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Ciclo I – 2018
Grupo: 5
Subgrupo: 6
Integrantes:
Luego se presentan diversas definiciones y acepciones de autores para poder conocer y crear
diferentes puntos de vista. Se presenta un símil entre el anticipo de prueba en materia civil y materia
penal.
Se explica de manera clara acerca de lo que dice la ley con respecto a qué medios probatorios se
pueden anticipar y porqué razón éstos pueden ser permitidos.
Finalmente se ve desde el punto de vista del Código Civil y Mercantil se plasma de manera exacta
el apartado que nos habla sobre ésta institución procesal.
I. ORIGEN DE LA PRUEBA ANTICIPADA
Es importante saber cómo y en dónde surgió ésta figura procesal, pero es necesario aclarar
que antes de la existencia de la “prueba anticipada” existía simplemente “la prueba” y ésta
tiene sus orígenes en Grecia, donde éstos la concebían desde dos puntos de vista: desde la
práctica puramente jurídica y desde la búsqueda de la verdad de una manera filosófica1
En artículo 326 comienza por darnos una definición de lo que es el anticipo de prueba,
“Cuando por las circunstancias del caso sea de temer la pérdida de un medio de prueba por
la imposibilidad de reproducción de los hechos en la audiencia probatoria, sea por situación
de las personas o del estado de las cosas, y aun no se hubiere iniciado el proceso en que
habría de producirse ésta, el futuro demandante, o demandado, que pretenda establecer la
En el Código Procesal Civil y Mercantil Comentado vemos una definición más completa
sobre el anticipo de la prueba: “esto es la práctica de un medio de convicción en algún
momento anterior a la fase probatoria ordinaria de los distintos procesos, debida a una
situación de riesgo que aconseja no esperar a entonces, ante la posibilidad que pueda
generarse su desaparición.”5
El Código regula en los arts. 326 a 329 lo que denomina como “Anticipo de prueba", esto
es, la práctica de un medio de convicción en algún momento anterior a la fase probatoria
ordinaria de los respectivos procesos, debida a una situación de riesgo que aconseja no
esperar a entonces, ante la posibilidad de que pueda producirse su desaparición.
Conviene tener presente cuáles son sus presupuestos, al hilo de diferenciar esta figura de
oirás dos con las que guarda cierto parentesco en función de su objeto:
4 Código Procesal Civil y Mercantil, D.L. No. 310, de fecha 15 de abril de 2010, D.O. No. 224, Tomo
381, del 27 de noviembre de 2008, página. 414.
5 Código Procesal Civil y Mercantil Comentado. Páginas 361 y 362.
2. En el Aseguramiento los factores de riesgo son exógenos: un posible acto humano
(producto de una conciencia volitiva traducida en acción u omisión negligente) o un hecho
de la naturaleza de efecto destructivo.
Mientras que en el Anticipo los factores de riesgo son más bien endógenos, al decir la ley
que dependerá de “la situación de las personas o el estado de las cosas" (art. 326 primer
párrafo), es decir, por sí mismos y no por influjo ajeno. Como excepción sí que se
contempla el riesgo por acto humano en el supuesto de los documentos que no se pudieron
aportar en su momento: “y se tema por la destrucción u ocultación de los mismos”.
Ahora bien, al margen de esta previsión para los documentos, lógicamente no puede
descartarse la alternativa de un riesgo de peligro impulsado por el actuar de un tercero, o de
un factor medio ambiental, en este sentido la expresión legal debe tomarse con cierto
significado amplio, siempre que objetivamente aflore tal situación de temor a la
desaparición del medio, inclusive también por un factor externo.
En el Anticipo de Prueba, como lo que se protegen son los medios de prueba, cuya
caracterología se halla definida en el Código, el legislador sí puede delimitarlos a estos
efectos, y así lo hace optando por permitir la práctica anticipada respecto de ıodos los
medios de prueba que, eso sí, sean ”de los que este código prevé". No otros.
5. Hay, con todo, un caso en que bajo las reglas del Anticipo de prueba podría
buscarse la protección de la fuente, antes que la del propio medio de convicción: sería aquel
en que se pide la práctica de un reconocimiento judicial por el riesgo de que el bien mueble
o inmueble, o el lugar objeto del reconocimiento, pudiera destruirse o cambiar su aspecto
por hechos humanos (edificaciones, actos vandálicos) o de la naturaleza.
