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Citar este artículo como: Cuervo, V., Vega, L., Márquez, A. y Román V. (2017). Feminicidio, impunidad o seguridad jurídica
en la política criminal colombiana. Revista Verba Iuris, 12(37), pp. 109-118.
Resumen
El presente artículo, resultado de investigación, puntualiza de forma clara, las subreglas que en
Colombia se han determinado a través de la creación de un delito autónomo, denominado por el
legislador como Feminicidio, que expresa una garantía a una problemática social en la cual, los
delitos contra la mujer se han recrudecido y derivan en conductas punibles como el homicidio
y las tentativas. Por tal motivo se indica, que si bien es cierto, se considera un delito autónomo,
se ha investigado acerca de su pertinencia, para obtener una certeza acerca de fenómenos como
la impunidad o la verdadera seguridad jurídica, por tanto se han planteado preguntas, objetivos,
desarrollos temáticos y otros elementos que permiten discurrir sobre el tema de estudio.
Palabras clave: Feminicidio, impunidad, violencia contra la mujer, seguridad jurídica y política
criminal colombiana.
Verba Iuris 37 • enero-junio 2017 • pp. 109-118 • Bogotá D.C. Colombia • ISSN: 0121-3474 109
Feminicidio, impunidad o seguridad jurídica en la política criminal colombiana
Abstract
This article, which is the result of research, clearly points out the sub-rules that have been
determined in Colombia through the creation of an autonomous crime, called by the legislator
as Feminicide, which expresses a guarantee to a social problem in which, Crimes against women
have escalated and lead to punishable conduct such as homicide and homicide attempts. For this
reason, it is indicated that, although it is true that it is considered an autonomous crime, it has been
investigated about its pertinence, to obtain a certainty about phenomena such as impunity or true
legal certainty, therefore, questions have been raised, objectives, thematic developments and other
elements that allow us to discuss on the subject of study.
Keywords: Feminicide, impunity, violence against women, legal security and Colombian
criminal policy.
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Viviana Cuervo Echeverri, Lyda Isabel Vega López, Alonso Márquez Abril y Álvaro Alejandro Román Velásquez
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Feminicidio, impunidad o seguridad jurídica en la política criminal colombiana
• Ley 294 de 1996. Se dictan normas para de querellables y desistibles de los delitos
prevenir, remediar y sancionar la violencia de violencia intrafamiliar e inasistencia
intrafamiliar. Competencia: juez penal y alimentaria y establece que en los casos de
comisarios o jueces de familia o promiscuos. violencia contra la mujer la investigación
Medidas de protección. Reglamentación: debe hacerse de oficio (Bernate, 2012).
Decreto 652 de 2001 • Conpes Social 161 marzo 2013. Este docu-
• Ley 575 de 2000. Se reforma parcialmente mento incluye la Política Pública Nacional
la Ley 294 de 1996. Permite la conciliación de Equidad de Género y precisa el plan de
en los casos de violencia familiar y contra la acción indicativo para el período 2013-
mujer y la prioriza 2016, De igual forma incluye el Plan integral
para garantizar una vida libre de violencias.
• Ley 599 de 2000. Expide el Código Penal.
• Ley 1761 de 2015. Objeto de la ley. La
Tipos penales: violencia sexual, violencia
presente ley tiene por objeto tipificar el
intrafamiliar, entre otros.
Feminicidio como un delito autónomo,
• Ley 640 de 2001. Modifica normas relativas para garantizar la investigación y sanción
a la conciliación. Amplía instancias para de las violencias contra las mujeres por
conciliación en materia de familia. motivos de género y discriminación, así
como prevenir y erradicar dichas violencias
• Ley 938 de 2004. Estatuto Orgánico de la
y adoptar estrategias de sensibilización de la
Fiscalía General de la Nación; Resolución
sociedad colombiana, en orden a garantizar
2081 de 2005. Atribuciones a las Comisarías
el acceso de las mujeres a una vida libre
de Familia para cumplir funciones de Policía
de violencias que favorezca su desarrollo
Judicial.
integral y su bienestar, de acuerdo con los
• Ley 1098 de 2006. Ley de infancia y adoles- principios de igualdad y no discriminación.
