de
la forma cuando la
misma se define como un pública e inscripción en
elemento esencial. El el registro para la
esplritualismo del constitución de una
principio de la autonomía hipoteca (art. 1.875 CC).
de la voluntad en el
derecho contractual
moderno supone que en
principio la forma no es 1.2. EFECTOS DE LA
un requisito esencial de NULIDAD DEL CONTRATO
los negocios (como lo es
en los negocios La nulidad del
familiares, matrimonio, contrato se produce ipso
adopción, o sucesorios, iure, y es radical e
testamento, pacto insubsanable, los jueces
sucesorio). Excepcional- la pueden tener en cuenta
mente la forma se define de oficio, aunque las
como elemento esencial partes no soliciten la
del negocio en algunos nulidad, pueden solicitar
contratos en concreto, la nulidad tanto los
como en la exigencia de contratantes como los
escritura pública para la terceros que puedan
donación de inmuebles resultar afectados por el
(art. 633 CC), o en la contrato, y la
exigencia de escritura
52 CAR II.—EL efecto alguno, es lo cierto
CONSENTIMIENTO CONTRACTUAL
que en la medida que
existe una apariencia de
posibilidad de solicitar la negocio puede ser
nulidad es necesario el ejercicio de
imprescriptible, para las una acción que declare su
partes y los terceros. ineficacia, la acción de
En este contexto, se nulidad, pues la
distingue habitualmente apariencia de^lo
entre nulidad e inexistente pLiede
inexistencia. El contrato producir ciertos efectos
nulo tiene una realidad indirectos o reflejos: por
aparente de la que carece ejemplo, se afirma que de
el inexistente. Aunque los la nulidad no puede
negocios jurídicos nulos, aprovecharse aquella
por definición, carecen de parte que la produce
intencionadamente (SSTS otra parte, en algunas
30.12.93, 8.3.95), y sentencia relativa a la
aunque el que adquiere en anulación de los contratos
virtud de un título nulo no por usura se ha declarado
puede adquirir por la acción prescriptible
usucapión (SSTS 3.3.95, (SSTS 26.2.57, 27.10.60),
24.10.95, 11.7.96), si y en virtud del principio
trasmite a un tercero de de conservación del
buena fe, a título oneroso, negocio, puede decidirse
este sí puede usucapir no tanto la nulidad del
válidamente (STS negocio, sino la simple
28.5.96), y en general el nulidad de la cláusula
adquirente de buena fe en contraria a la ley, como
virtud de un título nulo puede ser la sustitución
adquiere la posesión, que del interés excesivo por el
puede defender legal pero manteniendo la
válidamente por vigencia y condiciones
interdictos, y si adquiere del préstamo, por ejemplo
cosas consumibles o no cuando la nulidad
identificables, el
trasmitente o propietario
ya no las podrá recuperar
nunca en sí mismas.
En los svrpuestos de
simulación, usura o causa
ilícita, la valoración del
supuesto de hecho exige
necesariamente una
sentencia declarativa, y
por lo tanto el contrato
produce efectos mientras
no sea declarada la
nulidad, y aunque en ese
momento se declare la
retroacción de los efectos.
Es decir que aunque el
contrato sea nulo no es
inexistente hasta que se
declara la nulidad. Por
2. LOS
CON
consentimiento produce
TRATOS la inexistencia o nulidad
ANULAB del contrato, la
LES
53 insuficiente capacidad o
el vicio del con-
del mismo y la sentimiento genera un
retroactividad legal de las contrato en principio
prestaciones puede válido, pero cuya
perjudicar al contratante ineficacia puede ser
más débil. declarada (el contrato
puede ser anulado) en
defensa de quien carecía
de capacidad suficiente o
2. Los contratos sufrió el vicio (art. 1.301
anulables. La CC).
distinción entre
falta de El límite entre falta de
consentimiento y consentimiento o
vicio de la voluntad consentimiento viciado
no es fácil de establecer.
La capacidad, la El criterio básico es el de
libertad, el pleno imputabilidad de un acto
conocimiento de lo a un sujeto, o dicho de
querido, y la adecuación otro modo el
entre lo declarado y lo reconocimiento de que
querido, son presupuestos una persona conoce y
para la plena eficacia del quiere y tiene capacidad
consentimiento de gobernarse a sí misma
contractual. Sucede que (STS 28.7.98). Se afirma
no toda restricción a la que el niño y el loco no
facultad de conocer y prestan consentimiento
querer o toda declaración válido (art. 1.263 CC;
inexacta trae por sí la STS 4.5.98), por lo tanto
ineficacia del contrato, y los contratos celebrados
el tratamiento jurídico del por el niño o loco son
consentimiento radicalmente nulos, como
contractual parte de la tampoco hay
distinción entre falta de consentimiento por falta
consentimiento y vicio de de libertad en el
la voluntad. La falta de supLiesto de la violencia
absoluta. Tampoco se contrario hay
presume la carencia de un consentimiento aunque
propósito negocial, y por esté viciado en los
ejemplo la STS 24.7.89 supuestos de
reconoce la validez de consentimiento prestado
una participación de aunque haya error, cierta
lotería redactada en tono violencia, intimidación o
humorístico. Por el engaño, o cuando lo pres-
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ta un menor o incapacitado 24.9.97), lo que no impide


que se presupone que que pueda probarse la
conoce y quiere de modo incapacidad en un momento
suficiente. determinado, bien porque el
sujeto era efectivamente
Las consecuencias de la incapaz aunque no hubiese
falta de consentimiento o sido incapacitado, bien
consentimiento viciado son porque sufrió un proceso de
muy importantes. A falta de enajenación mental transitoria
consentimiento el contrato (por ejemplo, por una
efectuado no podrá borrachera, por haber sido
ratificarse, ni ser justo tituló drogado, por amnesia, o por
para la usucapión y podrá locura temporal). A partir de
ser declarado ineficaz de la mayoría de edad se
oficio por los tribunales, y presume que el
la nulidad puede hacerse consentimiento se prestó
valer por cualquier persona. libremente, y que no ha habi-
Por su parte el con- do error, intimidación o dolo
sentimiento viciado surte en la representación o en la
plenos efectos mientras no declaración.
sea anulado, la acción de
anulación sólo se puede Se presume que el niño no
ejercitar por quien tiene conoce suficientemente y por
capacidad insuficiente o ha tanto no consiente
sufrido el vicio; la acción válidamente, su
de anulación caduca y el consentimiento es inexistente,
contrato anulable puede mientras que el adolescente
ratificarse en cualquier conoce y quiere aunque de
momento expresa o modo viciado, pues su
tácitamente (art. 1.311 CC). representación legal
corresponde a sus padres. La
distinción entre infancia y
2.1. LA CAPACIDAD adolescencia fue fijada
NEGOCIAL
históricamente por la
capacidad para contraer
A partir de la mayoría matrimonio que se situaba en
de edad se presume la los doce años en la mujer y
capacidad plena (STS catorce en el hombre; hoy en
día, aun exi-

giéndose la mayoría de
edad para contraer
Los defectos de capacidad no
impiden la eficacia de los
actos usuales de la vida
cotidiana de menores e
incapacitados, para los
matrimonio, el límite que hay que considerar
entre adolescencia e que existe el con-
infancia continúa sentimiento tácito de
siendo el más seguro, padres y tutores, si tienen
pues parece demasiado una cierta aunque
tardío a partir de los limitada capacidad
dieciséis años en que el natural, como para coger
menor puede ser un autobús, comprar una
emancipado (art. 317 entrada de un
CC). espectáculo, utilizar un
telesquí (STS 10.6.91), o
Si la persona ha disfrutar los derechos y
sido incapacitada, la facultades propios de la
sentencia de detentación de las cosas
incapacitación fijará su (STS 16.12.96).
grado de incapacidad, a
qué actos se refiere y En términos generales
por tanto si no hay puede afirmarse que se emplea
un mayor rigor en la
consentimiento o si está determinación de la capacidad
viciado. Se admite y libertad para los actos a título
generalmente que a lucrativo. Así por ejemplo la
pesar de la incapa- disposición de gananciales por
citación el un cónyuge sin el
consentimiento del loco consentimiento del otro es
anulable si se hace a título
es válido si se presta en oneroso pero es nula a título
intervalo lúcido, si bien lucrativo (STS 23.7.93), igual-
la lucidez no se mente la extralimitación del
presume y habrá de ser apoderado se considera
demostrada anulable en los actos a título
cumplidamente. oneroso, y radicalmente nula si
se hace a título lucrativo (STS
23.7.93).

§ La publicidad del Registro


civil, organiza sistemas de
publicidad de la existencia,
edad y capacidad civil de las caso concreto la efectividad del
personas, que sustentan estos consentimiento contractual
principios presuntivos. La pueda probarse de las
prueba de la capacidad está circunstancias reales del caso,
públicamente organizada en y del modo en el que el mismo
el Registro civil, sin se prestó.
perjuicio de que en cada
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2.2. .LOS VICIOS DEL violencia o intimidación


CONSENTIMIENTO decisiva. También existe
consentimiento, y por
Se conoce como vicios tanto contrato, aunque
del consentimiento medie el engaño y el error;
aquellas circunstancias se quiere el contrato
ajenas a la voluntad del aunque no se conozcan sus
contratante, que impiden presupuestos o no se sepan
su plena libertad sus consecLiencias, por
contractual, o inducen o ello el error o el dolo
generan como tienen trascendencia
determinante del contrato anuladora sólo cuando
una falsa representación de median sobre aspectos
la realidad. Atenta contra esenciales determinantes
la libertad negocial la de la identidad y finalidad
violencia y la del contrato.
intimidación, y generan
una falsa representación el
error y el dolo.
2.2.1. La violencia y la
La realidad enseña que intimidación
la libertad y el
conocimiento nunca son Según la definición del
absolutos, y por ello lo Código hay violencia
difícil es determinar los cuando para arrancar el
límites de cuándo un vicio consentimiento se emplea
tiene virtualidad de una fuerza irresistible (art.
invalidar el contrato. El 1.267 CC). Pero
derecho parte del seguramente no es el
presupuesto de que la vio- carácter irresistible lo que
lencia y la intimidación define la violencia en
nunca son absolutas, y por sentido jurídico, situación
ello e xi s te de la que apenas se
consentimiento, aunque encuentran ejemplos en la
viciado, si se presta práctica, sino el temor o
mediando violencia o intimidación ante la
intimidación, y se otorga inminencia del daño
una acción de anulación al físico. La violencia esta
que sufre injustamente así estrechamente ligada a
la intimidación, como virtud del temor ante un
atentado contra la libertad mal injusto y grave, que el
contractual, como Código define también
consentimiento prestado como inminente.
en
En la definición del Código
la violencia aparece definida
como una causa externa al
contrato (arrancar el
consentimiento), referida por
tanto principalmente a la
compulsión por una fuerza
física, mientras que la
intimidación aparece como una
condición personal del
contratante (se le inspira temor),
que se califica en función de su
edad y condición (art. 1.267
CC). La inminencia del mal está
ligada a su carácter irresistible,
pero la amena/.a o el temor ante
un mal no inminente puede ser
también causa de anulación si el
temor es racional y fundado. La
virtualidad de la intimidación
sólo se reconoce en el Código
cuando el mal vaya a ser sufrido
por el contratante, su cónyuge,
ascendientes y descendientes,
pero desde luego, no hay razón
para hacer una limitación tan
cicatera de los posibles
destinatarios de una amena/.a
temida. También el Código
concibe que el mal sólo se sufre
en la persona y bienes, y no
tienen en cuenta otros posibles
intereses amenazados, como el
trabajo, la fama, la patria, las
creencias etc., que también
podrán ser tenidas en cuenta en
su caso. Si lo decisivo es la
garantía de la libertad
contractual, la violencia y la
intimidación habrán de ser
valoradas en cada caso, en
función de los contratantes y de vergüenza, etc.).
las circunstancias objetivas del
contrato, si bien el Código tiene
el mérito de presentar lo que La amenaza para tener
podríamos considerar una trascendencia anuladora del
radiografía común y ordinaria de contrato ha de ser i n j u s t a . Por
aquella violencia e intimidación ejemplo no es i n j u s t a la
que se estima trascendente. amenaza de un embargo por
impago, que conduce a la venta
de un local (STS 22.4.91), o la
La violencia y la amenaza de un banco de
intimidación no se denunciar a un empleado si no
presumen (SSTS 12.12.95, restituía una cantidad que se
estimaba indebidamente
21.7.98). No puede apropiada por el mismo, lo que
considerarse intimidatorio le condujo a vender un piso cuyo
el llamado temor consentimiento se eslima
reverencial, ante el padre, perfecto aunque luego la
el tutor, el Rey, la apropiación indebida no llegara
autoridad o el poderoso, y a probarse (STS 5.3.92). En
ocasiones es difícil determinar el
en general entre lo qtte po- carácter injusto o intimidatorio
dríamos denominar el de una operación contractual;
castigo o el mal espiritual por
(el rechazo social, la
-g CAP. 1I.-EL 92 21 3 93) renunciar a una
CONSENTIMIENTO CONTRACTUAL cláusula penal que penalizaba
el retraso en la entrega de unos
ejemplo la STS 5.10.95, pisos a cambio de obtener
considera anulable un acuerdo inmediatamente las llaves del
por el que el arrendador tuvo mismo (STS 21.7.98),
que indemnizar a un supuestos en que suele
arrendatario una importante alegarse conjuntamente la
cantidad de dinero para que intimidación y el dolo.
abandonase una finca cuyo
arrendamiento va se había
extinguido; sin embargo no lo
estima el hacer un contrato con 2.2.2. El error
el FOGASA de asumir las
deudas de la segundad social Se define el error
por una empresa a cambio de como una creencia
cobrar de inmediato las equivocada o
indemnizaciones legales (STS representación inexacta
11.5.98), o firmar un finiquito
¡ndemnizatorio de daños para
de los presupuestos
cobrar inmediatamente las materiales o de las
indemnizaciones (SMb 13 12 consecuencias de un
contrato. Para que tenga o que el error fuera
trascendencia anulatoria causado o directamente
del contrato el error ha de imputable a la parte que
ser originario e pretende hacerlo valer
inexcusable, y que (STS 18.2.94); se
impida la obtención del consideran como errores
proposito práctico o fin mexcusa-
jurídico que se perseguía
por medio del contrato.

2.2.2.1. Requisitos del


error
El error para tener
trascendencia anuladora
ha de existir en el
momento de prestarse el
consentimiento, es decir
tiene que ser originario;
no tiene trascendencia
anuladora el error
sobrevenido por cambio
de las circunstancias en el
momento de su
cumplimiento (STS
8.2.93); por ejemplo si
una parcela es declarada
no edificable tras su
compra no estamos ante
un error sino ante un mal
sobrevenido cuyo riesgo
ha de asumirlo el
comprador (STS
30.4.97hhl error ha de ser
también inexcusable, es
decir no haber podido ser
prevenido observando
una mínima diligencia
(SSTS 14 12.93, 14.2.94),
2. LOS CONTRATOS ANULABLES 59
individuales de los contratantes
bles, que no se pueden no tienen trascendencia jurídica
alegar, los vicios si no se incorporan al contrato
manifiestos, es decir los como modo o condición. La
prueba de la sustancialidad del
que se pueden encontrar error, como lo es la distinción
tras una somera obser- entre motivo y finalidad, son
vación de la cosa, o los que escollos insuperables para
se derivan jurídicamente de determinar la sustancialidad de
las circunstancias, como un error. Los dos criterios
cargas urbanísticas (STS determinantes para presumir un
error como sustancial son el
28.2.90), o la defectuosa carácter común del error o el
valoración de una cantera desequilibrio esencial en las
arrendada (STS 23.11.89), prestaciones.
y en general que un
negocio salga mal, aunque En primer lugar, de una
sea por mala o defectuosa parte, el error es sustancial
información, no da derecho cuando se frustra la finalidad
común a ambas partes, por
a anularlo (SSTS 29.4.96, haber sido el fin objetivo del
17.10.89). contrato, o la motivación de una
sola de las partes que fuese
El error para tener contemplada por la otra parte,
trascendencia anuladora ha bien expresa o tácitamente,
de ser sustancial. Es decir como presupuesto o finalidad
del contrato, o, en segundo
tiene que frustrar la lugar, de otra que se produzca
finalidad del contrato, un desequilibrio esencial y
común de las partes o radical en las prestaciones del
incorporada expresa o que puede deducirse que de no
tácitamente al contrato, o el haber mediado error, no se
propósito práctico hubiese celebrado la operación
(STS 27.3.89). A falta de fina-
perseguido por uno solo de lidad común incorporada o de
los contratantes, si ha desequilibrio esencial e
tenido carácter deter- imprevisible en las prestaciones,
minante en la celebración la anulación será muy
del contrato. excepcional, y en realidad son
pocos los contratos anulados por
En la práctica no es fácil error sustancial en los contratos,
determinar cuándo un error es aunque sin duda la
sustancial, teniendo en cuenta jurisprudencia ha ampliado la
que es jurisprudencia reiterada virtualidad de la acción de
que los motivos o finalidades anulación en razón de las teorías
de la base del contrato, y de la
excesiva onerosidad sobrevenida, podía obtener licencia de
como la anulación del traspaso de apertura y actividad (STS
una cafetería que carecía y no se 14.2.94), venta de un manan-
'

60 CAP. II.—EL CONSENTIMIENTO CONTRACTUAL 2. LOS CONTRATOS ANULABLES fc|

tial de agua para envase cuando sólo existía licencia para el uso industrial del do declaración se puede siempre ratificar el contrato desde la misma, luego
agua (STS 6.7.92), la compra de unos terrenos para edificar cuando no eran no tiene sentido que se declare el contrato nulo o inexistente. Puede decirse
edificables (SSTS 27.3.89, 28.9.96), la compra de un barco que no se puede en consecuencia que hay contrato desde que hay declaración (de la que pueda
utilizar por no poderse inscribir por el comprador la compra en el registro de presumirse una voluntad real de obligarse aunque no haya intención o
barcos (STS 4.1.89), la compra de un caballo para montar que resulta inútil voluntad efectiva de obligarse), lo que es una exigencia directamente
para tal fin (STS 3.2.86). Sin embargo no se considera error excusable la derivada del principio de la seguridad del tráfico (como sucede en la
compra de un local para supermercado si no se obtiene licencia municipal ratificación del contrato celebrado sin poder o con poder insuficiente).
(STS 1 8.2.94), o empezar a vender pisos de una obra en construcción cuando
aún no se ha obtenido licencia (STS 14.12.93), o el arrendamiento de un local El error puede ser de hecho o de derecho. Aunque el
si no se obtiene después licencia de la comunidad para las obras de desconocimiento de las leyes no excusa de su cumplimiento,
acondicionamiento como pizzería (STSJ Navarra, 3.5.99). Las modernas una defectuosa representación de la legalidad puede anular el
teorías sobre el contrato lo Iundan no sólo en el consentimiento sino también
en la justa reciprocidad de las prestaciones, que es el espíritu y la causa del
consentimiento contractual cuando sea trascendente. Por
contrato, y que amplía la funcionalidad de la acción de anulación por error ejemplo la defectuosa creencia de que el contrato no preveía
también sobre la causa. prórroga por ser anterior a la reforma de la legislación
arrendaticia, es causa suficiente de anulación de la renuncia a la
prórroga establecida como cláusula de estilo en un contrato
(STS 17.10.89).
2.2.2.2. Clases de error y su tratamiento respectivo
No se considera sustancial el error, muy común en la
Es clásica la distinción entre error obstativo, error en la práctica, en las cuentas, que sólo da lugar a su rectificación
declaración, y error vicio, o falsa representación por creencia (art. 1.266 CC, SSTS 26.3.93, 31.5.93). La STS 27.4.89
equivocada. Se afirma reiteradamente que el error en la distingue entre error en la cantidad y error en las cuentas,
declaración implica la falta de consentimiento, y por tanto la considerando que el error en la cantidad puede ser sustancial,
inexistencia de contrato, mientras que la falsa representación es cuando la cantidad fue determinante del contrato, pero
el único error que puede considerarse un vicio en el concluyendo que no puede presumirse la esenciali-dad, y que
consentimiento con trascendencia anulado-ra. Sin embargo la vendidos unos locales por un precio la unidad de medida,
jurisprudencia no acepta dicha distinción y reiteradamente trata deben pagarse en función de la superficie aunque ésta fuese
también el error en la declaración, salvo que sea evidente, originariamente mal medida. Del mismo modo la defectuosa
como un error común, vicio del consentimiento, que tiene descripción de un objeto es un mero error material que puede
trascendencia anuladora, pero que no hace inexistente el subsanarse en cualquier momento, y por ello la subsanación de
contrato por falta de consentimiento (SSTS 17.10.89, 8.4.95). errores materiales o de cuentas no está sometido al plazo de
ejercicio de la acción de anulación (STS 17.10.89).
Las razones para no considerar que el que error en la declaración como
un supuesto de nulidad de contrato son muchas. En primer lugar la El artículo 1.301 CC se refiere también a la falsedad de la causa, que
responsabilidad negocial del que declara y la protección de la apariencia habrá que entender como una expresión inadecuada del error sobre la causa
causada en la otra parte contratante (STS 4.1 2.90); por otra parte el error (por ejemplo, yo entrego una cantidad en concepto de préstamo y quien la
puede haber sido causado para aprovecharse una parte de la otra, y en todo recibe la entiende como donación), que también se configura en consecuencia
caso porque si ha habi- como causa de la anulabilidad del contrato v no de su nulidad.
1

63 2. LOS CONTRATOS ANULABLES


62 CAP. 11.—EL CONSENTIMIENTO CONTRACTUAL
unos bienes aunque no se vendan a precio inferior al del
El error en el matrimonio (arts. 73 y 76 CC), y el error en el testamento mercado (STS 9.10.86). Es específico del dolo además de la
(art. 773 CC), se rigen por sus propios principios, que son distintos de los de anulación del contrato, la indemnización de los daños causados
la anulación del consentimiento contractual. En el matrimonio porque los y la restitución de los provechos ilícitamente obtenidos.
fines del matrimonio están legalmente tipificados y forman parte sustancial de
su configuración legal, y en el testamento porque se enfrenta a la primacía de El examen de la jurisprudencia nos muestra que tres son las
la sucesión legal y carece además de reciprocidad de prestaciones. La conductas fundamentales que se incluyen dentro del dolo: en
anulación del consentimiento sólo se prevé en los contratos, mientras que en primer lugar, el engaño o presentación de una realidad ficticia;
el matrimonio y testamento el error es en todo caso causa de nulidad. A mi
juicio un enfoque contractualista y equivocado del consentimiento
en segundo lugar, la ocultación de circunstancias trascendentes
matrimonial se produce en la STS 18.9.89, en el matrimonio de una para el otro contratante; y en tercer lugar, el abuso de la
esquizofrénica declara que el consentimiento de ésta es válido porque el debilidad del otro contratante.
marido la conocía y porque ella prestó válidamente el consentimiento, cuando
debió enfocarse desde la perspectiva de si una esquizofrénica podía cumplir Supuestos típicos de engaño son el contrato de transporte en exclusiva
los fines legales que definen el matrimonio. celebrado por los administradores de una sociedad, con otra sociedad que
ellos mismos habían constituido al solo efecto de beneficiarse de la exclusiva
(STS 27.11.98), ordenar un garaje en la realidad de modo distinto a como
figura en la escritura de propiedad horizontal, y Iras vender plazas de garaje,
2.2.3. El dolo efectuar una nueva división conforme a escritura que reducía el tamaño y
ampliaba su número, suprimiendo una rampa de acceso, y entorpeciendo
Según la definición legal, hay dolo cuando con palabras o gravemente los movimientos dentro del garaje (STS 30.6.88), o infravalorar
los bienes en una liquidación de los gananciales con grave daño para la
maquinaciones insidiosas de parte de uno de los contratantes es esposa (STS 9.9.85).
inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera
hecho (art. 1.269 CC). Supuestos de ocultación son silenciar una prohibición administrativa o la
falta de licencia que restringe el uso o la venta de un bien enajenado (SSTS
Habitualmente el dolo de una parte induce error en la otra 12.1 1.96, 27.9.90), vender un camión frigorífico que carecía de
parte contratante, e igualmente lo habitual del dolo es pretender documentación para circular como tal (STS 29.3.94), no declarar una grave
enfermedad al celebrar un seguro de vida (STS 13.10.89), traspasar un local
enriquecerse injustamente a cosa del otro contratante; sin arrendado cuya subasta era inminente (STS 7.11.86), y, en general, ocultar
embargo, puede haber dolo sin que la otra parte sea inducida a defectos manifiestos o no hacer saber los no manifiestos en la cosa enajenada,
error, pues es la maquinación insidiosa el elemento definitorio como realizar obras de albañilería para ocultar las grietas y fisuras de un
del dolo, siendo el error un vicio específico de voluntad distinto chalé que se vende (STS 18.7.88).
del dolo (SSTS 19.2.96, 26.10.81). Así, para anular un contrato
Los supuestos de abuso del enfermo, inculto o extranjero son
por error hace falta que el mismo sea sustancial, mientras que el frecuentemente considerados como dolo en la jurisprudencia. Así el contrato
dolo reprime las conductas irregulares y abusivas del abusivo de renta vitalicia celebrado por un enfermo terminal, necesitado de
contratante, y sanciona con la posible anulabilidad el contrato cuidados y sometido a un cerco moral por familiares (STS 27.2.89),
teñido por ese vicio, aunque no haya generado un error captación de voluntad aprovechando el deterioro físico y comprando sus
esencial. Igualmente puede haber dolo sin perjuicio económico, bienes a precios ridículos, sin que la
bastando la inducción ilegitima a contratar engañando sobre las
cualidades o utilidades de
'

, CAP. QL—EL CONSENTIMIENTO CONTRACTUAL 3. EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN DE ANULACIÓN DE LOS CONTRATOS 65

declaración del notario sobre su capacidad incorpore un juicio determinante 3. El ejercicio de la acción de anulación de
que pueda interferir en la libre apreciación judicial de la prueba (STS 6.1 los contratos
1.87), ganarse la confianza de una mujer ingenua, inculta y de edad avanzada
para luego adquirir a bajo precio sus bienes (STS 15.7.87).
3.1. CONDICIONES DE EJERCICIO
Según una reiterada jurisprudencia el dolo no se presume
(SSTS 23.7.98, 16.2.94, 21.7.93); así no puede presumirse que Al contrario de la nulidad que puede ser declarada de oficio
como los contratantes eran extranjeros no entendían lo que por el Juez, o la ineficacia pedida por cualquier tercero al que
afecte el contrato, la acción de anulación sólo puede ser
firmaban (STS 4.10.90), o que firmaron un contrato sin leer su
ejercitada por el que sufrió el defecto de capacidad o el vicio
contenido (STS 27.1.88).
del consentimiento, sin que las personas capaces puedan alegar
la incapacidad de aquellos con quienes contrataron, ni el
Para que el dolo tenga incidencia anuladora ha de ser grave contratante que no sufrió un vicio pueda alegar el de la
esto es, decisivo o determinante del contrato sin que sea contraparte (art. 1.302 CC).
trascendente el llamado dolo incidental o dolo bomis, y además
no ha de provenir de ambas partes contratantes, en cuyo caso se El Código establece expresamente que podrán alegar el vicio los
produce la llamada compensación de dolos (art. 1.270 CC). Por obligados subsidiariamente por el contrato (art. 1.302 CC). Determinación
otra parte, el dolo solo tiene trascendencia anuladora si es que en principio sólo se puede referir a los fiadores del incapaz o del que
sufrió el vicio, que aunque hayan prestado la fianza con plena capacidad y
originario, esto es, si se produce en el momento de la libertad sí pueden alegar la incapacidad o el vicio de aquellos cuya obligación
celebración del contrato, pues el dolo en el cumplimiento o afianzan, pues no es lógico que deba pagar una deuda el fiador que luego no
ejecución de los contratos sólo dará lugar en su caso a la podrá legalmente repetirla (art. 1.839 CC).
indemnización de los daños o a la resolución del contrato
(SSTS 3 0 . 6. 9 / , 28.2.69).
3.2. PLAZO DE EJERCICIO
Según se deduce de la definición legal, el dolo para ser trascendente ha de
provenir de la otra parte contratante; el dolo que proviene de terceros sólo El ejercicio de la acción de anulación debe efectuarse en el
tiene trascendencia jurídica cuando induce a error o cuando genera temor (por plazo de cuatro años desde que cesó el vicio o terminó la
intimidación o violencia). La jurisprudencia otorga al dolo un carácter
incapacidad (art. 1.301 CC, en caso de fallecimiento del
complementario de los demás vicios si proviene de la otra parte contratante,
refiriéndose en ocasiones a una histórica excepción de dolo general (5>1S> incapaz desde el mismo, STS 4.4.86).
27 11 98)- a través del dolo se puede anular un contrato por error aunque no
Esta norma es concreción del plazo general de prescripción de las
cumpla los requisitos del art. 1.266 CC, o anular un contrato por intimidación
acciones que empieza desde que pudieron ejercitarse (art. 1.969 CC). El
aunque no comprenda los limites del art. 1 267 CC En ocasiones la
artículo 1.301 establece para el error y el dolo que el plazo empezará a
jurisprudencia deline el dolo como una intención defraudadora o dañosa de
contarse desde que se celebra el contrato, lo que no puede aceptarse
una parte contratante respecto de la otra (STS 18.7.88), reprimiendo indiscriminadamente más que cuando el error es de una sola de las partes, sin
específicamente la mala te contractual todo comportamiento ilícito o abusivo que tenga sentido que pueda aprovecharse del dolo el que lo causa por un
en el seno de la contratación (STS 26.10.81). desconocimiento del mismo por la otra parte, si no se trataba de un error
excusable. Sin que este plazo corra para la mera subsanación de errores
materiales evidentes (STS 17.10.89).
'

66 CAP. II.—EL CONSENTIMIENTO sino que los mismos se deben restituir


CONTRACTUAL
por el solo
La doctrina entiende generalmente que dicho
plazo es un plazo de caducidad. Sin embargo la
jurisprudencia en alguna ocasión ha declarado que
se trata de un pla/.o de prescripción (STS 27.3.87),
lo que ha de considerarse una declaración obiter
dicta en un tema de congruencia procesal.

3.3.LA CONFIRMACIÓN DEL NEGOCIO


ANULABLE

Los negocios anulables pueden


ratificarse expresa o tácitamente (art.
1.311 CC). Hay ratificación tácita cuando
el contrato se cumple voluntariamente por
quien sufrió un vicio, si tenía conciencia
del mismo (STS 4.7.91).

En realidad la confirmación y la ratificación son


dos figuras distintas. La ratificación se refiere a los
negocios celebrados sin poder O poder
extralimitado (art. 1.259 CC), en los que
únicamente hay una ficción de eficacia retroactiva,
porque aunque se dice que existen desde su origen
nunca podrán prevalecer sobre derechos de los
terceros adquiridos antes de la ratificación; la
confirmación es propiamente una renuncia a la
acción de anulación, y por ello los efectos son
retroactivos, no porque haya una ficción de
retroacción, sino porque el negocio ha existido y es
válido desde su origen.
No son confirmables los contratos
radicalmente nulos (art. 1.310 CC), como
los contratos simulados con simulación
absoluta, o los que atentan contra la ley, la
moral o el orden público (SSTS 13.4.88,
31.1.91).

3.4. LA RETROACCIÓN DE EFECTOS DE


LA ANULACIÓN

Cuando se declara la ineficacia del


negocio, se considera que no ha existido
transmisión, y por tanto la restitución de
las recíprocas prestaciones se rige por el
principio de retroactividad real.
Así no se exige la prueba de la
propiedad o del mejor derecho a poseer de
los bienes trasmitidos por el transmíteme,
4. LA FORMA DEL CONTRATO bien como su modo de exteriorización. En
67 el derecho moderno existe contrato desde
que existe consentimiento (art. 1.278 CC),
efecto de la nulidad del título; el adquirente porque la forma no es, con carácter genera,
no hace suyos los frutos, rentas e intereses, requisito del contrato. Puede por tanto
sino que debe restituir la cosa con sus frutos definirse la forma como el modo de
y el precio con sus intereses (art. 1.303 exteriorización del consentimiento.
CC), y el detentador, no el dueño, corre con
el riesgo de destrucción de la cosa, Los derechos primitivos suelen ser derechos
debiendo restituir su valor si la cosa se formalistas que exigen para la eficacia de los actos
perdió aunque fuera sin su culpa (art. 1.307 jurídicos, en una ceremonia pre-constituida (rito), en
oralidad y unidad solemne de acto, con la presencia
CC), todo ello salvo la protección negocial física de todas las partes, y eventualmente la
de menores e incapacitados que cumplen redacción escrita y solemne por el representante de
con restituir en la medida de su la autoridad del negocio celebrado. La forma es así
enriquecimiento (art. 1.304 CC). un residuo documental de la solemnidad religiosa de
los contratos primitivos (lo que es un sentido más
restringido del concepto de forma). Los negocios de
derecho de familia (matrimonio y adopción), así
4. La forma del contrato como los negocios sucesorios (testamento y pacto
sucesorio) siguen siendo solemnes y formalistas, sin
embargo en el moderno derecho contractual, desde
el predominio de los principios del derecho natural
4.1. CONCEPTO DE FORMA DEL CONTRATO racionalista, se admite que el contrato surge por el
solo consentimiento, cualquiera que sea la forma en
La forma de un contrato es el rito legal que se ha celebrado, desde que concurren los
preconstituido a través del cual se expresa requisitos
la voluntad de los contratantes. Puede
concebirse bien como requisito del contrato,
'

69 4. LA FORMA DEL CONTRATO


6 g CAP. II.-EL CONSENTIMIENTO CONTRACTUAL
vés de la forma se puede fundar un juicio sobre la capacidad de
esenciales para la validez del negocio (art. 1.278 CC). La forma (rito de los otorgantes en el momento del otorgamiento, la forma
celebración, con presencia de las partes, o redacción por la autoridad del preconstituye un sistema de oponibilidad de los actos a tercero
acuerdo), no son requisitos de existencia o validez del negocio, sino sólo un
refuerzo de su eficacia.
(arts. 1.227, 1.526 CC), y constituye a priori un juicio de
verosimilitud sobre su causa.
El Derecho civil moderno es informal. Se presenta en Por eso cuando se otorga una escritura pública de formalización de un
ocasiones la falta de formalismo del derecho contractual contrato privado anterior, no se entiende que lo modifica, ni siquiera que lo
moderno como un gran progreso de la ciencia jurídica, pero no renueva, sino simplemente que utiliza un instrumento que el derecho le
deja de tener sus peligros: trae inseguridad a las relaciones otorga para su mayor efectividad (STS 17.5.99). Con todo no es lo mismo el
económicas entre particulares, se presta a maquinaciones protocolizar un documento privado en el que se formalizó un contrato,
defraudadoras de la otra parte contratante, da ocasión a la aunque participen ambas partes contratantes en la protocolización, que el
otorgamiento de una escritura pública, aunque sea del mismo contrato
retórica y a las maquinaciones de leguleyos, y se presta a la anterior; la protocolización es propiamente la presentación del documento al
preconstitución de situaciones ficticias en daño de terceros; notario a efectos de fehaciencia, mientras que la escritura pública otorga al
provoca desigualdades y resentimientos entre los iguales contrato algo añadido, una cierta radicalidad ofensiva al contrato a efectos de
tratados desigualmente, e incrementa la litigiosidad dando un su oponibilidad a terceros (art. 1.473 CC, art. 32 LH), y un cierto rango a los
protagonismo desmesurado a los tribunales. Por eso se observa derechos establecidos en el documento del que carece el documento privado.
en los derechos más innovadores (mercantil, laboral y Además la escritura pública hace fe del hecho de su otorgamiento y presta un
juicio de capacidad sobre los otorgantes, que no lo tiene el documento
administrativo), el renacimiento del formalismo, y todo el privado protocolizado.
régimen del derecho de obligaciones se estructura sobre el
significado constitutivo de la forma para el privilegio credicticio
y para la preferencia en la adquisición de la propiedad. En el derecho moderno usualmente la forma se identifica
Organizándose para la seguridad del tráfico de las riquezas con el documento, porque el derecho contractual ha perdido
sistemas de publicidad del estado civil, las sociedades y los oralidad y solemnidad, y los contratos normalmente se redactan
derechos (Registro civil, mercantil y de la propiedad), como y se suscriben por las partes, considerándose la firma, que da
mecanismo rigurosamente formalista en la preferencia de las autenticidad al documento escrito, como el modo ordinario de
titularidades. prestar el consentimiento, aunque si el consentimiento no
ofrece duda, hay contrato aunque ni siquiera haya documento
escrito (STS 13.2.94).
La forma solemne crea el derecho, mientras que el
4.2. FUNCIONES QUE CUMPLE LA FORMA DEL CONTRATO
documento constata su origen, otorgamiento, existencia y
Como la forma ni solemne (oral), ni escrita (documento) es voluntad de las partes otorgantes. Puede decirse que la forma
requisito del contrato, su función primordial es la prueba del crea, mientras el documento es un testimonio pre-constituido
contrato. Pero la forma y el documento son algo más que un de la verosimilitud de su causa. La máxima eficacia formal la
mero medio de prueba, también identifica el origen en el obtiene el documento público, que hace prueba plena de su
tiempo y el lugar de otorgamiento, lo que es decisivo para fecha de otorgamiento (art. 1.218 CC), incorpora un juicio de
determinar su oponibilidad a terceros, da autenticidad al acto, capacidad sobre los otorgantes,
los otorgantes y su contenido. A tra-
'

7Q CAP. II.—EL CONSENTIMIENTO credicticio (art. 1.924.3 CC), y aunque puedan


CONTRACTUAL servir de título para la ejecución, o tener
preeminencia para la prueba de las obligaciones o
fundamenta un sistema de privilegios para la opo-nibilidad a terceros de la transmisión
credicticios (arts. 1.926 y sigs. CC), da de los derechos reales, no
preferencia en la adquisición de la
propiedad (art. 1.473 CC, art. 32 LH), y
es, en términos generales, presupuesto
para el acceso a los registros públicos. La
eficacia del documento privado en el
tráfico y en el proceso es siempre más
dudosa e incorpora elementos de
sospecha sobre la realidad de su
otorgamiento, fecha y capacidad de las
partes, y aunque se admite que su fecha y
autenticidad se puede probar por
cualquier medio (SSTS 12.3.85,
18.10.90), exige en general un elemento
externo de prueba o comprobación
externa de su realidad indubitada y de su
causa.

Tanto la escritura pública como el documento


privado se constituyen en títulos de un crédito o
contrato, cuando la realidad del contrato o del
crédito se pruebe preferentemente con el
documento escrito original. El documento de
crédito surte entonces ciertos efectos por sí mismo:
en posesión del deudor permite presumir el pago
(art. 1.900 CC), permite presumir la condonación
de intereses (art. 1.110 CC), y en ciertas
condiciones la condonación de la deuda (art. 1.189
CC), la destrucción de buena fe del documento de
crédito exime de restituir en el pago de lo indebido
(art. 1.899 CC). El título hace las veces del
derecho (como en el pago a un acreedor aparente:
art. 1.164, o en la inutilizaron del título de crédito
en el cobro de lo indebido: art. 1.899 CC).

El documento privado es fehaciente


en los supuestos del artículo 1.227 CC.
La fehaciencia pública garantiza la fecha
del documento, o la firma de los
otorgantes, e incorpora, frente a terceros,
la verosimilitud de la causa del contrato,
y es tutelada por un importante
despliegue de medidas penales (delitos
de falsedad, falsificación, estafa,
alzamiento, etc.).

El documento privado reconocido


judicialmente, igual que el documento privado con
fecha fehaciente (art. 1.227 CC), no son
documentos escriturarios a efectos del privilegio
4. LA FORMA DEL CONTRATO 71
DOCUMENTO PRIVADO
otorgan por sí rango al crédito (SSTS 1.5.1 896,
23.1.42, 1 5.4.55), como tampoco lo otorga el Son muy excepcionales los actos o
protesto de una letra de cambio (SSTS 29.4.88,
14.6.88) o el acta notarial (SSTS 16.6.47, 17.6.58). contratos en los que se exige escritura
pública como requisito esencial para la
El valor de la forma pública es un existencia del negocio. Es decir, la forma
trasunto del papel que se reconoce al como requisito denominado ad
Estado en una sociedad moderna. La solemnitatem). Los más importantes son
realidad jurídica la crean las partes la donación de inmuebles (art. 633 CC), y
contratantes privada y directamente. El el contrato de hipoteca a efectos de su
origen de las relaciones económicas está inscripción en el registro de la propiedad
en la voluntad y consentimiento de los (art. 1.875 CC). En todos los demás
particulares, la forma no se organiza para casos, como decimos, el contrato existe
crear una realidad nueva o distinta de la desde que hay consentimiento, y desde
creada privadamente por las partes, sino ese momento las partes pueden compeler-
que tiene sólo el sentido de preconstituir se recíprocamente a la documentación y
una prueba en período no sospechoso, y formalización del contrato efectuado (art.
facilitar sistemas de autenticidad y 1.279 CC).
preferencia en la ejecución de los créditos
y adquisición de la propiedad. Por la importancia del documento
público, la ley otorga a los contratantes
una acción específica destinada a elevar
el documento privado a escritura pública
4.3. LA FACULTAD DE ELEVAR A (arts. 1.278 y 1.279 CC). A partir de su
formalización pública, el acuerdo

F-——
ESCRITURA PÚBLICA LOS
CONTRATOS CONSENSÚALES O
FORMALIZADOS EN
72 CAP. II.—EL CONSENTIMIENTO 5.1. SIGNIFICADO DE LA INTERPRETACIÓN
CONTRACTUAL

La interpretación es el medio o
escriturario. Si bien el rango escriturario instrumento de averiguar la realidad del
del crédito, es decir la preferencia y contenido de un contrato.
oponibilidad sobre otros posteriores,
vendrá dado no por la fecha de su El juicio o razonamiento jurídico no se puede
otorgamiento sino por la de la fecha de su simplificar en unas reglas lógicas interpretativas. La
elevación a escritura pública. interpretación es necesariamente una decisión sobre
lo que entre las partes ha sucedido, y también sobre
sus consecuencias; así podemos considerar a la
El artículo 1.280 CC hace un detallado elenco
interpretación como función indisolublemente ligada
de los actos o contratos que deben constar en
a la esencia de lo jurídico, función que en sí misma
documento público, que en realidad son
es difícil de explicar ni sistematizar. Los grandes
prácticamente lodos, pues pueden las partes
tratados sobre la interpretación que se encuentran en
compelerse al otorgamiento de escritura pública si
los textos escolásticos y pandectistas, se explican por
el objeto del contrato sobrepasa las 1.500 ptas.
las posibilidades filosóficas que ofrece la
Limitación que probablemente tenía sentido
«interpretación», como sistematización virtual de la
cuando se redactó el Código pero que hoy en día
esencia de lo jurídico, pues las reglas de la inter-
parece redundante. Siempre que la ley exige forma
pretación establecen los principios a través de los
pública, hay que entender que otorga a las partes la
cuales se llega a un juicio. La formulación pues de
facultad de elevar a escritura pública, a no ser que
reglas interpretativas tiene una gran carga ideológica
se establezca expresamente que la forma es un
y retórica, en ocasiones brillante, aunque presenta el
requisito del negocio, según la interpretación
peligro de falta de consecuencias prácticas y de
autorizada del sentido de la forma que nos da el
excesivo conceptualismo.
propio Código (art. 1.279 CC).