En tal hipótesis puede interesar a la parte no que se precinte la cosa o el lugar, con todo lo
que ello trae aparejado en orden a posibles perjuicios para la otra parte, cauciones y contra
cauciones, sino que se lleve a cabo de una vez el reconocimiento precisamente a través del
Anticipo de prueba.
No es el “medio" el que está aquí en riesgo (el juez que levanta el reconocimiento) sino la
fuente, pero el camino elegido del Anticipo se antoja el más correcto y menos invasivo para
la situación personal y patrimonial de ambas partes.
Aunque algunas de las actuaciones que pueden instarse al socaire del art. 255 CPCM tienen
relación con la exhibición o reconocimiento de prueba documental, la función de las
diligencias preliminares no tiene que ver con una práctica anticipada de prueba, ni con la
protección de fuentes o medios de convicción.
Tan sólo facilitar a la persona que tiene interés en presentar una demanda la aclaración de
aquellos extremos, subjetivos y objetivos, que le son desconocidos o necesaria verificarlos
previamente con el fin de articular una pretensión procesal lo más ortodoxa y compleja
posible, capaz de evitar la ulterior paralización o incluso archivo del proceso por la
estimación de excepciones procesales de improponibilidad o inadmisibilidad de la
demanda.
De allí que estas diligencias sólo tienen sentido antes del proceso y nunca ya después (para
lo cual, además, la ley nada autoriza sobre ellas), siendo que la posibilidad de deducir
argumentos de prueba de la negativa del sujeto obligado a acatar el requerimiento que se le
formula (art. 26l CPCM), tiene ante ıodo naturaleza de sanción procesal por su actitud
obstruccionista.
Víctor de Santos, nos dice que la Prueba anticipada es: "Es un modo excepcional de
producir prueba, ante tempus, atendiendo a razones de urgencia y seguridad ante la
eventualidad de que la misma desaparezca, o se haga de muy difícil realización”
El Doctor Alberto Binder, nos da otro concepto de Prueba anticipada: "El principio general
y básico es que solo es la prueba la que se produce en el debate juicio oral y público y es la
que se utiliza para la sentencia. Sin embargo, existen situaciones excepcionales en las que,
por alguna razón esa prueba no se podrá realizar en el debate.”
El anticipo de prueba es una institución procesal que no siempre se da en el proceso, ésta la
podemos ver, sólo cuando el futuro demandante o demandado pretendan establecer la
existencia de un hecho y que crean que éste puede perderse por A o B motivo, pero sólo lo
podrán solicitar cuando encontrándose en trámite el proceso, no estuviere en la etapa
procesal oportuna para ello, sólo así podrán acudir al Juez competente para que ésta sea
practicada, es necesario tener en claro que con el anticipo de prueba el principal fin es
proteger el medio probatorio que tenga peligro de no poder producirse dentro de su etapa
procesal oportuna.
Encontramos también este tema en materia penal donde se hace un símil con el anticipo de
prueba en materia civil. Si hablamos por ejemplo del Proceso Penal, algunas de las causas
que justifican la prueba anticipada, serian aquellas pruebas que se encuentren expuestas a
posibles contaminaciones, al deterioro y aquellas que sean no reproducibles.
Al mencionar las Pruebas expuestas al deterioro, vamos a decir que son los casos de la
Prueba Pericial, donde cuyo objeto que tenga intervención, esté expuesto al deterioro,
ejemplo de ello sería un examen de genitales, en los delitos que hayan sido de agresión
sexual, o reconocimientos de sangre en delitos de agresiones u otros.
V. TRATAMIENTO Y EFECTOS
b) La solicitud deberá especificar tanto los motivos que la justifican (esto es, la
circunstancia de riesgo que se invoca, y los hechos que la fundan: art. 328 CPCM), la
concreción del medio de prueba que corre peligro y que se desea que se practique (si es
medio personal, evidentemente los datos del sujeto del que se pide la declaración), y la
acreditación si es documento de haber cumplido con la indicación oportuna en la demanda
o contestación sobre su existencia e indisponibilidad.