cencia. Maltrato infantil
• Ley 1009 de 2006. Se crea con carácter Planteamiento del problema
permanente el Observatorio de Asuntos de
Ahora, como quiera que los delitos contra
Género.
las mujeres van cada día en crecimiento,
• Ley 1257 de 2008. Dicta normas de sensi- observándose su vulneración a sus derechos
bilización, prevención y sanción de formas legales y constitucionales, se formula la
de violencia y discriminación contra las siguiente pregunta, como un planteamiento del
mujeres, se reforman los Códigos Penal, de problema:
Procedimiento Penal, la Ley 294 de 1996 y
¿El tipo penal de Feminicidio con relación a su
se dictan otras disposiciones. Reglamentan normatividad anterior, numeral 11 del artículo
esta ley los Decretos: 4796 de 2011 (medidas 104 del código penal, resulta impune o brinda
en materia de salud), 4799 de 2011(medidas seguridad jurídica?
de protección para las mujeres), 4798
de 2011 (educación en el respeto por las
mujeres) y 4463 de 2011(reconocimiento Objetivo general
social y económico del trabajo de las
Estudiar el alcance de tipo penal del Femi-
mujeres). nicidio con relación a su norma antecesora,
• Ley 1254 de 2012. Reforma el Código de numeral 11 del artículo 104 del Código Penal
Procedimiento penal, elimina el carácter entre 2015 a 2016 en Colombia
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Feminicidio, impunidad o seguridad jurídica en la política criminal colombiana
Por consiguiente, y de acuerdo con las han irradiado los ámbitos de las necesidades,
doctrinas en la materia, el “Feminicidio, en como una base, se tiene el derecho civil que se
todas sus variantes, abre un campo de análisis encarga de diferentes entornos con relación a
en torno de la violencia extrema que priva de la las personas y sus relaciones interpersonales
vida diariamente a mujeres de todas las edades frente a unos regímenes de las obligaciones, lo
en el mundo.” (Incháustegui, 2014), porque ha que procura, según Kelsen, “la norma, validez
generado además de las necesidades, una “emer- y contenido” (Kelsen, 1994, p. 23), siendo los
gencia social de las mujeres y el incremento en la contenidos de las normas, lo más importante
violencia feminicida”. (Ib, Incháustegui, 2014) dentro del desarrollo de las mismas.
lo cual, indica que “La trayectoria del proceso de Cuando se habla de las normas y su validez
construcción de los homicidios de mujeres como es muy importante que se describan los conte-
un problema social “(Óp., Incháustegui, 2014), nidos de las fuentes del derechos que resultan
de acuerdo con Incháustegui, las necesidades vinculantes en el momento de la interpretación
del Feminicidio, son de carácter formativo y de la validez, para ello, se cita la postura investi-
cultural, más no, un problema legal o de falta de gativa de Contreras J, quien explica que “hablar
normas que en contrario, fortalezcan estados de fuentes del Derecho supone hablar de un
de riesgo. catálogo de orígenes de las normas jurídicas
No obstante, de acuerdo con Arteaga B, pero donde no todos ellos son “hechos y actos
los conceptos de Feminicidio y Homicidio jurídicos” (Contreras, 2009), a su vez que las
agravado por condiciones femeninas, se debe normas basan sus argumentos en un tema que
evaluar desde dos esferas, porque “Dar muerte en Colombia se trabaja desde el Common Law,
a una mujer precisamente por su condición de denominado el precedente judicial y siguiendo
mujer es una manera de negar su subjetividad” a Contreras, se tiene que “ la discusión sobre las
(Arteaga, 2010) “la violencia y el Feminicidio normas de origen judicial o sobre la creación
son el resultado de una masculinidad trasto- judicial de normas generales se halla perma-
cada por la constante consolidación del trabajo nentemente interferida por la discusión sobre el
de las mujeres sobre sí mismas” (Ibid., Arteaga, modelo ideal de juez y, en particular, sobre el
2010 motivo por el cual, se establece que la grado de vinculación que el juez debe mostrar
mujer debe tener nuevos espacios donde se a la ley. “ (Ib. Contreras, 2011). En éste orden
garanticen aún más sus derechos como ciuda- de ideas, frente a la tesis de Contreras, con
relación al precedente, indica que “en Colombia
danas, debe ser una garantización absoluta
existen dos clases de precedentes judiciales: el
porque “ el hecho de que el victimario conozca
que elabora la Corte Constitucional y el que
a la víctima deja ver, además, en el uso de la
elaboran los demás tribunales y juzgados del
crueldad (centrado en la violencia de posesión)”
país. El primero existe desde la sentencia C-104
(Óp., Arteaga, 2010), esa crueldad se disminuye
de 1993; el segundo, desde la sentencia C-836
con la concientización que en la materia, exista
de 2001.” (Contreras, 2011) siendo entonces el
sobre la violencia en contra de la Mujer.