5. La interpretación del contrato


5. LA INTERPRETACIÓN DEL
CONTRATO 73
en los contratos; y cumple una función
La interpretación (interpretar = entre reconstructiva del
las partes) se sitúa como función contrato (STS 20.11.97), ante la necesidad
jurídica entre dos extremos: la fijación de establecer
de los hechos (lo declarado), y la las consecuencias de lo que las partes no
determinación de sus consecuencias han previsto o
jurídicas (la calificación). Sin embargo de las modificaciones que sea necesario
la experiencia enseña que la fijación de establecer ante
los hechos es inseparable de la circunstancias sobrevenidas, imprevisibles
determinación de sus consecuencias, y o no, que alte
que el averiguar lo querido por las ran los presupuestos básicos sobre los que
partes contratantes, es inseparable de su las partes con-
calificación; interpretar es así, también rataron; y también la necesidad de proteger
saberlo sucedido, ponerle un nombre a a terceros
lo sucedido y lo querido, y determinar (acreedores, legitimarios, el fisco, etc.),
los efectos jurídicos. que aunque no
sean parte en el contrato pueden ser
La interpretación se mueve así en el afectados por el
equilibrio imposi mismo.
ble entre lo real (lo declarado, los hechos F

antecedentes y
consecuentes a la declaración), y lo ideal
(lo querido el
derecho), y en ambos planos, el material
y el espiritual la 5.2. REGLAS DEL CÓDIGO CIVIL
SOBRE INTERPRETACIÓN DE LOS
interpretación no sólo cumple una CONTRATOS
función declarativa'dc
lo sucedido y querido por las partes, sino El Código civil recoge en los
que cumple una artículos 1.281-9 unos principios
función complementaria, supliendo las jurídicos sobre la interpretación de los
lagunas, ambigüe
contratos, que están enfocados desde una
dades y oscuridades que muy
perspectiva funda-
comúnmente se encuentran
74 CAP. II.—EL 5. LA 75
CONSENTIMIENTO INTERPRETA
CONTRACTUAL CIÓN DEL
CONTRATO

mentalmente práctica, partiendo del contratos. En la práctica se observa que


principio básico formulado en la normalmente cuando se alegan en casación las
normas sobre interpretación de los contratos no se
codificación de la supremacía de la traen a colación la discusión sobre los grandes
voluntad (lo ideal, lo querido, el interés principios del derecho positivo, sino que lo que se
privado), sobre lo real (lo declarado, el denuncia es una incoherencia de la sala de instan-
derecho). Las normas del Código civil cia o una contradicción en el desarrollo lógico del
sobre interpretación de los contratos iter justificador de una sentencia. En realidad las
tienen una eficacia indiscutible y se normas jurídicas sobre interpretación que se
recogen en el Código han de interpretarse como
alegan reiteradamente en casación como
principios básicos de lógica jurídica, y es así
normas jurídicas positivas. como se aplican por la juns-prudencia.
La jurisprudencia de nuestro Tribunal
Supremo, aunque considera que la interpretación
de los contratos es básicamente una cuestión de 5.2.1. La supremacía de la voluntad
hecho no recurrible en casación, cuya fijación sobre la declaración
corresponde a los tribunales de instancia, admite
sin embargo en ocasiones motivos de casación Establecido como principio la
fundados en la aplicación indebida de las reglas
normativas del Código sobre interpretación de los
supremacía de la voluntad sobre la
declaración (art. 1.281 CC), el Código
parte de presuponer que la voluntad se realidad espiritual que sólo se puede comprender
ajusta a la declaración y que la intención cuando se manifiesta por signos externos, y por eso
la discrepancia entre voluntad y declaración se
«real» sólo se tiene en cuenta cuando la enfrenta siempre a un difícil problema de prueba en
discrepancia con la declaración es el proceso, máxime teniendo en cuenta que en los
evidente (art 1.2»/, párr 2) sin que se deba contratos la voluntad real es una voluntad común a
extender lo querido más alia de lo las partes, y en virtud de los principios de confianza
declarado (art. 1.283 CC), y debiéndose y responsabilidad, y de la protección de la
apariencia, aunque se pruebe la discrepancia entre
entender la declaración de las partes en el lo declarado y lo querido, la voluntad individual
sentido más conforme a la naturaleza y sólo se protege en los términos excepcionales que
objeto del contrato (art. 1.286 CC), antes hemos examinado del error sustancial. Por
carácter objetivo de la interpretación que eso si los términos de un contrato son claros ha de
resulta reforzado para los actos de estarse al tenor literal de sus cláusulas (art. 1.281,
comercio (art. 57 C de C). párr. 1 CC: in claris non fit inter-pretatio), y la
discrepancia entre lo declarado y lo querido no se
puede presumir, sino que debe probarse
En términos generales la «intención» y la cumplidamente; la jurisprudencia declara
«voluntad» reiteradamente que si los términos de un contrato
son claros no ha lugar a aplicar reglas
interpretativas (SSTS 28.7.95,20.2.97).

5.2.2. Principios interpretativos de


carácter supletorio

Formulado el principio general de la


supremacía de la voluntad real, el Código
establece cinco principios supletorios para
determinar la voluntad de los
contratantes, principios que se conciben
como reglas prácticas, del buen discurrir
lógico del jurista, y que rara vez son la
ratio decidendi de una sentencia judicial,
sino que se utilizan preferentemente para
reforzar una argumentación decisoria que
complementan.
a) Artículo 1.282 CC. Los contratos
deben interpretarse no sólo en función de
lo que las partes dicen, sino también en
función de lo que las partes hacen,
debiendo atender principalmente a los
actos coetáneos y posteriores al contrato.

Una reiterada jurisprudencia matiza que


también los actos anteriores de las partes sirven
para interpretar el contrato (SSTS ld.7.92,
31.3.97), sin embargo parece acertada la redacción
del Código, pues los actos posteriores y coetáneos,
sin excluir los anteriores, que están implícitamente
comprendidos en la redacción del iirlículo 1.282
CC, tienen una cierta preeminencia. Valorar sus
76 CAP. ll.-EL
5. LA INTERPRETACIÓN
CONSENTIMIENTO
DEL CONTRATO
CONTRACTUAL

actos comprende también valorar sus relaciones a contrario sensu, la declaración ha de valorarse
sociales e intereses (STS 24.5.89). según el tiempo en que se efectuó; el origen del
contrato es la declaración y ha de estarse a su valo-
Este artículo tiene además una segunda lectura ración según el tiempo y lugar en que se celebró el
contrato. contratos. También los usos propios de
los contratantes v
b) Artículo 1.284 CC. Principio de su
J
lenguaje.
conservación del
contrato. La interpretación de un contrato e) Artículo 1.288 CC. Principio in
y de sus cláusu dubio contra stipu-latorem. Las cláusulas
las ha de hacerse del modo más adecuado oscuras de un contrato no deben
para que pro favorecer a la parte que ha causado la
duzca efectos. oscuridad.
Si un contrato de opción de compra se pacta Seguramente la redacción del Código supone
por dos años a partir de la fecha de celebración del también inconscientemente, establecer una
contrato (8.9.83), y se dice en otra cláusula que la jerarquía en los principios interpretativos de un
opción durará hasta el 1.9.85, la contradicción contrato. Las palabras crean el contrato (son el
interna de ambas cláusulas contractuales debe principio el origen), pero el gesto, los actos
resolverse en pura hermenéutica contractual a favor coetáneos y posteriores son eí principal criterio
de la eficacia de la opción efectuada el 3.9.85 (STS interpretativo (lo más humano). La conservación
6.3.89). Este principio se utiliza no sólo para dar del contrato, la vida del mismo y de todas sus
eficacia al contrato, sino también a todas sus cláusulas, prevalece sobre el espíritu, la
cláusulas, y en este sentido no se considera que la interpretación sistemática, que representa la
redacción de un contrato es reiterativa o imprecisa, autoridad, mientras que lo usual, lo popular, lo
o que las partes carecieran de voluntad negocial, o común, lo sencillo es el ultimo criterio
que condicionaron o suspendieron la declaración de interpretativo tenido en cuenta por el Código : que
voluntad, o que lijaron un término para el inicio o recuerda sin embargo la necesidad de condenarla
la resolución de los efectos del contrato. oscuridad' castigando a quien crea la duda.
Afirmándose también en este contexto que toda
renuncia ha de constar expresamente.

c) Artículo 1.285 CC. Principio de 5.2.3. Principio de la mayor


la interpretación reciprocidad de intereses en
sistemática. Las cláusulas de un contrato los contratos onerosos
se interpretan
las unas por las otras, atribuyendo a las Es curioso constatar que el Código no
dudosas el resul recoge el principio de favorecer al deudor,
tado que resulta del conjunto. que es uno de los principios clasicos de
interpretación del derecho de obligaciones
Las cláusulas no se pueden interpretar que se recoge sin embargo expresamente
aisladamente, fuera de contexto (STS 30.12.91), en el artículo 59 del C de C.
pues el espíritu de los contratos es indivisible (STS
20.4.93), los contratos forman un todo orgánico
(STS 30.11.64). En este contexto se refiere también Frente a la visión histórica de un deudor pobre
en ocasiones la jurisprudencia a la prevalencia de que es esclavizado por los ricos usureros, el
lo particular sobre lo general (STS 11.4.91). derecho moderno constata que el deu-■or puede
ser el rico, pues el deudor en el sistema financiero
es el banco que presta y el Estado que acuña
d) Artículo 1.287 CC. Principio de moneda. El principio de lavorecer al deudor pierde
la interpretación su sentido cuando se suprime la prisión por
usual del negocio. El uso o la costumbre deudas. Ser insolvente ya no es delito (excepto la
del país se ten insolvencia Rolosa), y por ello deja de tener
drán en cuenta para interpretar las sentido la interpretación restrictiva He la deuda. El
principio de restricción de las deudas se sustituve
ambigüedades de los por el de la mayor reciprocidad de las prestación.

En vez de la tutela del deudor, como


principio supleto-
78 CAP. II.—EL CONSENTIMIENTO onerosos, y de menor reciprocidad en los
CONTRACTUAL
gratuitos, que se formula como principio
supletorio de segundo grado, cuando de
rio de segundo grado, se recoge en el otro modo fuera imposible resolver las
Código el principio de la mayor dudas interpretativas (SSTS 20.1.90,
reciprocidad de intereses en los contratos
18.6.92).

Son pocas las sentencias que aplican CAPÍTUL


directamente este criterio. En principio parece O III LA
tutelarse el justo equilibrio de las prestaciones de
modo que la interpretación de los contratos ha de CAUSA
hacerse para evitar que una de las partes se
enriquezca a costa de la otra (como se alega en el DEL
interesante recurso de casación desestimado de la CONTRAT
STS 23.12.96), principio que también se alega frente
a una alteración esencial de las circunstancias, sin O
embargo la jurisprudencia suele aplicar directamente
el principio que prohibe el enriquecimiento injusto y
rara vez hace mención en ese contexto de este inte-
resante artículo del Código. En ocasiones se emplea
por la jurisprudencia para destacar que una cláusula 1. El significado de la causa del
contractual es necesaria para el justo equilibrio de contrato
las prestaciones (STS 28.2.97), pero seguramente la
difícil comprensión y la tortuosa redacción de este El concepto de causa es uno de los más
artículo ha conducido a que no se le saque debatidos del derecho patrimonial, que es
jurisprudencialmente el provecho que merece. tributario de las discusiones filosóficas
sobre la causa, y que en derecho se
caracteriza por su extrema versatilidad. La
causa pretende serla razón jurídica de un
contrato, y es el elemento más espiritual de
la identidad del contrato mismo, parece a
la vez el fundamento de la identidad del
contrato y la justificación de sus efectos.
El Código civil refiere además indistinta-
mente el término causa a la causa de la
obligación y a la causa del contrato. En
nuestro derecho, la falta de precisión de
los textos legales y la excesiva divagación
y pretensiones filosóficas de alguna
doctrina ha conducido a que la elaboración
jurídica del concepto de causa haya sido
realizada por nuestros tribunales con una
finalidad práctica.

El examen de la jurisprudencia nos


muestra que la causa del contrato, como
elemento esencial definitorio del mismo,
es utilizada en tres contextos distintos: en
primer lugar, como reciprocidad
contractual que justifica el contrato mismo
entre las partes; en segundo lugar, como
elemento de calificación de la esencia y el
nombre de los contratos y su moralidad
objetiva, en relación dialéctica l í e n t e a la
voluntad declarada por los contratantes,
que define el contrato frente a terceros; y,
en tercer lugar, como justificación del
cumplimiento y subsistencia de los electos
del contrato. Es la triple perspectiva desde
la que vamos a estudiar la causa en este
capítulo.

En su primer sentido, la causa


fundamenta el contrato n el sinalagma o reciprocidad contractual. La reciproci-
80 CAP. III—LA 2. ANOMALÍAS CAUSALES EN LA 81
CAUSA DEL CALIEICACIÓN DE LOS CONTRATOS
CONTRATO

dad contractual es un requisito causal del marios (inoficiosidad). La justicia económica del
contrato (art. 1.274 CC). En los contratos contrato informa en el artículo 1.154 CC la facultad
onerosos la existencia y subsistencia de la de moderación equitativa por el juez de la pena
convencional pactada para el caso de
prestación recíproca es un elemento esen- incumplimiento, y otras instituciones se fundan
cial definitorio del contrato mismo (art. también de modo mediato o inmediato en la justa
1.261 CC), y las obligaciones de ambas reciprocidad, como la teoría de la cláusula rebus
partes se sustentan una en la otra. sic stantibus, la imposibilidad sobrevenida, la
resolución de los contratos (art. 1.124 CC), y las
doctrinas del error en el consentimiento y
La causa se utiliza en primer término para
enriquecimiento sin causa. Y, en general, el precio
distinguir los negocios onerosos y gratuitos (art.
injusto levanta sospecha sobre la moralidad del
1.274 CC), distinción que es decisiva para fijar el
contrato y sus fines, pues la equivalencia justa es lo
régimen jurídico de un acto en cuanto a la
que la STS de 29 de noviembre de 1989 denomina
capacidad, forma, la representación y sus efectos
presupuesto de razonabilidad del contrato. Todas
frente a terceros. Pero se trata de una clasificación
éstas son cuestiones que tratamos más
que se refiere principalmente a aquellos contratos
detenidamente en otros lugares.
que tienen como finalidad crear obligaciones o
transmitir las cosas o servicios, es decir de los
contratos que de por sí enriquecen y empobrecen, y
que no agota el orden contractual pues aparte de los
contratos remuneratorios, a los que se refiere el 2. Las anomalías causales en
propio artículo 1.274 CC, hay contratos que no se la calificación de los
pueden calificar claramente de onerosos o
gratuitos; así para el contrato de sociedad la causa
contratos
es el ánimo de lucro, y para el mandato la causa es
la libre aceptación de la gestión por el mandatario. La causa es también un presupuesto
La reciprocidad en definitiva es un elemento causal legal de calificación de los contratos. Los
de determinados contratos, pero no la esencia del contratos son lo que son y no lo que las
contrato mismo, que se define, como hemos visto, partes dicen que son o quieren que sean.
como voluntad creadora de obligaciones, que el
derecho tutela. El ser lo que es se define en función de la
interrelación de sus prestaciones (la
causa). La discrepancia entre la realidad
La reciprocidad como causa es la del contrato y lo que digan o hagan las
interdependencia de dos prestaciones, partes, puede ser inconsciente o
pero no la identidad de valor de dichas consciente, corregida luego por los
prestaciones recíprocas. Como hemos propios contratantes, deducida en el
explicado en el volumen primero de esta tráfico por terceros perjudicados o
obra, la equivalencia de las prestaciones declarada por los tribunales. Se conocen
no es un requisito causal del contrato, y diversas modalidades de divergencia
no define la reciprocidad. La reciprocidad pretendida entre la voluntad y la
causal es una reciprocidad formal, y por declaración: son contratos fiduciarios
ello el enriquecimiento es justo aunque el aquellos contratos que son reales pero
precio o valor de la contraprestación no cuya finalidad ocultan las partes,
sea equivalente en los contratos onerosos. confiando su cumplimiento a la sola
La justicia del precio no es requisito causal voluntad de la otra parte, lo que se hace
pero, como hemos visto al tratar la teoría general de con fines de garantía (fiducia cum
la obligación, tiene importantes consecuencias creditore), o con otros fines (fiducia cum
jurídicas. La razón es que la justicia económica de amico); la divergencia puede ser debida a
los contratos, no sólo interesa a las parles, sino que una simulación expresando en el contrato
es garantía frente a terceros (acreedores,
legitimarios), y sustenta el orden fiscal y la una causa distinta de la real (art. 1.276
intervención administrativa en la contratación. La CC). En el orden de la correcta
injusticia del precio y la reciprocidad justa de las calificación, la causa tutela también un
prestaciones son elementos determinantes de la orden de moralidad objetiva en los
calificación de los contratos, especialmente en la contratos lo que lleva a negar eficacia a
definición de usura, simulación y fraude de aquellos contratos que tengan una
acreedores o legili-
motivación o finalidad inmoral o ilícita negocios que persigan
(teoría de la causa ilícita), o a aquellos
CAP. til.—LA CAUSA DEL CONTRATO 2. ANOMALÍAS CAUSALES EN LA CALIFICACIÓN
DE LOS CONTRATOS
§3
mediante el engaño, la simulación o la
fiducia, una finalidad prohibida por la ley.
presume causal, plena e incondicionada
(SSTS 26.11.98, 12.2.96,
15.10.93,21.7.92).
2.1. LA TF.ORÍA DEL CONTRATO
FIDUCIARIO El negocio fiduciario fue objeto de un
importante esfuerzo teórico por parte de la doctrina
civil de los años cuarenta, que recibió la influencia
2.1.1. Concepto y clases de contrato de las categorías elaboradas por la doctrina
fiduciario alemana, y que llegó a tener un importante reflejo
en la jurisprudencia, siendo generalmente aceptada
Se define como contrato fiduciario la llamada teoría del doble efecto, que explicaba la
aquel contrato destinado a trasmitir la fiducia desde la perspectiva de la plena eficacia
propiedad, bien para obtener sobre la base externa del contrato real transmisivo y de relaciones
internas meramente obli-gacionales; la doctrina y
de la confianza que inspira el adquirente jurisprudencia adoptan hoy posiciones unitarias,
(fiducia cum amico), una finalidad cuyo mucho menos teóricas, y conciben el negocio
contenido se reservan las partes y ocultan fiduciario como una realidad sociológica, la de una
a los terceros {pactum fiduciae), bien para apariencia que no se adapta estrictamente a la
que la propiedad trasmitida quede en finalidad de lo querido, y cuyos efectos hay que
determinar en cada caso entre las partes y frente a
garantía de un crédito (fiducia cum terceros.
creditore).
La fiducia se define entonces como una La fiducia cum amico se emplea con
atribución patrimonial fundada en la confianza para las más diversas finalidades: para ocultar
que el bien trasmitido se destine a una finalidad, la titularidad real, por separada que
que normalmente ocultan las partes, constitutiva del
pactum fiduciae. La finalidad del contrato es
compra un piso y lo pone a nombre de
ficticia, pues el fiduciario aparece como titular, unos amigos (STS 27.7.99), o hijo que
normalmente como comprador, sin serlo realmente pone el piso que compra a nombre del
por no haber desembolsado el precio, pues o es un padre ante dificultades financieras (STS
acreedor del transmitente (fiducia cum creditore) o 27.11.95); con finalidad de
es un detentador ficticio de una propiedad que está intermediación: transmisión de unas
destinada a un fin (contenido obligacio-nal de la acciones a gestor financiero para facilitar
fiducia). La teoría del contrato fiduciario está los trámites de su venta (STS 4.7.98), o
conceptual y prácticamente estrechamente ligada a
la teoría de los contratos simulados, y en multitud venta ficticia para facilitar la
de sentencias los conceptos de fiducia y simulación administración de los bienes (STS
se utilizan indistintamente como conceptos 22.2.95), o la gestión de su depósito (STS
análogos. Sin embargo en la fiducia la venta es real, 13.7.99), o la actuación de un mandatario
y querida por las partes, y en ello se distingue (STS 4.7.98), o para obtener ventajas que
habitualmenle de la simulación (SSTS 6.7.92, el titular no podría obtener, como
30.1.91,28.10.88). preferencia en la adquisición de unas
viviendas de protección oficial (STS
La jurisprudencia admite por razones 19.6.97).
prácticas y de simplicidad la validez y
eficacia de las ventas fiduciarias. La La fiducia cum creditore, se califica
utilización de personas interpuestas o la por la jurisprudencia como una
ocultación de la finalidad negocial, transmisión real y efectiva, admitiendo
creando realidades ficticias, puede ser por la jurisprudencia que la causa es la
sospechoso, pero no es por sí mismo garantía, una causa real y efectiva que no
ilícito, si no persigue un efecto ilícito o es simulada, pero que no es una causa de
fraudulento (STS 15.3.96). Si bien es transmisión definitiva de la propiedad
reiterada la jurisprudencia que afirma que (SSTS 13.3.95, 5.7.93). Pero en aplicación
la fiducia no se presume, y que toda de los principios de protección de la
transmisión de la propiedad se apariencia, buena fe y responsabilidad, el
pactum fiduciae no se considera oponible a comisoria, supone la nulidad del pacto por
terceros. La prohibición del pacto de la ley el que el acreedor hace suya la cosa
84 CAP. III—LA CAUSA DEL 2. ANOMALÍAS CAUSALES EN LA CALIFICACIÓN
CONTRATO DE LOS CONTRATOS

dada en garantía, o la transmite por su latorio). La enajenación sólo se considera fiduciaria
propia autoridad, sin ajustarse a los o simulada cuando conste expresamente la falta de
procedimientos públicos establecidos. La una voluntad real de las partes de transmitir los
transmisión fiduciaria en garantía por sí bienes, o cuando la falta de verosimilitud del precio
misma no infringe el pacto de la ley permita lógicamente inferir que la finalidad de
garantía fue lo decisivo en el acuerdo (STS
comisoria, pero el pacto agregado dando 15.6.99).
al acreedor libertad de hacer suya la cosa
dada en garantía sería nulo de pleno
derecho (SSTS 13.3.95, 9.12.98,5.6.99).
2.1.2. Efectos de la transmisión
En la STS 13.5.98 se afirma tajantemente que
el incumplimiento de la obligación garantizada no
fiduciaria
autoriza a la Caja de Ahorros fiduciaria a enajenar
el bien dado en garantía, aunque se emplee el La titularidad fiduciaria no es una
procedimiento de la subasta notarial y los bienes titularidad real a efectos de poder ejercer
sean muebles, porque el artículo 1.872 CC no es una tercería de dominio en caso del
aplicable a la fiducia, sino sólo a la prenda. En la embargo de dichos bienes por deudas del
confusa STS 30.1.91, tras reconocer la eficacia fiduciante o en caso de concurso o quiebra
frente a terceros de buena fe de una enajenación
por el fiduciario cumplido el término de la
del mismo; se considera a estos efectos
garantía, le obliga sin embargo a reintegrar el que la titularidad la continúa detentando el
valor del bien no el precio escriturado de la venta. fiduciante (SSTS 13.7.99, 10.12.92,
7.5.91), y ello aunque el fiduciante
incumpla el crédito garantizado, lo que
La fiducia en garantía se transforma sólo dará lugar a las oportunas acciones
así en una garantía real que otorga al personales (STS 2.12.96).
fiduciario el derecho de retención de la
cosa, pero no el derecho definitivo de Si el fiduciario incumple el pactum
hacerse propietario pleno en caso de fiduciae, y apare
impago, ni el de enajenar a terceros y ciendo como propietario enajena los
cobrarse el crédito en caso de impago, ni bienes fideicomiti-
tampoco otorga preferencia credicticia dos, la enajenación se entiende en
alguna sobre los bienes enajenados. La principio válida frente a
venta es válida, pero la retrocesión ha de terceros adquirentes de buena fe a título
hacerse en los términos pactados, sin que oneroso. La
la garantía pueda extenderse a otras razón de ello es la confianza generada en
deudas posteriores distintas de las el tercero, y el
pactadas originariamente (STS 4.6.98). principio de responsabilidad, pues es
lógico que si el fidu
En ocasiones la fiducia se oculta a través de ciante crea la apariencia responda de ella
negocios complejos, como puede serlo una venta ante los terceros
con pacto de retroventa por el precio de una de buena fe, aunque no se trate de bienes
cantidad prestada, o una opción de recompra de muebles o aun
los bienes cedidos en garantía (SSTS 1 5.6.99, que no tenga la protección del registro
31.7.96, 6.7.92), o a través de daciones en pago
condicionadas (STS 22.2.95). En estos casos los (SSTS 3 12 96
negocios no se presumen fiduciarios, y, por 30.1.91).
ejemplo, la venta con pacto de retroventa, aunque '
tenga finalidad de garantía, es un negocio con
nombre en derecho, que es perfectamente lícito y Los efectos frente a terceros no son
que no es fiduciario (STS 22.1.98, en el que el indiscriminados, y jurisprudencia reiterada ha
precio verosímil es el elemento determinante para declarado que si el fiduciante demuestra el carácter
no estimar el acuerdo de retroventa como simu- fiduciario o simulado de una enajenación los
arrendatarios no pueden pretender ejercitar el
retracto arrendaticio (SSTS 7.10 97 3.12.96, 5.7.93,
20.6.92). También el fiduciante está ligado por la la ión intempestiva del bien dado en garantía (STS
fiducia y por ello si enajena el bien transmitido dis 12.11.91).
enajena válidamente, pero debe indemnizarlos po
daños v perjuicios que cause en el fiduciario por sic
g£, CAP. III.—LA CAUSA DEL
CONTRATO
La experiencia enseña que aunque el
engaño o la defraudación
2.2. EL CONTRATO SIMULADO

2.2.1. Definición y clases


Se define como contrato simulado
aquel contrato otorgado sin voluntad real
de contratar, cuya realidad es ficticia, y que
oculta bien la inexistencia de contrato
(simulación absoluta), o bien el ánimo de
encubrir un contrato distinto del que
aparece (simulación relativa). La causa se
presume en los contratos (art. 1.277 CC),
por lo que la simulación no se presume
(SSTS 31.5.99, 6.3.99).
El concepto de simulación ni es claro ni es
unívoco. Hay tres corrientes fundamentales
conceptuadoras de la simulación: a) una corriente
subjetiva pone el acento en la divergencia consciente
entre lo declarado y lo querido, b) una corriente
formalista pone el acento en la falsa apariencia
creada por los contratantes, y c) la corriente
mayoritaria hoy en día pone el acento en la
ocultación de la identidad causal de los contratos
como razón definitoria de la simulación.

La consideración causal de la
simulación (art. 1.276 CC), expresa el
carácter objetivo de la simulación, ligada a
la recta calificación de los contratos, en los
que las cosas son lo que son y no lo que las
partes dicen que son, y en el que la
calificación que hagan las partes de un
contrato no vincula a los terceros, y en
particular no vincula a los tribunales (STS
10.12.96). La simulación no es una restric-
ción mental o engaño, pues se refiere al
contrato mismo; y además, la simulación
puede ser querida por ambas partes
contratantes, o por el contrario ser una
realidad objetiva, aunque no conste o no
exista una voluntad o intención expresa de
simular en ambos o en uno de los
contratantes. La ocultación consciente o la
defraudación no son elementos definitorios
de la simulación, que puede deducirse de la
realidad misma de los contratos, aunque las
partes contratantes actúen de buena fe y sin
ánimo de engañar a terceros o de ocultar la
realidad de los contratos.
2. ANOMALÍAS CAUSALES EN LA CALIFICACIÓN DE también a una simulación parcial en que
LOS CONTRATOS
87 las partes simulan un precio distinto del
acordado (STS 23.10.95), o unos sujetos
de terceros no es un elemento esencial delinitorio de distintos de los contratantes mediante la
la simulación, sin embargo aparece en la mayoría de interposición de personas (STS 19.6.97).
las sentencias que tratan sobre simulación, y aun
puede calificarse como elemento natural o
característico de la simulación. Así se simulan
contratos de renta vitalicia para defraudar a los 2.2.2. Los indicios de simulación
legitimarios (STS 24.5.97), contratos de opción de
compra y retractos para defraudar el régimen formal
de las garantías reales inmobiliarias (STS 22.1.98), La simulación difícilmente se puede
contratos ficticios de venta para defraudar los probar de modo directo, y por ello la
acreedores (SSTS 29.1.92, 16.9.96), o derechos jurisprudencia afirma reiteradamente que
arrendaticios (STS 30.10.95); se simulan ventas a la simulación se prueba por indicios, como
bajo precio por el mandatario para defraudar los voluntad o intención presumida (SSTS
derechos del mandante (STS 23.10.94), o del pupilo
(STS 26.5.97) o del heredero fideicomisario (STS
30.7.96, 24.11.98). La calificación de la
20.10.96), se simulan contratos de arrendamientos simulación comporta también un juicio
para defraudar los derechos de los adjudicatarios en moral sobre la finalidad y sentido de un
pública subasta (STS 14.6.97), etc. contrato. Especialmente en su incidencia
frente a terceros afectados.
El concepto de simulación relativa se
suele referir al supuesto en que los Así no es la falta del precio lo que define la
contratantes disimulan u ocultan un simulación en la compraventa, sino que aunque el
precio esté declarado en la escritura, son indicios de
contrato distinto del que conciertan, siendo simulación la falta de acreditación de su pago
el ejemplo más frecuente el de una efectivo, aunque se confiese recibido (SSTS
compraventa que disimula una donación. 19.12.98, 20.3.98,
Pero la simulación relativa puede referirse
88 CAP. III.—LA CAUSA DEL 2. ANOMALÍAS CAUSALES EN LA CALIFICACIÓN
CONTRATO DE LOS CONTRATOS
89
21.7.97); el bajo precio en relación con el valor real
de la cosa vendida (SSTS 8.7.99, 1.3.99, 16.9.96, La acción de simulación la puede
15.3.95); o el reconocimiento de deudas, la ejercer cualquier interesado (STS 26.5.97),
subrogación de créditos o la atención de mejoras no y en principio es imprescriptible, pues la
acreditadas (SSTS 13.3.97). También se toman como falta de causa da lugar a la inexistencia
indicios simulalo-rios, la falta real de desposesión de radical del contrato (STS 23.12.92).
los bienes por el vendedor aunque haya traditio
escrituraria o ficta (SSTS 25.2.99, 29.1 2.95,
29.9.88), las relaciones estrechas familiares o de Alguna sentencia ha declarado que no pueden
amistad entre los contratantes (SSTS 20.12.96, ejercitarse simultáneamente las acciones de
12.7.96), o la finalidad contestada de perjudicar a los simulación y de rescisión por fraude de acreedores
acreedores (SSTS 27.10.98, 16.9.96, 10.12.96) o (STS 14.12.93), pero el ejercicio simultáneo o
titulares de un derecho (como en materia subsidiario de acciones no es una situación
arrendaticia, SSTS 14.6.97, 30.10.95). Y excepcional en nuestro derecho en el que las
reiteradamente la JLirisprudencia aplica la teoría de acciones se identifican por su pretensión y no por el
la simulación a aquellas operaciones de las nombre que les dan las partes, al haberse suprimido
sociedades por acciones que por su hermetismo en el derecho moderno el edictum actionis, sin que
formal permiten ocultar la finalidad económica haya razón para que una acción excluya a la otra,
efectiva o la realidad de los contratos, y presentan como se declara en alguna sentencia reciente (STS
serios peligros de defraudar a terceros, en aquellas 31.5.99).
operaciones que no reportan un lucro patrimonial
para la sociedad, carecen de justificación razonable,
o benefician injustificadamente a sus
administradores o socios mayoritarios (SSTS
27.2.98, 16.3.92, 27.3.91, 28.4.88).

2.2.3. Efectos de la simulación La simulación no es por sí misma


ilícita, y la jurisprudencia la admite siempre
que mediante ella no se haga daño a 2.3. TEORÍA DE LA CAUSA ILÍCITA
terceros o se defrauden normas
imperativas. En la simulación relativa el La causa en los contratos no sólo ha de
contrato disimulado es válido siempre que ser verdadera sino que ha de ser también
el contrato simulado contenga los lícita (arts. 1.275, 1.276 CC), y concreta el
elementos esenciales del disimulado, y el Código que se estima ilícita la causa
mismo no esté sometido a ninguna cuando se opone a las leyes o a la moral
prohibición legal. (art. 1.275 CC). También en este contexto
la jurisprudencia repite que la causa se pre-
Por ejemplo, lo que es muy corriente, las parles sume no sólo verdadera, sino lícita, y que
pueden disimular una donación a través de una la ilicitud del objeto, de la finalidad o de
compraventa (STS 13.11.97); y la donación será los motivos ha de quedar debidamente
válida siempre que el contrato simulado tenga los acreditado (SSTS 10.12.96, 11.7.98,
requisitos esenciales de capacidad y forma del 31.5.99).
contrato disimulado, y en particular cuando se
disimula una donación a través de una compraventa
cuando se cumpla la exigencia de escritura pública Los contratos con causa ilícita se rigen
para la donación de inmuebles (SSTS 28.5.96, por la regla nemo auditur propriam
26.3.97). El contrato disimulado no se presume y por turpitudinem allegans (la justicia no reparte
ello si se prueba la simulación de una compraventa la el botín de los ladrones). En su virtud los
voluntad de donar debe constar expresamente para tribunales no escuchan al que alega su
que la compraventa se reconozca como donación
(STS 27.7.93). propia torpeza, su comportamiento ilícito o
intención de dañar a terceros. Por ello si la
causa torpe proviene de ambos contratantes
ninguno de ellos puede repetir lo dado, ni
reclamar el cumplimiento, mientras que
aquel con quien contrató si fuera extraño a
la causa torpe, podrá reclamar lo que
hubiera dado, sin obligación de cumplir lo
que hubiera ofrecido (arts. 1.305 y 1.306
CC).
CAP. 1II.-LA CAUSA DEL CONTRATO mos del ordenamiento jurídico. Se
consideran con causa ilícita aquellos
El examen de la jurisprudencia nos muestra que
un gran numero de sentencias tratan conjuntamente el
contratos cuya finalidad o motivación,
tema de la causa ilícita con la simulación (STS directa o indirecta, es atentar contra la
26.3.97) y el fraude (STS 29.4.97), en relación con el vida, la libertad y la dignidad humana, en
empleo de medios tortuosos o disimulados para evitar todos estos casos los motivos ilícitos se
la aplicación de normas jurídicas imperativas, causalizan para negar eficacia al contrato.
utilizando vestiduras jurídicas con un propósito Pero además, tradicionalmente, se han
negocial distinto o inexistente y en ocasiones llegando
incluido en el ámbito de la causa ilícita
hasta el alzamiento de bienes (STS 10.12.96),
refiriéndose indistintamente la causa ilícita tanto a la aquellos contratos cuya finalidad o
ilicitud del objeto del contrato, como a la ilicitud de motivación atenta contra el orden público,
su finalidad o motivación, considerándose con causa la moral o las buenas costumbres.
ilícita todo contrato cuya finalidad o motivación es
dañar a terceros (acreedores, legitimarios, el hsco, El orden jurídico puede definirse como una
etc ) o defraudar normas imperativas (la prohibición definición y concreción de lo ilícito, por eso los
de pactos sucesorios, la prohibición del pacto de la ley supuestos más importantes de hnali dad o
comisoria los prestamos usurarios, la prohibición de motivación ilícita están va definidos en las normas
autocontratación, etc.). La teoría de la causa ilícita es positivas, penales y civiles (el derecho penal, la
así un gran cajón de sastre, donde parece tener cabida teoría de la cu pa) o se desarrollan al calor de las
todo lo antijurídico, y que se relaciona con un gran reformas legislativas (las deudas de juego la usura,
numero de instituciones jurídicas. la autocontratación, etc.). Las grandes teorías
generales como lo es la teoría de la causa ilícita,
En concreto no resulta fácil concretar tienen así un sentido residual y a la vez
determinante de los principios fundamentales
supuestos de aplicación directa de la teoría definidores "del orden jurídico. En los momentos
de la causa ilícita. La licitud de la causa se inmediatamente posteriores a la codificación, la
liga en primer lugar a los fundamentos mis- teoría de la causa ilícita se aplicaba para sosten* los
grandes principios imperativos del derecho civil: los 2. ANOMALÍAS CAUSALES EN LA CALIFICACIÓN DE
fundamen LOS CONTRATOS
9J

tos del orden hereditario, prohibiendo los pactos


sobre la herencia por vías indirectas, o la
defraudación de los legitimarios; los fundamentos del
orden económico matrimonial, prohibiendo por vías
indirectas o por la interposición de personas la
contratación entre cónyuges o la mutabilidad del
régimen económico del matrimonio, y tutelando la
moral matrimonial, declarando la nulidad de pactos
entre concubinos, bien de iniciación o de ruptura de
las relaciones personales, y también el mantenimiento
de los principios de prohibición de asociaciones. Hoy
en día la aplicación directa de la teoría de la causa
ilícita parece que se ha hecho más restrictiva, así no
se consideran contrarios a la moral o al orden público
los pactos en las relaciones de hecho aunque puedan
afectar a los herederos legales, afirmándose que la
relación de jacto en una pareja estable extrama-
trimonial no es causa torpe para una donación,
aunque dicha relación hubiese supuesto el abandono
de la esposa y los hijos legítimos demandantes (STS
18.11.94); tampoco tienen causa ilícita pactos civiles
que encubren relaciones asociativas dada la libertad
de asociación (aunque pueden serlo cuando se intenta
fundar una asociación profesional paralela a la
corporación legal, STS 2.12.92), y no levantan
sospecha los contratos onerosos entre esposos,
familiares
0convivientes, aunque tengan un precio vil y una
finalidad suceso
ria y lucrativa, porque no parece defenderse a través
de la teoría de
la causa ilícita el formalismo testamentario negando
eficacia a los
actos y contratos Ínter vivos con finalidad sucesoria
(SSTS 25.5.90,
18.11.94,20.7.93).

Los principales supuestos de aplicación


de la teoría de a causa ilícita en la
jurisprudencia son los contratos one-usos
con finalidad de defraudar los derechos de
los here-leros legitimarios (SSTS 20.12.85,
15.11.91: en particular tina renta vitalicia
cuyas prestaciones se estiman despro-
porcionadas a la situación de hecho STS
24.3.95), y en jíeneral los contratos con
intención de perjudicar a terceros, en
particular el arrendatario (STS 19.5.81), el
pago de precio por una prestación que ya
era debida (STS 16.2.35), o la condonación
sin ánimo de liberalidad de linas cantidades
para obtener el pago de unas contratas de
un Ayuntamiento (STS 5.4.93).