Para tomar esta decisión no se prevé oír a la parte contraria, como tampoco desde luego hay
que oírla en el trámite ordinario, donde el juez recibe la propuesta de prueba y provee sobre
ella.
d) La ley sí que garantiza el derecho de defensa y contradicción de las demás parres (el
futuro demandado si es proceso no iniciado, o las restantes ya personadas en el que sí lo
está) para que acudan al acto de prueba programado en la sede del tribunal o donde deba
evacuarse, del que también claro se notificará al propio proponente. La práctica del medio
de que se trate “se realizará conforme a lo dispuesto en este código para cada una de ellas",
dice el art. 329 párrafo primero CPCM.
Es claro que cualquier inobservancia del derecho de defensa viciaría la prueba de nulidad
(art. 232.c) pero, por si acaso, lo recuerda en este punto el Código al referirse a la prueba
testifical: “será admisible si en la práctica de la misma hubiese existido la posibilidad real
de contrainterrogar al testigo" (art. 329 in fine CPCM).
1. Grabación del acto si se dispusiere de los recursos técnicos (art. 206 CPCM), y
en ıodo caso acta escrita con el resultado de la vista celebrada (art. 205 CPCM),
con las mismas formalidades que si se hubiera efectuado dentro de la audiencia
probatoria; ıodo ello si se trata de un proceso ya abierto, o,
El juez no podrá negarse a practicarla. Como la ley en tal hipótesis no invalida sin
embargo el resultado anticipado, el tribunal valorará en su sentencia definitiva
ambos materiales recolectados sobre el mismo medio de prueba, aplicando sus
máximas de experiencia para calibrar cuál de ellas resulta más convincente.
Piénsese que, por ejemplo, una prueba testifical repetida tendrá la ventaja de que
la/s contraparte podrá formular nuevas y adicionales preguntas al testigo, lo que
puede redundar en aclarar mejor la verdad de los hechos.
Pero a la inversa, una segunda ocasión para responder puede llevar en algún caso a
que el testigo vaya ya ”preparado", es decir, se pierde la espontaneidad (el factor
sorpresa, por así decir) que acompañó al primer interrogatorio.
El juez entonces en su sentencia debe ponderar ıodo esto y ver cuándo las dos
pruebas del mismo medio (la anticipada y la posterior) se complementan, se
enriquecen o se contradicen, y en tal situación, cuál resulta más decisiva. No
necesariamente por tanto la segunda prueba valdrá más que la primera.
2. Impone el art. 329 último párrafo que la prueba debe repetirse en ıodo caso
tratándose de la testifical, sin perjuicio de la valoración conjunta en sentencia de las
dos a la postre practicadas, tal como acabamos de explicar.
Señala a renglón seguido la misma norma que no habrá tal repetición cuando el
testigo no se halle disponible absoluta (”ya hubiera fallecido") o relativamente (”se
halla en peligro de muerte" o “está física o psíquicamente impedido para
comparecer"), lo que más que traducirse en una excepción en sentido propio,
comporta la falta de presupuesto mismo para que pueda rendir nueva declaración.
Según el artículo 327 del Código Procesal Civil y Mercantil se establece que se podrán
anticipar todos los medios de prueba que el Código prevé. Entre éstos tenemos:
Anticipo de la prueba documental: Este medio de prueba se puede solicitar en los casos
que se tema la pérdida de dicho documento, ya sea por el tiempo que tiene de existir o que
se dificulte la lectura del mismo por el estado de donde se encuentra escrito.
Ejemplo: cuando una persona requiera del esclarecimiento previo de una relación o
situación jurídica, puede pedir la exhibición del testamento del causante por parte de
quien se considere sucesor, los documentos referentes al bien relacionado con el
futuro proceso, los estados de cuentas, libros y demás documentos relativos a
negocios o bienes en que directamente tiene parte el solicitante y otros bienes
muebles materia de un futuro proceso
Anticipo de la prueba pericial: Para este tipo de medio probatorio es necesaria una
persona a la que se le denomina perito, por el conocimiento que pueda aportar al proceso.
Ejemplo: ya que los peritos al igual que los testigos son llamados a declarar uno de
los ejemplos para que el perito presente prueba anticipada es: Ausencia del país; es
decir que el perito por cuestiones laborales deba abandonar el país días antes del
juicio. O cuando hay riesgo de que el transcurso del tiempo u otra circunstancia
alteren el estado o situación de personas, lugares, bienes o documentos.
Anticipo del reconocimiento judicial: Este medio de prueba recae sobre las cosas, lugares
o personas que sean objeto del litigio y de las cuales el juez quiera obtener una percepción
inmediata de ellos.