precedente de carácter normativo, vinculante
desde la legislación y con relación con “el
De las necesidades sociales que se enunciado normativo que establece el deber de
convierten en normas aplicar el precedente” (Ibid., Contreras). Que se
explica desde los antecedentes normativos con
En Colombia, desde la concepción de las relación al tema objeto de estudio, que en éste
principales normas del Estado, se tienen aque- caso es, cuando una necesidad social, como es
llas que a la luz de los procesos principales el caso del Feminicidio, se hable de un “deber
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jurídico” (Óp., Contreras) dadas las necesi- frente al autor, que “su mayor o menor grado
dades sociales y la fuerza que se hace a través de incidencia se encuentra estrechamente
del medio de control ciudadano que incluye, relacionado con el Régimen político imperante
manejo de noticias, entre otros. en el Estado correspondiente” (Óp., Baiz, 2008)
siendo entonces, dentro del planteamiento del
Por consiguiente, es necesario identificar
problema del presente escrito la impunidad,
la postura que frente al tema tiene el trata-
como una falencia del sistema judicial.
dista Mantilla quien indica que el derecho
es necesariamente una contrapartida de Por consiguiente y validando otras teorías
responsabilidades compartidas “todos sabemos sobre el tema, se encuentra la planteada por
perfectamente en qué consisten las actividades el doctor Sandoval, quien establece que “los
desplegadas por estos dos sujetos.” (2009) verdaderos problemas de la impunidad son a
entonces allí se pregunta si ¿los jueces aplican su vez corrupción” (Sandoval, 2016) y además
o crean Derecho? (Ibid., Mantilla, 2009) para que se tienen los “fenómenos de abuso” (Ibid.,
lo cual, el equipo investigador frente al caso Sandoval) que resultan claros frente al desa-
de Rosa Elvira Cely, considera que sí se creó la rrollo social de la impunidad, también es
norma a partir de necesidad social y además se necesario aclarar que “la visión tradicional
crea un “razonamiento deductivo válido” (Óp., de la teoría de la democracia liberal retrata
Mantilla, 2009) lo cual, para Mantilla es la plena al ámbito privado como un sitio de sinergias,
convicción de “crear Derecho” (Óp., Mantilla, iniciativa y libertad” (Óp., Sandoval) estable-
2009) . ciendo que es una situación que se presenta en
el sector privado y en el sector público.
Impunidad Dentro de las conductas que pudieran
resultar impunes a partir de delitos como el
La impunidad vista como un fenómeno Feminicidio, es posible aclarar que, la Ley
judicial, es muy impactante, para quien la de Rosa Elvira Cely, como una necesidad de
padece, todo se remonta a una esfera histó- control social abarca los controles establecidos
rica, según Baiz V, “la evolución histórica de desde las normas para tales fines, hablar de
la humanidad y en la actualidad ha existido, “perdón y la reconciliación” (Villa, 2016) como
y seguirá existiendo un fenómeno constante establece el tratamiento, es posible determinar
a nivel mundial, como lo es la criminalidad” que “la violencia y a la guerra se articulan
(Baiz, 2008) entonces como una primera base emociones que legitiman la venganza y la
se plantea que; la impunidad más que un fenó- retaliación, también la construcción de la paz
meno que antecede a una causa judicial, está implica la generación de emociones asociadas
presente desde las conductas humanas básicas al perdón y procesos activos” (Ibid., Villa) y
y se materializa en dichos enfoques. como articulaciones de las conductas humanas
es necesario indicar, conforme a Villa que “el
Continuando con la explicación de Baíz
reconocimiento de sentimientos es una alterna-
“La impunidad es una palabra que deviene del
tiva para el restablecimiento del sentido de lo
latín impunitas, que significa falta de castigo, humano” (Óp., Villa) dejando claro que, es un
es decir, se configura cuando una persona que fenómeno que ocurre exclusivamente, a partir
ha cometido un delito o una falta logra evadir/ de la intervención humana.