Kl pacto de cuota litis, por el que un abogado


cobra un tanto por
1lento del resultado de un pleito o gestión
profesional, se ha consi-
■ li-i udo históricamente contrario al orden público (SSTS 12.11.56,
92 CAR III.—LA CAUSA DEL 3. INCIDENCIA DE LA CAUSA EN EL CUMPLIMIENTO
CONTRATO DE LOS CONTRATOS 93

10.2.61), sin embargo la jurisprudencia parece haber contrato, permitiendo la modificación y


mantenido recientemente un criterio permisivo aun resolución judicial de los contratos de
(SSTS 10.6.93, 24.5.96), afirmando que en sí mismo
no hay engaño ni abuso en el pacto de cuota litis que
tracto sucesivo y de ejecución diferida,
se justifica por la aleatoriedad de los resultados; yo cuando la prestación pactada deviene
creo que el fundamento de la ilicitud estriba en que demasiado gravosa para la otra parte y se
los servicios hay que indemnizarlos por su valor, y el rompe en virtud de ello la reciprocidad
enriquecimiento desproporcionado de un abogado, contractual. La jurisprudencia ha rescatado
que no se justifica por su trabajo, carecería de causa la cláusula medieval llamada rebus sic
lícita, y por otra parte los honorarios de un abogado
tienen carácter jurisdiccional puesto que se pueden
stantibus, para permitir la modificación de
exigir por un procedimiento especial ejecutivo, y por los contratos de tracto sucesivo y ejecución
ello es tan inmoral el abogado que cobra una parte diferida, cuando su cumplimiento resulta
del pleito como el juez que cobrase según la cuantía, excesivamente gravoso para una de las
o de un médico que cobrase según los años de vida partes, definiendo también la excesiva
que consigue para su paciente desahuciado. También onerosidad sobrevenida la noción de
es a mi juicio dudosa la doctrina de la STS 26.10.98,
que, con cita de la STS 16.12.85, considera nulo por
imposibilidad sobrevenida que, hemos
causa ilícita el pacto de la cesión de la mitad de los visto en el tomo I de este curso, presta
beneficios de un negocio pactado para siempre, excusa razonable para el no cumplimiento
aplicando por analogía el artículo 1.583 CC, cuando de la prestación recíproca.
lo correcto parecería haber fijado un plazo, artículo
1.128 CC, por aplicación del principio utile per Pero no sólo es la imprevisión la única causa de
inutile non vitiatur. ineficacia sobrevenida de los contratos. Como hemos
visto también al tratar la imposibilidad sobrevenida y
el enriquecimiento sin causa, si una prestación
deviene imposible, no está obligada la otra parte a
3. La incidencia de la causa en el cumplir la obligación recíproca, y si cumplió y
después del cumplimiento la recíproca deviene
cumplimiento de los contratos imposible, puede pedir la restitución de lo entregado.
La justicia económica del contrato informa en el
Pero la causa no sólo es un elemento artículo 1.154 CC la facultad de moderación
esencial en el origen o la génesis del equitativa por el juez de la pena convencional
contrato, sino también en su cumplimiento, pactada para el caso de incumplimiento. Y, en gene-
es decir en la subsistencia de sus efectos. ral, el precio injusto levanta sospecha sobre la
moralidad del contrato y sus fines, pues la
En el ámbito de la eficacia del contrato por equivalencia justa es lo que la STS de 29 de
estar las dos prestaciones de las partes noviembre de 1989 denomina presupuesto de
contratantes fundadas la una en la otra, si razonabilidad del contrato. Todas éstas son
una parte incumple tiene derecho la cuestiones que tratamos más detenidamente en otros
contraparte a pedir la resolución del lugares. Algunos de estos lemas los hemos tratado en
contrato (arts. 1.124 y 1.504 CC), y, a falta la parte general de la obligación y no los vamos a
reiterar aquí.
de pacto en contrario, ambas prestaciones
se cumplen de modo simultáneo, de modo
que cada parte puede dejar de cumplir
mientras la otra no cumple o inicia el .3.1. LA RESOLUCIÓN
cumplimiento (exceptio non adimpleti DE LOS
contractas). La economía moderna
CONTRATOS POR
sometida a circunstancias económicas
INCUMPLIMIENTO
excepcionales en períodos de inestabilidad
política, o a importantes fluctuaciones en el
valor del dinero en los períodos de crisis 3.1.1. Concepto
económica, ha elevado también la previ-
sibilidad de los efectos a elemento esencial En los contratos onerosos en caso de
definitorio del que uno de los obligados no cumpliere lo
que le incumbe puede la otra parte resolver
el contrato, y ello sin perjuicio de que de
94 CAR III.—LA CAUSA DEL CONTRATO
existir causa justificada puede el Tribunal 3. INCIDENCIA DE LA CAUSA EN EL CUMPLIMIENTO
DE LOS CONTRATOS 95
señalar un plazo para el cumplimiento (art.
1.124 CC).
a la naturaleza del requerimiento resolutorio al
Dicha facultad resolutoria no es una comprador que incumple el deber de pago del precio
en la compraventa, y a la afirmación de cómo en la
condición en sentido técnico, porque la compraventa la resolución se produce extra-
resolución no se produce automáticamente, ¡udicialmente por la sola voluntad fehaciente del
sino a petición de parte, y además sólo el vendedor debidamente notificada, cuando hay justa
contratante que cumplió o estuvo dispuesto causa para ello por el impago del precio. En efecto,
a cumplir puede pedir la resolución, y no la para la venta de inmuebles, el art. 1.504 CC prevé un
parte que incumplió, a no ser que su régimen de resolución del contrato de compraventa
fundado en el requerimiento resolutorio, judicial o
incumplimiento traiga su causa en la otra extrajudicial. Históricamente el pacto comisorio fue
parte (SSTS 10.4.97, 29.7.99). Por otra un pacto agregado a la compraventa, por virtud del
parte no se resuelve el contrato sino sus cual el vendedor tenía derecho a resolver el contrato
efectos, y por ello la resolución no tiene y recuperar la cosa vendida si el comprador no
efectos contra terceros de buena fe (art. pagaba el precio; pero hoy en día dicho efecto no
1.124 CC in fine). La facultad resolutoria hace falta pactarlo porque se considera parte esencial
del sinalagma contractual y de la reciprocidad de las
del contratante que cumple o está dispuesto prestaciones (art. 1.504 CC). Con todo se ha
a cumplir no impide que se pueda exigir planteado reiteradamente en la jurisprudencia si
también el cumplimiento, lo que se dicho artículo presupone un régimen peculiar de
configura como una opción legal (art. resolución de la compraventa, frente al régimen
1.124 CC), y siempre con indemnización general de resolución de los contratos onerosos; en
de los daños y perjuicios. particular se declara en cierta jurisprudencia que el
requerimiento previo es un requisito de la resolución
La jurisprudencia discutió la naturaleza de la venta de inmuebles en el que la resolución se
constitutiva o meramente declarativa de la produce por el propio requerimiento (STS 25.10.69,
1 4.6.96). El artículo 1.504 CC, parece sostener por
resolución judicial de los contratos por otra parte el carácter automático de la resolución, sin
incumplimiento. En la jurisprudencia más intervención judicial, y sin que se prevea en la
antigua era corriente la afirmación de que compraventa de inmuebles la facultad de aplaza-
la resolución la decretaban los tribunales, miento de pago por los tribunales, que se regula en
era constitutiva, puesto que estaban el artículo 1.124 CC. Sin embargo, frente a esto, la
llamados a decidir sobre la realidad de la jurisprudencia más reciente declara reiteradamente
que los artículos 1.124 y 1.504 CC no sólo no son
resolución misma (SSTS 12.12.55, normas contrapuestas, sino que son complementarias
19.5.61), en la jurisprudencia más reciente de un régimen único de la resolución contractual
prevalece sin embargo la tesis contraria: el (STS 7.7.92), y que la resolución en ningún caso es
Tribunal sólo controla una resolución que automática, pues siempre pueden los Iribunales
constituye directamente el contratante moderar sus efectos; en definitiva, el artículo 1.504
perjudicado, la sentencia es meramente no supone una especialidad que exija el
requerimiento previo para la resolución de la
declarativa de la resolución, no constitutiva compraventa de inmuebles, sino sólo una aplicación
de la misma (SSTS 4.4.90, 29.12.95, concreta de un régimen único resolutorio que resulla
7.6.96). La diferencia entre ambas posturas de la integración de los artículos 1.124 y 1.504 CC
estriba en que los partidarios de la (SSTS 12.12.93,2.9.97, 16.11.98).
naturaleza declarativa sostienen que la
resolución se produce por el requerimiento
resolutorio, mientras que los partidarios de
la naturaleza constitutiva sostienen que la 3.1.2. El ejercicio de la
resolución se produce por el ejercicio de la acción resolutoria y
oportuna acción judicial. el requerimiento
resolutorio previo
La discusión sobre el carácter judicial o La resolución no es automática, sino
extrajudicial de la reso-lución se traslada entonces a
la interpretación del artículo 1.504 CC,
que exige un acto judicial o extrajudicial
fehaciente e indubitado de tener el contrato
por resuelto. Pero dicha notificación
resolutoria
/

96 CAP. II!.—LA CAUSA DEL CONTRATO INCIDENC1A DE LA CAUSA EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS

no tiene por qué estar precedida de un previo requerimiento do contrario, STS 4.4.90); el requerimiento resolutorio
resolutorio, que sitúe al deudor en mora, y el contratante que extrajudicial o la acción resolutoria judicial tienen el sentido de
cumple o está dispuesto a cumplir puede ejercitar directamente contrastar fehacientemente el incumplimiento y hacer efectiva la
la resolución judicial del contrato sin advertencia previa. La acción de resolver. Además los efectos resolutorios de la
jurisprudencia sólo excepcional-mente exige un requerimiento cláusula resolutoria expresa tampoco son radicales pues aun en
previo a la resolución como presupuesto de la constancia del este caso se admite la facultad de los tribunales de establecer un
incumplimiento, en ocasiones ligado al deber de buena fe en plazo en relación con el régimen general de la moderación de la
los contratos (art. 1.258 CC), si en la otra parte había pena convencional (STS 2.2.84), aunque sí se observa en la
desconocimiento de aspectos o circunstancias esenciales para jurisprudencia una mayor tendencia a reconocer los efectos
el cumplimiento o si el cumplimiento prestaba aspectos normalmente radicales de las cláusulas contractuales de
dudosos o conflic-tivos, como cuando existen deudas ilíquidas resolución si no son abusivas (SSTS 4.2.91, 13.4.99), por
(SSTS 16.11.79, 11.6.87), o indeterminadas (STS 12.3.97), o ejemplo el carácter resolutorio de la permuta de local por piso
discrepancias razonables sobre la obligación o su cumplimiento construido si la entrega de éste se retrasa (STS 19.9.98) o la
(SSTS 20.7.90, 8.3.93). pérdida de las cantidades entregadas en caso de resolución por
impago (STS 11.3.97).
La opción por el cumplimiento del contrato no impide
realizar simultánea o sucesivamente la opción por la reso-
lución, si bien ésta tendrá necesariamente que tener naturaleza
subsidiaria o supletoria (SSTS 2.2.73, 18.1 1.83). Además el 3.1.3. La exigencia del carácter esencial e injustificado
contratante que cumplió o estuvo dispuesto a cumplir tiene un del incumplimiento para reconocerle efectos
tus variandi limitado, lo que significa que habiendo optado por resolutorios
el cumplimiento puede optar nuevamente por la resolución si el
cumplimento deviene imposible, si se incumplen los términos Una reiterada jurisprudencia concluye que no se otorga la
de favor o de gracia concedidos, o si cambian las circunstancias acción resolutoria para paliar las consecuencias de
o transcurre un plazo razonable sin que exista cumplimiento incumplimientos parciales, cumplimientos defectuosos o
voluntario (SSTS 28.12.89, 5.10.95). Y ello sin perjuicio de tardíos, o de incumplimientos puntuales de deberes accesorios
que habiéndose optado expresa o tácitamente por el cumpli- o de conducta, sino sólo para aquel incumplimiento que pueda
miento o habiéndose concedido un término expreso o tácito de ser calificado de esencial.
gracia, la jurisprudencia suele ser muy estricta en cuanto a La determinación de cuándo un incumplimiento es esencial
exigir el cumplimiento de dicho término de gracia (SSTS no responde a reglas generales fijas, puesto que la calificación
8.6.94, 14.6.96). del incumplimiento depende de la finalidad del contrato, las
motivaciones de las partes y de la culpa respectiva en la
Aunque exista en el contrato una cláusula en la que se
situación de incumplimiento; así aunque se haya pagado la
establezca un pacto resolutorio expreso y la resolución
parte más importante del precio cabe resolución si los plazos
automática del contrato, la resolución no es automática, y
restantes son significativos (SSTS 10 10.94, 8.1 0.99), y el
siempre se tendrá que ejercitar por el interesado una acción
cumplimiento tardío, parcial o detectuoso no excluye por sí la
resolutoria previa, judicial o extrajudicial (en senti-
resolución (SSTS 2.4.93,
98 CAP. III— LA CAUSA DEL CONTRATO 10.6.96). El carácter esencial (objetivo, inequívoco, grave) del
incumplimiento se hace depender en la jurisprudencia según los
casos de dos circunstancias principales: en sentido objetivo de 3. INCIDENCIA DE LA CAUSA EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS 9y
la frustración del fin del contrato, esto es la frustración del fin
objetivamente significativo del contrato (SSTS 7.3.95, 19.6.95, y la interpretación favorable a su cumplimiento si éste es
8.2.96,21.1.99), o en sentido subjetivo la falta de utilidad de la posible y útil y no a favor de la resolución (STS 9 6 92) El
prestación para el acreedor (SSTS 17.11.95, 16.5.96, 20.7.98), favor contractas supone también admitir una resolución parcial
es decir la frustración de un fin particular atendible por su si se ha admitido un pago parcial y éste es útil al acreedor,
importancia, o por haber sido incorporado al contrato o al como en la venta de varias máquinas, en el que
menos conocido por la otra parte.
¡NSfeiSs?*alcanzar a las
En principio, aunque tampoco aquí es fácil dar reglas generales por el
gran casLiismo jurisprudencial, parece que el carácter objetivo de la
frustración del fin, está en relación con la espiritualización de la exigencia de
que resultaron ^*
la culpa en el incumplimiento. Por ser el incumplimiento un criterio El otorgamiento de un término de gracia por los tribunales
estrictamente objetivo, la finalidad jurídicamente atendible definitoria del presupone que el incumplimiento no sea esencial y este
incumplimiento ha de ser también objetiva; por el contrario cuando existe justificado Es decir que la prestación tardía o defeca tuosa siga
culpa de la contraparte (la voluntad deliberadamente rebelde al siendo útil para la contraparte, y que no haya culpa en el
cumplimiento), entonces se podrán calibrar circunstancias subjetivas o incumplidor. Incumpliente niñeado que como en a
motivaciones privadas a las partes contratantes, y se podrá tener en cuenta un imposibilidad, se hace depender frecuente mente de la
incumplimiento aunque objetivamente no pueda calificarse de esencial
(SSTS 4.3.86, 14.10.94). imprevisibilidad de las circunstancias obstaü-vas como la
tardanza
P injustificada en conceder
retraso enlicencias
Los casos concretos se hacen difíciles de discernir y hay aquí una gran e°bVdao dimundial
deconómica mimStraCÍÓn STS 8A
que "
:
no °es imputable
]
os Pago debido a la crisis
incidencia de la discrecionalidad judicial. Así no se consideran al comprador STS 4.7.97). También se considera justifica
incumplimientos retrasos no significativos en la entrega de mercancías o en do el incumplimiento cuando se debe a discrepancias
el pago del precio (SSTS 1.3.57, 2.9.97), pequeños defectos en la cosa
comprada que no la hacen inútiles para su fin, como el difícil acceso a unas
razonables sobre el alcance y contenido del contrato o su
plazas de aparcamiento compradas (STS 24.3.97), la entrega de un vino de modo de cumplimiento (SSTS 6.11.87, 19.4.89).
menor calidad que el pactado pero que es aceptado y consumido (STS
3.5.49) o no llevar a cabo pequeñas reparaciones pactadas en la cosa
comprada (STS 23.1.90). Tampoco se consideran incumplimientos la 3.1.4. La culpa en el incumplimiento
desatención de deberes accesorios de conducta como no entregar
documentación complementaria (STS 22.4.91), no presentarla cédula de La calificación como culpable del incumplimiento era
habitabilidad del piso (STS 14.10.92), la falta de inscripción de la cosa US'requisito exigido por la jurisprudencia clásica para la
comprada en el Registro de la Propiedad (SSTS 22.10.85, 22.3.93), etc. íesolucion de los contratos bilaterales, pues si el incumplimiento
se debía a caso fortuito o fuerza mayor, o a imposibilidad material
También en esta sede hace referencia frecuentemente la de cumplimiento por destrucción de la cosa, se consideraba que el
jurisprudencia al principio de conservación del negocio riesgo corría a cargo del adqui-rente desde la celebración del
contrato, y quedaba liberado el rasmitente de la obligación de
entrega, sin que perdiese la exigibihdad de lo prometido o debiese
restitufrYo ecibido de la otra parte. Hoy en día es mavoritaria la
nisprudencia que prescinde de todo elemento volitivo en la
calificación del incumplimiento, y establece un fundamento
objetivo para la resolución de los contratos, surque
I 00 CAP. III—LA CAUSA DEL CONTRATO incumplir para fundar la resolución (SSTS 23.4.92, 9.6.92,
2.4.93, 21.1.99).
en consecuencia sea necesaria prueba alguna sobre la culpa en
el incumplimiento, o sin que se exija un ánimo deliberado de
En sede de enriquecimiento sin causa hemos visto que las SSTS, de
9.12.83 y 23.12.88 establecen que si la prestación que incumbe a una paite 3. INCIDENCIA DE LA CAUSA EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS ] Q I
derivada de un contrato bilateral se hace imposible o inexigible a
consecuencia de una circunstancia de la que no ha de responder ni ella ni la damenta el deber de indemnización de los daños causados por
otra parte, pierde la pretensión de contraprestación, debiéndose restituir las el incumplimiento (SSTS 10.5.91, 24.2.93, 14.5.99). Por otra
prestaciones realizadas, lo que no se deriva directamente del artículo 1.124 parte, como hemos dicho, la culpa se toma en cuenta
CC, sino de la equidad contractual y del principio que prohibe el
enriquecimiento injusto. La no exigencia de culpa abre la vía para la reiteradamente por la jurisprudencia para calificar la gravedad
resolución de los contratos por falta de justicia en las prestaciones, cuando se del retraso, del cumplimiento defectuoso o de la omisión de
produce un desequilibrio esencial de las prestaciones imprevisible. Obiter deberes de conducta, a efectos resolutorios.
dicta se establece también el efecto resolutorio de la imposibilidad sobreve-
nida en las obligaciones bilaterales en las SSTS 13.2.87 y 18.3.90. También Sucede que sobre la base del incumplimiento se presume en ocasiones la
examinamos en sede de imposibilidad sobrevenida cómo la jurisprudencia ha culpa del incumplidor, y se afirma el deber de indemnizar los daños y
abierto una vía para la interpretación objetivis-ta de los artículos 1.124 y perjuicios (SSTS 30.9.89, 15.6.92), como sucede cuando no existe excusa
1.556 CC, reconociendo la facultad de resolución de los contratos cuando se razonable para el retraso en el cumplimiento, o cuando se dan falsas excusas
frustre el fin específico común perseguido por las partes (SSTS 16.2.98, (STS 6.1 1.87), o tras requerimientos reiterados (STS 7.1 1.95), o cuando se
20.5.96, 27.10.86, 9.12.83) o el fin particular específico perseguido por una incumplen acuerdos previos destinados a facilitar el cumplimiento (STS
de las partes si se incorpora expresamente al contrato (SSTS 2 1.7.90, 19.6.95).
26.1.96), por ejemplo la resolución de un contrato de arrendamiento por
i n v i a b i l i d a d de su explotación económica en los términos previstos en el
contrato (STS 20.4.94). Doctrina que se funda tanto en la teoría de la causa,
como en la de la imposibilidad o excesiva gravosidad en el cumplimiento,
como en la teoría del error como causa de anulación del contrato; haciendo
referencia frecuente también en esta sede a la teoría del enriquecimiento 3.1.5. La compatibilidad entre las acciones edilicias y la
injusto (STS 20.4.94). Se trata de una nueva valoración jurisprudencial de la acción resolutoria
reciprocidad no sólo en la génesis del contrato, sino también en su cli-cacia y
cumplimiento; y la derogación efectiva de la regla de que la cosa perece para Una reiterada jurisprudencia declara la compatibilidad
el comprador (art. 1.452 CC). entre las acciones edilicias por vicios ocultos en cosas o
animales (arts. 1.484 y sigs. CC) v la acción de resolución por
La voluntad deliberadamente rebelde al cumplimiento no incumplimiento (SSTS 1.3.91, 14.4.93, 15.11.93, 10.5.95). La
está sin embargo privada de consecuencias jurídicas. La compatibilidad se extiende también al régimen del defecto de
cabida (STS 30.4.99), y al régimen de los vicios en la
resolución por sí misma no da derecho a pedir la compraventa mercantil artículo 336 C de C (STS 11.5.99).
indemnización de los daños y perjuicios sino sólo a la res-
titución de las recíprocas prestaciones, sólo la culpa fun-
Normalmente la cuestión se plantea porque el vendedor que tiene que
responder del vicio o defecto alega la caducidad de la acción edilicia, que
tiene plazos breves de caducidad, el comprador por el contrario suele
argumentar que la acción de resolución del comprador que descubre el vicio,
como en lodo supuesto de responsabilidad contractual, como acción que no
tiene señalado un plazo especial, se le debe aplicar el plazo general de quince
años, argu-mento que suele acoger la jurisprudencia (SSTS 30.1 1.84, 8.4.92,
4.11.94), siempre que hay culpa en el cumplimiento defectuoso, procede la
indemnización de los daños v el plazo de ejercicio de la acción es de quince
años (SSTS 4.6.92, 21.3.94, 25.10.94) régimen
I 02 CAP
- III.—LA CAUSA DEL CONTRATO unánime. Así la STS 14.6.96, establece que si se ejercita una acción para la
reducción del precio por los defectos en la cosa, no ha lugar a solicitar la
también aplicable cuando el vicio suponga un incumplimiento por falta de indemnización de los daños por el incumplimiento, pues esto es sólo
idoneidad o inutilidad de la cosa (SSTS 30.6.97, 29.6.92). La distinción predicable de la acción resolutoria del artículo 1.124 CC; la STS 14.11.94,
entre vicio oculto y cumplimiento defectuoso se desarrolla también en afirma que ejercitada una acción resolutoria por incumplimiento son ina-
detalle en el régimen de la responsabilidad por defectos en el contrato de plicables los preceptos del Código de Comercio que regulan el saneamiento, y
obra (SSTS 10.10.94, 27.10.99). No se trata con todo de una jurisprudencia la STS 7.6 96, afirma que si en la reconvención se pretendió la existencia de
defectos ocultos, no se puede alegar en casación el incumplimiento; pero en 3. INCIDENCIA DE LA CAUSA EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS
todos los casos parece que se trata de meras declaraciones obiíer dicta, JQ3
innecesarias para resolver la cuestión de fondo y forzadas por el curso del
procedimiento. de las ventas de cosa concreta y específica, pues en la venta de
cosa fungible y genérica, en virtud del principio genus non
Parece que la distinción entre acciones edilicias y acción perit, el vicio o defecto se asimila al incumplimiento (SSTS
20.12.77, 19.1.83).
resolutoria sólo tenía un sentido dogmático cuando se
valoraba la culpa para la acción resolutoria, porque el
fundamento de las acciones edilicias era estrictamente
objetivo, como la garantía que prestaba el vendedor al
comprador de la identidad y consistencia de la cosa vendida, y 3.1.6. Régimen de la restitución de las recíprocas
en la acción resolutoria se valoraba la culpa en el prestaciones
incumplimiento, y en esta culpa se fundaba la indemnización
de los daños, pues de no haber culpa la cosa perecía para el Decretada la resolución de un contrato las partes están
comprador no para el vendedor; hoy en día se convierte en compelidas a restituirse recíprocamente las recíprocas
una serie de reglas útiles para distinguir entre incumplimiento prestaciones que se hayan consumado, en términos análogos a
o cumplimiento defectuoso, pues en la jurisprudencia la los del cumplimiento de la condición, en cuya sede sistemática
noción de vicios en la cosa tiende a predicarse se encuentra la acción resolutoria. Se aplica entonces también
preferentemente del cumplimiento defectuoso (así STS en esta sede el principio de la retroacción de efectos, y
19.5.98). Cuando se aplica el régimen especial de los vicios retroactividad real al momento de la celebración del contrato.
ocultos se presume por la jurisprudencia que la cosa sigue Sin embargo la resolución es una ineficacia sobrevenida
siendo útil para su fin esencial (SSTS 12.5.90, 17.5.95, del contrato y por ello la retroactividad es compatible con la
19.5.98), y que no se da cosa distinta de la pactada aliudpro subsistencia de determinados efectos. En particular: 1) la
alio (SSTS 6.4.89, 7.5.93, 6.11.93), supuestos éstos de resolución no afecta a los derechos de terceros adquiridos de
incumplimiento. buena fe y a título oneroso durante la vigencia del contrato
(art. 1.124 CC); 2) en los contratos de tracto sucesivo,
Es frecuente también la consideración de que los defectos
ejecución diferida, o cumplimiento parcial, en virtud del
o vicios ocultos son predicables preferentemente
principio de subsistencia del negocio, la retroacción se limita a
los términos efectivos de la resolución, permitiendo muchas
veces la subsistencia de los aspectos parciales o temporales del
contrato que hayan sido ejecutados (SSTS
10.3.50,8.7.83,23.11.96, 10.7^98); 3) la resolución no afecta a
la eficacia de las cláusulas penales por incumplimiento o
retraso, la sumisión expresa o el arbitraje.

Plantea también dificultades especiales la restitución de bienes


consumibles o fungibles, la valoración de las cosas enajenadas, el régimen
de restitución de las mejoras, frutos, intereses y valoración del uso; se trata
de un régimen muy complejo por la diversidad de
CAP. III.—LA CAUSA DEL CONTRATO

los supuestos, teniendo en cuenta que cuando la resolución se dicte mediando 3. INCIDENCIA DE LA CAUSA EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS 105
culpa o negligencia del incumplidor se establece un régimen agravado de
responsabilidad, con las múlliples cuestiones que comporta de valoración de ción de contrato no cumplido sólo puede hacerse frente a
la culpa y el vínculo de causalidad y la concurrencia de culpas (STS 15.2.91); incumplimientos trascendentes o esenciales de la otra parte, de
en términos generales, concluye CLEMENTE MEORO, tras un detallado estudio
jurisprudencia] a cuyas conclusiones nos remitimos, que no se aplican por la
acuerdo a la finalidad perseguida por el contrato (SSTS
jurisprudencia las normas de liquidación del estado posesorio, sino más bien 12.7.91, 27.3.91, 19.6.95), pero la excepción no puede
el régimen restitutorio previsto en la acción de enriquecimiento sin causa, oponerse frente a pequeños defectos o inexactitudes en un
evitando que una de las partes se enriquezca injustamente por la resolución y cumplimiento contractual de la otra parte si la prestación
a costa de la otra parle (STS 30.10.95). continúa siendo útil y es aceptada. La excepción de contrato
defectuosamente cumplido (exceptio non rite adimpleti
contractas), sólo puede aducirse para suspender el pago o
cumplimiento de la otra parte cuando dicho defecto sea
3.2. EL PRINCIPIO DEL CUMPLIMIENTO SIMULTÁNEO DE trascendente y suponga un incumplimiento.
LOS CONTRATOS
Es muy corriente que la exceptio non adimpleti o non rite adimpleti
La regla de la ejecución simultánea de las obligaciones contractus se oponga frente a demandas de resolución por incumplimiento, en
recíprocas, por el que cada parte ha de cumplir cuando la otra estos casos es reiterado también la afirmación de que el defecto alegado o el
cumple y puede suspender el cumplimiento si la otra no incumplimiento de la otra parte ha de resultar esencial y trascendente para
poder paralizar la resolución, como cuando existe un defecto grave y esencial
cumple, no se encuentra expresamente recogida en el Código en la cosa vendida (SSTS 23.10.97, 29.10.96). Así no hay derecho a
civil, pero se reconoce reiteradamente por la jurisprudencia suspender el pago del contrato de publicidad pactado porque la contraparte
(STS 21.12.96), y se deduce del principio de reciprocidad hubiese incumplido levemente el deber de sigilo informativo (art. 16 de la
causal (art. 1.124 CC), del régimen de la mora en las Ley general de publicidad) (STS 28.4.99), el circunstancial uso indebido de la
obligaciones recíprocas (art. 1.100 CC), y del principio de marca no permite suspender el pago de los televisores suministrados (STS
cumplimiento simultáneo de las obligaciones de pagar el precio 3.7.98), la alegación de ciertos defectos en la maquinaria suministrada no
y entregar la cosa en la compraventa (arts. 1.466, 1.467/1.500, permite suspender el pago del precio de la misma si se acepta la entrega y
sirve para el fin para el que fue comprada (SSTS 20.6.98, 8.7.93), pequeños
1.502 CC). En su virtud, cada parte puede suspender el pago de defectos en la construcción o modilicaciones en el proyecto no permiten
su prestación si la otra parte no cumple o está dispuesta a suspender el precio de la obra concertada (SSTS 5.12.97, 10.5.89,8.6.96).
cumplir la correspecti-va (exceptio non adimpleti contractas), o
la cumple de modo irregular (exceptio non rite adimpleti En ocasiones en la interpretación de contratos complejos, que implican
contractas). también prestaciones de hacer, es frecuente que ambas partes se acusen
recíprocamente de haber incumplido. En estos casos alguna sentencia
Evidentemente si se aplaza o prorroga una de las prestaciones no se considera el incumplimiento más significativo el que primero incumplió a
puede suspender la entrega de la correspectiva. La STS 17.2.98 concluye efectos de la legitimación para poder pedir por la otra parte contratante la
además que el aplazamiento del pago del precio no permite concluir también resolución o la indemnización por el incumplimiento (STS 24.6.93).
el aplazamiento de la entrega de la mercancía si el mismo no consta
expresamente.
Un problema que se plantea reiteradamente en esta sede en
la jurisprudencia es en el caso de defectos o in-
La JLtrisprudencia reitera que la alegación de la excep-
106 CAP. III.—LA CAUSA DEL CONTRATO exactitudes en la cosa comprada o en la obra realizada, si el
comprador o dueño del negocio cumple con el pago parcial,
compensándose directamente del defecto o inexactitud que la 3. INCIDENCIA DE LA CAUSA EN EL CUMPLIMIENTO DK LOS CONTRATOS ] 07

cosa comporta. La jurisprudencia mayoritaria, partiendo del


principio de que en caso de suministro parcial de una la posesión o tuviere fundado temor de serlo, lo que se aplica
mercancía que es útil y aceptada por el comprador se debe sólo con carácter general a los contratos con pago aplazado o al
el pago parcial (STS 3.2.89), permite que el comprador pago de prestaciones periódicas.
practique la deducción del precio en virtud del defecto
manifiesto y acreditado, aunque los vicios contrastados no La jurisprudencia que aplica el artículo 1.502 CC, afirma su
hacen ilíquida la deuda a efecto de intereses (STS 22.10.97), interpretación restrictiva, y suele referirlo principalmente a la perturbación
posesoria o temor de perturbación que resulta del ejercicio de una acción real
afirmando que no ha lugar a la resolución por falta de pago del o hipotecaria (SSTS 4.11.89, 5.7.91, 23.3.93, 31.12.96, 16.2.99); la
resto del precio si fue debido a un incumplimiento previo del aplicación restrictiva del artículo 1.502 CC se hace en el contexto de exigir
vendedor que ocultó un gravamen que pesaba sobre la finca una perturbación real o un temor fundado, sin que baste la mera suspicacia
(STS 7.7.92). Parece en términos generales que puede del comprador, o el incumplimiento de prestaciones accesorias o
mantenerse que la advertencia del defectuoso cumplimiento y secundarias, como la no inscripción previa de la finca vendida (STS
su cuantificación es exigencia previa al descuento parcial en el 24.3.94), o la existencia de una hipoteca sin cancelar (STS 14.11.97); pero
también es cierto que se autoriza a suspender el pago del precio, con cita en
pago del precio, lo que es una parte misma del principio del ocasiones de los artículos 1.483 y 1.124 CC, cuando se entrega una cosa
cumplimiento simultáneo. embargada (SSTS 2 1.3.89, 26.11.89, 22.5.90), cuando se vende como libre
una cosa sujeta a cargas (SSTS 12.3.85, 30.1.92, 7.7.92), cuando se vende
El tema sin embargo no es pacífico, y en algunas sentencias se señala una cosa litigiosa (STS 21.5.93), y en general cuando se entrega una cosa
que si el comprador acepta la mercancía debe pagar su precio aunque haya con defectos o v ic io s (SSTS 26.1 0.87, 27.12.90, 11.7.91, 23.10.97,
defectos menores o no se ajuste exactamente a lo concertado (STS 20.6.98), 6.2.99); considerando reiteradamente la jurisprudencia que en estos casos
mientras que en otras afirma que los defectos pueden compensarse hay un deber de buena fe en el comprador de notificar al vendedor la
directamente sin necesidad de una reconvención formal (STS 29.10.96), intención de suspender el pago del precio y sus causas (SSTS 20.7.91,
aduciéndose también en ocasiones para esta directa compensación de los 30.1.92, 4.6.92, 18.10.94, 14.11.97).
desperfectos el principio del enriquecimiento injusto y la reciprocidad de las
prestaciones, así como la presumible voluntad de las partes. También se
plantea en este contexto si la insolvencia temida da derecho al contratante a
suspender el cumplimiento del contrato, afirmándose que basta que se
acredite que la empresa contratante ha incumplido pagos ordinarios (art. 3.3. LA APLICACIÓN DE LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS, Y
1.913 CC) para que se pueda suspender el cumplimiento del contrato si no se LA INCIDENCIA CAUSAL DE LA IMPREVISIBILIDAD EN LOS
acredita indubitadamente la solvencia o aseguramiento (STS 19.6.96). EFECTOS DE UN CONTRATO

Como supuesto particular del principio de cumplimiento


simultáneo de los contratos, regula el artículo 1.502 CC la 3.3.1. Antecedentes y fundamento de la cláusula
facultad de suspender el pago del precio en la compraventa, rebus sic stantibus
cuando el comprador fuera perturbado en
Ni el régimen de la imposibilidad del cumplimiento, ni el
régimen legal del error en el consentimiento, prestan remedio
adecuado para la revisión de los contratos cuando sobre ellos
inciden las circunstancias extremas de guerra, inflación y
crisis sociales como las vividas en
1 08 CAP
- III.—LA CAUSA DEL CONTRATO pues se generaliza cuando se introduce como medio forzoso de
pago la moneda fiduciaria.
el siglo xx. Es un problema propio del derecho contemporáneo
El propio Código prevé la reducción del precio de la renta en los I INCIDENCIA DE LA CAUSA EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS ] 09
arrendamientos rústicos por circunstancias extraordinarias (art. 1.575 CC).
Después de la guerra civil española la legislación sobre desbloqueo y lamosa sentencia del Tribunal Supremo de 6.6.59, sobre el precio de una
contratación en zona roja, previo la modificación legal de los contratos opción de compra de un hotel de San Sebastián que se ejercita ireinla años
derivada de la existencia de dos sistemas monetarios de referencia, la peseta después, la jurisprudencia parece haber abierto relativamente la mano y
nacional y la peseta republicana, cuyo valor respectivo no sólo significó valora de modo creciente el reparto justo de los riesgos en los contratos
intrínsecamente dos módulos distintos de valor, sino que osciló de modo recíprocos si inciden circunstancias imprevisibles, y el deber de los
muy distinto de acuerdo a procesos inflacionarios diferentes. Sistemas contratantes de comportarse de arreglo a la buena fe obteniendo un justo
legales de revisión de rentas que se aplicaron también para evitar la injusticia lucro y provecho, pero no pretendiendo beneficios desorbitados a consta de
que en caso contrario resultaba el pago de la renta en los arrendamientos la contraparte, si han cambiado extraordinariamente las circunstancias que
rústicos y urbanos en los que se estableció la prórroga forzosa a favor del concurrieron al celebrarse el contrato. Por otra parte si circunstancias
arrendatario. En general resulta notoriamente injusto y contrario a la buena le esenciales desconocidas en el momento de celebrar un contrato pueden dar
(art. 1.258 CC), pretender el pago de una obligación en moneda devaluada lugar a su anulación por error, también las circunstancias desconocidas
después de un largo proceso de inflación, o después de una convulsión social sobrevenidas deben poder dar lugar a la modificación o resolución del
que haya afectado gravemente al valor del dinero. contrato.

La concepción causal del contrato, y la crisis del principio La jurisprudencia reitera la excepcionalidad de la apli-
periculum est emptoris, abre la vía para fundar el contrato en cación de la cláusula, su carácter subsidiario o de último
la reciprocidad efectiva de las prestaciones y en la remedio, y la exigencia previa de que la desproporción o
previsibilidad de sus efectos, permitiéndose la revisión y desequilibrio suceda por causas no imputables e imprevisibles
resolución de los contratos, cuando se rompa el equilibrio al que pretende hacer valer su aplicación (SSTS 21.2.90,
causal por la incidencia de circunstancias extraordinarias e 10.2.97), lo que se aplica especialmente en materia de defectos
imprevisibles. Es la función que cumple en la jurisprudencia la o retrasos injustificados en el contrato de obra (STS 24.12.93).
llamada cláusula rebus sic stantibus, que se entiende
tácitamente establecida en los contratos de tracto sucesivo y
ejecución diferida. 3.3.2. Requisitos para su aplicación
Frente a la concepción voluntarista y consensualisla del contrato. La La aplicación de la cláusula rebus sic stantibus presupone
cláusula rebus se acuña en la jurisprudencia de posguerra en la celebre dos requisitos esenciales o definitorios: en primer lugar, la
sentencia del Tribunal Supremo de 13.6.44, relativa al cumplimiento de un
contrato de venta de aceite concerUtdo antes de la guerra cuyo cumplimiento
ruptura sobrevenida del sinalagma contractual, es decir el
se pretende en sus términos literales después de la guerra cuando el valor del carácter desproporcionadamente gravoso que el cumplimiento
dinero significaba cosa muy distinta. Pero si en la jurisprudencia de los años supone para una de las partes, y, en segundo lugar, la
cincuenta se aplico la cláusula rebus sic stanübus de modo muy estricto, así imprevisión de las circunstancias sobrevenidas extraordinarias
la que han dado lugar la ruptura del equilibrio de las
prestaciones.
La imprevisión jurídicamente relevante se refiere sólo a
circunstancias sobrevenidas que ni pudieron ni debieron ser
previstas por las partes; pues la previsión de los efectos
ordinarios de los contratos es un deber particular de cada
110 contratante, y asumir el riesgo ordinario derivado de la
CAP. III.—LA CAUSA DEL CONTRATO
imprevisión constituye una parte esencial del alea del contrato.
Cada cual debe pagar las consecuencias de su falta de previsión.
No se puede pretender, como se argumenta en algún recurso de casación, 3. INCIDENCIA DE LA CAUSA EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS 1 | |
que el régimen del error, el desconocimiento de un elemento esencial que
frustra el fin del contrato, se aplique de igual modo a las circunstancias actrices a participar en un contrato de producción cinematográfica no da
originarias (error en sentido estricto), que a las sobrevenidas (cláusula derecho a resolver un contrato de cesión de derechos de autor (STS
rebits), porque el desconocimiento de circunstancias esenciales permite 29.10.96); la crisis financiera de una naviera no permite eludir la condición
afirmar que no existe voluntad, ni consentimiento, mientras que la incidencia de dedicar un préstamo para la construcción naval a la construcción y
o cambio de circunstancias debe asumirlo naturalmente cada uno de los utilización de un barco para fines turísticos (STS 16.10.89).
contratantes, pues celebrar un contrato significa asumir un riesgo: el alea
natural del contrato; el riesgo de destrucción es para el comprador. En la
revisión de los contratos por alteración de las circunstancias hay algo más
Otros requisitos para la aplicación de la cláusula no están
que imprevisión o imprevisibilidad, hay también un juicio sobre la moralidad tan claros. La jurisprudencia clásica refería la aplicación de la
objetiva del contrato tras el cambio de circunstancias, la no imputabilidad a cláusula exclusivamente a los contratos de tracto sucesivo o
las partes de la alteración de la base del negocio, y la injusticia de su ejecución diferida, esto es, concebía la cláusula como un
cumplimiento en los términos pactados. remedio frente a la imprevisión que el largo tiempo produce en
el cumplimiento de los contratos, mientras que hoy en día
Las circunstancias sobrevenidas además de imprevisibles parece fundarse principalmente en la injusticia objetiva de
han de ser extraordinarias. No es el interés privado de las circunstancias extraordinarias externas al contrato.
partes lo que protege la aplicación de la cláusula citada, sino la
moralidad objetiva de los contratos alterada por circunstancias En la STS 20.4.94, se admite la resolución del arrendamiento de una
extraordinarias externas y ajenas a los propios contratantes finca, cuando el arrendatario comprueba la escasa productividad del guijo,
aunque las perspectivas eran buenas en el momento de explotación, en la STS
(guerra, inflación, etc.). Por otra parte las circunstancias 6.1 1.92, considera que quien aporta 6.000.000 para participar en la
extraordinarias imprevistas han de ser sobrevenidas, pues las explotación de una discoteca, puede recuperar parte de este dinero si
originarias o preexistentes se previenen por el régimen legal inopinadamente se extingue el contrato de arrendamiento del local, lo que
del error en los contratos. rompe su equivalencia y sinalagma. En este punto la teoría de la cláusula
rebits parece haber evolucionado paralelamente a la teoría del
Por ejemplo, la falta de licencia para construir no es una circunstancia enriquecimiento sin causa, citándose en ocasiones conjuntamente. Así sobre
imprevisible, y por ello no hay derecho a resolver el contrato de venta la base del cambio de circunstancias y al enriquecimiento sin causa se admite
efectuado por el constructor de una vivienda en proyecto sino que existe un que la revisión de los precios de una contrata se deba repercutir en la
incumplimiento, pues el vendedor debió naturalmente conocer y prever el subcontrata, especialmente porque se previene el incremento imprevisto de
régimen urbanístico de su proyecto de construcción antes de iniciar la venta los costes (STS 23.6.66), admitiéndose también en la STS 16.11.79, la
(SSTS 4.10.96, 24.6.93), no se puede resolver una venta por no obtener la repercusión a unos compradores de pisos de unos incrementos desmesurados
calificación de vivienda de protección oficial (STS 4.7.96); el cambio de la e imprevisibles de los precios de la construcción. La STS 9.12.83, el
edifica-bilidad de una parcela no da derecho a resolver o modificar una arquitecto que realiza un costoso proyecto que le fue encargado a sabiendas
opción de compra de la misma (STS 31.12.92), el rechazo de unas que se había denegado la licencia de la obra, no puede luego pretender
cobrarlo, pues habían cambiado las circunstancias y ello sería contrario a la
buena fe y al enriquecimiento injusto.

La jurisprudencia clásica afirmaba también que la


aplicación de la cláusula tenía efectos exclusivamente
modificativos, y tal característica se reitera en multitud de
112 CAP. III.—LA CAUSA DEL CONTRATO restablecer la equivalencia de las prestaciones, no resolver el
contrato.
sentencias (SSTS 19.6.96, 15.3.94, 16.10.89). Por su carácter
de remedio excepcional y subsidiario, el sentido de la cláusula Sin embargo al recogerse en la jurisprudencia la posibilidad de resolver
rebits es devolver al contrato la justicia patrimonial, y las obligaciones por imposibilidad, no tiene sentido empecinarse en el carácter
exclusivamente modificativo de la cláusula rebits. Como dice la STS 20.4.94, i. INCIDENCIA DE LA CAUSA EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS 113
la imposibilidad jurídica opera cuando desaparece la causa del contrato, lo que
significa que la imprevisión y desproporción exorbitante sobrevenida de las Lo que supone que la santidad e inmodificabilidad del contrato no es un
prestaciones por causa externas a las partes contratantes puede tener inci- dogma, ni está al amparo de los tribunales, sino que el sentido y cumplimiento
dencia modificativa (cláusula rebits) o extintiva (imposibilidad sobrevenida). del contrato se funda en la justicia misma del vínculo y en la previsibilidad y
Por eso la citada sentencia de 20.4.94 aplica directamente la cláusula rebits reciprocidad de sus efectos, de acuerdo con los principios de la buena fe (arl.
para la resolución de un contrato, y la STS 26.7.93 para la extinción de una 1.258 CC), correspondiendo a los tribunales la mera función de intérpretes de
cláusula contractual que pierde su linalidad (un Ayuntamiento compró a bajo dicha realidad objetiva cuando se presente conflicto entre las partes. Cabe
precio unos terrenos a unos particulares en 1941, con la condición de discutir, en consecuencia, igual que al tratar el tema de la resolución por
dedicarlos a fines deportivos, declara la sentencia, aplicando la cláusula incumplimiento, la naturaleza constitutiva o meramente declarativa de la
rebits, que cincuenta años después la limitación ha perdido su virtualidad y los resolución judicial de aplicación de la cláusula rebus; la postura más segura es
terrenos pueden dedicarse a lo que quiera el Ayuntamiento). concluir que el tribunal sólo controla una resolución que constituye
directamente el contratante perjudicado. Se trata de una discusión
fundamentalmente teórica, pues no están claras las diferencias de adoptar una
u otra postura, pero sin embargo destaca la naturaleza de los tribunales al
servicio de la justicia de los intereses de los ciudadanos, y no al servicio del
Estado como superestructura formal que se significa en el dogma de la
santidad del contrato.

3.3.3. Naturaleza jurídica de la cláusula

El problema que plantea la naturaleza de la aplicación de la cláusula


rebus sic stantibus es el de determinar si la facultad de modificación del
contrato por alteración de la base del negocio corresponde directamente
al contratante perjudicado y se debe a la incidencia misma de las cir -
cunstancias excepcionales, con efecto retroactivo, o la modificación del
contrato sólo puede hacerse con intervención judicial. La jurisprudencia
se ha planteado el tema sólo de modo incidental, y la STS 23.6.97,
parece concluir que la sentencia que aplica la cláusula sólo comprueba
que se han cumplido las condiciones objetivas de su aplicación,
correspondiendo la facultad de modificación o resolución a los propios
contratantes.
CAPÍTULO IV LOS EFECTOS DEL
CONTRATO

1. La eficacia relativa de los contratos

Los contratos se definen como fuentes de las obligaciones,


y por ello en principio sólo surten eficacia entre los propios
contratantes y no frente a terceros. Entre las partes sin
embargo, y como ya se ha dicho, su eficacia no sólo se limita a
lo estrictamente pactado, sino también a todas las
consecuencias que según su naturaleza sean conformes a la
buena fe, al uso y a la ley (art. 1.258 CC).
Como principio general, los terceros al contrato pueden
desconocer todo aquello en lo que no han sido parte, y por ello
el contrato no puede tener una eficacia directa frente a terceros
(art. 1.257 CC), de acuerdo con el famoso brocardo: res ínter
alios acta alteri non nocet.

