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B) los hijos mayores de dieciocho (18) años cuando adolecen de incapacidad absoluta para el

trabajo desde

practicados a Rubén y Wilbert Velásquez Ciprian (P. 164-169).

Es necesario señalar, que en relación al cumplimiento del requisito de la incapacidad para el


trabajo para el acceso a la pensión por orfandad de las personas con discapacidad mental, el
Tribunal Constitucional en la STC. 1499-2010-PA/TC, de fecha 13 de julio de 2011, en un caso de
acceso a pensión de orfandad del Decreto Ley 20530, señaló: que la enfermedad denominada
esquizofrenia paranoide ocasiona una imposibilidad material para procurarse medios económicos
para la propia subsistencia y se trata de una enfermedad mental gravemente incapacitante, que
requiere un tratamiento permanente. En dicho pronunciamiento se menciona que en la STC 6481-
2005-PA/TC (fundamentos 10 y 11), se señala que la deficiencia mental de una persona permite
modular las exigencias que la normatividad prevé. Por ello, este Tribunal señala que una respuesta
constitucional al problema planteado estará relacionada con lo que el derecho a la pensión
significa, tal como está expresado en el artículo 11 de la Constitución y en los conceptos
desarrollados por este Tribunal en las sentencias 0050-2004-AI/TC, 0051-2004-AI/TC, 0004-2005-
PI/TC, 0007-2005-PI/TC y 0009-2005-PI/TC, acumulados y la STC 1417-2005-PA/TC; se refiere
además, que en aplicación del principio pro homine impone que en lugar de asumir una
interpretación restrictiva e impedir el derecho a la efectiva tutela jurisdiccional, al no acreditarse
plenamente que se cuenta con la incapacidad antes de la mayoría de edad, se opte por aquella
que posibilite a la recurrente el ejercicio de dicho derecho a la pensión; siendo que en ese caso se
otorgó la pensión por orfandad, debido a que antes del fallecimiento de su causante la recurrente
adolecía de incapacidad absoluta, aunque los certificados médicos expedidos por Comisión Médica
Calificadora de la Incapacidad sean de fecha posterior. Acota a lo ya señalado, que la reiterada y
uniforme jurisprudencia en materia pensionaria (por todas la STC 00853-2005-PA/TC) ha dejado
establecido que: "[...] el fundamento de la pensión de sobreviviente se sustenta en el estado de
necesidad en que quedan aquellas personas que dependían económicamente del fallecido, porque
no contarán más con los medios económicos para atender su subsistencia.

De igual forma en la STC. 1754-2013-PA el Tribunal constitucional en un caso de una persona con
discapacidad Sicosocial (esquizofrenia) fue ella misma quien solicitó se respete su acceso a la
pensión y además de lo ya expuesto en la sentencia del fundamento precedente, agregó que es
válido y razonable presumir que el padre de la demandante en vida procuró el sustento y la
asistencia médica de su hija con fondos provenientes de su pensión, lo que al deceso del causante
convierte dicha necesidad en actual y real, encontrándose en el supuesto previsto de la pensión
por orfandad por incapacidad para el trabajo.

De otro lado, es de observar, que en el caso de menores de edad e incapaces estos no prescriben,
conforme al artículo 56 del Decreto Ley 20530; y el derecho a las pensiones de sobrevivientes
(prestación previsional derivada) es uno de carácter latente, existente desde que el titular del
derecho a la pensión principal cumple con los requisitos para acceder a ella. Por ello su nacimiento
no está supeditado al cumplimiento de los requisitos establecidos para su goce, sino que está
supeditado al fallecimiento del asegurado o pensionista, como formalidad o condición necesaria
para el disfrute de la pensión de viudez u orfandad, no así, para el establecimiento o declaración
del derecho. Debe precisarse, a su vez, que la legislación aplicable no será la vigente al
cumplimento de dicha condición, ello en virtud de que las pensiones de sobrevivencia están
ligadas a la pensión adquirida por su titular, por lo que tendrán que aplicarse las normas vigentes
al momento en que el titular accedió al derecho a la pensión.

Considerando que en el caso concreto se afectaría el derecho de acceso a la pensión de


sobrevivencia por exigirse un requisito que afecta los Derechos de las personas con discapacidad y
teniendo en cuenta que de conformidad con lo establecido en la Resolución Jefatural N° 125-2008-
ONP, el Poder Judicial solo está autorizado a otorgar pensiones provisionales, y que la facultad de
reconocer, declarar y calificar las solicitudes derivadas de los derechos pensionarios del Decreto
Ley N° 20530, fueron delegadas a la Oficina de Normalización Previsional - ONP, mediante D.S. N°
149- 2007-EF, es que el juzgado mediante resolución