evitar la sanción penal que le correspondía
por haber incurrido en la comisión de un Como una mirada final al tema de la impu-
hecho punible” (Ibid., Baiz, 2008) a su vez, se nidad se citan apartes del texto de Castro,
indagó por parte del grupo de investigación quien ha investigado en la materia y explica
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Feminicidio, impunidad o seguridad jurídica en la política criminal colombiana
que “los factores criminógenos son múltiples jurídico estable de las normas “las funciones de
e interrelacionados” (Castro, 2009) frente a la cosa juzgada y del precedente vinculante a
los delitos, es posible indicar que se pueden la luz de la seguridad jurídica y de la tutela de
determinar de acuerdo con el contexto de confianza son distintas” (O, Marinon) la segu-
participación de quienes en ellos intervienen, ridad jurídica es además de un principio, una
también establece castro que “el delito como la contraprestación directa del Estado, cuando
acción causan daños a personas e instituciones” éste compone diferentes elementos de las
(Ibid., Castro) y por éste motivo se sugiere normas, como un todo.
incluso que “la Constitución Política deberá
Por consiguiente, es necesario determinar
reformarse, lo más pronto posible, para que se
dentro del estudio del Feminicidio como
incorpore una norma que proteja los derechos
consecuencia de una seguridad jurídica, que
de las víctimas” (Óp. Castro) en un contexto de
dicho concepto refiere que se trata del “asesi-
posconflicto, donde aparecen además muchas
nato evitable de mujeres por razones de género”
mujeres víctimas de Feminicidios; a su vez “la
(Univ. 2015), además “es un delito motivado
administración de justicia tiene que dar un
por la misoginia, que implica el desprecio y odio
gran salto. Un gran paso que le permita superar
hacia las mujeres, lo cual ciertamente no aplica
ese emblema herrumbrado e indiferente que
en este caso, donde aquello que originó el actuar
adorna los edificios judiciales”. (Óp. Castro)
del procesado fue la celotipia de un compañero
siendo entonces una consecuencia de carácter
sentimental” (Univ. 2015) y por tanto se plantea
constitucional.
que “se trasciende a una definición más amplia
donde la violencia sexual y la celotipia, pero
Seguridad Jurídica sobre todo la misoginia, ya no son los elementos
centrales de la definición del Feminicidio”
Se ha planteado dentro del enfoque principal
(Univ. 2015) , éste estudio es citado del análisis
de estudio, del presente ensayo, un principio que
que realiza Ana María Sánchez a la sentencia
a criterio del grupo investigador, es vinculante
del 4 de marzo de 2015: Primer pronuncia-
y además trascendental a la hora de evaluar el
miento de la corte suprema de justicia en torno
tema del Feminicidio y es “la seguridad jurí-
al Feminicidio
dica”, que resulta ser un principio de carácter
constitucional además de legal, con lo cual se En éste orden de ideas, se hace necesario
materializan los fines esenciales del Estado del evaluar algunas sentencias de la Corte Suprema
artículo 2 constitucional, donde se recalcan de Justicia, para extraer algunas ideas puntuales
esos fines esenciales. Para hacer esta investi- de Seguridad Jurídica, frente al Feminicidio la
gación de seguridad jurídica se pudo constatar primera de ellas es que el Feminicidio es un
a través de autores y además de sentencias los “homicidio, como ya se dijo, fue la de causar la
demás requisitos especiales de la seguridad muerte a una mujer “por el hecho de ser mujer”
jurídica frente al fenómeno del Feminicidio. (Sentencia CSJ, M. P.: Patricia Salazar Cuéllar,
El primer autor evaluado es señor Marinon G, S 2190 de 2015) a su vez, se tiene que “Matar a
quien explicó que “el ciudadano necesita tener una mujer porque quien lo hace siente aversión
seguridad de que el Estado y los terceros se hacia las mujeres, no se duda, es el evento más
comportarán de acuerdo con el derecho y de que obvio de un “homicidio de mujer por razones de
los órganos incumbidos de aplicarlo” (Marinon, género” (Sentencia CSJ, 2190 de 2015) también
2012) además de indicar que “la seguridad se encontró que “una mujer maltratada por un
jurídica refleja la necesidad de el orden jurídico hombre que no se relaciona con ella en un plano
ser estable” (Ibid., Marinon) siendo un orden de igualdad sino que la subordina” (Sentencia
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CSJ, 2190 de 2015) siendo la subordinación resulta vulnerado con la acción u omisión del
también, un claro fenómeno de desigualdad sujeto activo, y material” (Sentencia CC, C-297
y problemas para las mujeres; y por último, de 2016) para lo cual se plantean las conclu-
dentro del análisis de la Corte Suprema, que siones del escrito.