Sin embargo es obvio que los contratos sí pueden tener eficacia frente a
terceros. La eficacia relativa de los contratos entre las partes y frente a
terceros es así una delicada cuestión de ordenación de las formas y
preferencias. El principio absoluto de titularidad y de derecho (eficacia erga
omnes o frente a terceros) sólo la consigue el contrato por la cosa juzgada y la
usucapión. En todos los demás casos el contrato tiene sólo eficacia personal
entre las partes y relativa frente a terceros. ¿Y cuál es esa eficacia relativa
frente a terceros? No es fácil de sistematizar: En primer lugar pueden otorgar
derechos o pretensiones preferentes en virtud de su causa (así los créditos
salariales singularmente privilegiados), en virtud de la publicidad (así la
preferencia de terceros adquirentes según el registro, art. 34 LH), en virtud de
la forma (preferencia de los contratos documentados en escritura pública
(arts. 1.219, 1.230 CC), en virtud de la fehaciencia de la fecha (art. 1.227
CC); en segundo lugar en la medida en que el contrato es causa de una
transmisión de la propiedad o de un derecho de crédito, la misma produce
efectos frente a terceros, por la traditio (art. 609 CC), o por la notificación de
la cesión de crédito (art. 1.527 CC); finalmente el contrato es también un
instrumento documental de prueba de los derechos y de las pre-
1]6 CAP. IV.—LOS EFECTOS DEL CONTRATO

tensiones jurídicas, cuya eficacia frente a terceros dependerá de la 2. LOS CONTRATOS A FAVOR DE TERCERO
credibilidad que el juez otorgue al contrato en el proceso de acuerdo a los
principios generales de libertad de apreciación de la prueba. M7

vitalicia si la persona que entrega el capital es distinta del beneficiario de


la renta (art. 1.803 CC), o la donación que revierte en persona distinta del
2. Los contratos a favor de tercero donante (art. 641 CC). También en la jurisprudencia reciente es frecuente
(SSTS 6.3.89, 21.11.97), calificar de contrato a favor de tercero el contrato
de compraventa con persona a designar, o con cláusula de ceder el remate.
2.1. CONCEPTO
Se definen como contratos a favor de tercero aquellos en La prestación a favor de tercero no se presume y ha de
los que las partes contratantes atribuyen de manera directa un constar expresamente. La mera referencia a un tercero en el
derecho a un tercero. contrato, o incluso la voluntad o intención de beneficiarlo no
le otorgan por sí mismo una pretensión o acción a dicho
El derecho del tercero puede ser la finalidad esencial del contrato, en tercero para la exigibilidad del beneficio, si no existe una
cuyo caso estamos propiamente ante un contrato a favor de tercero (como promesa expresa, que ha de tener una causa válida y lícita, y
sucede en la STS 23.10.95), o puede tratarse de una mera cláusula accesoria que se incorpora como tal al sinalagma contractual del
a una prestación principal entre las partes contratantes, en cuyo caso se trata contrato principal o de cobertura (SSTS 6.2.89,21.11.97).
de una mera estipulación a favor de tercero. La distinción tiene
trascendencia a efectos de resolución, pues en el primer caso el Así el contrato de concesión de unos terrenos por cincuenta años para
incumplimiento de la prestación a favor del tercero por el estipulante podrá efectuar en los mismos un edificio, pasando luego lo edificado a la
dar lugar a la resolución del contrato y en el segundo caso el propiedad del Hospital de Caridad de Villena, es una típica estipulación a
incumplimiento de la prestación a favor de tercero sólo podrá dar lugar a favor de tercero cuyo cumplimiento puede exigirse por el beneficiario al
una indemnización de los daños. Sin embargo habitualmente se usa de cumplirse el término pactado, y que evidentemente tiene una causa donandi
modo indistinto la terminología contrato a favor de tercero y estipulación a (STS 23.11.87). Sin embargo no son contratos a favor de tercero la orden de
favor de tercero. pago a un tercero (STS 11.3.91) o la autorización de cobro por un tercero
(SSTS 6.2.89, 26.4.93), que en principio sólo son instrumentos para
Es característico de los contratos a favor de tercero la favorecer el pago, pero que no otorgan al tercero una acción específica para
exigir el cumplimiento de la prestación. También utiliza este argumento,
interdependencia de dos relaciones jurídicas distintas. En aunque tiene mejor fundamento en la naturaleza de la fianza, la STS 3.7.99,
primer lugar existe una relación en el contrato principal, que que argumenta que la extensión de un derecho de aval a favor de tercero, ha
se denomina de cobertura, entre ambas partes contratantes, de constar de modo claro c indubitado.
estipulante y prominente de la prestación a favor de tercero; y
en segundo lugar existe una prestación que se denomina de
voluta, entre el estipulante y el tercero beneficiario, que es la 2.2. LA ACEPTACIÓN POR EL BENEFICIARIO
causa de la prestación a favor del tercero.
El régimen legal de la estipulación o prestación a favor de
Se trata de una figura muy frecuente en la vida jurídica moderna. Son tercero se rige por el principio de su irrevocabilidad desde la
prestaciones típicas a favor de tercero las que resultan de un seguro de vida.
Y también las prestaciones del contrato de renta
aceptación por el tercero (art. 1.257.2 CC).

La aceptación por el tercero puede ser expresa o tácita. Y aun la STS


1.7.96 admite que la aceptación se presume de sus efectos
118 CAP. IV.—LOS EFECTOS DEL
CONTRATO 3. LA CESIÓN DEL 119
CONTRATO

beneficiosos (se trataba de una cláusula de no sobreedificación en favor de dichos terceros renunciaron a un derecho preferente de suscripción de
unos subadquirentes de unos pisos).
acciones, es decir tiene causa onerosa. Por eso también la autorización para el
cobro o la orden de pago no son en principio estipulaciones a favor de tercero,
El problema fundamental que se plantea en la jurisprudencia y no otorgan al tercero acción para exigir su cumplimiento, porque no
es el de determinar cuándo es jurídicamente exigible e responden a una causa jurídica autónoma que justifique su irrevocabilidad, tal
como se razona en detalle en la STS 26.4.93, con cita de abundante
irrevocable la prestación a favor de tercero, y en consecuencia jurisprudencia anterior. Del mismo modo, en relación con la ejecución de un
el distinguir entre el tercero beneficiario de una prestación, que crédito docu-mentario, la STS 11.3.91 afirma que la mera orden de pago no
no tiene derecho a exigirla, de la estipulación a favor de tercero autoriza al tercero beneficiario el derecho de reclamar el cobro de la entidad
en la que el beneficiario tras aceptarla puede exigir su financiera intermediaria, y que en todo caso el pagador tiene derecho a
cumplimiento, y la misma deviene irrevocable. examinar si la orden de pago se corresponde con el contrato causal subyacente
de venta de cemento. La STS 6.3.89 califica de estipulación a favor de tercero
el contrato a favor de persona a designar, y establece que puede el tercero
Por ejemplo en el seguro de vida el asegurado puede en principio variar la beneficiario exigir su cumplimiento aunque el comprador se pretenda retirar
persona del beneficiario, y la designación del mismo es revocable lo acepte o del contrato, pero la razón es el préstamo que con carácter previo había efec -
no lo acepte el beneficiario, lo mismo sucede en la orden de pago a un tercero tuado dicho tercero al comprador. En los mismos términos se pronuncia la
que puede ser revocada por el comitente hasta el momento de su pago STS 21.11.97, que considera el contrato a favor de persona a designar
efectivo. perfectamente válido y lícito, afirmando que el designado tiene acción para
exigir su cumplimiento desde que tal designación llega a conocimiento del
vendedor.
La jurisprudencia fundamenta la irrevocabilidad de la
estipulación en favor de tercero en la causa de la llamada
relación de voluta, entre el estipulante y el tercero: la prestación Si la estipulación a favor de tercero se hace causa donandi,
prometida es irrevocable porque el tercero acepta en función de tendrá en principio que constar expresamente el ánimo de
una causa. La irrevocabilidad de la estipulación en favor de liberalidad, y además deberán cumplirse los requisitos de forma
tercero, en consecuencia, no proviene de la sola aceptación del de las donaciones, en particular la escritura pública para la
beneficiario, sino de la causa de esta aceptación, que debe donación de inmuebles (art. 633 CC)(STS 16.2.99).
existir y ser lícita, como fundamento de un trasvase patrimonial
en su favor, y que se incorpora al sinalagma contractual de la
relación principal o de cobertura. El tercero no adquiere un
derecho irrevocable porque acepte, como parece puede 3. La cesión de contrato
deducirse del artículo 1.257.2 CC, sino porque acepta en virtud
de una causa que es la que propiamente hace irrevocable su Se define como cesión de contrato la transmisión íntegra por
aceptación. una parte contratante de su posición jurídica a un tercero, para
que se coloque en su lugar y realice en nombre propio las
Es propiamente la causa de la aceptación la que permite distinguir entre prestaciones propias del contrato cedido. Los efectos del
una prestación en beneficio de tercero, que puede ser revocada en cualquier contrato se pretende entonces que afecten directamente al
momento (como la designación del beneficiario de un seguro), de la cesionario y no al cedente, que quedaría excluido de la relación
estipulación en provecho de tercero que es irrevocable por su aceptación. Así contractual.
en la STS 23.10.95, la razón de la irrevocabilidad de una estipulación a favor
de terceros es que

120 3. LA CESIÓN DEL 121


CAP. IV.—LOS EPECTOS DEL CON CONTRATO
TRATO
Es una figura frecuente en el derecho contractual moderno (cesión de cuenta decisivamente la persona del contratante tal contrato no
arrendamiento, de concesión administrativa, etc.), se generaliza por motivos es cedible, sin el consentimiento expreso del contratante que
fiscales, pues el comprador que cede el contrato en vez de volver a vender
pretende ahorrarse una transmisión y el correspondiente impuesto de
permanece. Así es evidente que no puede sustituirse un cantante
transmisiones. El problema fundamental que plantea la cesión del contrato es o artista de fama por otro cualquiera en una representación
si el contrato se mantiene idéntico después de la cesión, y si el contratante que teatral; o un cirujano por otro para una delicada operación. El
permanece puede oponerse al cumplimiento de los términos del contrato tema se plantea frontalmente en la STS 5.3.94: la cesión de la
pactado con el tercero cedido. producción para televisión de la Sonata de Otoño de VALLE
INCLÁN no puede hacerse sin consentimiento de TVE, y TVE
En la jurisprudencia se recogen multitud de figuras de puede negarse a recibir la obra producida por una sociedad
cesión de contrato: La cesión de una póliza de seguro a distinta de la contratada, y ello sin perjuicio de que el cedente
compañía distinta de la que la suscribió (STS 19.9.98), la cesión tenga que pagar al cesionario los gastos de producción. Si se
de una explotación o concesión del dominio público (STS parte del sistema de la intransmisibilidad de las deudas a título
8.5.95), la cesión de una explotación de máqLÜnas de juego singular, no cabe duda que el contrato no es en sí cedible, pues
(STS 4.2.93), o la cesión de una opción de compra (STS comporta una cesión de crédito u deuda, y las deudas son
6.3.73). Presumiéndose el consentimiento a la cesión cuando intransmisibles, siendo por otra parte el elemento subjetivo
por el carácter netamente patrimonial de la relación subyacente determinante esencial de la naturaleza de los contratos, que no
la persona del contratante no tenía relevancia sustancial en la son meras relaciones entre patrimonios, y además la protección
formación y finalidad del contrato. Una reiterada jurisprudencia de los terceros prohibe la sustitución automática de una
afirma que el contrato cuyo cumplimiento no pueda entenderse posición jurídica compleja de derechos y deberes como lo
como personalí-simo es cedible, pero siempre mediando el constituye una posición contractual. La cesión de contrato ha de
consentimiento del contratante originario que permanece (SSTS configurarse así más como una ficción de continuidad de una
26.12.82, 4.2.93, 8.5.95, 19.9.98). Los argumentos posición jurídica extinguida, por razones prácticas e
fundamentales que se emplean por la jurisprudencia para interpretativas, que como una propia cesión de contrato.
justificar la facultad de cesión de los contratos son: el principio
Por ejemplo el arrendatario no puede ceder la posición contractual sin el
de autonomía de la voluntad (art. 1.255 CC), el carácter gene- consentimiento del arrendador, pues ello constituye una cesión ilegal o un
ralmente transmisible de los derechos, las exigencias modernas traspaso inconsentido (véase STS 20.6.94), y en todo caso el consentimiento a
del tráfico económico y mercantil, la previsión normativa de la la cesión constituiría un nuevo contrato (STS 8.4.64, la falta de
Ley 513 del Fuero Nuevo de Navarra, y que algunos supuestos consentimiento de unas obras realizadas por el cedente no puede perjudicar al
específicos de cesión están previstos en las leyes civiles como cesionario). Muchas de las tajantes afirmaciones del TS se explican porque la
la cesión de mandato (art. 1.721 CC). El consentimiento del cesión se admite a efectos de la configuración de la relación jurídica procesal
y de la inoponibilidad de la excepción de falta de litis consorcio pasivo
cedido llega a presumirse cuando conociendo la cesión no se necesario. Y ello en un doble sentido: no ha de demandarse al cesionario si no
opuso a ella y se aprovecho de sus beneficios (STS 4.2.93). se ha consentido en la cesión del contrato (STS 9.12.99), y no ha de
demandarse al cedente, que queda desligado del contrato, si se ha consentido
Pero luego la realidad no es tan sencilla como afirma dicha en la cesión, lo que lleva implícita la subrogación del cesionario en todas las
doctrina. Evidentemente cuando la finalidad esencial del responsabilidades que se deriven del cumplimiento del contrato desde su
contrato sea un faceré en el que se ha tenido en conclusión y no desde la cesión
122 CAP. IV.—LOS EFECTOS DEL CONTRATO 4. LA CONDICIÓN 123

misma (SSTS 4.2.93, 19.9.98). En todo caso, y sin que ello tenga nada que La condición es una cláusula agregada al contrato, en cuya
ver con la cesión de contrato, se admite también que el subadquirente de una virtud los efectos del contrato se hacen depender de un acto o
cosa vendida tiene derecho a exigir directamente del vendedor la entrega de suceso incierto.
la cosa o la indemnización de daños por el incumplimiento, sin que deba
incluirse al cedente de los derechos en la relación procesal (STS 29.12.98).
La definición clásica refiere la condición a un suceso
futuro e incierto. Pero lo más característico de la condición es
4.1. CONCEPTO

4. La condición
la incertidumbre, no el carácter futuro del suceso ciono el contrato a que cambies el curso de la luna, excepto
condicionante. La incertidumbre puede referirse al suceso cuando se trate de la condición de no hacer lo imposible en
mismo (condición propia), o al tiempo en que sucederá o al cuyo caso se tiene por no puesta, pero se trata de un solo
conocimiento de lo sucedido (condiciones impropias). Así se principio interpretador de la voluntad negocial, puesto que la
denominan condiciones impropias aquellas que dependen de un condición imposible o ilícita puede anular el contrato o sólo
suceso pasado o presente pero cuya realidad desconocen las una cláusula del mismo, o tenerse por no puesta, según las
partes contratantes (art. 1.113 CC), o aquellas que dependen de circunstancias que concurran en el caso concreto. La
un suceso futuro cierto, pero cuya fecha efectiva es incierta o dogmática de la condición ilícita rara vez se plantea en la
se desconoce. La condición puede referirse, no sólo a un suceso jurisprudencia, pues la ilicitud suele transcurrir procesalmente
material, sino también a una conducta del contratante o de un a través de la teoría de la causa ilícita.
tercero, en cuyo caso la suspensión o resolución de los efectos
del contrato depende de la voluntad humana (art. 1.115 CC), la La condición es una figura jurídica que tiene una extrema versatilidad, y
incerteza entonces no se refiere a un acontecimiento, sino a una que no parece tener naturaleza unitaria. Se condicionan los efectos de un
conducta que se pretende asegurar o prevenir. contrato frente a hechos, conocimientos, conductas, y se pretende con la
condición finalidades diversas; se utiliza como previsión de circunstancias
La condición ha de referirse también a un acto o suceso externas al contrato, como alteración de precios o cumplimiento o
posible y lícito. Según el artículo 1.116 CC la imposibilidad o terminación temporánea de obras o servicios (SSTS 24.7.97, 24.6.95), como
previsión de la no obtención de permisos y licencias (SSTS 23.1 2.96, 7.7.95,
ilicitud hace inexistente el contrato, como si condi- 30.9.93), para posponer la eficacia del contrato a la determinación de
circunstancias desconocidas en el momento de celebración del mismo (STS
20.10.93); para garantizar el cumplimiento de obligaciones o cargas (SSTS
17.1.86, 26.5.88, 18.6.90), también con finalidad de promoción comercial,
como el otorgamiento de comisiones especiales de venta si se adquieren unas
maquinarias (STS 17.7.89), y también como medio de creación de garantías
patrimoniales, préstamos atí-picos, o creación de mecanismos de cesión o
retroventa de bienes y derechos (SSTS 19.5.89, 6.2.92,12.5.92, 19.9.98). En
cada caso concreto la calificación genérica de condición se refiere a la
suspensión o resolución de los efectos de un contrato, pero ante cada tipo o
contexto jurídico en el que se enmarque la condición habrá que estar a
determinar específicamente sus efectos.

La condición para ser tal ha de versar sobre la finalidad o


prestaciones sustanciales del contrato, y no sobre elementos
accesorios, circunstanciales o temporales del mismo. Las
cláusulas limitativas, cargas y «condiciones» particulares, que
normalmente se establecen en el contrato, no se considera que
condicionan el contrato mismo, y son por ello exigibles con
independencia de las prestaciones principales del contrato.
124 CAP. IV.—LOS EFECTOS DEL CONTRATO
4. LA CONDICIÓN 125

Por ejemplo, el incumplimiento de la obligación de asegurar la linca no entrega, declarando la resolución del contrato por no cumplirse la condición
se considera que condiciona el contrato STS 26.7.99; como no lo es tampoco pactada, y no la disminución del precio pactado o la realización de las obras a
el término no esencial; la determinación de la parte de la finca vendida según su costa.
resulte el emplazamiento de la autopista A7, no condiciona el contrato
mismo, sino sólo suspende sus efectos (STS 20.10.93). El carácter esencial
de la condición puede deducirse de los términos del contrato, como sucede en El contrato condicionado se entiende que nace y es
la STS 17.1.86, que considera esencial el deber de reparar la finca antes de su plenamente válido desde su celebración, limitándose la
condición a suspender o resolver su eficacia. En esto se 4.2. EXIGENCIA DEL CARÁCTER EXPRESO DE LA CONDICIÓN
distingue el contrato condicionado del precontrato, pues el
precontrato no hace nacer un contrato, sino que sólo da Es reiterada y constante la jurisprudencia que establece que
derecho a SLI celebración posterior, mientras que el contrato la condición no se presume, y ha de estar establecida
condicionado es ya desde su celebración un contrato perfecto, expresamente en el contrato (SSTS 27.4.83, 24.12.92,
que tiene todos los requisitos esenciales para su validez y que 26.7.99).
ha nacido efectivamente (SSTS 30.12.80, 24.7.98). El
cumplimiento de la condición suspensiva o resolutoria no da En primer lugar, los motivos o la finalidad del contrato,
lugar a la invalidez originaria del contrato, sino sólo a su aunque se recojan en el mismo, no se consideran con-
ineficacia sobrevenida (STS 28.6.77). dicionantes, y no suspenden o resuelven los efectos del contrato
más que cuando se establecen expresamente como modo o
Esta característica de la condición es muy importante para fijar sus condición (SSTS 15.3.97, 3.3.98); por ejemplo si se alquila un
consecuencias, pues los derechos de terceros constituidos durante la local para negocio de pizzería, la falta de licencia de la
pendencia de la condición son en principio firmes e irrevocables si el tercero comunidad para unas obras de acondicionamiento del local, no
no conocía la condición establecida, y son preferentes en el tiempo a los significan la resolución automática del contrato de
derivados del contrato condicionado. Así una venta condicionada es
preferente a un embargo posterior a dicha venta que era anterior al
arrendamiento (STSJ Navarra 23.5.99), o la denegación de
cumplimiento de la condición (STS 6.2.92). Como la condición no impide la licencia de apertura de un local no condiciona el contrato de
validez de una venta, en caso de doble venta es preferente la primera en el arrendamiento del mismo (STS 17.2.97).
tiempo aunque esté condicionada y la segunda venta sea anterior al
cumplimiento de la condición (STS 19.5.89), en el caso de existencia de dos El fin del contrato, aunque sea conocido y expresado en el contrato, no
matrimonios sucesivos del comprador de una casa, se atribuye la propiedad condiciona el contrato mismo. La frustración del fin del contrato, como
de la misma a la sociedad ganancial vigente en el momento de la compra, no hemos visto en el volumen primero, sólo se tiene en cuenta en el ámbito de la
a la vigente en el momento de cumplimiento de la condición (STS 10.3.93). imposibilidad sobrevenida, artículo 1.182 CC, cuando se trate de la finalidad
común incorporada expresamente al contrato o al menos conocida por las
partes, siempre que resulte su cumplimiento excesivamente gravoso para una
de las partes, y las circunstancias sobrevenidas sean imprevisibles e
inimputables, y además cuando el cumplimiento devenga imposible sin que
sea factible la modificación del contrato (cláusula rebus); y también la frus-
tración del fin del contrato puede tener cabida por la alegación de error
sustancial, artículo 1.266 CC, si el error es inexcusable y fue sobre la esencia
del negocio y no es imputable a la parte que lo alega.

4.3. LA DELIMITACIÓN DEL CARÁCTER SUSPENSIVO


o RESOLUTORIO DE UNA CONDICIÓN

Las condiciones se clasifican en dos grandes categorías:


suspensivas y resolutorias, según la condición impida el
126 CAP. IV—LOS EFECTOS DEL
4. LA 127
CONDICIÓN
CONTRATO

comienzo de los efectos de un contrato (condición suspensiva), resolutoria).


o que, por el contrario, el contrato produzca desde el comienzo
todos sus efectos, pero en caso de cumplirse la condición La jurisprudencia declara que si las partes de un contrato no
produzca la restitución de las mutuas prestaciones (condición dicen lo contrario o se deriva de la naturaleza de las
prestaciones, la condición incorporada a un contrato ha de 26.5.88, 1 8.6.90), como cuando trasmitidos unos terrenos por
entenderse como suspensiva de sus efectos y no como el ayuntamiento a unos particulares para dedicarlos a
resolutoria. El principio parece que se establece como criterio piscifactoría ésta resulta inviable (STS 22.9.89), pero es muy
legal en la venta en calidad de prueba o ensayo (art. 1.453 CC). excepcional que se pueda considerar resolutoria una condición
si no ha habido cumplimiento efectivo de las prestaciones del
La cuestión se plantea reiteradamente. Un contrato de venta de un solar contrato.
se condiciona a la obtención de una licencia de edificación, pero la licencia se
retrasa, y entonces el comprador al comprobar que se ha elevado el valor del
solar pretende que se le entregue alegando que la condición fue puesta en su
único provecho, y que siendo la venta perfecta desde el principio el 4.4. LA CONDICIÓN MERAMF.NTE POTESTATIVA
cumplimiento de la condición sólo debe tener efectos resolutorios, la
jurisprudencia por el contrario opta por el carácter suspensivo de la condición Aquella obligación o contrato cuyo cumplimiento depende
y considera que si la licencia no se obtiene en un tiempo razonable ha de de la exclusiva voluntad de una de las partes se tendrá por
tenerse la condición por cumplida (art. 1.118 CC), liberándose el vendedor de inexistente o nulo (art. 1.115 CC). Así quien ha vendido
la obligación de entrega, sin que se pueda concluir que la condición se anteriormente una parcela y la vuelve a vender, advirtiendo que
establece en el solo provecho del comprador (SSTS 10.10.87, 30.9.93,
24.6.95, 5.10.96). En la venta de un local comercial cuando quede libre de no es suya y por si decide resolver la venta anterior, no realiza
arrendatarios; la jurisprudencia considera que se trata de una condición contrato alguno (STS 23.6.97).
suspensiva, y que si los locales no se quedan libres en un plazo razonable hay
que tener la condición por cumplida (SSTS 30.6.86, 24.7.98). En los mismos El carácter nulo o inexistente de un contrato con condición potestativa
términos se plantea en la compra de una casa a condición de obtener un depende de la evidencia de su falta de voluntad contractual, y en
préstamo hipotecario para su financiación, que la jurisprudencia considera consecuencia de si existe una apariencia de negocio. Con todo ía nulidad sólo
una condición suspensiva, liberando al vendedor del contrato si el préstamo se predica de aquellos supuestos en que la prestación principal del contrato es
no se obtiene en un plazo razonable (STS 20.10.93). meramente potestativa, no cuando ello se refiera solamente a circunstancias
particulares o cláusulas secundarias o accesorias (STS 25.2.86). La propia
redacción del artículo 1.115 CC expresa este principio de limitación al
El carácter resolutorio de un contrato se establece referirla nulidad que proclama no al contrato sino a la obligación en particu-
principalmente en la jurisprudencia cuando la condición tiene lar a la que se refiere.
por función garantizar el cumplimiento de unas cargas,
resultados o actividad, después del cumplimiento y efectividad La interpretación de las condiciones potestativas es muy
de las prestaciones de un contrato (SSTS restrictiva por la jurisprudencia, siendo frecuente la afirmación
de que la obligación sólo es nula cuando la condición es
rigurosamente potestativa, y no si hay elementos de incerteza
en su resultado (STS 8.11.78).

Así la venta del propio piso cuando se encuentre otro apropiado, no es


una condición potestativa, sino una venta en firme aplazada, que impone al
vendedor la obligación de buscar un nuevo piso, y que hay que estimar
cumplida si el vendedor no pone la diligencia exigible en su búsqueda (STS
30.12.80). Tampoco es puramente potestativa la venta a prueba de una
maquinaria, lo que no es un
128 CAP. IV.—LOS EFECTOS DEL 4. LA
CONTRATO 129
CONDICIÓN

precontrato, sino una venta en firme de la maquinaria bajo condición como arras o señal (SSTS 14.12.77, 24.12.92), la entrega de dinero a cuenta
suspensiva de utilidad, debiendo explicarse adecuadamente la falta de no se entiende que otorga una facultad de desistir, sino se presume anticipo
utilidad que justifica el rechazo (STS 15.11.83). Por la misma razón no se del precio, artículo 1.454 CC (SSTS 6.2.92, 31.7.92). La venta a condición
considera condición potestativa la cláusula de desistimiento de un contrato, de obtener una licencia tampoco es meramente potestativa, argumentando
que no se presume gratuita, y que normalmente implica el pago de un precio que la obtención de la misma es un hecho futuro e incierto, y el deber de
solicitarla es un deber de conducta del comprador (STS 5.10.96). Y tampoco la opción ha de ejercitarse dentro del plazo, y el vendedor además ha de
es condición potestativa la venta de un piso cuando quede libre de conocer dentro de plazo el ejercicio de la opción, mientras que la condición
arrendatarios (STS 30.12.80), y si no queda libre después de un tiempo se cumple bien lo conozcan o bien lo desconozcan las partes. El carácter
razonable hav que entender liberado al vendedor (STS 5.10.96). automático del cumplimiento de los efectos de la condición está en función
del carácter perfecto del contrato condicionado al que antes hemos aludido;
en la opción de compra no hay contrato hasta que la opción se ejercita,
mientras que en el contrato condicionado hay contrato pendiente
condictione.
4.5. EL CUMPLIMIENTO DE LA CONDICIÓN

El conocimiento o realización del suceso incierto que La condición se tiene por cumplida cuando el obligado o
constituye la condición hace nacer (condición suspensiva) o quien se beneficie de la misma impide su cumplimiento (art.
cesar (condición resolutoria) los efectos del contrato 1.119 CC).
condicionado. Durante la pendencia de la condición el El supuesto es relativamente frecuente. La venta condicionada a la
acreedor o beneficiario de la misma puede realizar todas las previa obtención de una calificación de viviendas de protección oficial es
medidas cautelares pertinentes para la conservación de su perfecta si no se obtiene dicha calificación porque el constructor introduce
derecho (art. 1.121 CC), lo que habrá de realizar en los intempestivamente modificaciones sustanciales en el proyecto (STS 23.5.96).
términos del Régimen de las medidas cautelares que ya hemos Fuera del contexto propio de la condición, la STS 6.3.89 fundamenta en el
examinado. artículo 1.119 CC la consecuencia de que si el vendedor se niega a recibir
dentro de plazo el precio pactado para una opción de compra, la opción ha de
considerarse perfeccionada y la venta consumada, aunque no se otorgue
La STS 22.10.93 se plantea si el cumplimiento de la condición se efectivamente la escritura acordada.
produce automáticamente o si es necesario la notificación a la parte
interesada en su cumplimiento. Se trata de la venta de una casa, pero a
condición de obtener un préstamo dentro de un breve plazo; el comprador
En el contrato sometido a condición se plantea el problema
obtiene el préstamo en el plazo preclusivo establecido, pero no lo comunica de cuál es el tiempo que ha de durar la pendencia de los
al vendedor, pretendiendo que se otorgue la escritura de venta después de efectos, cuando no se ha fijado un plazo expreso en el contrato,
cumplido el término esencial fijado. La sentencia considera que cumplida la o cuando se trata de una condición de que no ocurra un suceso,
condición los electos del contrato se producen automáticamente sin que por su naturaleza puede no estar sometida a plazo. El
necesidad de notificación de su cumplimiento. Y efectivamente ésta parece la artículo 1.118 CC señala como plazo el que verosímilmente
diferencia esencia] entre la opción o de compra y la venta condicionada, pues
hubiesen querido fijar las partes, lo que la jurisprudencia
interpreta, en analogía con el artículo 1.128 CC, que serán los
tribunales los que, en este caso, habrán de fijar el plazo (SSTS
10.10.87, 5.10.96, 24.7.98).

4.6. EL PRINCIPIO DE RETROACCIÓN DE EFECTOS DE


LA CONDICIÓN

El artículo 1.120 CC regula el régimen del cumplimiento


de la condición desde la perspectiva de la retroacción
130 CAP. IV—LOS EFECTOS DEL LA 131
CONTRATO CONDICIÓ
N

de los efectos al momento de perfeccionamiento del contrato obligaciones recíprocas, y la valoración por los tribunales de
condicional. Con la excepción, fundada en la sencillez y la situación de hecho en las obligaciones de hacer. Como ya se
economía, de la compensación de frutos por intereses en las ha dicho, no se trata propiamente de una retroacción de
efectos, sino del reconocimiento de la plenitud de los efectos pendiente condictione, no ha de regirse por las normas liquidatorias del
del contrato condicionado desde el momento de la perfección estado posesorio, sino por las específicas de los arts. 1.122 y 1.123 CC, que
y validez del contrato, que es el de su otorgamiento no reconocen indemnización por las mejoras sino sólo el derecho a retirar
las mismas, y que ordenan abonar interés por las cantidades debidas (SSTS
condicional. 24.2.88, 13.10.95). Corriendo el acreedor con el riesgo de pérdida de la
cosa.
Según la STS 6.2.92, el cumplimiento de la condición
resuelve los derechos de terceros adquiridos pendiente
condictione, y, en virtud de esta doctrina, admite la tercería de
dominio efectuada por el comprador con contrato
condicionado frente al embargante de la cosa en el patrimonio
del vendedor anterior al cumplimiento de la condición.
Principio que se puede aceptar en abstracto, sin perjuicio de la
limitación de efectos frente a terceros embargantes de un
contrato condicional que carezca de fehaciencia y publicidad,
o respecto del cual se puedan levantar sospechas de fraude.

Un acuerdo de fusión de sociedades concede derecho de separación a


los accionistas disidentes, fijándose un precio por acción para dicha
separación en el día del acuerdo, y condicionándose la fusión misma a una
compleja aprobación ministerial, que no es del caso. Se plantea si el precio
de la acción del disidente devenga intereses desde el acuerdo de fusión en
junta general o desde la aprobación ministerial, optando la sentencia, a mi
juicio equivocadamente, por la segunda opción, argumentando
principalmente que el principio de retroacción de efectos del artículo 1.120
CC no es absoluto, de donde concluye que no se deben intereses durante el
período de pendencia.

El principio de retroacción se desarrolla con un gran casuismo, para los


supuestos de pérdida, deterioro y mejoras en la cosa pendiente condictione,
por los artículos 1.122 y 1.123 CC. En su virtud, declara reiteradamente la
jurisprudencia que al cumplirse la condición los menoscabos o mejoras
naturales de la cosa debida corresponden al acreedor (STS 6.10.86), y que la
liquidación del estado
SEGUNDA PARTE LOS
CONTRATOS EN PARTICULAR
CAPÍTULO V EL CONTRATO DE
COMPRAVENTA

1. Concepto de compraventa

1.1. DEFINICIÓN

Según la definición legal artículo 1.445 CC: «Por el


contrato de compraventa uno de los contratantes se obliga a
entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un
precio cierto, en dinero o signo que lo represente.»

La regulación muy detallada del Código civil español sobre el contrato de


compraventa se debe a que sigue muy de cerca el modelo del Código francés,
anterior al esfuerzo sistematizador de la Pan-dectística, y que por ello
presenta la compraventa como paradigma de contrato, y regula en esta sede
cuestiones que luego la dogmática jurídica moderna pasó a tratar con
preferencia en la parte general de la obligación y del contrato o en la parle
general del negocio jurídico.

Así el Código trata en detalle la compraventa como contrato consensual


(art. 1.450 CC) y obligatorio (arts. 1.445, 1.450, 1.451 CC), que no transmite
por sí mismo la propiedad, pues para dicha transmisión es requisito previo la
traditio o entrega de la cosa vendida (arts. 1.095, 609 CC), regulándose en
detalle la traditio en sede de compraventa (arts. 1.462 y sigs. CC), y
regulándose también en sede de compraventa el régimen general de la doble
venta (art. 1.473 CC) y de la promesa de venta (art. 1.451 CC). Por su
carácter de paradigma de los contratos onerosos se trata en sede de
compraventa el régimen general de la reciprocidad contractual (art. 1.460
CC), la resolución por impago (arts. 1.503 y 1.504 CC), la exceptio non
adiinpleti contractus y non rite adimpleti contractus (arts. 1.502 y 1.503 CC),
y los intereses moratorios (art. 1.501 CC). Se regulan también detalladamente
cuestiones referentes a la determinación del objeto y del precio en los
contratos (arts. 1.445 sigs. CC), el género y fungibilidad de las obligaciones
(arts. 1.448, 1.452, 1.465), el lugar (art. 1.500 CC) y los gastos del pago (arts.
1.455, 1.465 CC), capacidad para contratar (arts. 1.457 y 1.458 CC) y
prohibiciones de
136 COMPRAVENTA
CAP. V.—EL CONTRATO DE
conLraLar (art. 1.459 CC). El examen de la
Para evitar duplicidades jurisprudencia nos
estériles estas cuestiones no las
trataremos aquí y remitimos su
muestra que la diferencia
estudio a su sede propia. fundamental entre la
compraventa civil y mer-
cantil lo constituye el
estricto régimen
1.2. COMPRAVENTA mercantil de la
CIVIL Y COMPRAVENTA reclamación por los
MERCANTIL vicios o defectos ocultos
de la mercancía. En
Frente a la particular, el comprador
compraventa civil el que examina la mer-
Código de comercio cancía no tiene acción
tipiíica una compraventa para exigir vicios o
mercantil, caracterizada defectos ocultos en la
como la compraventa de misma, y si las recibiere
bienes muebles para su enfardadas o embaladas,
reventa, tras-formando la debe denunciar los vicios
cosa previamente o no o defectos dentro de los
trasformándola, con cuatro días siguientes a
ánimo de lucro en la su recibo (art. 336 C de
reventa (art. 325 C de C). C), debiendo ejercitarse
Excluyendo el artículo la reclamación por vicios
325 C de C la venta de o defectos dentro de los
objetos destinados al treinta días siguientes a
consumo del comprador, su entrega (art. 342 C de
las ventas de C. Véanse SSTS 11.5.99,
agricultores, ganaderos y 16.10.98,9.12.94).
artesanos de sus
productos, y la reventa La jurisprudencia parece
por un no comerciante de haber establecido un régimen
los restos de los acopios relativamente restrictivo de la
compraventa mercantil. Un
para su consumo (en los cierto número de sentencias
términos del art. 325 C interpretan el plazo del artículo
de C, véanse sobre el 342 como plazo de denuncia y
concepto de compraventa no de ejercicio de la acción,
mercantil SSTS 25.6.99, con lo que si se denuncia el
vicio dentro de los treinta días
1.7.91, 20.11.84).
se admite el ejercicio de la 1.
acción de saneamiento por CONCEP
vicios en el plazo general de TO DE
los seis meses del COMPRA
VENTA
J 37

artículo 1.490 CC (SSTS


6.4.89, 20.11.91). Por otra
parte se distingue también en
la compraventa mercantil entre
vicio oculto o incumplimiento,
afirmándose que si el defecto
no puede calificarse de vicio
sino de incumplimiento, no
rigen las limitaciones generales
de caducidad de la acción del
Código civil y mercantil, y se
está en el plazo general de
prescripción de los quince años
(SSTS 1.3.91, 14.5.92, 5.11.93,
29.10.96, 7.4.99).

En el resto de las
cuestiones reguladas en
el C de C, el régimen
mercantil no se interpreta
contrapuesto al civil. En
lo que se refiere al
régimen de las arras,
cumplimiento simultáneo
y resolución del contrato,
la jurisprudencia civil se
ha mercantilizado y ha
adoptado los términos
objetivistas del Código
de comercio (arts. 329,
330, 332, 335, 339, 343),
contrario al sistema de
calificación de la culpa
del incumplimiento que
era propio de la
aplicación jurisprudencial aunque se trate de ventas
en el ámbito civil del entre particulares, que no
incumplimiento y cumplen los requisitos
cumplimiento defectuoso definito-rios de la
en la época de la compraventa mercantil.
codificación. También se En la venta a prueba o
aplica un régimen similar ensayo el comprador no
en lo referente al lugar y puede rechazar la cosa
gastos de pago, y al comprada sin justa causa,
régimen de la mora (arts. pudiendo el vendedor
338, 339, 341), quedando probar la calidad y
cumplida la obligación de oponerse al rechazo
entrega con la puesta a injustificado de la
disposición del mercadería, y ello sin
comprador (STS perjuicio de la facultad
29.10.96, en aplicación de examinar los géneros
de los arts. 337 y 338 C comprados sin tenerlos a
de C). la vista (art. 328 del C de
C; SSTS 15.11.83,
En las ventas a 1.7.91, 25.6.99), en la
prueba o ensayo o en las venta a muestra tiene el
ventas sobre muestra, comprador derecho a
que no están reguladas en confrontar el objeto
detalle por el Código recibido con la muestra
civil, la jurisprudencia ofrecida, rechazando el
aplica el régimen del producto si no se ajusta a
Código de comercio la muestra (art. 327 C de
como derecho común, C; STS 18.4.91).
1 C I 1
3 A .
8
3 9