Ejemplo: este tipo de prueba, puede ser solicitada con anticipación cuando el juez
quiera obtener una percepción inmediata de un lugar, y dicho lugar se va a demoler
porque se construirán otro inmueble.
Anticipo de la declaración de parte: Ésta puede ser solicitada con anticipación por
razones, de que quien tenga el derecho a entablar un proceso o que pretenda demandar;
pueda salir de viaje, o que este gravemente enfermo.
Ejemplo: Puede ser solicitada con anticipación por temor a que en el proceso, la
parte demandante, demandada o tercera, tenga una salida al extranjero donde puede
ocultar, destruir o alterar prueba de medios de producción de sonido, voz o imagen
en el tiempo que este fuera del país
VII. CONCLUSIÓN
La prueba de manera general ha sido un medio eficaz para los procesos reconocidos en
cada uno de las ramas del Derecho, donde entendemos que su principal interés es
evidenciar y acreditar un hecho.
Sin embargo una modalidad de prueba que tiene su origen en el Derecho Romano como ya
lo hemos estudiado anteriormente es el Anticipo de Prueba, visto como mecanismo de
auxilio de algún testigo o medio probatorio que por circunstancias tanto naturales como
jurídicas se necesita de su intervención anticipada.
Hemos visto puntos en los que se puede anticipar un medio probatorio y es que estos varían
dependiendo de su consideración y siendo el titular espectador el juez, teniendo como base
la urgencia y el impacto al momento de dictar sentencia. Considerando al proceso como un
mecanismo evaluador y por tanto teniendo esa calidad puede dar lugar a este mecanismo si
se realiza o no da lugar.
Es de esta manera que la temática del anticipo de prueba también descansa en un principio
de igualdad en el proceso, esto debido a que las partes en el proceso tengan la misma
posición y la disposición para poder acreditar un hecho y así utilizarlos de manera eficaz
para que dicho proceso sea ligero, transparente y que se desarrolle con calidad.
VIII. BIBLIOGRAFIA
BIBLIOGRAFICA
Binder Barzizza, Alberto; El Proceso Penal Ilanud Foncap, San José, Costa Rica, 1991.
De Santos, Víctor, Diccionario de Derecho Procesal, Editorial Universidad Alcahuama 287,
Buenos Aires 1991.
Vocabulario Jurídico, redactado por Profesores de Derecho, Magistrados y Jurisconsultos
Franceses. Ediciones Depalma, Buenos Aires 1986. Página 451.
TESIS
El Anticipo de Prueba y su Eficiencia en el Proceso Civil. Página 1.
LEYES
Código Procesal Civil y Mercantil Comentado. Páginas 361 y 362.
Código Procesal Civil y Mercantil, D.L. No. 310, de fecha 15 de abril de 2010, D.O. No.
224, Tomo 381, del 27 de noviembre de 2008, página. 414, Editorial Lis.
Ley de Enjuiciamiento Civil Española 1881, artículo 502.
ANEXOS
Ref. 100/13
San Salvador.
Que de conformidad a lo establecido en los artículos 326, 327, 328, 329 del Código
Procesal Civil y mercantil, solicito anticipo de prueba testimonial al testigo, el señor
Nicolás Alejandro Obando Martínez, por encontrarse ingresado en el hospital Santa
Teresa de Calcuta de San Salvador, en estado delicado de salud por ser paciente de cáncer
de pulmón, encontrándose en estado terminal. Puesto que la declaración de este testigo
es fundamental para esclarecer el caso de incumplimiento del contrato de arrendamiento
que se señala y sanciona en el Artículo 1703 de nuestro Código Civil Y Mercantil, que se
establece en este Juzgado en contra del señor Luis Fernando Martínez Guerra. Dicha
declaración se incorporara en el proceso mediante la audiencia preparatoria de
conformidad a lo que establece el Artículo 402 del Código Procesal Civil Y Mercantil. La
declaración del testigo, el señor Nicolás Alejandro Obando Martínez es fundamental y
determinante, ya que es el único testigo presencial en este proceso Civil.
Por lo antes expuesto ante su digna autoridad PIDO: 1) Se admita el presente escrito; 2) Se
reciba en ANTICIPO DE PRUEBA en este proceso civil por los motivos antes expuestos; 3)
Se señale día y hora para recibir dicha prueba.