“la mujer es centro de especial cuidado por
parte del Estado, por eso que se creen normas
específicas en la materia” (Sentencia CSJ, 2190
Conclusiones
de 2015) compartiendo éste criterio por parte El país está lleno de políticas públicas y
del grupo investigador. normas de protección a las víctimas de la
En este orden de ideas, se hizo necesario violencia, vistas desde todas las esferas de la
evaluar la sentencia de la Corte Constitucional, victimización (social, ambiental, familiar, polí-
número C-297 del 2016, por medio de la cual, la tico, entre otros). Siendo quizás el tratamiento
Corte realiza un juicio de Exequibilidad a deter- más oportuno para determinar la cuantifica-
minados artículos y términos considerados en ción de los daños y las calidades sobre las cuales
la ley, como una primera medida, se encontró se establecen las condiciones de un delito que
que “en el derecho internacional de los derechos ha tenido un reconocimiento reciente sobre
humanos, la obligación de garantizar el derecho los delitos que se cometen contra la mujer en
de las mujeres a estar libres de violencia” Colombia.
(Sentencia Corte Constitucional, C-297 de El grupo investigadores, luego de revisar
2016, M. P. Gloria Stella Ortiz Delgado) también el tema, objeto de estudio, considera que el
se recalca que el desarrollo de las normas frente Feminicidio como una política pública de
“al principio de legalidad en sentido estricto, es carácter social no impacta lo suficiente las
decir, el principio de tipicidad o taxatividad, esferas legales, por el contrario, como delito
requiere que las conductas y las sanciones que autónomo, resulta más difícil para su configu-
configuran el tipo penal sean determinadas ración y por tanto, aunque es una respuesta que
de forma precisa e inequívoca. (Sentencia CC, satisface a diferentes sectores sociales, jurídica-
C-297 de 2016) también recordó tajantemente mente hablando, no es menester de diferentes
la Corte que “no toda violencia contra la mujer precedentes judiciales, tanto así que resulta
es violencia de género” (Sentencia CC, C-297 complicado en 2017, crear una línea jurispru-
de 2016) y se traduce dicha indicación en la dencial en la materia, basta con revisar algunas
perspectiva de género que dan las normas para cifras y estadísticas de la administración de
respetar diferentes principios y regulaciones. justicia, para corroborar que es un delito que
A su vez se cuestiona la Corte si “¿es razonable no tiene un uso.
establecer como supuesto de hecho del Femini-
cidio la existencia de antecedentes o indicios Por el contrario, resulta más incidente, de
de cualquier tipo de violencia o amenaza en el acuerdo con los fines de las penas, la aplica-
ámbito doméstico, familiar, laboral o escolar ción del artículo 104 del Código Penal, lo cual
que justifiquen la imposición de penas descritas precave de alguna manera fáctica, los fines de
en la Ley 1761 de 2015) (Sentencia CC, C-297 la impunidad y crea seguridad jurídica, lo que
de 2016) para lo cual, el grupo investigativo permite inferir que, la Ley del Feminicidio
considera que sí, de acuerdo con la finalidad en Colombia, aunque no crea situaciones de
que tiene la ley de Rosa Elvira Cely y “el objeto inseguridad jurídica, ésta debe ser vista desde
de doble entidad; jurídica, en cuanto se refiere los enfoques de la Eficiencia y la Eficacia de las
al interés que el Estado pretende proteger y que normas.
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Feminicidio, impunidad o seguridad jurídica en la política criminal colombiana
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