1.3. DISTINCIÓN DE compraventa que no es tan


riguroso en el contrato de obra.
FIGURAS AFINES
Así, el retraso en general da
derecho a la resolución de la
1.3.1. Distinción entre compraventa pero no de la obra
encargada (STS 14.11.98), o el
compraventa y contrato defecto de calidad permitirá
de obra rechazar la cosa en la
compraventa pero no tan
El estudio de la sencillamente en el contrato de
jurisprudencia muestra obra (STS 6.2.99). Ambos
que la dificultad más contratos se diferencian tam-
bién en el régimen de
frecuente para calificar la restitución de los gastos
compraventa es la dis- extraordinarios de la obra o
tinción con el contrato de gestión, que en términos
obra. generales no son admitidos en
la compraventa (STS 18.7.88,
La distinción se muestra 11.5.93).
decisiva por el régimen del
desistimiento del contrato de La jurisprudencia
obra, que no se aplica a la parece poner el acento de
compraventa (STS 3.5.93), por la distinción entre
el régimen distinto del riesgo
de destrucción que en el compraventa y contrato
contrato de obra corre a cargo de obra en si las partes
del dueño de la obra mientras quieren la cosa concreta
en la compraventa corre a o lo que quieren es la
cargo del comprador (SSTS actividad, o al menos la
13.6.73, 28.11.73), y en general tienen en cuenta, intuitu
por la no aplicación al contrato personae, de modo
de obra del régimen de
saneamiento por evicción y
decisivo. Si se quiere una
vicios en la cosa (SSTS cosa concreta y
31.1.89, 4.10.89), por la determinada estamos
posibilidad de pago y frente a una
cumplimiento parcial que en compraventa, si se quiere
general se admite en el contrato la actividad nos
de obra y no en la encontramos frente a un
compraventa, y por la exi-
gencia de especificidad en el
contrato de obra (SSTS
cumplimiento del contrato de 25.4.80,7.3.84,
16.9.85,29.7.99, encontramos frente a un
12.12.99). contrato de obra,
especialmente si se
Sin embargo muchas suministran los
veces no es fácil materiales por el
determinar lo que comitente, artículo 1.588
efectivamente han CC (SSTS 7.3.84,
querido las partes. En 8.4.95), mientras que si la
principio si la cosa ha de cosa existe actualmente,
ser creada o modificada y en ese sentido es
sustancialmente y no concreta y determinada,
existe en el momento del se estima una
contrato, se estima que compraventa, sin que
nos sean significativos para
calificar un contrato
como de obra, las
gestiones
correspondientes a su
instalación, conservación,
modificación no
sustancial, transporte, o
la gestión de interme-
diación en la compra de
cosa ajena, o la obtención
de las correspondientes
licencias administrativas
o tramitación necesaria
para superar
prohibiciones legales
causales o temporales
(SSTS 25.4.80, 16.9.85,
23.5.97); sin embargo
excepcionalmente si el
costo y la importancia de
su instalación y
verificación de
funcionamiento ha de
considerarse trascendente
y más relevante que la
cosa en sí, se califica el cosecha esperada, que se
contrato como de obra y califica como
no como de compraventa compraventa tanto si se
(STS 27.1.92). fija su precio por Ltnidad
de medida como si se fija
su precio a tanto alzado,
estimándose en este
1.3.2. En segundo caso que el
particular contrato adquiere un
la distinción cierto carácter aleatorio
entre corriendo el comprador
compravent con el riesgo y la ventura
a de cosa del resultado efectivo de
futura y la cosecha. Pero el riesgo
contrato de asumido por el
obra «comprador» no se
estima nunca absoluto,
Sin embargo aunque sino sólo aquel riesgo o
la cosa no exista se ventura que esté dentro
admite desde el derecho de las variables
romano que pueda haber ordinarias y previsibles,
compraventa de cosa pues no parece que haya
futura si hay certeza de de correr con el riesgo
que la cosa va a existir y extraordinario de
está suficientemente destrucción de la cosecha
determinada (emptio rei por fuerza mayor o caso
speratae). El ejemplo fortuito (STS 13.6.73).
clásico es el del contrato Con carácter general
para la adquisición de la
1 C 1 1
A .
4
0
4 1

puede afirmarse también la cosa en sí misma, y


que en la emptio rei así se deduce del
speratae el comprador principio de
asume un cierto riesgo determinación del objeto
de génesis tardía o en la compraventa, pues
defectuosa de la cosa en la compraventa el
comprada (STS vendedor se obliga a
16.11.79). entregar una cosa
determinada (art. 1.445
Cuando no hay CC), y en la emptio spei
certeza de que la cosa la cosa está determinada
adquirida vaya a existir, sólo idealmente pero no
aunque sí hay confianza en la realidad, puesto
de que existirá, también que por definición no
puede haber existe en sí misma en el
compraventa {emptio momento del contrato.
spei), pero entonces la
calificación como En el caso muy frecuente
compraventa será de la compra de un piso o
mucho más excepcional casa sobre plano la
y presupondrá jurisprudencia califica el
normalmente la expresa contrato de compraventa
asunción por el como amplio rei speratae
(SSTS 29. 10. 89, 1.7.92,
«comprador» del riesgo 2 2. 3. 93, 1 1.6.98, 14.11.98,
de que la cosa no llegue 29.7.99). Para el supuesto de
a existir, y la fijación del «reserva» de un chalet pro-
precio por unidad de yectado por una promotora a
medida, pues lo la que se entrega una cantidad
ordinario será que en la previa a la prometida
formalización posterior del
adquisición de cosa contrato de venta, la STS
cuya certeza de 28.12.95 afirma que el
existencia o cuantía no compromiso no se puede
existe, lo querido sea la exigir en sus propios términos
actividad o la obra y no y que ha de interpretarse
como unas arras, mientras que 1.3.3. La
la sentencia de 11.6.98, en un distinci
supuesto sensiblemente ón
idéntico, afirma que se trata entre
de una compraventa de cosa compr
futura o de promesa de venta aventa
que por tener su objeto y
y
precio suficientemente deter-
minado debe ser cumplido por
contrat
la promotora. En todo caso la
o de
compraventa de cosa futura mediac
no transmite actualmente la ión o
propiedad, sino que para correta
dicha transmisión será je
necesaria la previa entrega,
por lo que el promotor Es relativamente
hipoteca válidamente el frecuente en la
edificio construido y jurisprudencia la dis-
distribuye válidamente la cusión de si nos
hipoteca entre los pisos encontramos ante una
aunque éstos hayan sido compraventa o ante un
previamente enajenados (STS contrato de gestión o
1 7.5.95). intermediación, el
criterio fundamental de
distinción es el de
atender a la voluntad de
las partes: si lo querido
es la cosa o la gestión. A
falta de convención
expresa, se toma en
cuenta la determinación
del objeto, partiendo del
principio de que la
compraventa ha de
constar expresamente, y
si no consta debe en
principio prevalecer la
naturaleza
intermediadora de la
gestión (SSTS 4.10.84,
17.12.89). sino que se contrató la
actividad del promotor, y por
En la STS 18.7.88 se ello debe asumir el adquirente
entrega una cantidad de de las viviendas los incre-
dinero para conseguir unas mentos de costos imprevistos.
cintas de vídeo y se discute si Las SSTS 17.2.89 y 27.5.93
nos encontramos ante una discuten si nos encontramos
compraventa o ante un ante una compraventa o ante
mandato de venta. La una distribución, lo que
sentencia concluye que si el determina que unas
objeto y el precio están cantidades adelantadas se
perfectamente determinados consideren o adelanto de
hay que presumir que nos precio o a cuenta de la
encontramos ante una liquidación posterior,
compraventa, en caso concluyendo el carácter de
contrario ante una mediación. contrato de intermediación si
La distinción determina el la compraventa no consta
régimen del riesgo y la expresamente, lo que parece
responsabilidad así como la derivarse en nuestros días de
compensación de los gastos la vis attractiva del contrato
de la intermediación; por otra de comisión mercantil o
parte, si se estima que es una agencia (STS 4.10.94).
compraventa el comprador
podría negarse a aceptar unas
cintas de distinta identidad o 1.3.4. La distinción
de peor calidad que las
señaladas, mientas que debe entre compraventa y
aceptar las compradas por el leasing
mandatario si no se
extralimitó en su actuación. Resulta
En la STS 11.5.93, se plantea frecuentísimo en la
el problema de asumir unos jurisprudencia
costos desproporcionados en plantearse la distinción
la promoción de unas entre arrendamiento
viviendas, el TS considera
que no se compró la vivienda financiero con opción
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de compra que se defraudatorio, exigiéndose
conoce como leasing de modo estricto el
frente a la compraventa, cumplimiento de los
requisitos formales y fis-
especialmente en la cales del leasing, y en
modalidad de particular las cargas
compraventa de bienes financieras de cada plazo
a plazos (SSTS 2.12.99, (SSTS 28.11.97, 30.7.98,
26.11.99, 20.11.99, 29.5.99, 15.6.99), y ello
19.7.99, 15.6.99), aunque el precio final o
residual del leasing
alegándose que el coincida con el de una
arrendamiento mensualidad (STS
financiero es ficticio si 30.7.98). Lo que respecto
el precio final de la de los bienes muebles
opción de compra es supone una excepción al
meramente residual e régimen de la tutela
posesoria y de protección
ínfimo y que por ello se de la apariencia. Se
trataba efectivamente de argumenta en términos
una compraventa y no generales por la
de un arrendamiento, lo jurisprudencia que
que tiene una habiéndose fijado desde su
importancia decisiva a inicio un régimen diverso
de responsabilidad y
efectos de admitir o afectación ello debió
inadmitir una tercería de determinar el precio y
dominio y en demás condiciones del
consecuencia para contrato; la admisión del
determinar la carácter de arrendamiento
preferencia sobre la del leasing es por otra
parte absolutamente
cosa en caso de necesario para la
embargo o concurso del subsistencia de una figura
adquirente de la misma. mercantil admitida en la
práctica y provechosa para
La jurisprudencia el régimen del comercio
acepta en términos moderno, que permite la
generales el arrendamiento financiación anticipada de
financiero como auténtico la producción y dis-
arrendamiento y no como tribución de mercancías.
una mera cláusula de El leasing está por otra
reserva de dominio, parte fomentado por
mientras que no se importantes beneficios
demuestre que hubiese fiscales y tributarios, y es
sido hecha con ánimo
una pieza importante del 1.3.5. La distinción
comercio internacional.
Pero no se trata de una entre compraventa y
jurisprudencia unánime, permuta
pues la STS 28.5.90,
seguida por otras La permuta se
sentencias posteriores regula legalmente en los
(STS 21.11.98), entendió artículos 1.538 y sigs.
que el precio residual e CC, y se caracteriza
insignificante, inferior a
una mensualidad, de la frente a la compraventa
opción de compra por la ausencia de
desnaturalizaba el leasing, precio, o por el carácter
y lo convertía en una venta no significativo del
a plazos, sentencia dinero que se recibe a
irreprochable que ha sido cambio de una cosa,
en general criticada por la
doctrina, que subraya que siendo defini-torio de la
el leasing y la venta a permuta el cambio de
plazos cumplen la misma una cosa por otra. La
finalidad económica, y en cuestión se plantea
principio las entidades cuando el pago se hace
financieras deben poder en parte en dinero y en
optar por la fórmula que
más les convenga. parte con entrega de una
cosa, la jurisprudencia
toma en cuenta entonces
con carácter preferente
la voluntad o
calificación de las
partes, y no el valor
respectivo de la cosa y
dinero entregado,
seguramente por la difi-
cultad de asignar un
valor seguro a las cosas,
y siempre que no haya
sospecha de fraude
(STS 29.7.99 en la
entrega de un solar
pagado en parte con
dinero y en parte con
chalet a construir).
La distinción entre AD
compraventa y permuta UNI
tiene escasas conse-
LAT
cuencias prácticas, porque
en general una reiterada ER
jurisprudencia declara AL
aplicable a la permuta las DE
normas de la compraventa. DES
Sin embargo la diferencia ISTI
fundamental parece
encontrarse en que la MIE
jurisprudencia declara que NT
no son aplicables a la O
permuta el régimen de los DE
retractos legales, en LA
particular los retractos
arrendati-cios (SSTS CO
23.5.60, 9.11.72) y los MP
retractos de colindantes RA
(STS 16.5.60). Dudando la VE
jurisprudencia si se debe NT
aplicar a la permuta el
A
régimen del requerimiento
resolutorio del artículo
1.504 CC (a favor STS A la facultad de
22.11.94, en contra STS desistimiento de un
31.7.95). contrato de com-
praventa, mediando un
precio para dicho
desistimiento, que se
2. Pactos agregados entrega
a la compraventa anticipadamente, se le
denomina en el Código
2.1. LAS arras (art. 1.454 CC),
AR nombre que tiene una
RA gran tradición medieval,
SY y proviene del derecho
LA de familia, y más en
FAC particular de la promesa
ULT de matrimonio.
1 44 CAP. V.-EL
CONTRATO DE COMPRAVENTA
Sin embargo, hoy en
día en el derecho de
obligaciones el concepto Como se ha hecho
de arras ha perdido su ya referencia, la
sentido unívoco, y se cláusula que otorga a
emplea como sinónimo una de las partes o a
de entrega parcial de ambas partes
una cantidad, que puede contratantes la facultad
tener distintas unilateral de
finalidades, desistimiento de un
principalmente el contrato, es lícita y
anticipo de parte del obligatoria, y no se
precio final del contrato, considera condición
pero también como potestativa, pero es
cláusula penal, o como excepcional; no se
reconocimiento y pago presume gratuita y
de la facultad de desistir normalmente implica el
del contrato. La entrega pago de un precio. La
de dinero a cuenta no se validez y eficacia de la
entiende que otorga por cláusula de
sí misma una facultad de desistimiento se
desistir, ni que tiene una reconoce en función del
función penal, sino que principio de la
se presume anticipo del autonomía de la
precio, y tal es la voluntad, pero sólo si
interpretación las partes la establecen
jurisprudencial reiterada expresamente en el
del art. 1.454 CC (SSTS contrato y ha de ser
6.2.92, 31.7.92). objeto de interpretación
Cualquier entrega restrictiva (SSTS
dineraria llevada a cabo 30.12.95, 21.6.94).
por el comprador ha de Para que pueda
entenderse como parte reconocerse la facultad
integrante del precio de desistimiento hace
total pactado en el falta que se establezca
contrato y como anticipo de modo preciso y
de dicho precio, sin que rotundo (SSTS 4.3.96,
se considere que otorga 28.3.96, 22.9.99).
una facultad de
desistimiento (SSTS Ni siquiera el empleo en
el contrato de los términos
5.11.96, 10.2.97).
arras o señal, significa que las 145
partes se otorgan una facultad 2. PACTOS
de desistimiento expreso del AGREGADOS
A LA
contrato, pues la palabra arras COMPRAVENT
puede tener un sentido A
meramente confirmatorio de
la voluntad de contratar, que tir, sino que sólo puede ser
es el sentido propio con el que reconocida a aquella parte en
hay que entender toda entrega cuyo favor se estableció
de cantidad a cuenta o en expresamente (STS 17.10.96).
nombre del precio final del
contrato (SSTS 23.7.99,
18.10.96, 28.3.96, 15.3.95).
Como decimos, la
La facultad de desistimiento facultad de desistir en la
no se entiende tampoco que compraventa se puede
tiene por sí misma carácter pactar, pero es
bilateral, y que otorgue a excepcional, pues toda
cualquiera de las partes cantidad entregada se
contratantes la facultad de entiende a cuenta del
desis-
precio final. De aquí la
terminología
generalmente admitida
que distingue entre las
arras confirmatorias: la
entrega de una cantidad
en el momento de
celebrarse el contrato a
cuenta del precio final
del mismo, y las arras
penitenciales, que se
consideran
excepcionales, autorizan
a la parte a desistir del
negocio a su arbitrio
padeciendo la pérdida de
la cantidad entregada
como sanción pecuniaria
que el artículo 1.454 CC
autoriza.

La naturaleza de las arras


penitenciales es dudosa, y ligadas a la promesa de venta
diversas sentencias se no cumplida, más que al
cuestionan de si se trata de una arrepentimiento de una venta
auténtica facultad de consumada. Las con-
arrepentimiento o secuencias prácticas de la
desistimiento de un contrato distinción en el derecho
de compraventa perfecto, o si patrimonial moderno son
más bien se trataba de una dudosas pues los terceros
opción de compra o promesa acreedores, que podrían
de contrato que no llega a oponerse a un arrepentimiento
actualizarse, significando las que les fuera perjudicial si
arras el precio de dicha opción efectivamente el contrato era
o promesa (SSTS 9.10.95, perfecto, también podrían
17.10.96). Desde esta exigir la consumación de una
perspectiva las arras pagan por promesa de contrato que les
no celebrar el contrato, no per- fuera beneficiosa.
miten el arrepentimiento.
Históricamente las arras están
ligadas a las capitulaciones Doctrina y
matrimoniales y pactos jurisprudencia admiten
esponsalicios, y no suponen también una tercera
una facultad de resolver o categoría de arras. Las
arrepentirse del matrimonio, arras penales, que
sino más bien la previsión de tienen una finalidad
las consecuencias de no llegar
a consumarse o perfeccionarse exclusivamente punitiva
dicho contrato principal; frente al incumplimiento
también en los textos o cumplimiento
históricos del derecho defectuoso o tardío del
patrimonial medieval contrato, y que no se
estudiados por OTERO entienden como entregas
VÁRELA, las arras aparecen
a cuenta del precio, ni
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otorgan la facultad de a cuenta en el momento
desistimiento de las de celebrarse un contrato
partes, configurándose de compraventa no se
como una cláusula penal presume que tiene
y siendo susceptible tanto carácter de pena
de ser moderada por los convencional, y no se
tribunales, como de presume que faculta el
condena a una cantidad desistimiento; es decir
mayor si se probase que las arras son
son mayores los daños naturalmente
del incumplimiento o confirmatorias y no
cumplimiento tienen naturalmente
defectuoso. carácter penal, ni
penitencial.
Son especialmente
frecuentes las cláusulas de
pérdida de las cantidades
entregadas a cuenta del precio
total en caso de incumpli- 2.2. EL PACTO DE
miento (SSTS 9.10.89, RESERVA DE DOMINIO
17.11.97, 11.3.97), tienen una
función preferentemente
liquidadora de los daños y 2.2.1. Naturaleza
perjuicios derivados del jurídica
incumplimiento o
cumplimiento defectuoso del Resulta muy
contrato y no cabe entender
que tienen carácter penitencial
frecuente establecer en la
si está perfectamente con- compraventa el pacto en
figurado el efecto punitivo. virtud del cual el
Habitualmente las arras suelen vendedor se reserva la
distinguirse de la cláusula propiedad del bien
penal en que en las mismas hay vendido hasta el
una entrega efectiva de una completo pago del precio
cantidad, mientras que la por el comprador.
cláusula penal es naturalmente
una mera estipulación
obligatoria. La reserva de
dominio en la
compraventa plantea el
Existe en
problema de su
consecuencia una doble
naturaleza y eficacia
presunción, toda entrega
frente a terceros, por la nada del crédito del
tutela que merecen los vendedor, y la exigencia
acreedores del de tutela del orden formal
comprador, que pueden y público del concurso de
verse defraudados por los acreedores y de las
una preferencia preferencias credicticias,
indiscrimi- que puede ser conculcado
con un orden concursal
privilegiado a favor del
vendedor cuando la
reserva de dominio carece
de publicidad. Diversas
sentencias ponen de
manifiesto el carácter
antinatural de la cláusula
de reserva de dominio en
la compraventa: el pago
del precio es de esencia a
la compraventa y no tiene
sentido que se configure
como condición lo que es
elemento definitorio de la
compraventa misma; por
otra parte la reserva de
dominio se configura
como una garantía real
atípica, que conculca los
principios de tipicidad y
publicidad de los
derechos reales y de la
oponibilidad de los
créditos a terceros,
fundados respectivamente
en la posesión e
inscripción en el registro.
Otras sentencias sin
embargo admiten lisa y
llanamente la eficacia de
la cláusula y la reserva
que supone del derecho determinar si el vendedor ha
real de propiedad a favor transferido la detentación
efectiva del bien vendido con
del vendedor. cláusula de reserva de domino
y si el comprador aparece como
La doctrina jurisprudencial dueño frente a terceros, o si la
ha sido pues vacilante en cuanto reserva de dominio responde a
a la configuración de su una efectiva reserva de la
naturaleza y al reconocimiento titularidad por el vendedor. El
de sus efectos. La STS 13.12.11 tema se plantea por ejemplo en
sentó los principios que luego el régimen de la propiedad
desarrollan muchas sentencias horizontal en que parece lógico
posteriores, y afirmó que que los derechos y deberes
desnaturalizaba la compraventa, relativos a la comunidad de
pues no era una auténtica propietarios sean ejercidos por
reserva de dominio, sino una el comprador (pago de las
especie de prenda o garantía cuotas, participación en la
atípica, que contradecía el orden asamblea, ejercicio de cargos
formal de las garantías reales; representativos, etc.), aunque
pero otras sentencias reconocen las SSTS 19.10.82 y 26.6.86
la plena eficacia de la cláusula mantuvieron la validez de una
afirmando que el comprador es escritura de constitución de
un mero precarista (STS propiedad horizontal otorgada
10.6.58), o un mero depositario por el vendedor con reserva de
(STS 26.1.76), o un mero dominio cuando el comprador
tenedor (STS 11.7.88). En no había aún pagado la
particular resulta decisivo totalidad del precio.
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Esta diversidad de en el carácter retroactivo
naturaleza y eficacia de la de los efectos de la
reserva de dominio se condición (STS 12.3.93).
debe probablemente a la
diferente variedad de las Recientemente la
cláusulas de reserva de jurisprudencia parece
dominio, a los distintos haber sentado criterios
intereses implicados y a decisivos sobre la
las contrarias situaciones naturaleza y efectos de la
de hecho subyacentes, lo reserva de dominio en el
que dificulta su caso de transmisión
configuración unitaria. efectiva de la detentación
En general la del bien al comprador,
jurisprudencia subraya fundados principalmente
los peligros de la cláu- en el carácter de bien
sula, exigiendo en todo mueble o inmueble sobre
caso para su eficacia que el que se establece la
no haya dudas sobre su cláusula de reserva de
realidad, y su constancia dominio, afirmándose con
fehaciente con carácter general por la
anterioridad al derecho jurisprudencia que la
de tercero (SSTS 10.6.58, cláusula de reserva de
28.5.90); afirmándose dominio no tiene efectos
también que la reales; en la venta de
transmisión de la bienes muebles sólo surte
propiedad no se produce efectos frente a terceros si
por el pago completo del está inscrito en el
precio, sino desde el correspondiente registro
mismo momento de la de venta a plazos,
entrega de la posesión del limitando la eficacia de la
bien vendido al reserva de dominio en la
comprador (SSTS venta de inmuebles por la
13.12.35, 10.6.58, necesaria tutela de los
19.10.82, 12.3.93), si derechos del comprador
bien ello se fundamente que abona puntualmente
en ocasiones en los los plazos establecidos en
efectos resolutorios de la el período de pendencia
cláusula (SSTS 16.7.93, de la cláusula, que no
23.2.95), y otras veces puede ser privado de la
cosa comprada por muebles a plazos de 17
embargo al vendedor. de julio de 1965, la
jurisprudencia
mayoritaria establece
2.2.2. como principio que la
Condici eficacia del pacto de
ones reserva de dominio en la
para la venta de bienes muebles
tutela exige la inscripción en el
del registro creado al efecto
vended con anterioridad a la
or con constitución del derecho
cláusul del tercero, en particular
a de para que el vendedor
reserva pueda levantar el embar-
de go trabado al bien
dominio vendido por deudas del
comprador se exige la
Con posterioridad a la inscripción de la reserva
Ley de compraventa de dominio con anterio-
de bienes ridad a dicho embargo
(SSTS 4.10.71, 27.12.74,
23.3.78, 22.6.82,
10.5.90,
18. 12. 90, 4.10.93,7. 1
0.95, 12.7.96, 16.10.99).

La razón sin duda


debe encontrarse en la
eficacia radical de la
publicidad de la posesión
en los bienes muebles y
su limitada
reivindicabilidad (arts.
464 CC, 548 y 84 C de
C), que predica el
carácter meramente
personal de toda
prohibición de disponer o
reserva de dominio que doctrina de su inscribibilidad,
no esté expresamente que parece que no tendría otra
formula de acceso al registro
incorporada a un registro que la prevista en el artículo 11
público. La constitución LH, esto es, la condición
de un registro de venta resolutoria expresa o la
de bienes muebles a pla- hipoteca, prohibiendo el
zos, así como la artículo 51 RH que la
inscripción constitutiva inscripción incorpore
aplazamientos de pago no ase-
de hipotecas mobiliarias gurados especialmente
y prendas sin (AMORÓS).
desplazamiento consagra
la eficacia radical de la
posesión mobiliaria La jurisprudencia
frente a terceros, como parece en ocasiones
única garantía de la mostrarse mucho más
coherencia y eficacia de propensa a reconocer la
los procedimientos eficacia de la cláusula de
concúrsales. reserva de dominio en las
ventas de inmuebles,
siempre que dicha
Respecto de los bienes
inmuebles la doctrina
reserva conste por
hipotecaria mayoritaria, tiende documento fehaciente y
en general a negar la eficacia no se levante sospecha
de la cláusula de reserva de sobre su realidad y
dominio que no conste inscrita moralidad,
en el registro, dudando la
admitiendo la torcería del comprador, aunque la
di' dominio ojén Ida reserva de dominio no
por el vende dor l í e n t e haya sido publicada y
al embargo del inmueble ello siempre que no sean
vendido con reserva de terceros adquirentes
dominio por acreedores según el registro.
del comprador (SSTS 1
1.7.8 J, 3.11.88). Lo que Esta doctrina es a mi juicio
debería suponer que el muy dudosa, porque supone
vendedor podría ejercer establecer una discriminación
también la acción entre la eficacia de la
reivindicatoría frente a inscripción de la reserva de
dominio en bienes muebles e
terceros subadquirentes inmuebles, y por otra parte
tiene la contradicción de que, 2.2.3. La tutela del
como veremos después, si se comprador con
tutela la posición del
comprador frente a los cláusula de
embargos por deudas del reserva de
vendedor configurando su dominio
titularidad como la de un
auténtico propietario, no tiene La STS 10 de mayo
sentido que se tutele también de 1990 referida a
la posición jurídica del
vendedor frente a los embargos inmuebles admitió la
por deuda del comprador, lo tercería entablada por el
que supone reconocer a la vez comprador tras el
dos propietarios efectivos del embargo del bien vendido
bien inmueble con grave daño con pacto de reserva de
para la necesaria tutela del dominio por deudas del
crédito.
vendedor, y son
reiteradas las sentencias
En todo caso, tanto que acogen esta doctrina
en la venta de muebles en las ventas de bienes
como en la venta de muebles con
inmuebles, habrá que
reconocer el carácter
privilegiado del crédito
del vendedor, como un
crédito refaccionario, si
no puede ejercer su
derecho de recuperación
del bien vendido con
cláusula de reserva de
dominio, reconociéndose
con carácter general el
carácter refaccionario del
crédito por el precio de
venta de una cosa (arts.
340, 913.7, 922 C de C,
obiter dicta, STS
22.2.92).
reserva de d o m i n i o desde la entrega efectiva
(SSTS I 1.7.83, 16.2.84, de la cosa con ánimo de
16.7.93, ¡8.2.95; STSJ transmitir la propiedad,
Navarra 17.6.92). Las considerando al
razones que se adulen comprador como titular
son que el comprador de una posición
con pacto de reserva de definitiva de titularidad,
dominio no puede ser aunque se haya aplazado
considerado como un el pago del precio y se
mero acreedor ordinario haya reservado el
de la cosa, pues tiene dominio el vendedor.
una relación real e inme-
d i a t a con la cosa que La misma doctrina se
no tiene sentido que sea sienta en la interesante STS
molestada mientras 2.7.94, en la que se considera
que si el vendedor con
pague puntualmente las cláusula de reserva de dominio
cantidades debidas, lo vuelve a vender la cosa a un
que sería contrario a las tercero durante el período de
más elementales normas pendencia, la primera venta y
de equidad. En preferente es la realizada con
definitiva, puede reserva de dominio en la que
hubo una efectiva toma de
afirmarse que una posesión, sin que deba
reiterada jurisprudencia aplicarse el artículo 1.473 CC,
(que no es unánime, en y considerar preferente la
sentido contrario STS segunda venta porque el
11.7.83), tutela los comprador la inscribiese en el
derechos del comprador registro, porque el problema
no es de doble venta sino de
con cláusula de reserva venta de cosa ajena, pues la
de dominio, frente al primera venta con la entrega
embargo del bien de la posesión había
comprado por deudas consumado la transmisión de
del vendedor, o frente a la propiedad. Por la misma
posteriores actos de razón, la STS 21.5.93 afirma
que la reserva de dominio no
enajenación o gravamen es oponible al comprador que
de la cosa vendida por el deja de pagar el precio
vendedor, considerando aplazado por estar afectada la
que los efectos de la finca vendida a una anotación
transmisión de la preventiva, que no fue
propiedad se producen advertida al comprador,
declarando plenamente posesión, o al segundo
aplicable en este caso el matrimonio del comprador,
artículo 1.502 CC. En el vigente al momento de
conflicto de atribuir la completarse el pago del precio,
ganancialidad de un bien la STS 12.3.93 se decanta por
comprado con reserva de la primera de las opciones, lo
dominio al primer matrimonio que en definitiva supone
del comprador, vigente en el reconocer al comprador que
momento de adquirir la recibe la posesión
CAP. V.-EL
CONTRATO
extraordinariamente
152 variados, y que la venta a
DE
COMPRAVENT prueba o ensayo no es
A
una figura unitaria sino
del bien enajenado con que puede suponer
cláusula de reserva de situaciones y
dominio, la autentic consecuencias distintas.
titularidad definitiva del La prueba o ensayo
bien enajenado frente a pueden establecerse sin
terceros, con 1 que la la existencia previa de un
cláusula de reserva de
contrato, porque no están
dominio carece de eficacia
real frente terceros si no es
determinados sus
manifiesta. elementos esenciales
(cuantía, precio, etc.) y
la prueba o ensayo,
simplemente suponen
2.3. LA VENTA A una actividad de
PRUEBA O ENSAYO publicidad o
conocimiento del
Resulta muy frecuente el
producto, en los que la
pacto agregado a un
prueba o ensayo suele
contrato de compraventa
implicar una mera oferta.
en cuya virtud el
La venta a prueba o
comprador tiene la
ensayo a la que parece
facultad de probar o
referirse el Código civil
verificar la cosa vendida.
es por el contrario la
Es la llamada venta a
prueba o ensayo en el
prueba o ensayo. Parece
contexto de un contrato
que los pactos de prueba
de venta consumado o al
o verificación de la cosa
menos pretendido, en el
pueden ser
que ya se han 153
2. PACTOS
determinado sus elemen- AGREGADOS A
tos esenciales (objeto, LA
precio, etc.), pero en el COMPRAVENT
A
que se otorga al
comprador una facultad de la venta a prueba. El
más o menos discrecional Código somete ambas
de prueba o verificación figuras de prueba y
del producto. ensayo a un régimen
El artículo 1.453 CC unitario de presumirse
parte de distinguir entre hechas siempre bajo
ensayo y prueba, como condición suspensiva,
dos modalidades esto es, que no existe
distintas, el ensayo tiene venta hasta que la prueba
un sentido prioritario de o ensayo se resuelven
identificación de las satisfactoriamente. Lo
características y de que aparece configurado
verificación técnica del como una mera
producto y su funciona- presunción, por lo que
miento, mientras que la reiteradamente afirma la
prueba tiene un sentido jurisprudencia que la
mucho más subjetivo, de prueba o ensayo pueden
verificación de una tener también carácter
idoneidad comercial o resolutorio cuando así
espiritual que sólo al conste expresamente
comprador (SSTS 15.11.83,
potestativamente con- 22.9.89).
cierne juzgar, el Código
prevé una tercera Como ya hemos
modalidad de prueba que estudiado en la teoría de
es la de aquellas cosas la condición la misma no
que es costumbre gustar se presume, y ha de ser
o probar, lo que no es expresa, por eso con
sino una modalidad carácter general las
acentuada cláusulas que establezcan
pruebas o ensayos en un
contrato no se debe
entender que condicionan
el mismo; sólo si la contrato es de ensayo y no de
prueba o ensayo se prueba, es decir tiene un
carácter técnico y no es
establecen expresamente discrecional del comprador el
se entenderán que dichas rechazar el producto. Sólo
cláusulas tienen carácter debe entenderse que existe
condicional y suspensivo prueba cuando la identificación
de los efectos del con- de un producto puede hacerse a
trato. Por otra parte, la través de una parte
significativa del mismo, es
condición meramente decir el todo es
facultativa o potestativa significativamente igual que la
es nula (art. 1.115 CC), parte y puede ser comprobado
por lo que no se puede por la parte misma, el sentido
entender que la prueba o conceptual de la prueba es así
ensayo otorguen una previa al contrato, como parte
de una oferta, con posteriori-
facultad discrecional de dad a un contrato consumado
desistimiento del lo coherente es el ensayo. En
comprador, antes al con- especial, el envío del producto,
trario, la prueba o ensayo o la consumación o
ha de tener un carácter desvalorización del producto,
objetivo y el rechazo ha no permite suponer que sea un
envío a prueba, sino a ensayo.
de hacerse en todo caso La prueba en términos
de modo justificado (STS generales (es decir, lo
25.6.99, con cita del art. subjetivo) es excepcional, y no
328.2 C de C). puede por sí misma
condicionar el contrato, sino
exclusivamente en referencia a
Hay que entender que la una justificación suliciente de
cláusula que condiciona el las razones del rechazo.
1 C 3 1
A .
5
4
5 5

3. Las obligaciones del lugares, así el régimen general


de la traditio (arts. 1.462 a
vendedor 1.464 CC), los gastos de
entrega y transporte (art. 1.465
A tenor del artículo CC), el principio de la simulta-
1.461 CC, el vendedor neidad del cumplimiento (art.
está obligado a la entrega 1.466 CC), el régimen de la
y saneamiento de la cosa insolvencia temida del
comprador (art. 1.467 CC), y el
objeto de la venta. régimen de la doble venta (art.
1.473 CC). En esta sede nos
La obligación de entrega de limitaremos a examinar el
la cosa debe complementarse régimen del exceso y defecto
con el conjunto de los deberes de cabida en la venta de
referidos a la idoneidad y inmuebles y el deber de
exactitud del pago que hemos saneamiento por evicción y por
referido en la parte general del vicios de la cosa vendida.
derecho de obligaciones: la
cosa vendida se debe entregar
en el estado que se encuentre en
el momento de la venta (art. 3.1, EL DEFECTO Y
1.468 CC); el vendedor tiene el
EXCESO DE CABIDA
deber de conservación y
custodia de la cosa hasta su Y LA DESCRIPCIÓN
entrega, y derecho de DEFECTUOSA DE LA
reembolso y retención por los FINCA EN LA
gastos efectuados en la misma, VENTA DE
presumiéndose su culpa en caso INMUEBLES
de pérdida, deterioro o
menoscabo de la cosa (art.
1.183 CC); el vendedor tiene el 3.1.1. La doctrina del
deber de entrega de los frutos cuerpo cierto
desde la perfección del contrato
(arts. 1.468.2, 1.095 CC); el En la venta de inmuebles
deber de entrega de los es muy frecuente que la
accesorios (art. 1.097 CC); y el descripción y la cabida del
deber de facilitar los títulos de inmueble no se correspondan
pertenencia de la cosa vendida. con la realidad de la finca sobre
Dentro de la sección el terreno; en primer lugar,
dedicada a la entrega de la cosa porque la realidad es cam-
vendida se examinan cuestiones biante, y muchas veces la
que examinamos en otros titulación y descripción
corresponde a tiempos tes, la denominación de los
pretéritos, y en la actualidad linderos y los linderos mismos;
han cambiado los colindan- se han podido realizar diversas
obras nuevas o de
infraestructura que pueden
afectar a la identificación de
una finca, etc.; pero especial-
mente en lo que concierne a su
cabida, la experiencia enseña
que las afirmaciones del
vendedor, los títulos, las
descripciones regístrales y
catastrales frecuentemente no se
corresponden con la realidad, y
también es frecuente que dentro
de los linderos descritos en el
contrato la finca sea de
titularidad discontinua y se
encuentren enclaves de
titularidad o detentación
distintas de la del vendedor. A
resolver estas cuestiones dedica
el Código civil los arts. 1.469 a
1.472 CC, normativa que tiene
una importante raigambre histó-
rica y que se plantea en la
práctica en un importante
número de litigios.

La regulación del
Código de la venta de
inmuebles parte de la
preeminencia de la
realidad sobre la descrip-
ción del vendedor o sobre
lo que se establezca
expresamente en el título
de venta, o registros
públicos, y no impone al
vendedor la obligación de
entrega de la cosa según
se describe en el contrato
de compraventa, o en la a su cabida y a su descrip-
titulación privada o ción: en primer lugar, si
pública de la finca, sino se vende una finca a tanto
según es sobre el terreno alzado, el defecto o
(art. 1.468 CC); no se exceso de cabida no tiene
impone al vendedor una consecuencias jurídicas,
responsabilidad a priori en especial en orden a la
por la defectuosa modificación del precio
descripción de la finca de venta o rescisión del
vendida, y se exige del contrato (art. 1.471, párr.
comprador un deber de 1 CC); en segundo lugar,
diligencia en la aunque la descripción de
comprobación de las la finca se entiende
medidas y descripciones literaria, si se especifican
que se hagan en el título. sus linderos ha de
Es decir que los defectos entregarse todo lo
de descripción o de cabida comprendido en los
no se imputan al linderos y sólo lo
vendedor, sino a ambas establecido en los
partes contratantes. linderos, aunque exceda o
falte de la cabida com-
Es la doctrina del prendida en el contrato
cuerpo cierto, que tiene (art. 1.471, párr. 2 CC).
dos premisas Sólo cuan-
fundamentales referentes
156 CAP. V—EL
CONTRATO
(arts. 1.469 y 1.470 CC).
DE
COMPRAVEN Se repite además
TA
incesantemente la
jurisprudencia que estas normas
do la finca se vende por se aplican a la descripción
unidad de medida, se defectuosa o errónea de la finca
admite la modificación pero no se refieren al inexacto
del precio o la rescisión cumplimiento consciente del
del contrato si la cabida vendedor que entrega menos de
lo que debe, que se rige por el
no se corresponde con la régimen general de la
establecida en el contrato responsabilidad contractual
en las condiciones que (SSTS 4.4.79, 24.9.86,
veremos a continuación 13.10.87), y tampoco a la
constructora que entrega
superficie menor de la pactada aplicación del régimen
en la compraventa de piso o general del error en el
local sobre plano, que también
hay que considerar un supuesto
contrato, si se prueba que
ordinario de responsabilidad el comprador quiso
contractual (SSTS 20.1.89, comprar cosa distinta que
16.7.92), Y si se vende una la que se le vendió, o del
plaza de garaje de una dolo, si se trata de un
superficie declarada de 24,29 error inducido por el
m2 y resulta luego tener en la
realidad 20,21 m-, que la hacen
vendedor con ánimo de
inapropiada para su uso, esta- enriquecerse o de dañar al
mos ante un incumplimiento comprador, y tampoco
contractual y no ante una excluyen en principio el
defectuosa descripción del régimen general de la
objeto vendido (STS 30.1.98). resolución de los
contratos por
Por todo ello, las incumplimiento o de la
normas sobre exceso o responsabilidad
defecto de cabida han de contractual, si el defecto o
entenderse en principio exceso de cabida frustran
como normas la finalidad del contrato, o
interpretativas de la si son debidas a un
voluntad contractual, por cumplimiento defectuoso
lo que si resulla claro que de la obligación de entre-
se quiso comprar por gar del vendedor.
unidad de medida y no a
tanto alzado, la
defectuosa fijación de la
superficie debe conducir
a la modificación del
precio del contrato
aunque se haya expresado
un precio global, pues
entonces el supuesto será
considerado como un
error en las cuentas (art.
1.265 in fine CC); y estas
normas particulares sobre
el defecto y exceso de
cabida no excluyen la
3. LAS resulta tener una superficie
OBLIGACIO muv inferior (STS 30.6.88), o
NES DEL
VENDEDOR la venta de un piso de 67,68 m2
157 cuando en realidad tiene 65.68
m2 (STS 25.7.98), o la venta de
un coto de caza la referencia a
3.1.2. La venta a precio una extensión superficial de
alzado 1.807 has en el contracto se
considera accidental y no da
En la compraventa de lugar a reducción o rescisión
inmuebles a precio del contrato si la finca resulta
alzado los defectos no tener 1.352 has (STS
sustanciales de cabida o 29.12.99).
de descripción no dan
lugar a la modificación Aunque la venta se
del precio o a la rescisión haga a tanto alzado, si en
del contrato sino que el un documento anterior
bien se entrega en el (una propuesta de venta)
estado que se encuentre, se expresa el precio por
lo que se presume que el metro cuadrado, ha lugar
comprador conoce (art. a la rebaja proporcional
1.471, párr. 1 CC). En del precio (se vendió un
particular no ha lugar al apartamento de 56 m2
aumento o disminución útiles y resulta tener
35,43 m2 útiles, STS
del precio aunque resulte
16.7.92). En la venta
mayor o menor
sobre plano, la
superficie o cabida de las desviación de la obra se
expresadas en el con- imputa siempre al
trato. constructor, y no se debe
considerar un exceso de
Si se compra a precio
alzado la expresión de la
cabida, sino un supuesto
extensión superficial en el de responsabilidad
contrato se considera un contractual (se compró
elemento accidental, que no da en proyecto un
lugar a que se considere fijado apartamento de 105,36
el precio por unidad de medida m2 y se construyeron
(SSTS 31.10.92, 12.12.94, 126,08 m2: STSJ Navarra
30.4.99), como cuando en la
venta se dice que la finca tiene
8.10.98).
120 has «aproximadamente» y
En principio el defecto no las ventas por unidad de
sustancial en la calidad medida (arts. 1.469, 1.470
tampoco se tiene en cuenta en CC), en el que se supone que
la venta a tanto alzado. la calidad ha sido elemento
Defecto en la calidad que sólo determinante en la celebración
se toma en consideración en del contrato. Porque la
158 (art. 1.469 CC).
CAP. V.—EL CONTRATO DE
COMPRAVENTA
Si la superficie
cosa se compra tal como es y
entregada fuera mayor en
los vicios que se toman en la realidad que la
cuenta son los ocultos, no los establecida en el contrato
manifiestos, que el comprador deberá el comprador
se presume que conoce. En una pagar el exceso de precio,
venta a tanto alzado el vendedor pero si la diferencia
no garantiza un volumen de
edificabilidad concreto para la excediere de la vigésima
parcela vendida, que no parte podrá optar entre
depende del vendedor sino de satisfacer el mayor valor
las ordenanzas municipales del inmueble o desistir del
(STS 31.10.92) contrato (art. 1.470 CC).

Si se fija el precio por


unidad de medida procede la
3.1.3. La venta por reducción del precio aunque se
unidad de medida fije también una cantidad como
precio total, lo que no traslorma
Si la venta se hace por la compraventa en compraventa
unidad de medida, el a precio alzado (SSTS 16.7.92,
12.12.94, 26.7.95, 25.2.97). En
vendedor debe entregar la aplicación del artículo 1.469.2
superficie fijada en el CC, la STS 30.1.88 permite
contrato y si fuera menor rescindir una permuta si la finca
en la realidad tiene el ofrecida tiene en realidad un 15
comprador derecho a la por 100 menos de superficie
rebaja proporcional del que la pactada. Y la STS
precio; y si la superficie 11.2.91 no admite el defecto de
cabida como causa de
entregada baja de la resolución de una subasta o de
décima parte de la cabida rebaja del precio del remate,
tiene también opción afirmándose que en las subastas
entre pedir la rebaja judiciales se aplica el régimen
proporcional del precio o de la compraventa con precio
la rescisión del contrato alzado.
El exceso o defecto de 3. LAS
OBLIGACION
cabida es en ocasiones ES DEL
difícil de cuantificar, pues VENDEDOR
1 59
pueden emplearse
diversos métodos de
medida, por ejemplo una parte proporcional de
tomando o no tomando en las superficies comunes,
cuenta desniveles, etc. En términos generales
superficies útiles o ha de estarse a la
construidas, incluyendo o superficie que aprovecha
excluyendo muros el comprador, que es la
divisorios, incluyendo o que efectivamente se paga
excluyendo y la que sustenta la
reciprocidad contractual.
Recuérdese, según se
estudia en detalle en el derecho
inmobiliario registral, que la
descripción que el Registro de
la propiedad hace de las fincas
es básicamente literaria, pues el
Registro no ofrece garantía
(publicidad ni legitimación)
sobre los datos de hecho (STS
6.7.92), y no se fija el precio
por los dalos regístrales sino por
la superficie real de la finca
(STS 30.9.92).

