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Capítulo: IV. Medidas Cautelares con el Código General del Proceso

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- Medidas cautelares: Aquellos instrumentos con los cuales el ordenamiento protege,

de manera provisional y mientras dura un proceso, la integridad de un derecho
controvertido en ese mismo proceso (Sentencia C-379/04)

Restrictivo

Medidas Cautelares en Procesos declarativos civiles.

Al discutirse en los procesos declarativos un derecho incierto y discutible las medidas cautelares
tienen un marco de acción más restrictivo.

Tipo de Pretensión Medida Cautelar Consideraciones.

Pretensión dirigida a Inscripción de la demanda - Regla general: Es a iniciativa de la

Derechos reales parte y puede solicitarse
principales sobre bienes prestando caución
sujetos a registro - Regla excepcional (Procesos de
pertenencia, deslinde y
amojonamiento, servidumbre,
expropiación y divisorio): La
inscripción de la demanda debe
ser decretada en el auto
admisorio sin necesidad de
caución.
- No es permitida la contracaución

Pretensión dirigida a Secuestro del bien - Puede solicitarse con la demanda

derechos reales previa caución
principales sobre bienes - No hay contracautela/
muebles no sujetos a contracaución
registro

Pretensión dirigida a Secuestro del bien - Cuando se haya surtido sentencia

derechos reales de primera instancia y se surta
principales
 segunda instancia por apelación.
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Pretensión - Inscripción de la - Desde la presentación de la

Indemnizatoria: Pago de demanda sobre bienes demanda
perjuicios por sujetos a registro que - Sentencia favorable: No hay
responsabilidad civil sean propiedad del caución
contractual o demandado - Se permite contracautela en
extracontractual - Sentencia favorable: ambos casos
Embargo y Secuestro
de los bienes
propiedad del
demandado
Cualquier pretensión de - Medida cautelar - La medida cautelar innominada o
naturaleza declarativa innominada o atípica atípica es una novedad de la Ley
1564 del 2012
- Es proveniente de la doctrina
alemana

- Cuando la ley autorice solicitar la medida cautelar no se puede denegar por no haber
agotado la conciliación como requisito de procedibilidad ya que el fin de esta es
asegurar la cautela antes de notificar al demandado para evitar un alzamiento de
bienes.
- El juez tiene un amplio margen de acción en lo referente a las cautelas. Este puede
modificarlas, sustituirlas o levantarlas de oficio. No hay lugar a arbitrariedad.
- El juez debe tener en cuenta la Proporcionalidad, necesidad y utilidad de la medida
cautelar
- No se puede ver la cautela como un prejuzgamiento
- La parte debe solicitar la medida cautelar y a fin de que se le admita deberá contar
con una demanda seria y con pruebas anticipadas y suficientes.
- Concurrencia de medidas cautelares
- El demandado puede ofrecer contracautela siempre que la pretensión sea
patrimonial, pecuniaria o económica.

¿Qué debe tener en cuenta el juez al momento de conceder las cautelas innominadas?

1. Legitimación del accionante.

 2. Interés para actuar.
3. Necesidad de adoptar la medida y la efectividad de que la decrete (debe
ser útil y efectiva para el caso concreto).
4. Proporcionalidad de la medida (Según lo pedido y cuantificado en la
demanda).
5. Alcance y duración (que permanezca mientras se encuentre afectado el
derecho que se quiere tutelar).

Caución

La caución debe ser presentada por un monto equivalente al 20% de las pretensiones
estimadas en la demanda. Pero el juez podrá aumentarla o disminuirla cuando lo considere
necesario.

a. Naturaleza de la caución
El demandante podrá optar la modalidad de caución que desee, y
cuando el demandado preste caución (contracautela), en los casos en
que la ley autorice, podrá constituirla en la modalidad que elija. Algunas
modalidades son reales, bancarias , de compañía de seguros , en dinero,
título de la deuda pública, certificados de depósitos a término o títulos
similares constituidos en instituciones financieras

b. Monto de la caución

- Para decretar la medida cautelar: La deberá otorgar el demandante, el 20%

de la cuantía de las pretensiones, no es el juez sino la ley quien lo estipula.
Si la acción es de carácter real, el monto de la caución será el 20% del
valor del bien. (El demandante deberá llevar los documentos que
acrediten el valor del inmueble).
Si la acción es de carácter indemnizatoria, el monto de la caución será el
20% del valor de los perjuicios cuya cuantía aparece estimada bajo
juramento en la demanda.
Sin embargo, el juez podrá apartarse del mismo para aumentar o
disminuir el valor de lo pretendido en la caución.

- Para impedir o levantar la medida cautelar (contracautela): Corresponde

prestarla al demandado y es el juez quien debe señalar el monto teniendo
en cuenta el total de las pretensiones de la demanda.(Este monto es
susceptible de ser impugnado incluso en apelación). Si la acción es de
carácter real, la caución será por el valor del bien.
Si la acción es de carácter indemnizatoria, la caución será por el valor de los
perjuicios reclamados.

c. Plazo para prestar la caución

El juez debe mencionar el plazo en el que se debe otorgar, tanto en el
caso del demandante como en el caso del demandado. El juez al
determinar el monto de la caución deberá determinar un plazo para que
la parte obligada a suministrarlo lo haga. El criterio para determinar el
plazo es la cuantía por la que debe ser otorgada.
Cuando se interpongan recursos contra la providencia que concede el
término, éste se interrumpirá y comenzará a correr a partir del día
siguiente al de la notificación del auto que resuelve el recurso. ¿Pero en
el caso del recurso de casación el término sí empezará a correr ya que el
auto que concede la apelación se otorga en efecto devolutivo? Duda.
¿Se puede o no presentar fuera del término estipulado por el juez?
Duda.

¿Qué pasa si la parte obligada a prestar la caución no lo hace?

Simplemente no se decreta la medida solicitada
d. Levantamiento de las cautelas por no ejecutar oportunamente

Si el demandante no promueve la ejecución de la medida cautelar

dentro de los 30 días siguientes a la ejecutoria de la sentencia o a la
notificación del auto de obedecimiento al superior (cuando la sentencia
quede en firme) en consecuencia se levantaran las cautelas.

e. Procedimiento para la inscripción de la demanda

Hubo en un período de tiempo inquietud acerca de cuál era la norma
aplicable al procedimiento para la inscripción de la demanda ya que el
artículo 690 y el artículo 591 el CGP que eran los atinentes a esta
materia estaban derogado y sin vigencia respectivamente.

f. Medidas Cautelares en los procesos declarativos

- Procesos de pertenencia, expropiación, servidumbre, deslinde y
amojonamiento y divisorio: Desde la admisión de la demanda se procede a
la inscripción en el folio de registro del bien objeto de litigio, medida que la
parte demandada no podrá impedir ni levantar.

- Proceso divisorio: Además de la inscripción al momento de la demanda

cuando esté sujeto a registro, dispuso el Código, que, si el fin del proceso es
la venta en pública subasta de la cosa común, necesariamente debió haber
sido secuestrado.

- Proceso indemnizatorio del arrendatario de inmueble destinado a

establecimiento de comercio: Inscripción de la demanda sobre el inmueble
que el demandante ocupó en calidad de arrendatario y lo destinó a la
actividad de comercio que a su vez tiene el arrendador porque éste lo
desahució. Sin caución

-
- Proceso de restitución de bien inmueble arrendado: El embargo y secuestro
de bienes que estén en cabeza del demandado y la restitución provisional
del inmueble arrendado.