El Código identifica el
régimen del exceso o
defecto de calidad, con el
defecto o exceso de
cabida (art. 1.469 CC).
Pero es obvio que el
defecto o exceso de
calidad es difícil de
cuantificar por lo que
apenas hay sentencias en
esta sede sobre este
particular, discutiéndose
los defectos o exceso de si se venden cien metros
calidad en el régimen del cuadrados de una finca de mil,
error, el incumplimiento o pero sin decir cuáles
efectivamente se venden. Sin
los vicios o defectos en la embargo lo normal es que una
cosa vendida. finca se identifique por sus
linderos, y en este caso el
principio general es que
prevalece la finca identificada
3.1.4. La expresión de por sus linderos sobre cualquier
los linderos otro modo de identificación de
la finca, en particular la
El Código presume que la identificación por su nombre o
finca vendida se identifica por por su superficie.
sus linderos, a lo que denomina
expresión «indispensable» de El vendedor debe
toda enajenación (art. 1.471 entregar toda la superficie
CC). Lo que sin duda no es
correcto, porque se puede descrita en los linderos
identificar una finca por su aunque sea mayor que la
nombre o denominación y no establecida en el contrato.
por sus linderos, o se puede Si la superficie es menor
vender una superficie el comprador podrá pedir
objetivamente deter-minable de la reducción proporcional
una finca, lo que es considerado del precio o la rescisión
venta de un cuerpo cierto, como
1 C LAS 1
OBLIGACI
6 A
ONES DEL
0 VENDEDO
R
6 1

del contrato (art. 1.471 la acción


CC), lo que debe
entenderse aplicable sólo El Código civil
cuando la venta sea por somete las acciones
unidad de medida, pues relativas al aumento y
hemos visto que la disminución de cabida a
expresión de la superficie un estricto término de
se considera por la seis meses (art. 1.472
jurisprudencia un CC), que la
elemento accidental del jurisprudencia aplica con
contrato, por lo que el todo rigor (STS 30.4.99).
artículo 1.471 CC se trata Pero que se considera
de una aplicación como un plazo de
particular del régimen prescripción, no de
general del exceso o caducidad, susceptible en
defecto de cabida. consecuencia de ser
interrumpido (basta el
El artículo 1.471 CC se solo requerimiento de
aplica por la jurisprudencia que se determine con
preferentemente a los enclaves claridad la superficie
de propiedad privada de STS 10.7.99).
terceros en la finca vendida con
determinación de sus linderos,
considerando que el vendedor El plazo se aplica como
debe entregar toda la superficie hemos visto sólo a los
determinada por los linderos y supuestos de defectuosa
si no puede por haber enclaves descripción de la finca, no
de propiedad de terceros cuando el vendedor entrega
dentro'de la finca vendida debe menos cantidad de la debida lo
aplicarse el régimen de la que es un supuesto de
reducción del precio u opción incumplimiento o
de rescisión del contrato por el cumplimiento defectuoso que
comprador (SSTS 10.7.99, se rige por el régimen general
22.9.94). de los quince años de
prescripción (SSTS 27.7.92,
30.1.98). Tampoco se aplica al
comprador que se apropia de
mayor superficie que la
3.1.5. Prescripción de entregada (STS 8.5.93). Y en
general se afirma que el
artículo 1.472 CC es de 3.2. LA OBLIGACIÓN DE
interpretación restrictiva, y por
SANEAMIENTO
ello no se puede aplicar a un
aplazamiento del pago de la
cantidad debida resultante de la 3.2.1. El saneamiento
medida del local vendido (STS
30.1.88).
como obligación de
garantía

El vendedor tiene una


específica obligación de
garantía hacia el
comprador, que se conoce
como obligación de
saneamiento, durante un
plazo o término
establecido por la ley,
tanto de su titularidad
sobre la cosa vendida
(evic-ción), como de la
idoneidad de la cosa
vendida (vicios ocultos)
(art. 1.473 CC).
Esta obligación de
garantía incumbe al
vendedor frente al
comprador, aunque no sea
responsable de su falta de
titularidad o de la
inidoneidad de la cosa
vendida, y se extiende
durante el plazo legal a
todos los anteriores
vendedores de los que el
vendedor final trae su
causa (STS 3.1 1.80). En
general la garantía por
evicción y vicios ocultos
se extiende a todos los
contratos onerosos, La jurisprudencia no
previéndose expresamente siempre tiene claro este punto,
que, a mi juicio, es definitorio
en el Código para el de la acción de saneamiento, y
arrendamiento (art. 1.553 hay alguna sentencia
CC), aunque es discrepante por valoraciones
excepcional encontrar particulares de la justicia del
jurisprudencia referida a caso concreto. Así, la STS
dicha garantía fuera de la 11.10.93 afirma que el
comprador de una licencia de
compraventa. taxi que la revende a un tercero
no está obligado a sanear dicha
El plazo para el licencia, si el comprador
ejercicio de todas las definitivo resulta demandado de
acciones de saneamiento nulidad de la venta por fraude
es muy breve, y se ex artículo 1.391 CC, por la
establece con carácter esposa del vendedor primero
general en seis meses (art. que se estima perjudicada por la
venta, y la STS 12.7.94, en el
1.490 CC), plazo que se caso de un comprador de un
interpreta por la piso que lo vende a su vez a un
jurisprudencia tercero, que resulta desposeído
habitualmente como plazo por haber sido embargado al
de caducidad (SSTS constructor, que continuaba
10.11.90, 10.3.94,27.5.96). siendo titular registra! del
inmue-
1 C 3 1
6 A .
2
6 3

ble, afirma que no hay garantía que se prevén


obligación de saneamiento del expresamente en el
vendedor intermedio porque la Código tanto en el caso
misma incumbe sólo al titular
registral que fue desposeído.
de evicción (art. 1.477
Esta doctrina es insostenible, CC), como en el de
pues si por ejemplo el vicios ocultos (art. 1.485
vendedor intermediario CC). La jurisprudencia
hubiese vendido la licencia o en este supuesto realiza
el piso a un precio mucho más una interpretación muy
elevado que el que pagó en la restrictiva de dichas
compra originaria, hubiese
obtenido un indudable
cláusulas (SSTS
enriquecimiento injusto, y 20.10.84, 12.2.88), que
hubiese elevado no abarcan en ningún
injustificadamente la caso a la inidoneidad del
responsabilidad por objeto lo que es un
saneamiento del primer supuesto ordinario de
vendedor en el supuesto de que incumplimiento (STS
éste hubiese actuado de buena
le.
22.2.96, en un contrato
de leasing de material
La garantía del vendedor informático que resulta
se refiere a su identidad inútil). Aunque se
material y a su titularidad, admite su validez en los
pero no a su configuración
jurídica que el comprador debe contratos de
conocer, en particular el intermediación en unas
régimen urbanístico de la ventas por quien no es
parcela vendida (SSTS técnico especialista que
28.2.90, 23.10.97) y su pudiera haber conocido
edificabilidad (SSTS 4.10.89, los defectos denunciados
10.9.96), o los gravámenes (SSTS 11.2.91, 6.11.95).
legales, que son limitaciones
del dominio que configuran el
modo natural de la propiedad
(STS 15.12.92).
3.2.2. Distinción entre
saneamiento e
Resultan muy
incumplimiento
corrientes en la práctica
las cláusulas de o cumplimiento
exoneración de la defectuoso
Una reiterada pactada, aliud pro alio, o
jurisprudencia distingue estropeada, no nos
entre garantía de encontramos propiamente
saneamiento (por ante una evicción o vicio,
evicción y vicios sino ante un
ocultos) y responsa- incumplimiento (así, STS
bilidad por 29.6.92, bolsas para
incumplimiento o envases que no sirven
cumplimiento defectuoso para los productos del
de los contratos. Cuando comprador; STS
el vendedor entrega al 26.10.90, plazas de garaje
comprador una cosa inútiles por falta de
inútil para su fin espacio para maniobrar
económico, distinta de la los vehículos; STS
12.5.90, entrega de maíz
fermentado).

La razón de la distinción es
normalmente la rápida
caducidad de la acción de
saneamiento frente a los quince
años de prescripción de la
acción para exigir la
responsabilidad contractual, y
también la exigencia de rápida
denuncia de los vicios en la
compraventa mercantil (arts.
336 y sigs. C de C), que hacen
mucho más radical y efectiva la
tutela frente a la
responsabilidad contractual que
la garantía por saneamiento.

La garantía del
saneamiento se extiende
frente a los vicios ocultos
o la inopinada pérdida de
la propiedad por el
comprador, pero si el
vendedor entregó la cosa
consciente de su defecto o frente a los vicios o defectos de
de su falta de titularidad, la construcción, que se
estudiará más detenidamente en
total o parcial, no hay el régimen del contrato de obra,
saneamiento sino en el que inciden principios de
cumplimiento defectuoso, responsabilidad profesional que
y el vendedor estará agravan el régimen general de
sometido también a los la responsabilidad contractual
principios de la (SSTS 10.10.94, 27.7.99). Tam-
bién es corriente en la
responsabilidad jurisprudencia plantearse la
contractual y a la distinción entre saneamiento y
indemnización de los error; en la STS 2.9.98 se
daños (art. 1.486 CC, plantea la compra en una
SSTS 21.3.94, 4.6.92, exposición de un cuadro de un
como cuando se entrega reputado pintor que resulta no
ser de dicho pintor, y se afirma
conscientemente un que no hay un vicio oculto
producto defectuoso). porque el vendedor ofreció lo
que tenía, sin que deba
En la jurisprudencia existe garantizar la autoría, y sin
también un régimen peculiar de perjuicio de la posible
garantía (la decenal del art. anulación del contrato de
1.591 CC) y responsabilidad compra por error.
164 pérdida parcial se refiere
CAP. V— EL CONTRATO DE
COMPRAVENTA
a aquella parte del todo
que deba presumirse es
3.2.3. El saneamiento de tal importancia que el
por evicción comprador no la hubiese
adquirido de haberla
Constituye la conocido (arg. analog. ex
evicción, según la arts. 1.479 y 1.483 CC),
definición legal del pues en otro caso la pér-
artículo 1.475 CC, la dida parcial no es pérdida
pérdida de la cosa por sino vicio oculto (así
sentencia firme y en obligación de modificar
virtud de un derecho una terraza STS 8.4.98, o
anterior a la compra. privación de un derecho,
STS 4.3.96, no hay
Según la definición evicción), y lo mismo en
legal la pérdida puede caso de venta conjunta
ser parcial o total. La (art. 1.479 CC).
El artículo 1.483 CC se momento de la
refiere, dentro del régimen de reivindicación como
la evicción, a la existencia de
servidumbres no aparentes,
pretensión subsidiaria a
como a una servidumbre la misma (STS 10.12.96).
subterránea de tendido
eléctrico que no pudo ser El comprador viene
conocida de modo natural por
el comprador (STS 8.6. 94), y obligado a notificar
que la jurisprudencia extiende a la demanda de
cualquier gravamen real que no
sea manifiesto (STS 1 5.11.93),
ampliando la garantía por
saneamiento hasta un año
desde el otorgamiento de la
escritura o desde el
conocimiento de la carga
oculta, pero si el
descubrimiento se produce
transcurrido un año desde el
otorgamiento de la escritura
sólo tiene acción para solicitar
la indemnización, no la
rescisión del contrato (STS
8.1.85).

La pérdida ha de ser
por sentencia firme (art.
1.480 CC). Sin que sea
suficiente la pérdida de la
posesión por interdicto
(SSTS 8.4.98, 4.3.96),
aunque la jurisprudencia
tiende a referirse más
bien a una exigencia de
pérdida definitiva que
puede serlo sin sentencia
cuando la pérdida es
incuestionable en un
supuesto de doble
inmatriculación (STS
4.6.98), o desde el mismo
3. LAS
OBLIGACIO
demandado, según le
NES DEL interese (SSTS 11.10.93,
VENDEDOR 1.3.97).
| 65

evicción (art. 1.481 CC). La pérdida ha de ser


Pero como desarrolla la en virtud de un derecho
STS 19.5.99, la anterior a la compra,
reclamación del pues evidentemente sólo
reivindicante contra el a este supuesto se
comprador no es extiende la garantía del
necesario que se dirija vendedor.
también contra el ven-
dedor con carácter de El efecto fundamental
litisconsorcio pasivo de la evicción es el de la
necesario, pues el restitución del precio que
artículo 1.482 CC da una tuviere la cosa vendida al
opción al comprador de tiempo de la evicción, ya
traer al proceso al sea mayor o menor que el
vendedor para no perder de la venta (art. 1.478
la garantía, pero no CC), esto es, el valor
impone dicha actual de la vivienda
intervención con carácter (STS 8.4.98), o el
necesario. La finalidad precio efectivo de la
de esta notificación es última venta (STS
que el vendedor pueda 4.6.98), y en general la
aportar al proceso los idea fundamental es que
medios de que disponga se le restituyan al
para defender la comprador todos los
titularidad con la que gastos que se hubieren
vendió, y así quedar a generado por la
cubierto de la posible compraventa, como
acción de regreso del costas y gastos del
comprador, pudiendo contrato y el pleito de
comparecer en el reivindicación (art.
procedimiento como 1.478.3 y 4 CC), y los
parte autónoma o frutos o rendimientos que
meramente como se hubiera visto
colaborador del condenado a restituir (art.
1.478.2 CC). oculto como aquel que
no ha podido ser
conocido por el
comprador empleando un
3.2.4. El saneamiento mínimo de diligencia
por vicios ocultos (STS 8.7.94), lo cual
depende evidentemente
Se define el vicio de
1 C 4. LAS
A OBLIGACIO
6 NES DEL
6 COMPRADO
R
167

la edad, capacidad y inmediata de los vicios


capacitación técnica del manifiestos, para que no pueda
entenderse que compró lo que
comprador en relación recibió defectuoso o que acep-
con la naturaleza de la tó lo que recibió defectuoso o
venta (STS 28.2.97). que renunció a la reclamación
de los vicios, o que los vicios
El artículo 1.484 CC son debidos a su propia
establece como principio que negligencia o a causas
el vendedor no es responsable extrínsecas al contrato. Por
por los vicios manifiestos, ello los únicos vicios respecto
pues en virtud del principio de de los que tiene incidencia la
integridad del pago el garantía del vendedor son los
comprador siempre puede vicios ocultos.
rechazar el pago parcial o
defectuoso. La jurisprudencia En la compraventa
reitera el deber de denuncia de
los vicios manifiestos que mercantil se prevé un
están a la vista, en el momento plazo especial de treinta
de la venta o en el momento de días para el ejercicio de
recibir la mercancía (SSTS la acción de saneamiento
23.9.82, 9.11.90, 10.3.94), se por vicios ocultos (art.
entiende que el comprador 342 C de C), que la
conoce la mercancía al
comprarla y debe comprobar la jurisprudencia interpreta
mercancía al recibirla (STS habitualmente no como
15.4.87, con cita de los arts. de caducidad de la
336 y sigs. C de C), y que está acción sino como plazo
obligado a la denuncia de denuncia del vicio,
reconociendo para el del contrato (acción
ejercicio de la acción de redhibitoria), o por una
saneamiento el plazo rebaja proporcional del
general de seis meses del precio (acción quanti
artículo 1.490 CC (SSTS minoris). La acción
14.5.92,20.11.91,9.11.90, redhibitoria se rige en
10.4.89, 28.1.88). Si el cuanto a su medida por
vendedor reconoce el el mismo régimen del
vicio ante el comprador saneamiento por
no hay vicios ocultos evicción.
sino cumplimiento
defectuoso y por ello no
se aplica el plazo de
caducidad de los seis 3.2.5. Saneamiento por
meses (STS 20.11.91). vicios o defectos
en la
Con carácter general compraventa de
el comprador responde animales vivos
por los vicios o defectos
ocultos de la cosa El Código civil, en los
vendida (art. 1.485 CC), artículos 1.491/1.499 CC,
y el comprador aunque establece unas complejas
sean de poca entidad, normas de regulación de los
vicios ocultos en las ventas de
tiene derecho en todo animales, que tienen escasa
caso a una rebaja jurisprudencia, seguramente
proporcional del precio porque el valor de éstos rara
(art. 1.486 CC). Si el vez alcanza el valor mínimo
vicio o defecto es de tal para la casación, y que quizás
entidad que hacen la cosa hoy en día tienen menos
comprada impropia para importancia de la que tuvieron
en el momento de publicarse el
su uso, o si disminuyen Código.
su utilidad de tal modo
que pueda presumirse Los principios de dicha
que de haberlos conocido regulación son
el comprador no la fundamentalmente inter-
hubiera adquirido (art. pretativos de la voluntad de las
1.484 CC), podrá optar el partes y se centran en la
redhibición parcial en la venta
comprador por desistir conjunta de animales (salvo
que se compre tiro, yunta,
pareja o juego, art. 1.491 CC), 4. Las obligaciones
el establecimiento de un plazo
general de garantía de tres días
del comprador
(art. 1.497 CC), y de un plazo
especial de caducidad de La principal
cuarenta días para el ejercicio obligación del
de la acción redhibitoria (art. comprador es el pago del
1.496 CC), excluyéndose la precio. El régimen
responsabilidad por vicios en
las ventas efectuadas en feria o
general de las
subasta, ni en la venta de las obligaciones del compra-
caballerías de desecho (art. dor en cuanto al modo y
1.493 CC); y finalmente en el cuantía del pago del
caso de venta de animal con precio, lugar y tiempo
una enfermedad contagiosa no para recibir la cosa,
se presume que el vendedor
conocía la enfermedad, ni en
reciprocidad y
consecuencia es responsable a simultaneidad entre el
los daños inducidos que pago del precio y la
puedan sobrevenir al resto del entrega de la cosa, gastos
ganado del comprador (art. de transporte, intereses y
1.494 CC). garantías sobre el pago
aplaza-
168 requerimiento resoluto-
CAP. V.—EL CONTRATO DE
COMPRAVENTA
rio, cuando antes de
vencer el término fijado
do, que el Código civil para la entrega de la
regula en esta sede, los cosa no se presente el
hemos tratado ya en la comprador a recibirla o
parte general de la presentándose no se
obligación, por cuanto ofrezca al mismo tiempo
que sus principios el pago del precio, salvo
responden al régimen que para este pago se
general de las obliga- hubiera fijado mayor
ciones, queda dilación, y salvo que las
simplemente por hacer causa del retraso o
mención que en la venta impago fueran
de muebles, el artículo imputables al propio
1.505 CC regula una vendedor (STS 30.9.92).
resolución de pleno
derecho, esto es sin La STS 14.6.88 parece
exigir no sólo el retraso, sino
también que el mismo RETRACTOS EN LA
supusiera un incumplimiento COMPRAVENTA
significativo que demostrase
la voluntad deliberada y
consciente del comprador de Regula el Código
incumplir el pago del precio. civil en esta sede el
Pero esa interpretación es régimen de los retractos,
francamente dudosa, y la como «causas de
doctrina se decanta resolución de la venta»
preferentemente por la
automa-ticidad de la
(art. 1.506 CC),
resolución. La jurisprudencia distinguiéndose entre
interpreta en general el retracto convencional,
artículo 1.505 CC con gran en la que el vendedor se
amplitud, referido no sólo a reserva el derecho a
los muebles en sentido propio recuperar la
sino también a las
maquinarias o herramientas
que pudieran merecer la
calificación de inmuebles por
destino (STS 20.6.89) o a los
semovientes (STS 4.3.85), y
en general no sólo a la falta
del pago del precio sino
también al incumplimiento de
las condiciones esenciales del
contrato (STS 4.12.97),
interpreta la norma en favor
del vendedor, pues éste a
pesar del retraso puede optar
por el cumplimiento y
exigírselo al comprador (STS
24.4.56).

5. El retracto en la
compraventa

5.1. SOBRE LA
CONFIGURACIÓN
UNITARIA DE LOS
5. EL decir, no se pretende que la
RETRACT primera de las ventas no
O EN LA
COMPRAV exista o sea nula, sino que se
ENTA transmite de nuevo la
] 69 propiedad al comprador en el
retracto convencional o del
cosa vendida (art. 1.507 comprador al retra-yente en el
retracto legal. Por eso los
CC), y los retractos actos de enajenación o grava-
legales, como el derecho men que haya efectuado el
de un tercero a comprador antes del ejercicio
subrogarse en lugar del legal del retracto no son por sí
que adquiere una cosa nulos, y pueden producir
por compra, con las ciertos efectos que luego
analizaremos.
mismas condiciones
estipuladas en el El retracto convencional
contrato (art. 1.521 CC). es un pacto muy común de
honda raigambre histórica, y
Es obvio que el retracto, que puede llamarse la
bien sea éste legal o institución de los mil
convencional, no resuelve la nombres, pues ha sido
venta, porque no pretende que denominado de formas muy
la venta carezca retroacti- diversas (venta al quitar,
vamente de efectos, sino más pacto de rescate, redención de
propiamente sustituye la la cosa vendida, pacto de
persona del comprador y retroventa, etc.), siendo
transmite la propiedad al especialmente frecuente la
vendedor o a un tercero, y no denominación de venta a carta
parece que haya de de gracia que aún conserva en
caracterizarse ciertos derechos forales. La
dogmáticamente como una asimilación entre retracto
condición resolutoria de la convencional y legal es discu-
venta, como se afirma tida, y ni tiene un fundamento
reiteradamente por doctrina y claro, ni es evidente su
jurisprudencia, sino que utilidad, siendo dudoso que el
parece que se trata de un calificativo de «retracto» al
nuevo contrato que se pacta a convencional convenga a la
favor del vendedor (en el venta con facultad de
pacto de retroven-ta) o de un recuperar el dominio de la
contrato reglado que se cosa vendida, pues esta
establece legalmente a favor denominación apenas tiene
de un tercero, en razón de una precedentes históricos y
limitación legal del dominio parece una innovación de la
(en los retractos legales). Es codificación. Lo más
frecuente entre los tratadistas dominio. En el Código el
es el estudio de ambas sentido principal de la
instituciones por separado, asimilación entre retracto
considerando el retracto convencional y legal es el de
convencional un pacto establecer un régimen único
agregado a la compraventa de restitución (art. 1.518 CC),
que se rige preferentemente y el régimen del retracto
por el régimen de la auto- convencional que antecede al
nomía de la voluntad, legal tiene vocación de
mientras que los retractos convertirse en la parte general
legales se configuran como de los retractos, pues el legis-
limitaciones legales del

1 C
5 1
.
7
0
7 1

lador parece concebir el defraudadora tanto del


retracto legal como una régimen legal de la
reserva del dominio a favor de
persona distinta del
usura, como de la
comprador pero de similar elusión de la prohibición
naturaleza: de carácter real, del pacto de la ley
duración determinada e comisoria. La
indemnización tasada. compraventa con pacto
de retro y la venta con
cláusula de reserva de
dominio, pueden
5.2.EL RETRACTO encubrir garantías
CONVENCIONAL atípicas, a través de las
cuales el acreedor puede
La facultad del pretender hacerse con la
comprador de recuperar propiedad de una cosa
discrecional-mente la entregada en garantía sin
cosa vendida está tutela jurisdiccional de
sometida a un régimen la propiedad y sin
restrictivo por ser una procedimiento público
institución sospechosa. de enajenación forzosa.
Históricamente la figura El retracto convencional
ha estado ligada a las es por otra parte una
discusiones sobre los carga oculta, pues el
límites a la prohibición vendedor se reserva una
de cobrar intereses en el facultad discrecional de
préstamo, como pacto recuperar la cosa que
monstruoso del dinero, contradice la libertad de
por ser la venta con la propiedad y no es
facultad de reversión manifiesta frente a ter-
discrecional a favor del ceros, amén de que la
vendedor un instrumento misma facultad
ordinario de ocultar el discrecional de recuperar
préstamo con interés. En la cosa contradice la
nuestros días la sospecha prohibición legal de
continúa, ya que la condiciones meramente
figura ofrece una potestativas (art. 1.115
importante posibilidad CC).
Se observa en la sorio (SSTS 29.1.96, 15.6.99),
jurisprudencia, en este o la intención de ocultar
sentido, que los problemas préstamos o cláusulas
fundamentales que plantea el usurarias (SSTS 7.2.89,
retracto convencional no son 26.3.93); también plantea
los de la aplicación de su particulares problemas la
régimen jurídico, sino su delimitación entre retracto
caracterización dogmática. En convencional y otras figuras
particular la existencia de una afines en especial su
venta simulada que las partes distinción frente a las
califican como retracto cláusulas de reserva de
convencional (SSTS 13.10.93, dominio y derecho de opción
19.9.97), o la voluntad de de compra (STS 25.4.92), y
defraudar la prohibición del los límites a la admisibilidad
pacto comi- de ventas en garantía (STS
3.5.76, 24.1.83, 7.3.90). Sobre
la eficacia real del retracto
convencional hemos tratado
ya al estudiar los derechos de
adquisición preferente y no lo
reiteraremos aquí. Con todo la
cláusula en sí misma no ofre-
ce dudas sobre su utilidad en
el tráfico económico y su
versatilidad para la obtención
de diversas finalidades
jurídicas perfectamente lícitas.
Por ello la cláusula de
reversión del dominio se
acepta por la doctrina y la
jurisprudencia,
caracterizándose normalmente
como condición resolutoria de
la venta, siempre que no
ofrezca dudas sobre su causa
y finalidad.

El Código parte del


presupuesto de que la
venta con pacto de retro
trasmite plenamente la
propiedad, y no es en
consecuencia una
cláusula de reserva de
dominio a favor del que se transmite
vendedor, el ejercicio de efectivamente la
la retroventa es un valor propiedad.
patrimonial transmisible
que no es personalísimo Regula el Código en
del vendedor, pero su detalle a continuación el
duración es régimen del retracto en los
supuestos de división de la
esencialmente temporal cosa enajenada, limitándose
y limitada, fijándose a los derechos del retrayente si
falta de pacto expreso su el comprador de una cuota
duración en cuatro años, indivisa adquiere la totalidad
no pudiendo sobrepasar de la finca, exigiéndose el
el límite de los diez años retracto por el todo (art. 1.513
CC), exigiendo el ejercicio
(art. 1.506 CC), plazos conjunto del retracto en los
que se entienden supuestos de venta de una
normalmente de finca indivisa por varios
caducidad (SSTS propietarios, o de delación
26.1.52, 28.6.61), hereditaria plural del derecho
plazos que se empiezan (arts. 1.514 y 1.515 CC),
regulando también el ejercicio
a computar desde la del retracto en los supuestos
celebración del contrato, de división hereditaria de la
lo que la doctrina cosa enajenada (art. 1.517
interpreta normalmente CC), situaciones que pueden
desde que el contrato considerarse de laboratorio
produce efectos o desde pues sobre las mismas apenas
existe jurisprudencia.
172 CAP. V—EL
CONTRATO
cap. VI, del título IV, del
DE libro IV), regula en
COMPRAVE particular el retracto de
NTA
comuneros (art. 1.522
5.3. LOS RETRACTOS
CC) y el retracto de
LEGALES EN LA colindantes (art. 1.523
COMPRAVENTA CC), en otras sedes
regula el retracto de
El Código civil en coherederos (art. 1.067
esta sede de CC), de créditos
compraventa, en la sec- litigiosos (art. 1.535
ción específica titulada CC), el enfitéutico (art.
retracto legal (sec II, del 1.636 CC), y el de los
socios de una sociedad artístico, bibliográfico y
civil (art. 1.708 CC). arqueológico (véase, por
Fuera del Código existen ejemplo, Ley 16/1985,
también innumerables de 25 de junio, de patri-
figuras de retracto, son monio artístico), y
las más frecuentes el también la creciente
retracto de incidencia de normativa
copropietarios de un autonómica
buque (art. 1.575 C de estableciendo retractos
C), y los retractos legales (por ejemplo,
arrendaticios rústicos Ley Foral 7/1989, de 8
(art. 88 de la LAR) y de junio, de intervención
urbanos, artículo 25 de en materia de suelo y
la LAU de 1994, así vivienda).
como para la
concentración de En este manual
explotaciones en el régi- trataremos muy brevemente el
men de la unidad régimen legal de los retractos,
mínima de cultivo (art. porque la cuestión central
sobre el carácter real de los
43 LRYDA). Existen mismos y su unidad
diversos retractos dogmática lo hemos
legales en las examinado ya en el tratado de
legislaciones fora-les los derechos reales dentro de
(como el retracto los derechos de adquisición
gentilicio y gracioso en pre-lerente, y porque dada la
Navarra, el derecho de multiplicación de los retractos
legales en la legislación civil
abolorio o de troncalidad
especial, el estudio de cada
simple en Aragón, el retracto legal en particular se
retracto de bienes hace en su sede propia.
troncales en Vizcaya,
etc.). Mostrándose en el El retracto de
examen de la
jurisprudencia la comuneros, a tenor
existencia de multitud de del artículo 1.522
retractos legales en leyes CC,
especiales de carácter
administrativo en favor
del Estado en defensa
del patrimonio histórico,
5. EL enajenaciones de inmuebles.
RETRACTO La jurisprudencia reitera que
EN LA
COMPRAV sólo cabe el retracto cuando
ENTA se enajena a un extraño, y por
173 lo tanto no cabe cuando se
enajena a otro comunero
se atribuye al (SSTS 25.1.88, 14.11.94).
copropietario de una
cosa común, en caso de El retracto de
enajenarse a un extraño colindantes, a tenor del
la cuota de alguno de artículo 1.523 CC, se
los condueños. El atribuye a los
fundamento de este propietarios de fincas
retracto es la concentra- colindantes cuando se
ción de la propiedad venda una finca rústica
común que se entiende cuya cabida no exceda
desde el derecho de una hectárea, y no
romano como un gran hubiese separación
beneficio, pues la efectiva por arroyos,
situación de caminos, servidumbres
copropiedad se estima de paso, etc. En caso de
antieconómica y concurrencia de
difícilmente ges- colindantes que
tionable. En caso de pretendan ejercer el
existencia de pluralidad derecho de retracto, se
de retrayen-tes, lo que establece en el artículo
no es común en la 1.523, pan: 3, del CC, la
práctica, el propio prevalencia del dueño de
artículo 1.522, párr. 2", la tierra colindante de
dispone que podrán menor cabida, y si las
hacerlo a prorrata de la dos la tuvieran igual el
porción que tengan en la que primero la solicite.
cosa común.
El retracto se excluye en
La doctrina ha admitido las fincas que no tengan
con cita de antigua carácter rústi-co, y en
jurisprudencia del TS, que el particular en las urbanas
retracto se refiere tanto a las (SSTS 18.4.97, 31.10.97),
enajenaciones de bienes por incumplir la finalidad el
muebles como a las retracto se excluyen también
en ocasiones el ejercicio del
retracto si la finca retrayente el retracto se interpreta
esta abandonada y el ejercicio restrictivamente y se exige
del retracto sólo tiene fines que se trate de una separación
especulativos (STS 29.10.85), o servidumbre evidente y
o si la finca retrayente aparente (STS 2.7.92).
consiste en un estanque, y no
tiene sentido unificar ambas
fincas (STS 19.10.81). La La nueva Ley de
separación física o jurídica Enjuiciamiento Civil
entre colindantes que excluye 1/2000, de 7 de
1 C 5 1
A .
7
4
7 5

enero, no regula como la sustanciarse también el


anterior LEC, artículos retracto por el
1.618 y sigs., un procedimiento ordinario
procedimiento especial derivado de la cuantía de
de ejecución jurisdiccio- la cosa retraída, si se
nal del retracto, produce la oposición del
remitiéndose el artículo retraído al retracto
251.4.° al juicio mismo o a sus
ordinario o al verbal que condiciones de ejercicio,
corresponda según la excepto en el ámbito de
cuantía, por lo que los retractos
parece que hay que arrendaticios en los que
reconocer la posibilidad sometiendo la Ley
de ejercicio extrajudicial 29/1994 el retracto al
de los retractos que fue juicio de cognición,
propugnado con habrá que entender que
anterioridad a la puede ejercerse en el
reforma, mediante presente por el
consignación o puesta a procedimiento del juicio
disposición del precio verbal. La posibilidad de
del retracto, tal como de ejercicio extrajudicial
ordinario se reconoce en del retracto si no hay
el ejercicio de los oposición del retraído
retractos convencionales fue afirmada por la STS
o para el ejercicio del 17.6.97, aunque dicha
derecho de opción de sentencia afirma que si
compra, al preverse en el retraído se opone el
el artículo 266.3.° de la retracto debe efectuarse
nueva LEC que con la judicialmente, e
demanda de retracto se incidentalmente se
aporte la justificación de mantiene con carácter
la consignación, lo que general la posibilidad de
parece dar a entender ejercicio extrajudicial
que la misma se ha del retracto por la STSJ
consumado de Navarra de 29.1.01 en
extrajudicial-mente, sin un procedimiento sobre
perjuicio de que pueda retracto gentilicio.
Para el ejercicio del El retracto legal
retracto es suficiente la presupone una
demanda dirigida contra el
comprador adquirente aunque enajenación válida de la
no se demande al vendedor cosa o del derecho sobre
trasmilente (SSTS 30.1.89, el que se ejercita el
11.5.92, 27.6.00), debiéndose retracto a título oneroso
demandar lambién a los (el retracto no se aplica
adquirentes posteriores si el a ventas inválidas o
comprador retraído enajenó a
su vez el bien objeto del simuladas SSTS
retracto (SSTS 20.6.80, 25.1.88, 3.12.96). En
24.5.86). Por su carácter legal consecuencia el retracto
y la función social que puede ejercitarse no sólo
cumplen los retractos afirma en el supuesto de la
también la jurisprudencia que venta de la cosa sino
no cabe la renuncia anticipada
al retracto si no se ha vendido también en la dación en
efectivamente la cosa o si no pago (STS 28.6.93), o
se conocen exactamente las cuando se aportan los
condiciones de la venta (STS bienes a una sociedad
24.9.97). (STS 30.11.73), y en
general en todo supuesto
de enajenación onerosa
(STS 24.1.86). Sin
embargo como el retra-
yente debe cumplir las
mismas condiciones del
contrato, resulta más
dudoso su posible
ejercicio en la permuta,
al menos cuando no se
permute con bienes
fungibles o susti-tuibles
(lo niega la STS
30.6.93), y también es
dudosa la posibilidad de
ejercicio de retracto en
el pago por cesión de
bienes (lo niega la STS
30.6.94), existiendo
alguna jurisprudencia
que con doctrina 30.9.92, 6.3.00) y
discutible afirma que la empieza a contar desde
interpretación del la inscripción efectiva
ámbito de los retractos en el registro no desde
ha de ser restrictiva por el asiento de
tratarse de limitaciones presentación de la
al dominio. escritura de venta en el
registro (SSTS 7.4.97,
El plazo para el 27.6.00), a falta de
ejercicio de la acción de inscripción en el registro
retracto se regula con desde que el retrayente
carácter general en el ha tenido un
artículo 1.524 CC, conocimiento pleno, no
dentro de los nueve días sólo de la venta en sí
contados desde la sino también de sus con-
inscripción en el regis- diciones esenciales
tro de la propiedad, y en (SSTS 27.7.96, 7.4.97).
su defecto desde que el
retrayente hubiera Critica muy certeramente
tenido conocimiento de COBACHO GÓMEZ el régimen
la venta. Se trata de un del artículo 1.524 CC que
cómputo civil que no estima fomenta una gran
litigiosidad y es dudosamente
excluye los días constitucional, por el
inhábiles procesal- protagonismo que adquiere la
mente (STS 22.5.92), el inscripción en el Registro de
plazo de nueve días se la Propiedad, propugnando la
interpreta como de introducción del sistema más
caducidad (SSTS lógico de las leyes
arrendaticias, que pre-
176 es el precio escriturado
CAP. V.—El. CONTRATO DE
COMPRAVENTA
de la cosa vendida sobre
la que se ejercita el
vén la notificación de la venta retracto (STS 28.1.96,
a los eventuales retrayentes y 20.2.92), salvo que se
unos plazos más largos de demuestre que el precio
caducidad a falta de la citada escriturado es
notificación.
notoriamente inferior al
real (STS 19.6.86), o que
El precio del retracto sea el precio escriturado
escandalosamente E
inferior al precio real C
(STS 22.5.96). E
D
La pluralidad de retractos E
hace que se plantee N
frecuentemente el tema de la T
colisión de retractos: en
E
términos generales se acepta la
supremacía del retracto de S
comuneros, artículo 1.524 CC,
al que se suele asimilar el de Y
coherederos, que excluye al de
colindantes, y ambos se S
entiende que prevalecen sobre
I
los arrendaticios (STS
25.1.88); la preferencia del G
retracto de comuneros sobre el N
arrenda-ticio urbano se ha I
establecido reiteradamente en F
la jurisprudencia (SSTS I
24.3.88, 27.3.89), lo que se C
recoge actualmente en el
artículo 25 de la LAU A
29/1994, los demás retractos D
son supletorios o subsidiarios O
a los anteriores. En cuanto a la
preferencia de los retractos D
torales habrá que estar a su E
propia normativa y ámbito de
aplicación.
L
A

R
6. La compraventa de
E
bienes muebles a plazos G
U
6.1. L
A A
N C
T I
Ó 6. LA
COMPRAVENTA DE
N BIENES MUEBLES
A PLAZOS
J 77
E
S
supuesta la perfecta
P
identificabilidad de los
E
mismos, lo que se
C
explica por el
I
inestimable servicio que
A ha prestado en España el
L Registro de la Propiedad,
como mecanismo de
Sin duda la razón de nuestro desarrollo
la existencia de una económico y financiero,
legislación especial sobre fundado en una técnica
compraventa de bienes depurada y servido por
muebles a plazos, como un prestigioso y eficiente
también ha ocurrido con cuerpo de funcionarios,
su precedente inmediato que ha aconsejado exten-
en la legislación sobre der el modelo de
hipoteca mobiliaria, se afección real registral a
debe a la importancia y la venta de bienes
el éxito de la técnica muebles a plazos y a la
registral de publicidad de financiación de los
los bienes inmuebles. La créditos surgidos en la
legislación sobre bienes venta de bienes muebles
a plazos, igual que el identificables y valiosos.
régimen de la hipoteca
mobiliaria, supone la La primera ley que
aplicación de categorías organiza de un modo
desarrolladas para la coherente el régimen de
publicidad de los bienes la compraventa de bienes
inmuebles a los bienes muebles a plazos es la
muebles, Ley de 17 de julio de
1965, que con
importantes precedentes
en la normativa de
ordenación del crédito y
en la legislación sobre continuado en sus líneas
hipoteca mobiliaria, generales con la
organiza un sistema de estructura del modelo de
afección real de los venta a plazos de la Ley
bienes muebles vendidos de 1965.
a plazos y de los créditos
de financiación de las La idea fundamental
ventas a plazos, a través que preside el régimen
de su inscripción en un especial de la
registro especial de compraventa de bienes
compraventa de bienes muebles a plazos, es que
muebles a plazos que se por medio de la
encomienda al cuerpo inscripción en el registro
nacional de especial que se crea para
Registradores de la tal fin, se garantice al
propiedad. La nueva Ley vendedor de un bien
28/1998, de 13 de julio, mueble a plazos (o a
se justifica por incorpo- quien financia una venta
rar las Directivas de la de un bien mueble a
CEE 87/102 de 1986, y plazos) la preferencia de
90/88 de 1990, y sobre su crédito sobre el bien
todo por coordinarse con vendido sobre el crédito
los principios de de cualquier tercero o
protección de los sobre el derecho de
consumidores de la Ley cualquier tercero
7/1995 de crédito al adquirente de la cosa. El
consumo. Pero lo cierto sentido de esta
es que la nueva Ley, preferencia derivada de
cambiando sólo algunos la inscripción registral es
aspectos de detalle, ha evitar la

178 CAP. V.—EL


CONTRATO
publicidad de la
DE titularidad de los bienes
COMPRAVEN muebles (art. 464 CC). El
TA
vendedor (o quien
eficacia radical de la financia la venta) de un
posesión mobiliaria como bien mueble a plazos
instrumento de tiene reconocido por la
inscripción una afección
real del crédito del precio por el comprador de los plazos
aplazado de la venta a su vencimiento (SSTS
28.12.99, 17.2.00).
sobre el bien vendido, lo
que favorece la venta de
bienes muebles a plazos La Ley de 1998
por la seguridad que respeta la técnica y
otorga al vendedor, sistemática de la antigua
favoreciendo también Ley de 1965, cuyos
operaciones financieras principios la
de venta a crédito. jurisprudencia continúa
Previéndose también la sin ninguna quiebra
inscribibilidad en el sustancial. Las
registro de las reservas de innovaciones de la nueva
dominio y de las prohibi- Ley se refieren de una
ciones de disponer sobre parte a liberalizar el
los bienes muebles contenido del contrato de
vendidos a plazos. venta y financiación de
venta de bienes muebles
Como hemos adelantado a plazos, suprimiendo la
anteriormente, una exigencia de desembolso
jurisprudencia constante y inicial, períodos taxativos
reiterada sólo admite la o máximos de
eficacia real frente a terceros aplazamiento, limitación
de la cláusula de reserva de
dominio en la venta de bienes
del tipo de interés, etc., lo
muebles, si existe la entrega que ha conducido a una
efectiva de los mismos y, si la simplificación importante
venta está inscrita en el registro de la regulación
(SSTS 4.10.93, 12.7.96, normativa de la figura,
16.10.99), aunque la reserva de reduciéndose el número
dominio y prohibición de
disponer del comprador no
de artículos de la Ley;
supone que dicho bien sea pero de otra parte se
inembargable en el patrimonio adapta la normativa a las
del comprador por deudas del exigencias del crédito al
mismo, pues dado que el consumo y protección de
sentido de la cláusula es asegu- los consumidores,
rar los derechos del vendedor y
no limitar la situación jurídica
incorporando un
del comprador, en rigor el TS
sólo admite la tercería cuando
se produce el impago efectivo
6. LA
COMPRAVENTA DE
ámbito hipotecario.
BIENES MUEBLES A
PLAZOS
179

régimen de cláusulas 6.2.


obligatorias (art. 7), CONTRA
como la fijación exacta TOS
del interés y SOMETID
vencimientos, y de la tasa OS A LA
anual equivalente de la LEY DE
operación, definida en la VENTA
Ley 7/1995 de crédito al DE
consumo, cuya omisión BIENES
reduce la obligación del MUEBLE
comprador a pagar el SA
interés legal, la PLAZOS
especificación de todos
los elementos que Según el artículo 3 de
constituyen el coste total la Ley 28/1998, se
de la operación, sin que entenderá por venta a
sea exigible ningún gasto plazos el contrato por el
no refe-renciado, etc., que una de las partes
previéndose entrega a la otra una cosa
expresamente la mueble corporal
inscribibilidad del (identificable y no
arrendamiento consumible), y ésta se
financiero. La nueva Ley obliga a pagar por ella un
simplifica también precio cierto, de forma
radicalmente los sistemas total o parcialmente
de ejecución de los aplazada en tiempo
bienes inscritos superior a tres meses.
estableciendo el sistema Pero la Ley comprende
de subasta notarial de los también dentro de su
bienes muebles cuya ámbito los préstamos de
legalidad, como es financiación al com-
sabido, ha presentado prador o vendedor de los
serias dudas a la contratos de venta a
jurisprudencia en el plazos sometidos a la Ley
(art. 4), así como la cantidad aplazada se
inscripción de las considera un elemento
reservas de dominio a natural del contrato, y por
favor del comprador (y la ello se considera ineficaz
cesión de dicho dominio la disposición o
reservado por el gravamen de los bienes
comprador, art. 7.10). La muebles registrados por
prohibición de enajenar o el vendedor, salvo que
de realizar cualquier otro medie una autorización
acto de disposición expresa del vendedor o
mientras no se haya en su caso financiador
pagado la totalidad de la (art. 7.11).
180 CAP. V.—EL
CONTRATO
cerca el texto y la
DE justificación de la
COMPRAVEN anterior Ley, la Ley
TA
28/1998 regula como
La ordenanza para el supuestos excluidos (art.
registro de venta a plazos de 5), las compraventas
bienes muebles (O. de 19 de mercantiles y los
julio de 1999), en su préstamos de financiación
disposición transitoria prevé de tales operaciones, en
que el registro se integre por las razón de que tratándose
siguientes secciones: buques y
aeronaves, automóviles y otros
de comerciantes no
vehículos de motor, garantías necesitan de especial
reales sobre derechos de protección (núm. 1), las
propiedad intelectual, y otros ventas y préstamos
bienes muebles registrables. Se ocasionales efectuadas
observa entonces que su ámbito sin ánimo de lucro,
es similar y se superpone al del supuesto que como ha
registro de hipotecas
mobiliarias y prendas sin des-
sido subrayado por la
plazamiento, registros ambos doctrina resulta difícil de
que deberían quizás unificarse justificar y que en
para evitar problemas de cualquier caso no he
coordinación, estableciendo un encontrado sobre el
único registro de garantías mismo ninguna
reales mobiliarias y ventas de jurisprudencia (núm. 2),
bienes muebles a plazos.
préstamos y ventas
Siguiendo muy de garantizados con hipoteca
o prenda sin
desplazamiento (núm. 3), FOR
aquellos contratos cuya MA
cuantía sea inferior a la LES
que reglamentariamente DEL
se determine (núm. 4), y CON
finalmente los contratos TRA
de arrendamiento TO
financiero o leasing Y
(núm. 5); sin embargo SU
aunque el leasing se CON
excluye del ámbito de la TEN
Ley 28/1998, llama la IDO
atención su OBL
inscribibilidad, en una IGA
sección del registro de TOR
venta de bienes muebles a IO
plazos y su posible
ejecución por el La Ley 28/1998 exige
procedimiento especial que el contrato se
previsto en la Ley haga por escri-
(disposición adicional de
la Ley 28/98, desarrollada
en detalle en la
ordenanza), seguramente
porque sin la inscripción
del leasing en el registro
en período no sospechoso
su autenticidad esta muy
comprometida por la
radical eficacia de la
posesión mobiliaria.

6.3.
ELE
ME
NTO
S
6. LA copia pero la falta de copias no
COMPRAVENTA DE puede ni siquiera considerarse
BIENES MUEBLES A
PLAZOS un requisito formal del
]81 contrato, siendo perfectamente
válido aunque sólo se suscriba
un único documento. El
to (art. 6.1). El artículo 10 de la ordenanza
documento privado tiene exige que se suscriba el
el sentido de garantizar la contrato en un modelo oficial a
fehaciencia de la fecha, efectos de su inscripción, pero
para que pueda surtir se trata de un reqLiisito que no
efectos frente a terceros, esta en la Ley, y que contradice
el artículo 3.2 de la misma, que
y por ello el contrato admite la validez del contrato
consen-sual no es por sí de venta a plazos cualquiera
nulo, aunque la Ley lo que sea la forma y
defina incorrectamente denominación que le asignen
como un requisito de las partes cuando se propongan
«validez», sino que las conseguir los mismos fines.
partes podrán exigir su
elevación a documento Diversos autores
privado (art. 1.279 CC) a (BERCOVITZ, TORRES
efectos de su LANA), sostuvieron que
oponibilidad a terceros y la entrega de la cosa era
su inscripción en el también un elemento
registro. esencial del contrato, en
consonancia con el
El citado artículo 6 prevé discurso de Pío
que se suscriban tantos Cabanillas a las Cortes en
documentos privados como defensa de la Ley de
partes, y que se entregue a cada 1965, interpretación a la
parte un ejemplar debidamente
firmado, pero el contrato (el
que también se presta la
original) es por sí mismo algo definición de contrato
diverso al documento en el que sometido a la legislación
consta, y en si mismo el origi- especial que se hace en el
nal es único siendo los artículo 3 de la Ley
duplicados meras copias, lo que 28/1998. Sin embargo
es importante a efectos de
discrepancias entre los
parece que la
documentos suscritos. Yo interpretación mayoritaria
entiendo que cada uno de los no configura el contrato
contratantes podrá pedir una de venta a plazos de
bienes muebles como un (título) sino también al
contrato real, sino que la desplazamiento posesorio
entrega es un presupuesto (entrega efectiva), pues
para la inscribibilidad del se concibe el registro
acuerdo, dado que la especial como un registro
publicidad registral se de derechos y no de
refiere no sólo al contrato títulos.
182 CAP. V.—EL periodicidad de los pagos
CONTRATO fraccionados cuando se pac-
DE
COMPRAVEN tan intereses, reduce la
TA obligación del comprador a
pagar el precio al contado
Con filosofía recibida de sin perder la facultad de
la normativa de protección aplazamiento del mismo; la
al consumidor, el artículo 7 falta de indicación del
de la Ley recoge con interés nominal y la tasa
carácter obligatorio la inclu- anual equivalente, reduce la
sión de diversas obligación del comprador a
circunstancias en el contrato abonar el interés legal;
(lugar y fecha del contrato, pudiéndose negar el pago de
identificación de los cualesquiera gastos
contratantes y del objeto del devengados que hubieran
contrato, domicilio de sido omitidos en el contrato.
notificaciones, tasación del
bien, etc.), cuya falta o ina-
decuada referencia permite
con carácter general al 6.4. CONTENIDO
comprador solicitar del juez, PARTICULAR DEL
previa justificación del CONTRATO
perjuicio sufrido, la
reducción de la cuantía de la Dentro de la política
obligación, que puede
quedar limitada al importe de protección al
del precio al contado o del consumidor la Ley
nominal del préstamo concede tres derechos
recibido. Se establece en especiales al comprador
particular en el artículo 8 de bienes muebles a
unas penalizaciones legales plazos: la facultad de
por la falta de expresión de
circunstancias obligatorias: desistimiento del contrato
así la falta de expresión dentro del plazo de siete
exacta del desembolso días desde la entrega de
inicial y cantidades la cosa (art. 9), anticipar
aplazadas, y del importe o el pago del precio (art.
9.3), así como la facultad 6. LA
judicial de moderar los COMPRAVENTA DE
BIENES MUEBLES A
plazos, intereses, o PLAZOS
penalizaciones pactadas 1 83
en supuestos de cambio
de circunstancias o de La Ley introduce
imposibilidad de también un régimen peculiar
cumplimiento por el de resolución del contrato a
comprador (art. 11). favor del vendedor, o de
vencimiento anticipado del
La facultad de plazo a favor del financiador
desistimiento presupone la por el impago de dos plazos
devolución del bien mueble o del último de ellos (art.
comprado sin gastos para el 10) estableciéndose unas
vendedor, y la indemnizaciones tasadas por
indemnización de la
depreciación comercial del la tenencia de la cosa por el
bien si así se pactó, dándose comprador, y por la
por resuelto también el depreciación comercial del
contrato de financiación, si objeto, que en todo caso se
lo hubiera. La facultad de entiende (BLASCO GASCÓ),
anticipar el precio se que no impide al vendedor
configura sin que se
devenguen intereses sobre el demostrar un mayor
anticipo, salvo el máximo perjuicio y solicitar la
del 1,5 por 100 en los indemnización de todos los
contratos con interés perjuicios que resulten de la
variable y el 3 por 100 en resolución del contrato.
los contratos de interés fijo,
si fue expresamente pactado,
y se prevé también el
posible pago parcial
anticipado de como mínimo
el 20 por 100 del precio.
CAPÍTUL

DONAC

í. Concepto

1.1. LA DONACIÓN COMO


ACTO ÍNTER VIVOS

La donación es mirada
con cierto recelo por el
ordena- donación es uno de los
miento pilares que sustenta el
jurídico, régimen jurídico patrimonial
por el civil inter vivos, como
peligro de distinto del régimen
que un sucesorio mortis causa. La
empobreci donación se define
miento dogmáticamente como un
intempesti acto inter vivos, pero como
vo del donar puede ser de algún
donante modo prepararse a morir,
pueda toda donación está vinculada
atentar también en cierta medida de
contra los la sucesión del causante, y
fines condicionada por la misma,
familiares y no resulta fácil en la
y sociales donación deslindar su
de la contenido sucesorio de su
propiedad. contenido patrimonial inter
Por eso es vivos. En efecto, cuando
sometida a muere el donante la
un estricto donación es de nuevo
régimen de calificada en su idoneidad y
garantías cuantía, para garantizar el
de la cumplimiento de los fines
idoneidad sociales y familiares de la
del acto y herencia. En el momento de
capacidad abrirse la sucesión del
del donante se reúnen fic-
disponente. ticiamente todas las
En donaciones efectuadas en
particular, vida por el mismo; el caudal
una razón partible se forma con lo
sustancial donado (dona-tum) más lo
de los dejado (relictum), con
límites a la ambas partidas se deter-
facultad de minan las cuotas
donar es la legitimarias de los herederos
coherencia forzosos, y se procura
compensar
lo donado
con lo
dejado
para distri-
buir
igualitaria
mente los
bienes
entre los
herederos
forzó-
1 C
1
8 A

sos. Por ello las del CC), o puede ser


donaciones están sujetas revocada en vida del
en el momento de abrirse donante por supervivencia
la sucesión del donante a o supervivencia de hijos;
imputación a la cuota el donatario está
legitimaria y colación vinculado a un deber de
entre los herederos reverencia y fidelidad a su
forzosos, y pueden ser donante y por ello la ley
objeto de reducción por le impone la carga de ali-
inoficiosidad, si el caudal mentos al donante, lo que
relicto no basta para puede implicar el pago de
pagar las cuotas ciertas deudas
legitimarias de los hereditarias, y además la
herederos forzosos. El posible revocación de la
Código establece donación por ingratitud;
dogmáticamente que el donatario responde en
«nadie puede dar o recibir todo caso de las deudas
por donación más de lo anteriores a la donación; y
que puede dar o recibir como sucede en el orden
por testamento» (art. 636 sucesorio, el donante no
CC), lo que no puede tiene obligación de
llegar a saberse de modo saneamiento de los bienes
exacto hasta el momento donados (art. 638 CC). Es
del fallecimiento del decir, resumiendo: la
causante, que es cuando donación aunque se
se sabe realmente lo que define como acto inter
se puede dar o recibir por vivos, está sometida a la
testamento. calificación definitiva de
su eficacia y límites en el
En otros muchos momento de la muerte del
aspectos la donación esta donante, y además crea
ficticiamente ligada al una vinculación entre
orden sucesorio: la donante y donatario cuyo
donación puede tener un aroma está lejanamente
significado de acto próximo al que resulta de
particional si el donante le la vinculación entre el
da este carácter (art. 1.056 causante y su heredero
voluntario. mo (como el testamento, art.
670 CC, que no se puede hacer
Si bien la donación está por representante) pues se
vinculada al orden sucesorio del puede otorgar poder para donar
causante, mantiene claramente (STS 4.12.92). El carácter
una identidad singular como lucrativo de la donación no
acto inter vivos. Como acto justifica por sí mismo la
inter vivos se define como revocabilidad de la misma, de
irrevocable, lo que la diferencia acuerdo al famoso dicho
sustancialmente de los actos popular de que lo que se da no
mortis causa, y además las se quita, que en el ámbito de la
donaciones no se rigen por el codificación francesa se
régimen de los llamamientos formula en el brocardo francés,
hereditario pues, por ejemplo, donner et reteñir ne vaut. Por
ni existe transmisión del ius ser un acto inter vivos la
delationis, ni derecho de donación es irrevocable, frente
acrecer (art. 638 CC), y donar al carácter esencialmente
no es un acto personalísi- revocable de los actos mortis
causa. La irrevocabilidad de la
donación se formula en la
codificación como el eje central
de su régimen jurídico, en
defensa del formalismo
testamentario, lo que supone
desterrar del mundo jurídico la
donación mortis causa, figura
propia del derecho
consuetudinario y medieval,
que permitía en vida del
donante una donación revocable
mortis causa, con entrega o sin
entrega de bienes, tal como
estudiamos más en detalle en el
curso de derecho hereditario.
En defensa del formalismo
testamentario y la coherencia de
la prohibición de pactos
sucesorios se destierra también
del derecho codificado la
promesa de donación y la
donación obligatoria. La
irrevocabilidad se interpreta con
peculiar rigor por la
jurisprudencia: así la dispensa
de colación no puede revocarse
después de la donación porque A
ello supondría reconocer cierta C
revocabilidad a la misma (SSTS
T
15.6.29, 13.12.00); por la
misma razón tampoco se puede O
realizar una partición por acto S
inler vivos que comprenda los S
bienes donados después de la U
donación.
C
E
S
O
1.2.
R
L
I
A
O
D
S
O
N
El régimen sucesorio
A
de raíz romana tiene
C
además un sentido
I
divisorio y desvinculador
Ó
de la propiedad, lo que
N
también tiene una
Y
influencia decisiva en la
L definición y
A caracterización de la
P donación. Un principio
R estructural del derecho
O sucesorio de raíz romana
H es la prohibición de
I pactos sucesorios, lo que
B se explica porque los
I romanos entendieron que
C el pacto sucesorio (votum
I mortis), era el
Ó instrumento capital de
N perpetuación de la
D aristocracia monárquica,
E que ellos consideraban
P
tiranía (recelo frente al franceses, en su lucha
pacto sucesorio que se contra la nobleza, frente a
reproduciría también en la permisividad de pactos
los revolucionarios sucesorios en el droit
1 C i
A
8 .
C
O
N
C
E
P
T
O

1
8
9

coutumier; o entre los medieval y foral los


liberales españoles ante el pactos sucesorios se
derecho foral). Vemos así instru-mentalizan por
surgir en el derecho medio de donaciones
romano el testamento (especialmente la
como acto formal donación universal
revocable en las doce propter nuptias), por eso
tablas, coetáneo de la la efectividad de la
prohibición de pactos prohibición de pactos
sucesorios, como un acto sucesorios en el derecho
esencialmente unilateral, común impone una
pero la coherencia del exigencia de cuidadosa y
sistema sucesorio así detallada delimitación
constituido está entre donación y
dialécticamente en oposi- disposición contractual
ción a que la donación sea mortis causa. En el
el instrumento más Código civil español el
importante para el mecanismo de
nombramiento de identificación de la
heredero por acto ínter donación como acto ínter
vivos. En el derecho vivos frente a los
contratos o pactos mortis de un linaje real, la prohibición
causa, parte de definir la de pactos sucesorios tiene un
sentido desvinculador de la
donación como acto de tiranía de la estirpe familiar de
disposición particular de los tarquinos, y de esta
bienes, que exige la prohibición surge el testamento
disposición actual y como acto formal, unilateral y
efectiva de los mismos; o, revocable. El orden sucesorio
lo que es lo mismo, se forzoso y la regulación de las
legítimas se promulga en un
prohibe, para garantizar la momento posterior, por las
coherencia del régimen asambleas militares (el tribunal
sucesorio, la donación de los centum
universal (art. 634 CC), la
donación se concibe como
un acto efectivamente
transmisivo de la
propiedad, con lo que se
prohibe la donación de
bienes futuros (art. 635
CC), y por ser un acto
dispositivo se prohibe
también la donación
obligatoria (art. 618 CC).

Es decir, que el régimen de


las prohibiciones y limitaciones
a la facultad de disponer por
donación sólo se puede
entender si se pone en relación
con los dos fundamentos
dogmáticos esenciales del
derecho sucesorio: la
prohibición de pactos
sucesorios y el régimen
sucesorio forzoso de los
herederos legitimarios. Ambos
principios son los pilares del
derecho sucesorio romano: la
prohibición de pactos
sucesorios funda la República,
como prohibición del sistema
de identificación y conservación
viri), como derecho popular, ACIÓ
igualitario, frente a los intereses N EN
de perpetuación de una
EL
aristocracia patricia rica y
propietaria. La regulación CÓDI
detallada del régimen de la GO
donación y su inserción en los CIVI
principios del derecho sucesorio L
imperativo de legítimas y
prohibición de pactos
sucesorios (en particular el A partir de estos
régimen de imputación y pilares fundamentales en
colación de las donaciones), el derecho sucesorio, que
responde a una etapa mucho explican el origen
más desarrollada, de dogmático de la donación,
elaboración casuística del puede ya ensayarse un
derecho, que es propia del
derecho pretorio. Como a través concepto de donación.
de la donación se podían eludir Según el artículo 618 CC
y defraudar los principios «La donación es un acto
desvinculadores e igualitarios de liberalidad por el cual
que sustentan la república en el una persona dispone
derecho sucesorio, el
nacimiento del concepto de
gratuitamente de una cosa
donación es el resultado de una a favor de otra, que la
compleja decantación histórica acepta».
del derecho vivido en la
práctica, en el contexto de La definición liberal de
superación de las luchas donación t i e n e el mérito de
sociales que ensangrentaron la poner de manifiesto que la
república romana. donación es un acto dispositivo
de cosas, lucrativo porque
transmite una riqueza del
donante al donatario, y que el
1.3. donatario la acepta. Por tratarse
DEFI de un acto dispositivo de una
cosa, la donación se distingue
NICI de otros actos de liberalidad,
ÓN como la remisión de la deuda o
DOG el acto dotacional de la
MÁT fundación, en los cuales hay
ICA disposición o vinculación de
derechos y no disposición de
DE cosas. Por ser un acto lucrativo
DON se distingue de los contratos
gratuitos, como el mandato, el que hay un acto de transmisión
depósito o el mutuo, en los que de riqueza de una persona a
no hay transmisión de bienes o otra, sino que automáticamente,
riquezas materiales y tangibles, sin necesidad de aceptación, en
sino el aprovechamiento de un virtud de la elasticidad del
servicio, un uso o una derecho de propiedad, el
disponibilidad de capital. derecho revierte a su dueño.
Tampoco es donación la Quedan así delimitados los tres
renuncia a una servidumbre o elementos sustanciales de la
derecho real limitado, porque dona-
no se considera propiamente
C 1
A 9
ción para el Código: exigencia de una forma
disposición, enriquecimiento, sustancial para la eficacia de la
bilateralidad; pero esta donación (art. 633 CC), lo que
definición del artículo 618 CC, se impone legalmente para que
que tan útil resulta para la conste públicamente la
caracterización dogmática de la voluntad de donar, ante un
figura, pretende en la época cierto matiz de sospecha frente
liberal subrayar en la donación a la posible defraudación de los
un carácter «contractual», y intereses de legitimarios
margina los otros dos acreedores y hacienda pública,
elementos definitorios de la que todo acto lucrativo siempre
donación: la causa y la forma, comporta; también la exigencia
que como la jurisprudencia de una forma sustancial cumple
subraya son elementos también la función de determinar
definitorios de la donación; en exactamente el momento de la
efecto, estos dos elementos donación, lo que es necesario
esenciales de la donación ha para determinar exactamente su
olvidado la definición del régimen jurídico.
artículo 618 CC, en primer
lugar el ánimo de liberalidad
del donante, que es un requisito
causal de la donación, al no
haber reciprocidad (art. 1.274 1.4. EL
CC), ánimo de liberalidad que ANI
no se presume y ha de constar MUS
expresamente, lo que vamos a DON
ver que tiene una trascendencia
peculiar ante la práctica ANDI
frecuente de las donaciones :
disimuladas; y en segundo LAS
lugar, también es requisito DON
definitorio de la donación la
ACIO precio mínimo o ficticio
NES cuando hay voluntad real de
donar es una práctica muy
REM
frecuente, que se explica por la
UNE mayor
RAT
ORIA
S,
ONE
ROS
AS Y
MOD
ALES

El ánimo de
liberalidad es un requisito
causal de la donación
(arts. 618 y 1.274 CC), y
según reiterada juris-
prudencia ha de constar
expresamente, pues es un
elemento esencial de la
donación que no se
presume. Así la entrega
de dinero no se presume
donación sino préstamo
(STS 27.3.92), o renta
vitalicia (STSJ Navarra
13.10.92), la apertura de
una cuenta corriente
conjunta no se presume
donación (STS 6.6.97).

La referencia al animus
donandi es reiterada en la
jurisprudencia para discernir el
régimen y la eficacia de las
donaciones disimuladas bajo la
forma de una compraventa.
Simular una compraventa con
simplicidad de la compraventa onerosos de aquellas
y muchas veces también por donaciones en que
razones fiscales. La
compraventa simulada no es
concurre una cierta
nula siempre que se haga en contraprestación o carga,
escritura pública y conste que no dejan por ello de
expresamente el ánimo de ser consideradas actos a
donar (SSTS 10.10.00, título lucrativo
30.12.98), ánimo de donar que (donaciones conocidas
no se presume (SSTS 13.7.00,
25.5.00), doctrina aplicada
con los nombres de
frecuentemente también a la donación remuneratoria,
donación remuneratoria que se donación onerosa o
encubre en una compraventa donación modal).
(STS 23.10.95).
Hay una cierta
Dado que el régimen promiscuidad doctrinal y
jurídico de los actos a jurisprudencial en el empleo de
la terminología relativa a la
título oneroso es donación con carga o con-
radicalmente distinto del traprestación: donación
de los celebrados a título remuneratoria, donación
lucrativo, el ánimo de onerosa y donación modal. Las
liberalidad es decisivo en tres figuras (donación
la práctica para distinguir remuneratoria, onerosa,
modal), se refieren a supuestos
la donación de aquellos en que la donación no es pura y
negocios onerosos en los simple sino que se da por algo
que las partes visten o para algo, lo que supone una
como oneroso lo que cierta contraprestación o carga,
tienen intención de que que por definición no excluye
sea un acto lucrativo, ni el lucro de la contraparte, ni
el ánimo de liberalidad, y que
dado que el valor de la por eso se consideran
contraprestación es donaciones, y parecen estar
desproporcionado e sometidas a un régimen
inferior al precio pagado especial frente a la donación
o recibido, como en las pura y simple de evicción:
compras o ventas a bajo hasta el límite de la carga, y
también de limitar la colación,
precio o ventas de favor o reducción y revocación, y
de privilegio. El responsabilidad por deudas del
problema se plantea donante, hasta el límite de la
especialmente en carga soportada.
distinguir los contratos
Resulta difícil La distinción legal está
distinguir entre donación claramente for-
onerosa y remuneratoria.
C
A
1

mulada en el Código (art. contraprestación debida


622 CC). La distinción no desnaturaliza la
estriba en que en la realidad principal de una
donación onerosa el donación, pero la sin-
servicio o contrapresta- gulariza. En la donación
ción que se remunera remuneratoria, por el
mediante la donación era contrario, la
debido mientras que en la contraprestación no es
remuneratoria no. debida, sino que está
Seguramente responde a fundada en un previo
calificar de donación deber moral o de
onerosa aquella con una conciencia, como dice el
contraprestación, de valor artículo 1.274, al definir
inferior a lo donado y que la causa remuneratoria se
no excluye la voluntad de da en pago del «servicio o
donar (así cuando unos beneficio que se
servicios se pagan muy remunera», lo que es muy
por encima de su precio frecuente en la práctica,
real para conseguir la como cuando un profe-
fidelidad el empleado, sional (administrador,
cuando doy una cantidad abogado, médico)
desmesurada a una renuncia a cobrar sus
organización benéfica honorarios y recibe un
para conseguir una regalo a cambio, o
entrada a un espectáculo cuando un familiar cuida
que dicha entidad a un enfermo o
administra y que no incapacitado y se le hace
conseguiría de otro modo, un pago o regalo por
o cuando una empresa dichos cuidados (véanse
organiza una acción de supuestos de las SSTS
beneficencia para obtener 2.4.90, 9.3.95). Por su
publicidad de un parte la donación modal
producto, etc.), en estos es aquella que se da con
casos la existencia de una una carga o modo (como
cuidar una persona, no se predica de las
prestar un servicio), la donaciones remuneratorias;
carga o modo resulta en sin embargo, tanto las
este caso debida y su donaciones onerosas como
incumplimiento puede las remuneratorias y
modales había que
dar lugar a la revocación entenderlas dispensadas de
de la donación (art. 647 colación, reducción y revo-
CC). cación en la medida de la
carga, y limitada la
La consecuencia más responsabilidad por deudas
especílica de las donaciones del donante por la
onerosas es que se rigen por contraprestación o servicio
las reglas de los contratos que se remunera o asume. El
(art. 622 CC), pero sólo profesor DE LOS Mozos, que
dentro del límite de la estudia en detalle la
cuantía real de la jurisprudencia sobre las
contraprestación, tal como donaciones remuneratorias,
para la evicción prevé el constata que existe una
artículo 638 CC; también en cierta tendencia
las donaciones onerosas la jurisprudencial, cuando la
capacidad de aceptar exige remuneración de los
la intervención de los servicios están fundados en
legítimos representantes del un deber moral o de
donatario (art. 626 CC), lo conciencia, de dispensar a
que dichas donaciones de los
requisitos de forma, lo que
especialmente se constata
cuando la donación se ha
disimulado a través de una
compraventa simulada.
Jurisprudencia que con todo
no es unánime, por lo que
habrá que estar en cada caso
concreto a discernir la causa
y el sentido del servicio que
se remunera.

1.5. LA DONACIÓN
COMO ACTO FORMAL
Como hemos régimen jurídico, pLies
avanzado anteriormente, del momento de la
toda donación levanta donación depende la
sospecha de posible calificación de la
defraudación de capacidad y el poder de
legitimarios, acreedores y disposición del donante
la hacienda pública, es (arts. 624 y sigs. CC), el
decir de contravenir los momento exacto de la
fines familiares, públicos donación determina
y sociales de la cuáles son las deudas
propiedad. Se impone por anteriores de las que
tanto la forma como responde el donatario
elemento esencial defini- (art. 643 CC), dicho
torio de la donación para momento determina la
la constancia fehaciente preferencia de las
de la misma, y para la donaciones anteriores
garantía de la libertad y respecto de las
del rigor e irre- posteriores (art. 656 CC),
vocabilidad de la en el momento de la
voluntad de donar. Por donación deben existir los
otra parte la forma bienes que se donan pues
garantiza la fehaciencia ello es requisito
del momento exacto del sustancial de la donación
perfeccionamiento de la (art. 634 CC), finalmente
donación, lo que es el valor de los bienes
determinante de su dona-
194 individualmente los bie-
CAP. VI.—LA DONACIÓN nes donados y el valor de
las cargas que deba
dos a efectos de satisfacer el donatario
revocación por ingratitud (art. 633 CC).
se fija al tiempo de la
donación (arts. 649 y 650
CC). Una jurisprudencia
reiterada sostiene la nulidad
radical de la donación si no
La donación de bienes consta en escritura pública
inmuebles ha de hacerse (SSTS 9.7.84 14.12.99), la
en escritura pública, donación informal ni siquiera
se reconoce como título válido
expresándose para la usucapión (SSTS
26.1.88, 20.10.92, 10.11.94). El muebles debe hacerse
defecto de forma en la donación verbal-mente con entrega
no se puede ratificar o inmediata de los mismos
convalidar (SSTS 3.3.95,
15.10.85). Es principio o por escrito, constando
jurisprudencial reiteradamente de igual forma la
afirmado que la escritura de aceptación (art. 632 CC).
donación ha de agotar el
contenido nego-cial del acto. Es La simultaneidad entre
decir, la exigencia de forma donación y entrega es
sustancial comprende también destacada por la jurisprudencia,
la exigencia de exacta que no admite modos
identificación y delimitación simbólicos o ficticios de
del objeto donado, que no entrega (SSTS 13.5.63, 6.4.79),
puede extenderse más allá de lo dado que la entrega no es
expresamente determinado en traditio sino forma sustancial,
la escritura de donación. En por ello, y por prohibirse las
particular las cargas y modos donaciones obligatorias no
deben constar en la propia puede quedar diferida la
escritura de donación, tal como entrega en la donación verbal
expresamente prevé el artículo de muebles.
633 CC (STS 25.6.90), y no se
puede revocar con posterioridad
el carácter de no colacionadle
de la donación, o la partición
ínter vivos consumada (STS
13.12.00). Para las donaciones
escriturarias se exige también,
como requisito formal, la
constancia escrita de la
aceptación, que puede hacerse
en un documento ulterior y
distinto, si bien la
jurisprudencia ha atenuado el
rigor formal de la aceptación,
admitiendo la existencia de
aceptación cuando conste por
actos significativos la voluntad
de aceptar, especialmente en la
condonación de deudas y en la
donación remuneratoria (SSTS
23.5.87, 5.2.90).

La donación de bienes
2. determinado por la naturaleza
NATURALEZA contractual o translaliva de la
JURÍDICA DE LA
DONACIÓN donación. En efecto, si la
1 95 donación es un contrato (un
título) no transmite por sí
mismo la propiedad y hace falta
2. Naturaleza jurídica un acto posterior de entrega
de la donación efectiva de la cosa (el modo)
para la adquisición del
donatario. También su
2.1. LA naturaleza contractual
DONACIÓ determina la posible existencia
N COMO en nuestro derecho de la figura
CONTRAT de la donación obligatoria, y
O O COMO finalmente su naturaleza
condiciona también la posible
MODO DE transmisión del derecho a
TRANSMI aceptar la donación (la
TIR LA transmisión del ius delationis
PROPIEDA en la donación).
D
Parece que el estudio
Determinar si la sistemático de la donación
donación es o no un dentro del tratado de los
contrato, es una debate contratos es una
doctrinal recurrente, tanto innovación de la
en la doctrina española pandectística alemana
como en la extranjera. Es (WINDSHEID y
una cuestión que tiene DERNBURG), pues las
notoria trascendencia Instituciones de
práctica, pues determina Justiniano, y la casi
si a la donación se le debe totalidad de los textos
aplicar también la teoría legislativos medievales y
del título y el modo, modernos, lo tratan como
propia de la transmisión modo de adquirir la
de la propiedad mediante propiedad, junto al
contrato. derecho sucesorio,
normalmente
El momento exacto de la antecediéndolo; y así lo
perfección y transmisión recoge el Código civil
efectiva de la propiedad de los español, en el libro III de
bienes donados, queda
los modos de adquirir la seguramente toma
propiedad, que comprende CASTÁN lo que se
las donaciones y generalizará luego
sucesiones. Esta doctrinal y
innovación pandectística jurisprudencialmente en
de considerar la donación España. A mí, los
un contrato es aceptada de argumentos aducidos a
buen grado por SÁNCHEZ favor del carác-
ROMÁN, de donde
1 C 2 1
9 A . 9
7

ter contractual de la mente, por las


donación no me parecen disposiciones generales
convincentes. La de los contratos y las
explicación principal de obligaciones (art. 621
considerar la donación CC).
un contrato es la falta de
un concepto coherente y Si se toma un concepto
unitario de contrato, que amplio de contrato como
asimila la noción de acto de voluntad, la
contrato a la de un acto donación puede
considerarse un contrato, y
de voluntad, y hace presenta analogías
hincapié en la exigencia indudables con el régimen
de aceptación de la común de los contratos.
donación (arts. 618, 629 Sin embargo la
CC), la asimilación consideración de la
entre donación y donación como contrato
oscurece notablemente su
contrato se pretende dogmática y régimen
deducir también del jurídico, pues sólo ficticia-
régimen de la mente puede considerarse
perfección entre la donación un contrato, lo
ausentes (arts. 623, que no deja de ser sino una
1.262 CC), así como por cuestión de semántica a
partir de un concepto vul-
la circunstancia de gar y nada técnico de
regirse las donaciones contrato. Lo fundamental
ínter vivos, en todo lo es que la consideración de
no previsto expresa- la donación como contrato
supone marginar las estre-
chas relaciones que mortis causa. Las
v i n c u l a n en su origen y notorias especialidades
regulación la donación a del régimen de la
los actos mortis causa.
Como hemos visto, la donación frente al
donación no surge régimen general de los
dogmáticamente como contratos,
parte del régimen de los
contratos, ligado a éstos,
sino que su problemática
vive más próxima al
derecho sucesorio, y se
delimita históricamente
como realidad de la
prohibición de pactos
sucesorios y como
excepción a la revoca-
bilidad de los actos mortis
causa, así como por la
necesaria reunión fi ct icia
de la donación al caudal
relicto del donante para
fijar su oficiosidad y partir
la herencia del mismo, y
por la calificación final de
su idoneidad que se hace
también a la muerte del
donante.

Afirmar el carácter
contractual de la
donación, aunque no es
en sí mismo incorrecto
pues depende del
concepto de contrato del
que partamos, puede
suponer desconocer la
naturaleza unilateral y
traslativa de la
donación, y su
proximidad a la
adquisición de la
propiedad por sucesión
entiendo que hacen más dispositivo, que no
correcta la postura de no necesita el
considerar a la donación perfeccionamiento
un contrato. En ulterior de un modo (art.
particular, la tradición 618 CC). La razón
no es necesaria para dogmática de la
adquirir la propiedad exclusión de la donación
por donación, pues la de la teoría del título y
donación es por sí el modo lo es que el
misma, como acto modo o traditio es un
dispositivo, la que elemento de realización
trasmite la propiedad, y fehaciencia del
sin que se aplique a la contrato mediante la
donación el iter publicidad de la
transmisivo dual del posesión, de manera a
título y el modo, propio conseguir la
de la adquisición de la inoponibilidad de los
propiedad mediante contratos anteriores
contrato. La donación meramente obligatorios,
está expresamente fehaciencia y realización
excluida en el Código de la posesión que no es
civil de la teoría del necesaria en un acto
título y el modo (art. formal como es la
609 CC), lo que no es donación, que se publica
sino una consecuencia por medio de una forma
de estar regulada la solemne.
donación en el libro III
del Código civil y no en Por otra parte, la
el libro IV de las aplicación de la teoría del
obligaciones y los título y el modo a la
contratos, en cuyo donación haría posible la
ámbito se desarrolla donación obligatoria, que
se quiso expresamente
normativamente la desterrar en la
doctrina del t ít ul o y el codificación, tanto en
modo; y tal defensa del formalismo
consecuencia resulta testamentario como en
también de la definición salvaguardia de la prohibi-
de donación como acto ción de los pactos
sucesorios. Como decía
directamente
BENITO GUTIÉRREZ, la admite la donación
donación que se hace sin traslativa (SSTS 2 2 . 6 . 8 2 ,
entrega de presente es una 13.5.83, 23.12.95). La
promesa de donar que no eficacia de las promesas
es obligatoria. La lucrativas unilaterales,
donación obligatoria, con sólo se reconoce en el
muy buen sentido, no se ámbito estricto y limitado
admite por la de las llamadas
jurisprudencia obligaciones naturales, lo
mayorilaria, que en que hemos estudiado en el
consonancia con la primer volumen de este
definición legal del curso.
artículo 618 CC, sólo
198 una amplia polémica,
CAP. VI.—LA DONACIÓN pues parecen sentarse
en el Código tres
2.2. EL criterios distintos sobre
PERFECCIONAMIENTO cómo se perfecciona la
DE LA DONACIÓN donación.

Según el artículo La polémica sobre el


618 CC, la donación es perfeccionamiento de la
Lin acto dispositivo, lo donación y la posible
que parece antinomia entre los artículos
consecuencia de su 618, 623 y 629 CC se
encuentra estrechamente
carácter unilateral y ligada a la discusión sobre el
lucrativo; por su parte, carácter contractual o
el artículo 629 CC transmisivo de la donación.
dispone que la donación Los partidarios de la
no obliga al donante, ni consideración de la donación
produce efecto, sino como contrato, mantienen
que la donación se perfec-
desde la aceptación; y ciona, como todos los
el artículo 623 CC, contratos, por el concurso de
dispone que la donación la oferta y la aceptación.
se perfecciona desde Ahora bien, el régimen de los
que el donante conoce artículos 623 y 629 CC, se
la aceptación del explica, según esta corriente,
porque se refieren a los dos
donatario. El tenor modos posibles de perfección
literal de estos tres de un contrato: entre
artículos ha generado presentes en unidad de acto o
entre ausentes sin unidad de estilo, que cambió su
acto. Esto es, la donación se sentido. Según esta
perfecciona por la aceptación
cuando el contrato se hace
postura la donación es
entre pi-esen-tes (art. 629) o irrevocable desde que
por el conocimiento de la se conoce la
aceptación por el donatario
cuando se hace entre
ausentes (art. 623).
Mantienen en consecuencia
los partidarios de esta línea
contractualista que no hay
antinomia entre los artículos
623 y 629 CC, y que el
artículo 618 CC no hay que
interpretarlo en sentido
literal, pues la donación no
supone una disposición
inmediata de la propiedad
donada, sino un título para la
transmisión de dicha
propiedad.

El profesor
LALAGUNA, en un
trabajo ya clásico,
explicó, a mi juicio
brillantemente, la
posible antinomia entre
los tres artículos del
Código citados, que
parte de negar carácter
contractual a la
donación. En la primera
redacción del Código,
el artícLtlo 623 CC se
refería a la donación
irrevocable, y fue
posiblemente
modificado por una
mera corrección de
3.
LÍMITES
no obsta para su
A LA perfección plena y
FACULT completa desde el
AD DE
DONAR momento que es
] 99 fehaciente la voluntad
formal del donante. Lo
aceptación del que está en consonancia
donatario por el con la naturaleza no
donante (art. 623 CC, contractual de la
cuando la donación se donación, y su cercanía
hace entre ausentes o al régimen sucesorio,
sin unidad de acto), o que en todo caso
desde la aceptación retrotrae la adquisición
misma cuando se hace del caudal hereditario
entre presentes con por el heredero al
unidad de acto (art. 629 momento de la misma
CC). Pero la donación, delación hereditaria a la
como acto unilateral, es muerte del causante y
perfecta y produce no al momento de la
todos sus efectos desde aceptación de la
que se realiza, esto es, herencia. Este plan-
desde la fecha de la teamiento originario del
forma solemne con prof. LALAGUNA ha
ánimo de donar, porque sido aceptado por la
la donación es un acto doctrina y la
dispositivo (art. 618 jurisprudencia (STS
CC), que inicia su 17.4.98), y explica
eficacia por la voluntad adecuadamente la
misma del donante y no naturaleza y efectos de
por su aceptación. En el la donación.
ámbito de las garantías
que tutelan la En el derecho histórico
espontaneidad liberal se discutió también si se
del donante, el mismo aplicaba el régimen del ius
puede revocar la delationis a la donación.
Esto es, si los herederos del
donación hasta que donatario que fallecía sin
tenga conocimiento de aceptar una donación podían
la aceptación. Pero esta aceptarla después de su
revocabilidad ulterior fallecimiento en su nombre,
tal como sucede en el la herencia, y que no permite
régimen de la aceptación de la transmisión del ius
la herencia. El Código civil delationis.
resuelve expresamente este
problema, disponiendo en el
artículo 633 CC que la
aceptación no surtirá efecto 3. Límites a la
si no se hiciese en vida del
donante. En este punto el facultad de donar
Código subraya el carácter
Ínter vivos de la donación, La facultad de donar
que es singular también está seriamente
frente al régimen de la
aceptación y adquisición de
restringida en el
C
A 2
Código con tres órdenes 3.1. LÍMITES
distintos de INSTITUCIONALES A LA
limitaciones. En primer FACULTAD DE DONAR
lugar existen unos
límites institucionales, El artículo 634 CC
que restringen la impone como límite a la
facultad de donar en donación que el donante
función de su moralidad se reserve en plena
intrínseca, del carácter propiedad o en usufruc-
dispositivo de la to lo necesario para
donación, y del régimen vivir en un estado
general de protección de correspondiente a sus
legitimarios; en circunstancias.
segundo lugar el
donatario está vinculado Se trata de un supuesto
distinto al de la obligación de
a la responsabilidad por alimentos del donatario (art.
las deudas del donante 648.3 CC). Parece en
anteriores a la donación, principio que lo necesario
y finalmente, la facultad para vivir en un estado
de donar está sometida correspondiente a sus
a unas reglas circunstancias comprende una
limitación más amplia que la
particulares de que se deriva de la obligación
capacidad. de alimentos, que se pueden
prestar dentro de casa, y son
modiíicables y limitados a lo
necesario; además, como
apunta la STS 29.5.91, si el
donante viene a peor fortuna se funda en el carácter
después de la donación no traslativo de la
podrá alegar el artículo 634 donación, en la
CC, sino exclusivamente prohibición de pactos
pedir alimentos, porque venir sucesorios, y en la
a peor fortuna no es causa de
revocación o reducción de la
derogación expresa de
donación. Parece que alguna la figura de la donación
jurisprudencia, SSTS obligatoria.
29.5.91, 25.4.95, afirma que
la donación que excede de La donación no
este límite no es nula sino puede contravenir el
reducible, por analogía con el régimen de la sucesión
régimen de la inoficio-sidad,
pero tratándose de forzosa de los
declaraciones incidentales el herederos legitimarios.
criterio no está claro, y se Por ello se considera
puede entender nula la inoficiosa y es objeto
donación si se estima que no de reducción (arts. 654
reservarse lo necesario para a 656 CC) aquella
una vida digna es una
muestra de captación donación que
indebida de voluntad y un computada con el
incumplimiento de la cauda! relicto al tiempo
finalidad social y familiar de de la muerte del
las riquezas. donante, exceda de lo
que el causante podría
La donación no haber dispuesto por
puede comprender testamento (art. 636
bienes futuros, es decir CC). Tema sobre el que
aquellos de los que el no insistiremos al tratar
donante no puede de él en detalle en el
disponer al tiempo de la curso de derecho
donación (art. 635), y hereditario.
sólo pueden donarse
bienes presentes (art.
634 CC). Lo que como
hemos visto 3.2. LA
RESPONSABIL
IDAD DEL
DONATARIO
POR DEUDAS defraudatoria para la res-
DEL cisión de los actos a título
DONANTE lucrativo si el deudor no se
reservaba bienes bastantes
para atender a las deudas
El artículo 643 CC contraídas con anterioridad
al imponer la (SS 29.10.1891 y 14.1.35).
presunción de fraude Sin embargo la
de las donaciones jurisprudencia más reciente
cuando el donante no establece la responsabilidad
se haya reservado directa del donatario aunque
no haya connivencia
bienes suficientes para defraudatoria. Así la STS 9.1
hacer frente a las 1.66 expresamente establece
deudas anteriores a la que «si el donante, cuando
donación, establece en lleva a cabo los actos dispo-
realidad el principio sitivos y especialmente en la
general de la donación en pro de sus hijos,
no dejó en su patrimonio
responsabilidad del bienes suficientes para
donatario por las responder de las deudas
deudas del donante anteriores a ella, es obligada
anteriores a la la aplicación de la presunción
donación, y hasta el de fraude con respecto a
límite de los bienes dicho contrato de donación»,
donados. e igualmente la STS 18.1.91
califica de inris et de iure la
presunción de fraude en las
Alguna sentencia con enajenaciones a título
posterioridad al Código civil gratuito. Sosteniendo
afirmó que era necesaria la incidentalmente la misma
prueba de la connivencia
C 4
.
2
A
doctrina las SSTS 28.3.89 y anteriores a la donación es
6.3.95, al no admitir el cuando el donante que tiene
recurso de casación por bienes suficientes para pagar
declarar el carácter gratuito sus deudas en el momento de
de actos en apariencia onero- la donación viene a peor
sos que encubrían fortuna con posterioridad a la
donaciones. donación. ¿Debe responder el
donatario de estas deudas
El supuesto más dudoso anteriores a la donación? La
de responsabilidad del jurisprudencia no ha
donatario por deudas estudiado el tema en rigor,
aunque la STS 28.5.97, dar a los acreedores o
parece sentar un principio legitimarios se declara
restrictivo, afirmando la radicalmente nula por causa
responsabilidad del donatario ilícita (SSTS 1.4.00, 25.2.99).
en todo supuesto en que el
donante ha buscado inten-
cionalmente su insolvencia o
la ha preparado
efectivamente, lo que supone 3.3. LA CAPACIDAD
la exclusión cuando la PARA DONAR O RECIBIR
insolvencia del donante haya
resultado de circunstancias DONACIONES
no culposas e imprevisibles.
Fuera de este supuesto la La donación exige
jurisprudencia establece la capacidad general de
responsabilidad directa del disposición de los
donatario por deudas del
donante (STS 30.7.99, pues bienes (art. 624 CC).
la donación no respeta «la
preferencia de los acreedores La diferencia
frente a los donatarios fundamental del régimen de
enriquecidos sin causa la capacidad de donar, con la
lícita»). Por otra parte, la capacidad de contratar resulta
prueba de la insolvencia del de la actuación sin poder o
donante no se exige que sea con poder insuficiente. En el
exhaustiva, bastando que la régimen general de los
donación haga difícil el cobro contratos los actos de
de una deuda anterior para disposición del representante
que el acreedor pueda sin poder o con poder
dirigirse contra el insuficiente se consideran
donatario (SSTS 24.7.98, habitualmente ratificables,
31.12.98). La responsabilidad mientras que
es directa aunque la deuda no
fuese líquida en el momento
de la donación (STS 5.5.97).
Esta responsabilidad directa
ha sido sin embargo negada
en ocasiones, imponiendo al
acreedor la carga de ejercicio
de la acción rescisoria por
fraude que caduca a los
cuatro años desde el
conocimiento de la donación
(STS 17.7.00). Si la donación
tiene como finalidad defrau-
las donaciones sin poder o históricamente a que se
con poder insuficiente se estableciese un régimen
consideran radicalmente
nulas. Lo que se aplica taxativo, más o menos
también a los actos de laxo según las épocas,
disposición a título gratuito de revo-cabilidad de las
de los bienes gananciales donaciones. El Código,
por el cónyuge admi- siguiendo el régimen de
nistrador o de los bienes del
pupilo por el tutor. Las Partidas, regula tres
supuestos
Para aceptar fundamentales de
donaciones se requiere revocación de las
exclusivamente donaciones: en primer
capacidad general de lugar, la supervivencia o
conocer y querer (art. superveniencia de hijos,
625 CC), salvo que se en segundo lugar, el
trate de donaciones incumplimiento de
condicionales u cargas, y en tercer lugar
onerosas en las que se la ingratitud del
exige el concurso de donatario. Llama la
los representantes atención que no hay
legales de los menores propiamente, ni en el
o incapacitados (art. Código ni en la
626 CC). jurisprudencia, un
régimen general de
revocación de las
donaciones, sino que
4. La revocación de cada figura particular
las donaciones tiene su propio régimen
jurídico, lo que se
Las donaciones son explica por la
irrevocables. Sin excepcionalidad de cada
embargo la especial supuesto particular de
vinculación familiar y revocación de las
social de los bienes, el donaciones. La única
deber de piedad del característica común a
donatario, y el cuidado los tres supuestos
mismo de los bienes, ha recogidos en el Código
conducido es que la revocación de
la donación nunca se
produce de modo sino también en su
automático, sino contenido y en sus
mediante el ejercicio de condiciones de ejercicio.
la oportuna acción Por ello, los estudiamos
revocatoria, pero el cada uno por separado
contenido de dicha sin estudiar una teoría
acción es diverso no general de la
sólo en su fundamento, revocación.
2 C 4 T
A
0 A .
2
0
4.1. LA REVOCACIÓN las riquezas como Funda-
mento de justicia de esta
POR SUPERVIVENCIA O
causa de revocación, que se
SUPERVENIENCIA asienta además en una
DE HIJOS inveterada raíz histórica.

La donación Del tenor literal del


realizada por quien no artículo resulta que sólo
tiene hijos ni des- puede revocar el
cendientes es revocable donante que no tiene
por el nacimiento hijos en el momento de
posterior de un hijo o si la donación. Si tenía
resulta vivo un hijo que hijos en el momento de
el donante reputaba la donación no puede
muerto en el momento revocar aunque tenga
de la donación (art. 644 más hijos después de la
CC). donación; la STS 6.2.97
incluso excluye la
La alegación de la posibilidad de revo-
inconslitucionaliclad de esta cación en el caso de que
causa de revocación de las el donante tuviese un
donaciones ha sido un punió hijo adoptado con
común en la jurisprudencia adopción simple.
reciente (véanse SSTS
22.6.89, 6.2.97). La La revocación no se
jurisprudencia sin embargo produce
no ha dudado de la
constitucionalidad del automáticamente sino
artículo 644 CC, subrayando que exige el ejercicio
la función familiar y social de expreso de la acción
revocatoria, que caduca nación. La restitución de su
a los cinco años (art. valor en el momento de la
645 CC; véanse SSTS enajenación tiene cierta una
analogía con el régimen de la
8.3.72, 22.6.89, 6.2.97). colación (art. 1.045 CC), en
La acción de revocación función de la linalidad
por supervivencia o familiar de las riquezas que
superveniencia de hijos, ambos institutos persiguen.
como rescisoria, t i e n e
carácter personal, se La mayor parte de la
dirige contra el doctrina, a pesar de
donatario, y valen los afirmar dogmáticamente
actos anteriores de la igualdad de la
enajenación y gravamen filiación biológica y
efectuados por el adoptiva, estima que la
donatario antes de la adopción posterior de
demanda de revocación un hijo no es causa
tras la donación. suficiente de revocación
Debiéndose restituir las de la donación, pues el
cosas donadas en el supuesto no puede
estado que se subsumirse en el
encuentren, sin deber de artículo 644 CC, pues
restituir los frutos, o en no se da el supuesto de
caso de que hayan sido hecho de la norma,
enajenadas su valor en porque el hijo en
el momento de la puridad no ha «nacido»
donación (art. 645 CC). con posterioridad a la
donación. Lo que no es
La restitución de su valor una discriminación, ya
en el momento de la donación que existe un
se aparta del régimen general fundamento razonable
de la enajenación de cosa
ajena de buena fe, que para la diferenciación
ordinariamente ordena en el carácter voluntario
devolver el precio recibido de la adopción y en el
por la enaje- peligro de fraude que
supondría el reconocer
una causa meramente
potestativa de
revocación de las
donaciones. Por idénti-
cas razones, tampoco es sentido técnico, sino
seguro que el como sinónimo de
reconocimiento modo o carga; es decir,
posterior de una el donatario tiene
filiación matrimonial o obligación de cumplir
extramatrimo-nial los modos o cargas que
anterior a la donación le imponga el donante,
pueda ser causa de lo que es una exigencia
revocación de la misma. del respeto debido a la
intención liberal del
donante. El destino o
carga previsto por el
4.2. LA REVOCACIÓN donante,
POR INCUMPLIMIENTO frecuentemente
DE CARGAS alimentar y cuidar al
donante, tienen una
Esta causa de especial relevancia en
revocación se aplica al los actos a t í t u l o
supuesto en que el lucrativo, con la sola
donatario haya dejado exigencia de que se
de cumplir alguna de las incorporen
condiciones que el expresamente a la
donante le impuso (art. escritura de donación
647 CC). La palabra (véanse SSTS 11.3.88,
condición no se emplea 25.6.90, 15.6.97).
en este artículo en
206 dicha (STS 26.5.88, STSJ
CAP. VI.—LA DONACIÓN Navarra 29.9.98). Las
diferencias entre el modo y la
Debe distinguirse condición se manifiestan en la
dogmáticamente la condición práctica. En la donación
del modo o carga. El modal, la revocación exige que
incumplimiento del modo el incumplimiento de la carga
tiene efecto revocatorio, sea sustancial e imputable al
mediante el ejercicio de una donatario (SSTS 3.11 1931,
acción rescisoria, mientras que 12.11.90 y 28.7.97), y ser
el cumplimiento de la rigurosamente probado el
condición tiene efecto incumplimiento (STS 31.1.95),
automático y resolutorio. La mientras que la resolución por
donación puede ser sometida a cumplimiento de la condición
una condición propiamente se produce de modo
automático. Sin embargo La doctrina más autorizada
parece que la jurisprudencia es (DE LOS Mozos) se decanta
en ocasiones muy rigurosa en por estimar que el plazo de
el cumplimiento de la carga de ejercicio de la acción sería de
asistencia de los donantes prescripción y cuatro años, por
(STS 6.4.99), por lo que las analogía con el régimen de la
diferencias tienden a acción rescisoria de los
difuminarse. contratos, plazo que está en
consonancia con la adecuada
protección del donante; sin
En este supuesto, a embargo la STS 1.3.88, se
diferencia de la inclinó por el plazo de un año,
revocación por por analogía con el régimen de
supervivencia o la revocación por ingratitud,
estimando además tratarse de
superveniencia de hijos, un plazo de caducidad. Por
la acción revocatoria otra parte el Código en este
tiene un marcado caso no declara la
carácter real y transmisibilidad de la acción,
retroactivo. Se prevé como lo hace en otros
expresamente que sean supuestos de ejercicio de la
acción revocatoria. La
ineficaces las jurisprudencia ha sido
enajenaciones que contradictoria, las SSTS
hubiese hecho el 11.12.75 y 26.5.88 se decantan
donatario, salvo lo por el carácter personalísimo e
dispuesto en la Ley intransmisible de la acción de
hipotecaria, sobre revocación por
incumplimiento de cargas,
publicidad registral (art. mientras que las SSTS
647 CC), y deberá 11.12.87 y 11.3.88 afirman su
restituir el donatario transmisibilidad por similitud
todos los frutos y con la revocación por
provechos recibidos de la ingratitud. La cuestión central
cosa donada, e estriba en si la revocación por
incumplimiento de cargas
indemnizar los puede asimilar-
menoscabos que se
deriven de su uso o
disponibilidad (art. 651
CC).

La ley no prevé un plazo


para el ejercicio de la acción.
4. LA incumplimiento de cargas
REVOCACIÓ frente a su eficacia de dichas
N DE LAS
DONACION enajenaciones en el supuesto
ES de revocación por ingratitud
207 (art. 647 CC).

se conceptualmente a la
revocación por ingratitud. La
asimilación de cierta doctrina
y jurisprudencia entre el 4.3. LA REVOCACIÓN
incumplimiento de cargas y la POR INGRATITUD
ingratitud, tanto a efectos de
plazo de ejercicio como de El artículo 648 CC
trasmisibilidad de la acción,
me parece criticable: el plazo
define tres causa de
breve de caducidad de la ingratitud: en primer
acción de revocación de las lugar cuando el
donaciones por ingratitud se donatario comete delito
funda en una presunción legal contra la persona, el
de perdón del ofendido que no honor o los bienes del
puede extenderse al
incumplimiento de cargas, en
donante; en segundo
el que hay que presumir que el lugar, imputar por el
donante no habría hecho la donatario al donante
donación si hubiese sabido el delito de los que dan
incumplimiento del donatario; lugar a procedimiento de
es lo cierto que el Código oficio, aunque lo pruebe,
expresamente ha negado dicha
similitud entre ingratitud e
a menos que el delito se
incumplimiento de cargas, al hubiese cometido contra
regular de forma el mismo donatario, su
independiente la revocación cónyuge o hijos
por el incumplimiento de sometidos a su
cargas de la revocación por autoridad; y, en tercer
ingratitud, cuando pudo haber
hecho aquélla una subespecie
lugar, la negación
de ésta, y además indebida de alimentos.
expresamente ha hecho más
gravoso el régimen restitutorio La negación indebida de
del incumplimiento de cargas alimentos no se refiere a la
respecto de la ingratitud (art. existencia de una previa
651 CC), y ha declarado la obligación legal sino según la
ineficacia de las enajenaciones interpretación doctrinal más
de los bienes donados por el autorizada, aceptada por la
donatario en el supuesto de jurisprudencia (STS 28.7.97),
por la donación surge una indebida de alimentos como
carga legal de alimentos en el causa de revocación por
donatario si el donante cae en ingratitud, innovación del
la indigencia y hasta el límite proyecto de 1882/1888 que no
del valor de los bienes recogía el derecho histórico
donados. La incorporación en patrio, ni el proyecto de 1851,
el artículo 648 del Código del favorece la
supuesto de la negación
¿UfS
VI I.A I M I I N / V I HIN
l /ir.
es desmesurada, pues la STS
27.11.95 no considera causa
de revocación el adulterio de
interpretación de la naturaleza
una hija, y la STSJ Navarra de
de la Ingratitud mas como una
3.10.00 no considera causa de
presunción de volunlad
revocación el abandono por la
revocatoria del dolíanle que
esposa del hogar familiar sin
como una sanción a una
interponer demanda de
conducta ilícita reprochable
separación en los treinta días
del donatario. Por eso la juris-
siguientes.
prudencia parece haber
asumido una interpretación
ampliadora del precepto. La El régimen de
clásica y comentada STS ejercicio de la acción
23.10.83, considera que la revocatoria por
condena penal no es requisito
previo de la ingratitud, y toma ingratitud se asimila a la
un concepto civil de delito, revocación en el
independiente de la supuesto de
tipificación o imputación supervivencia o
penal, como conducta superveniencia de hijos.
deshonrosa socialmente
reprobable, interpretación que
Se declara una acción
continúa la STS 19.11.87, que intransmisible, a no ser
interpreta que las expresiones que el donante no
delito contra la «persona, hubiese podido
honra o bienes», del artículo ejercitarla en vida (art.
648 que deñnen la ingratitud 653.1." CC), lo que
no se reconducen a los títulos
respectivos del Código penal,
GARCÍA GOYENA refiere
sino que comprenden toda a la muerte dolosa del
conducta reprobable delictiva donante por el donatario
del donatario contra el o al desconocimiento de
donante, lo que la STS la ingratitud por el
10.6.95 amplía también a la donante. La acción no
comisión de una falta por el
donatario contra el donante.
tiene eficacia real, y por
Sin embargo la ampliación no ello quedan subsistentes
las enajenaciones del ■> IW II >'. M V, I 1(1 I II
NI I S / M I K I ' I I A I H I N A

donatario anteriores a la I A I I I I N ' M ION


>()l)

demanda de revocación,
debiéndose restituir el mal i vos de las
valor de los bienes Instituciones jurídicas.
enajenados al tiempo de En el ámbito del
la donación (arts. 649 y derecho sucesorio lanío
650 CC), haciendo el la prohibición de pactos
donatario suyos los fru- sucesorios como el
tos producidos por los régimen restrictivo de
bienes donados con las vinculaciones suce-
anterioridad a la sorias, se pueden
demanda de revocación. pretender contornar por
medio de la donación,
vistiéndola con elegantes
y vistosas cláusulas
5. Pactos más «contractuales»
frecuentes agregados a fundadas en la
la donación «autonomía de la volun-
tad». La cercanía de la
La realidad tiende donación al régimen
siempre a eludir las sucesorio del donante, se
prohibiciones legales, muestra en la existencia
contornando con frecuente de cláusulas
palabras nuevas los agregadas a las
perfiles nor- donaciones cuya
legalidad es objeto de
apasionante debate
doctrinal y
jurisprudencial, que
comporta la dimensión y
el límite del orden
sucesorio forzoso del
donante. Las figuras más
debatidas son la
donación con cláusula de
reversión y la donación
con reserva de la
facultad de disponer.
Ambas figuras, como reviertan a favor del
vamos a ver, tienen el propio donante o a favor
aroma de un pacto de un tercero (art. 641
sucesorio, y son CC).
especialmente frecuentes
en aquellos regímenes Es obvio que hay multitud
forales que permiten y de vanantes posibles a la
favorecen la sucesión cláusula de reversión, y por
contractual (como en ello no hay un régimen
jurídico unitario para las
Navarra). Es llamativo cláusulas de reversión. En la
que la regulación legal donación toda cláusula de
de ambas figuras se hace reversión tiene que depender
con remisión al régimen de un suceso futuro o incierto.
hereditario del donante, La condición meramente
lo que explica su potestativa de reversión, esto
es la reserva por el donante de
naturaleza conflictiva la facultad libre de revocar la
entre dos aguas y su donación, contravendría no
importancia en la sólo
delimitación exacta del
régimen permitido a la
donación como acto
ínter vivos, frente al acto
mortis causa como
esencialmente revocable.

5.1. LA DONACIÓN
CON CLÁUSULA DE
REVERSIÓN

La cláusula de
reversión en la donación
es un pacto muy
frecuente agregado a la
donación para que los
bienes donados después
de lucrar al donatario
CAP. VI.—LA DONACIÓN reversión automática al
donante, como
la nulidad de las condiciones condición legal
meramente potestativas
impuestas en el artículo 1.115 implícita a toda
CC, sino también el régimen donación a sus hijos o
de irrevocabilidad de las descendientes, si el
donaciones, que como hemos donatario fallece sin
visto se funda en la descendencia. La
prohibición de pactos aplicación analógica del
sucesorios, y en la necesaria
correcta delimitación entre artículo 812 CC al
los actos ínter vivos y mortis régimen de las
causa, como definidora del donaciones, conduce a
formalismo testamentario, que las donaciones con
pues sólo son libremente cláusula de reversión a
revocables los actos mortis favor del donante no se
causa. En consecuencia
podemos concluir que las consideren nunca como
donaciones con cláusula de condicionales, aunque
reversión han de ser lo sean en sentido
condicionales o a término. propio, sino que se
interpretan siempre a
El Código civil parte término, pues la
de la distinción entre cláusula de reversión se
cláusulas de reversión a entiende que no
favor del donante y condiciona la donación
cláusulas de reversión a misma sino la
favor de terceros, adquisición del
distinción que tiene una donatario. Si hay
profunda raíz histórica. cláusula de reversión a
Las cláusulas de favor del donante, el
reversión a favor del donatario sólo adquiere
donante son con firmeza irrevocable
especialmente si tiene hijos que
frecuentes, y las sobreviven al donante, o
cláusulas de reversión si si se cumple la
sine liberis decesserit, condición, cualquiera
tienen carta de que ésta sea, que se
naturaleza en el derecho haya impuesto. Por eso
sucesorio, en el artículo si el donante fallece con
812 CC, que establece la anterioridad al donatario
sin que la condición se 5. PACTOS MÁS
FRECUENTES
cumpla, la donación no AGREGADOS A LA
se purifica en el DONACIÓN
211
patrimonio del donatario
y la donación revierte a
los herederos del límites generales de las
donante (STS 11.3.88). sustituciones
fideicomisarias (art. 641
CC), lo que es
Por el contrario, las importante para evitar
cláusulas de reversión que por medio de las
en favor de tercero cláusulas de reversión de
pueden establecerse con donaciones a favor de
carácter condicional o a tercero pudiera
término. El Código defraudarse el régimen
regula el régimen de la restrictivo de las vin-
donación con cláusula culaciones, que es uno
de reversión a favor de de los principios
tercero principalmente informadores de la
para recordarnos que codificación (art. 781
están sometidos en todo CC). La nulidad de la
caso a los cláusula de reversión no
hace nula la donación,
sino que se interpreta
dicha cláusula como no
puesta (art. 641 CC).

El supuesto más frecuente


es que la reversión a favor de
tercero se establezca para el
momento de la muerte del
donatario, lo que no puede
interpretarse como una
condición sino como un
término aunque incierto, pues
es donación de presente, y por
ello el tercero reser-vatario
adquiere sus derechos
directamente del donante, y no
del donatario, y adquiere sus
derechos de modo irrevocable
desde la donación misma, por nula o no hay reservatarios
lo que en caso de tratarse de con capacidad de adquirir en
donación inmobiliaria deberá el momento de cumplimiento
constar en la propia escritura de la condición, no revierte al
pública de donación y ser donante sino que purifica la
aceptada expresamente por los donación en el patrimonio del
reservatarios o sus donatario (según resulta de la
representantes legales (véanse aplicación analógica del art.
SSTS 31.1.55, 14.5.87). Sin 641 CC).
embargo si la cláusula de
reversión a favor de tercero es
condicional, por ejemplo si
fallece el donatario sin hijos,
hay que entender que el 5.2. LA DONACIÓN CON
reservatario no adquiere los RESERVA DE LA
derechos directamente del
FACULTAD
donante sino desde el
donatario, y los terceros DE DISPONER
reservatarios han de tener
capacidad de adquirir en el La reserva de la facultad
momento de cumplirse la de disponer por el donante es
condición (argumento ex art. una cláusula frecuente
1.114 CC y arts. 759 y 799 especialmente en las
CC), por eso dicha cláusula de donaciones universales, en las
reversión es revocable (como donaciones propter nuptias y
admitió la STS 27.12.45), y en los pactos sucesorios; tiene
como no puede considerarse una gran raigambre en ciertos
propiamente una transmisión derechos forales, y suele tener
actual de bienes sino una carga un sentido alimenticio del
del donatario, si la cláusula es donante, o de previsión de
eventuales cargas futu-
212 cierta validez de la cláusula, lo
que está fundado en razones de
CAP. VI.—LA DONACIÓN
justicia evidentes, y en el
propio carácter lucrativo de la
ras. Es evidente que la reserva donación, pues sería contrario
de la facultad de disponer es a la piedad y al honor que
una cláusula que se muestra merece el donante, que le fuera
contraria al régimen formal y negado la facultad de
dispositivo de la donación en el reservarse en cierta medida la
Código civil que se funda en su facultad de disponer de
irrevocabilidad, y que además algunos de los bienes donados
tiene el aroma de un pacto especialmente en caso de
sucesorio de los prohibidos por necesidad.
el Código. Sin embargo el
artículo 639 CC admite una
El artículo 639 CC pues tiene el inconveniente de
admite la donación con que habría que admitir que la
adquisición efectiva por el
reserva de la facultad de donatario de los bienes
disponer con dos reservados sólo se produce en
requisitos: en primer el momento del fallecimiento
lugar que se haga del donante sin haber dispuesto
exclusivamente a favor de los bienes reservados, y el
del propio donante, y en donatario no llegaría a adquirir
hasta ese momento, y si en ese
segundo lugar que momento no tenía capacidad
comprenda sólo «alguno» de adquirir, por haber por
de los bienes donados o ejemplo premuerto al donante,
alguna cantidad con los bienes deberían revertir a
cargo a los mismos. Lo los herederos del donante.
que supone la nulidad de Situación que no se
corresponde a la
la facultad de disponer a representación de las partes,
favor de tercero, y que no tiene sentido cuando la
también la nulidad de la reserva se refiera a disponer de
facultad de disponer cantidades, que contradice el
cuando la cuantía de la régimen de las condiciones
disposición reservada potestativas, y que además no
es práctica. Parece por ello lo
desnaturalice la más coherente es entender que
donación, haciéndola la reserva de la facultad de
ficticia y transformándola disponer por el donante es una
en realidad en una situación análoga a la donación
donación libremente modal o con
revocable por el donante,
o en un mero residuo de
lo que el donante no haya
dispuesto en vida (lo que
tendría un marcado matiz
sucesorio).

Ha discutido la doctrina la
naturaleza de esta facultad de
reserva de la facultad de
disposición por el donante.
MANRESA afirmó que se
trataba de una reserva efectiva
del dominio, pero esa postura
doctrinal es de fácil crítica,
5. PACTOS MÁS naturaleza modal de la reserva
FRECUENTES de la facultad de disponer es
AGREGADOS A LA
DONACIÓN compatible con una exigencia
213 de justificar adecuadamente la
necesidad de la disposición, sin
carga, lo que es coherente con que pueda pretenderse el
su funcionalidad en los ejercicio meramente
derechos forales, y explica potestativo de esta facultad de
adecuadamente su régimen disposición resei"vada.
jurídico, pues es compatible
con admitir la transmisión Por analogía con el
efectiva actual de la propiedad régimen del artículo 641
de los bienes donados y la
adquisición plena e CC, la nulidad de la
incondicional del donatario reserva de la facultad de
desde la donación misma. El disponer no produce la
artíctilo 639 CC permite que nulidad de la donación
pueda hacerse una reserva de misma sino que según los
disponer de cantidades con casos hay que entender la
cargo a los bienes donados,
esto es arinque no hubiese cláusula como no puesta,
dinero en la donación, lo que es o como limitada a la
coherente con la naturaleza cuantía legalmente
modal de la reserva. Además la permitida.
CAPÍTULO Vil
EL MUTUO

1. Definición
Según los trabajos del profesor D'ORS, el concepto romano originario de
res credita se refiere propiamente al deber de restituir las cosas entregadas o
retenidas sin causa, desde una concepción jurisdiccional del derecho
patrimonial, que define las relaciones patrimoniales por las acciones que las
hacen exigibles. Para obtener la restitución de la res credita se emplea una
acción abstracta: la condictio. La condictio hunde sus raíces en el formalismo
y ritualismo de la declaración formal de un promitente donde se funda la
obligatoriedad de las relaciones patrimoniales propias de un derecho pri-
mitivo (stipulatio y expensilatio), y que en una primera ampliación, abarcaría
también el concepto clásico de res credita: el deber de restituir la cosa
prestada (res credita) o retenida sin causa. La condictio abarca así el deber de
pagar tanto si hay una promesa formal previa como si existe una res credita.
La condictio se desnaturaliza en el derecho postclásico, en el que se
diferencian las diversas condictio-nes por sus causas, y aparecen las acciones
de buena fe, en las que puede buscarse el origen del consensualismo
(aparecen como consensúales los contratos de compraventa, arrendamiento,
sociedad y mandato) y se generaliza el modelo contractual y no jurisdiccional
de sistematización del derecho de obligaciones, en el cual el consensualismo
sustituye al formalismo. El modelo contractual del préstamo aparece
perfilado en una vulgarización posterior, fruto de la cuatripartición de GAIO,
en la que resulta el préstamo configurado como un contrato real, es decir el
contrato de préstamo se perfecciona por la entrega efectiva de las cosas
prestadas, y no vale el solo consentimiento de prestar para que se origine un
contrato de préstamo. Este modelo contractual de préstamo, como contrato
real, parece haber sido el aceptado de modo incuestionado a lo largo de todo
el derecho intermedio, hasta la época de las modernas codificaciones.

Por otra parte en el derecho medieval, como ya estudiamos en el


volumen primero de este curso, el concepto de préstamo está encor-setado
por la prohibición legal de cobrar intereses, lo que se considera un parto
monstruoso del dinero, contrario al derecho natural. Por lo que la discusión
doctrinal sobre el concepto y los límites del contrato de préstamo adquiere un
protagonismo en el derecho
C 2
A 1
patrimonial como fundamento teológico de la licitud de la
restitución. En el derecho trasmite la posesión, con lo que,
moderno el modelo contractual a pesar de correr el comodatario
del préstamo parece tener una con una responsabilidad
nueva razón en la libertad de agravada dado su carácter
pactar intereses, que se acepta gratuito, corre el propietario con
en el liberalismo, y que el riesgo de destrucción de la
conciben el interés como la cosa por fuerza mayor, y
retribución ordinaria del uso del naturalmente también con el
dinero, lo que facilita la riesgo de destrucción por caso
introducción generalizada de un fortuito.
modelo contractual
consensualista y oneroso
también para el préstamo.
El Código caracteriza
el contrato de mutuo como
contrato real y gratuito. La
El Código civil parte crisis del carácter real del
de una regulación unitaria préstamo es notoria; ya el
del mutuo, entendido propio artículo 1.740 CC
como la cesión temporal y admite que se puede pagar
gratuita del uso de una interés en el préstamo, y es
cosa, que distingue dentro paralela también la crisis
de la categoría genérica de de su gratuidad, pues se
mutuo entre préstamo y admite con carácter
comodato, según que la general en la doctrina y
cesión lo sea de una cosa jurisprudencia que el
fungible o no fungible interés es el precio
(art. 1.740, CC). En el ordinario del uso de dinero
préstamo se debe restituir ajeno, y doctrina y
otro tanto de la misma jurisprudencia aunque
especie y calidad que la constatan que
cosa prestada (arts. 1.740, ordinariamente el
1.753 CC), en el préstamo tiene un carácter
comodato se debe restituir real, pues el contrato de
la misma cosa prestada préstamo suele empezar
(art. 1.740 CC). con la entrega del dinero al
prestatario, admiten sin
En el préstamo se trasmite
la propiedad de lo prestado al
duda ninguna la
prestatario, lo que explica que obligatoriedad de contrato
éste corra con el riesgo de su consensual de préstamo,
destrucción, mientras que en el aunque no haya entrega
comodato el mutuante sólo formal del dinero anterior
o coetánea del contrato, si llame en ocasiones
bien respetando la precontrato de préstamo
formulación dogmática (SSTS 25.2.86, 13.12.89).
codificada se le Hoy en día el contrato
oneroso de préstamo se
entiende como la figura
natural del préstamo, y la
condena a abonar
intereses por la
detentación indebida del
dinero ajeno se encuentra
establecida en numerosa
jurisprudencia, que hemos
analizado al estudiar la
deuda de intereses en el
volumen primero de esta
obra.

Es dudoso si tiene hoy en


día sentido continuar
manteniendo el concepto
unitario de mutuo, o si debía
aceptarse la existencia de dos
figuras contractuales diversas,
de mutuo y comodato, en la que
el mutuo se colocaría entre los
contratos onerosos frente al
comodato que continuaría entre
los contratos gratuitos y
lucrativos. Sin embargo parece
correcto continuar manteniendo
la dogmática unitaria del
mutuo, para no dejarse arrastrar
por la mercantilización de las
figuras contractuales y seguir
conservando un espíritu ciuda-
dano y cortés de las relaciones
patrimoniales, en los que el
préstamo, como lo es la fianza,
es una relación básicamente de
confianza, y en el que la
gratuidad y no el ánimo de
lucro es un modelo natural que El comodato se funda
no necesita justificarse, y en la ordinariamente en un acto
que el comodato continúa sien- expreso y voluntario del
do el régimen genérico del
mutuo y no al revés. comodante, pues el uso
de cosa ajena sin título
obliga también al abono
del precio o provecho que
reporta su detentación, tal
2. El comodato como hemos visto en el
régimen general del
2.1. CARACTERIZACIÓN enriquecimiento sin
LEGAL causa.

El Código parte de El Código caracteriza el


que el comodato es mutuo, esto es tanto el
esencialmente gratuito, comodato como el préstamo,
pues si se abona precio de contrato real. Es dudoso si
puede existir un contrato
por el uso la figura se obligatorio y consensual de
trasforma en un comodato; es decir si puede
arrendamiento de cosa. existir, aun-
218 encuentra jurisprudencia sobre
CAP. VII.—EL MUTUO el tema. El carácter obligatorio
de la promesa de comodato
que sea como precontrato, una parece que sólo podría
promesa obligatoria de entrega predicarse cuando el comodato
de la posesión de una cosa sin sea elemento accesorio o
mediar renta o merced como complementario de una
comodato. Mucha doctrina lo obligación más compleja, como
niega, y considera que la entrega cuando el vendedor de unas
real y efectiva de la cosa es mercancías se compromete a
requisito previo al comodato, lo facilitar unos envases que el
que se deriva de su propia comprador deberá devolver tras
naturaleza unilateral y traslativa recoger la mercancía (véase
como en la donación, y el STS 21.12.67).
afamado profesor DE CASTRO
en su día mantuvo que la entrega
es un requisito formal sustancial
del comodato, similar al papel
de la escritura o entrega en la 2.2. DISTINCIÓN DE
donación de muebles (art. 632 FIGURAS AFINES
CC). En la práctica la cuestión
no parece plantearse y no se La tenencia de una cosa
ajena no autoriza ordinariamente receptación y malversación,
a su uso, tal es el sentido natural mientras que raramente tiene
de la distinción entre comodato y trascendencia penal el que-
depósito (art. 1.768 CC). Pero branto del comodato, esto es la
puede haber un uso continuación irregular de su uso
circunstancial de la cosa que no o aun disposición o consumo
desnaturalice el depósito, así indebido por el comodatario. El
puede el uso derivarse de la como-
naturaleza de las cosas (se
estropearía si no se usase) o
derivarse el uso del carácter
consumible de la cosa (depósito
irregular). La diferencia entonces
entre comodato y depósito
estriba en que el comodato se
hace en interés del comodatario,
que se enriquece con el uso,
mientras que el depósito se hace
en interés del depositante o
deponente, de que se le guarde la
cosa por el depositario, y
conlleva una especial obligación
de custodia. Las diferencias son
importantes, el comodatario
puede usar la cosa en tanto no se
cumpla la finalidad del
comodato o el comodante no
tenga necesidad, mientras que el
depositante puede pedir su
restitución en cualquier
momento; el depositario tiene un
especial deber de custodia y de
vigilancia también en la
restitución, mientras que la
restitución del comodato por su
carácter lucrativo, tiene un
carácter más automático; el
comodatario carece de derecho
de retención por gastos y
mejoras (art. 1.747 CC),
mientras que el depositario sí
(art. 1.780 CC). El quebranto del
depósito puede tener mayor
trascendencia penal en los
delitos de apropiación indebida,
2.
EL
detentación de la cosa (por
CO ejemplo, pago por el
MO comodatario de la
DA
TO contribución o gastos
21 generales de una vivienda:
9
SSTS 21.11.67, 8.5.68), e
igualmente cuando los
dato es así por su carácter
lucrativo una figura económica de
pagos sean debidos a la
tráfico de bienes y servicios, que compensación del gasto o
usualmente se constituye conexa lucro cesante que sufre el
a otros contratos más complejos, comodante por la cesión de
mientras que el depósito tiene un la cosa, del gasto en
sentido más espiritual de cuidado mejoras incorporadas
de la cosa y de vigilancia de su
identidad para el depositante en la
libremente por el
restitución. La cosa ajena retenida comodatario en la cosa
sin título ha de entenderse como recibida, o simplemente de
depósito, el uso debe estar una retribución parcial que
autorizado expresamente o no alcanza al precio
deducirse de las circunstancias de ordinario de mercado de la
hecho, pues de lo contrario debe
abonarse un canon por el uso
cosa y que no deja de tener
indebido de la cosa ajena (STS por ello un sentido
17.5.00: un molde para fabricar lucrativo del comodatario.
instrumentos de precisión). Por eso no es la falta de
pago de precio, renta o
El Código distingue merced lo que define el
entre comodato y comodato, sino que los dos
arrendamiento por el elementos definitorios del
carácter gratuito del comodato son la
comodato (art. 1.740 CC), inexistencia de un plazo
frente al carácter retribuido cierto para el uso de la
del arrendamiento (art. cosa (lo que define el
1.543 CC). El pago del arrendamiento de cosas:
precio no desnaturaliza por art. 1.543 CC), y la
sí mismo el comodato si, liberalidad del comodante,
por ejemplo, el precio no que tiene voluntad expresa
tiene un carácter retributivo de enriquecer al
sino compensatorio de los comodatario con el uso de
gastos que ocasiona la la cosa.
El sentido de la distinción en caso de destrucción de la
entre arrendamiento y comodato cosa, como sucede en el
parece encontrarse en la más arrendamiento (art. 1.563 CC),
rigurosa responsabilidad del sino que se establece una
comodatario por su carácter responsabilidad especial por
gratuito (STS 25.9.00), no sólo se caso fortuito que se refiere tanto
presume la culpa del comodatario a
2 I 2
2
C 2
los casos de tasación previa de comodato de los envases.
la cosa (art. 1.745 CC), como
para el caso de un uso distinto
pai-a el que se prestó, o por más
La distinción entre
liempo del convenido (art. 1.744 comodato y precario se
CC), afirmándose incluso por plantea también
algún autor que en el comodato reiteradamente en la
por su carácter lucrativo el práctica. Muchas
comodatario no sólo carga con sentencias asimilan el
una responsabilidad agravada
para el caso de su destrucción,
comodato y el precario a
sino que tiene un auténtico efectos de ejercicio de la
deber de aseguramiento de la acción procesal de
misma (la STS 25.9.00, en el desahucio (así STS
caso de incendio de una nave en 22.10.87), y el precario es
parte arrendada y en parte dada por definición no
en comodato, absuelve de la
reclamación de responsabilidad retribuido igual que el
al arrendatario pero no al comodato. Sin embargo
comodatario). El principio de la son también muchas las
rigurosa responsabilidad del sentencias que distinguen
comodatario se ha aplicado entre la mera tolerancia de
reiteradamente por la la posesión del precarista,
jurisprudencia, en las SSTS
3.6.83 y 3.6.91, califica de frente a la posesión
comodato el acuerdo entre expresamente consentida
pintor y Sala para la exposición que significa el comodato
de una obra de arte, y establece (STS 21.5.90), por lo que
la responsabilidad de la Sala por el comodante debe
los daños sufridos en la obra respetar el plazo acordado
expuesta; lo mismo se establece
en la STS 21.12.67, con el deber de detentación del
de devolver unos envases donde comodatario, fuera este
se contenía el producto vendido, expreso o tácito a tenor
que se denomina también del artículo 1.750 CC
(SSTS 22.10.87, 2.12.92). litución, sin que tenga sentido
exigir que los tribunales señalen
un plazo (STS 6.3.99).
La importancia de la
distinción entre comodato y
precario estriba así en el derecho
que tiene el comodatario a
continuar la posesión durante el 2.3.CONTENIDO DEL
plazo que legítimamente le COMODATO
corresponda. El comodato
impone con carácter natural un Con carácter
plazo de uso de la cosa por el
comodatario (SSTS 22.5.89), y definitorio se afirma que
no puede pedirse la restitución el comodatario tiene
de modo intempestivo por el derecho al uso de la cosa,
comodante sin j u s t i f i c a r la pero no a los frutos (art.
necesidad (SSTS 30.6.53, 1.741 CC). Sin embargo el
2.12.92, en esta última comodato no es una figura
sentencia en el caso de la
reclamación de una vivienda unitaria pues la cesión del
cedida por los abuelos a los uso gratuito puede hacerse
nietos tras la separación judicial con más o menos
de los padres), cuando se ha amplitud, pues una cosa
cumplido un plazo razonable de admite una gran variedad
uso de la cosa por el comodata- de usos (puede haber una
rio la cosa entregada se debe
restituir desde que se solicite la cesión total o parcial del
res- uso de la cosa, a una sola
persona o a varias
personas, se puede ceder a
varias personas con
carácter mancomunado o
solidario, y aun según el
tiempo, se puede prestar
por períodos, según la
intensidad de su uso, se
puede ceder para una o
varias funciones o
utilidades, etc.), de aquí la
extrema versatilidad de la
figura, como versátil es en
realidad el fenómeno
posesorio que subyace en
su esencia. que el código se refiere al uso
para el que la cosa se prestó
(arts. 1.744, 1.750 CC), que
Y se subraya por la doctrina
implica que su contenido habrá
que aun la cesión de los frutos
de valorarse desde su título
no desnaturaliza por sí misma el
constitutivo, que como decimos
comodato, pues en la medida en
ha de ser expreso.
que se admite en el derecho
moderno que el comodatario es
poseedor hace suyos Respecto del deterioro
naturalmente los frutos. La ordinario de la cosa, el
afirmación tajante del artículo comodante no puede
1.741 CC, de que el exigir su abono (art. 1.746
comodatario no hace suyos los
frutos, significa en realidad que CC), sin perjuicio del
el comodatario está llamado a deber de abono por el
restituir al comodante todo comodatario de los gastos
provecho que exceda del mero ordinarios de
uso de la cosa, a no ser que conservación y reparación
resulte otra cosa del título de la cosa (arts. 1.743,
constitutivo del comodato. La 1.751 CC), excluyéndose
versatilidad del comodato se
muestra en la reiteración con la
el derecho de reten-
2 C 2
2 2
ción por dichos abonos restitución. Si los adelanta sin
1.747 CC (lo que es un urgencia debe previamente
régimen excepcional advertir del gasto
extraordinario al comodante
respecto del régimen (art. 1.751 CC). La STS
general del poseedor de 12.6.93 consideró
buena fe: art. 453 CC). extraordinarios los gastos de
Se excluye también la instalación de nuevos baños,
compensación por las traída de aguas, electricidad, y
obligaciones del puesta de rejas en una
comodatario (art. 1.200 vivienda cedida en comodato,
y consideró que el comodante
CC). debía restituir su coste aunque
no hubo advertencia previa,
Los gastos extraordinarios porque conoció las obras y no
son de cuenta del comodante, se opuso a las mismas.
pero el comodatario tiene
deber de adelantarlos en caso
de urgencia, pudiendo pedir su El derecho de
comodato se califica responsabilidad
legalmente de respectiva de comodante
intransmisible (art. 1.742 y comodatario en los
CC), salvo en el caso de supuestos legales de res-
transmisión de la cosa a ponsabilidad objetiva.
los herederos del La respuesta no es fácil
comodatario si el dere- ni puede ser unitaria
cho no se configuró dada la extrema
como intransmisible (art. versatilidad de la figura
1.742 CC). del comodato, y hay que
estar en cada caso
Siendo gratuita la cesión concreto al examen de
de la cosa, en principio no es las circunstancias de
concebible que pueda haber hecho que concurren.
responsabilidad del comodante
por los vicios en la cosa. Sin
embargo el artículo 1.745 CC,
establece el deber del
comodante de advertir los
vicios de la cosa, y la
responsabilidad del comodante
por los daños que se le causen
en razón de dichos vicios si los
conocía y no los advirtió.

2.4. LA
RESPONSABILIDAD
DEL COMODANTE Y
COMODATARIO EN
LOS SUPUESTOS
LEGALES DE
RESPONSABILIDAD
OBJETIVA

Se ha planteado
reiteradamente en la
jurisprudencia la
dificultad de discernir la
En los daños causados por tanto de la misma especie
la circulación de vehículos de y calidad (art. 1.753 CC).
motor se admite en general la
responsabilidad el propietario,
al objeto de establecer también Frente a la consensualidad
la responsabilidad de su natural de los contratos
compañía de seguros frente a conmutativos, el préstamo
terceros (STS 19.7.96), sin presenta una gran facticidad.
embargo la responsabilidad pre- En la jurisprudencia se
ferente del comodatario parece consideran prestadas todas las
legalmente imponerse en los cantidades recibidas mientras
supuestos de daños causados no conste su causa, y por ello
por animales (art. 1.905 CC), y toda entrega de dinero se
en la responsabilidad por entiende a título de préstamo
objetos arrojados o caídos de (STS 7.12.88). Cuando de una
una vivienda (art. 1.91 0 CC). inversión económica se siguen
Es más dudosa la pérdidas o importantes
responsabilidad respectiva en plusvalías es corriente alegar
los supuestos de daños causados que la entrega de dinero se hizo
por una heredad de caza (art. a título de mandato de compra
1.906 CC), falta de reparación (STS 12.2.93), o a título de
de edificios (art. 1.907 CC), sociedad (SSTS 22.3.94,
caída de arboles, explosiones, 7.4.97), etc., reiterando la
humos y emanaciones (art. jurisprudencia que si se recibe
1.908 CC). una cantidad se debe restituir
otro tanto de la misma especie,
y que la sociedad o el mandato
han de constar expresamente.
También es frecuente alegar
3. El simple préstamo que una cantidad se recibe
como donación frente a lo que
Como en ocasiones también la jurisprudencia
los términos mutuo y subraya reiteradamente que el
título de donación ha de constar
préstamo se utilizan expresamente (SSTS 30.11.87,
indistintamente, el Código 27.3.92). En términos
denomina simple prés- generales, como ya hemos
tamo al deber de restituir estudiado al examinar el
las cosas fungibles, en enriquecimiento sin causa, todo
especial el dinei'o, que el que detenta una cosa
fungible o cantidad de dinero
supone que el accipiens ajena sin título, debe restituirla
ha recibido la propiedad como si fuera un préstamo.
plena de lo entregado y
que debe restituir otro
La escasa regulación
del Código civil sobre el presta-
C 2
A
2
mo, a pesar de su préstamo a través de
importancia social y figuras interpuestas,
económica y de su contratos simulados o
decisiva importancia para fiduciarios, y
la organización del directamente por medio
sistema financiero, se de la ingeniería jurídica,
debe a que tiene vocación a través de compraventas
de constituirse en una con pacto de retro,
auténtica parte general del opciones o precontratos
derecho de obligaciones, de compra, ventas con
y muchas de las cláusulas de reserva de
cuestiones que se dominio, leasings y
plantean en sede de prés- arrendamientos, etc., a
tamo las hemos ya través de los cuales se
examinado en la parte quiere defraudar la
general de las prohibición del pacto de
obligaciones, como el la ley comisoria, el
abono de intereses, el régimen de la usura, las
régimen de la usura, las tasas legales de interés, el
cláusulas de régimen formal de las
estabilización, las deudas garantías reales, etc.
de valor o en moneda (SSTS 18.6.95, 14.7.97,
extranjera, el rango como 16.5.00).
escriturarios de los
préstamos y el conflicto La afirmación del
entre los títulos de crédito carácter gratuito del
en función de la préstamo, subraya el
fehaciencia del título y la carácter señorial y
fecha de su vencimiento o distinguido del derecho
exigibilidad, etc. Como civil que funda las
cuestiones más específi- relaciones personales en
cas se plantean la ayuda mutua u
frecuentemente en la hospitalidad y no en la
jurisprudencia la retribución de un
pretensión de los servicio. El carácter
contratantes de ocultar el gratuito del préstamo es
un signo como el carácter se. La supervivencia como
gratuito del comodato, de título del dinero está fundado
depósito o del mandato, en un triple pivote: el sistema
financiero, el tributo y la tasa
pero como en todas estas de interés, por eso podemos
figuras la retribución del concluir que hay una sustancial
préstamo es un principio identidad, hay una participación
natural cuando el de esencia, entre el dinero y el
prestamista sufre un daño interés, que se manifiesta
o el prestatario obtiene jurídicamente en el llamado
interés legal, como retribución
un provecho de la ordinaria del dinero que
cantidad prestada, compensa el riesgo de crisis
cuestiones que hemos financiera y su natural
tratado en la parte gene- depreciación con el paso del
ral al estudiar la tiempo. Esta identidad sustan-
prestación de intereses. cia] entre dinero e interés se
manifiesta en el Código en el
artículo 1.756 CC, el prestatario
El dinero que es un simple que ha pagado intereses sin
título fiduciario no vale estar estipulados no puede
intrínsecamente nada, sólo reclamarlos ni imputarlos al
vale por la confianza que capital, lo que no se puede
genera, y por ello, porque no interpretar como una
vale nada, el dinero tiene una presunción de existencia de un
natural tendencia a devaluar- convenio tácito de pagar
intereses, porque el prestatario
que paga intereses una vez, no
queda por este pago obligado a
pagarlos sucesivamente. Se
mantiene legalmente la ficción
de la gratuidad del préstamo,
pero se duda también
legalmente de su fundamento.

El Código no regula la
duración del préstamo.
Cuando deba entenderse
fijado un plazo (como,
por ejemplo, en la
cláusula «me lo
devuelves cuando
puedas»), los tribunales
señalarán un plazo, STS Código de comercio se
22.3.89, en caso establece un término de
contrario se puede pedir la gracia de treinta días a
restitución desde luego partir del requerimiento
(STS 6.3.99), en el (art. 313 C de C).
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1. Concepto

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