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La Convención de los Derechos del Niño cuando se refiere a niño entiende
dentro de esta categoría a niña y adolescente.
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EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
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INTRODUCCIÓN
11
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
LA AUTORA
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Capítulo I
FILIACIÓN
1. ANTECEDENTES
2
DIEZ DEL CORRAL RIVAS, J. “La filiación de los nacidos con ayuda de las nuevas
técnicas de procreación artificial humana”, en Revista de Derecho Privado, Madrid,
junio de 1988, p. 540.
3
GIMBUTAS, Marija. “The Early Civilization of Europe”, Monografía para Indo-
European Studies 131, Universidad de California, Estados Unidos, 1980, pp. 33-34, y
BACHOFEN, J. Der Mytbus von Orient und Okzident, editado por Manfred Schroeder,
Ch Becksche Buchhandlung, Munich, 1926, p. 14, y FROMM, Erich. El amor a la vida,
Paidos Studio, Buenos Aires, 1988, pp. 169-170.
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EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
4
GÓMEZ DE LA TORRE VARGAS, Maricruz. La fecundación in vitro y la filiación,
Editorial Jurídica de Chile, 1993, p. 104.
5
GÓMEZ DE LA TORRE VARGAS, Maricruz. La fecundación in vitro y la filiación,
ob. cit., p. 104.
6
INSEMINACIÓN ARTIFICIAL (IA): introducción del esperma en el aparato genital
de una mujer por cualquier medio distinto de la relación sexual.
7
FECUNDACIÓN IN VITRO (FIV): es una técnica de reproducción asistida me-
diante la cual se consigue que un óvulo y un espermatozoide puedan encontrarse
en una placa de cultivo de un laboratorio, cuando esto no se ha logrado por el
mecanismo natural.
8
TRANSFERENCIA INTRATUBÁRICA DE GAMETOS (GIFT): consiste en la transferencia
de ovocitos y espermatozoides a la o las trompas de Falopio, para que se realice en
ellas la fecundación, del mismo modo que el proceso natural.
14
Capítulo I - FILIACIÓN
9
INYECCIÓN INTROCITOPLÁSMICA DE ESPERMA (ICSI): técnica de FIV que con-
siste en inyectar un espermatozoide “único” directamente al óvulo que se quiere
fertilizar.
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TRABUCCHI, A. “Famiglia e Diritto nell’orizzonte degli anni 80”, en Riv. Dir.
Civile, Italia, 1986, p. 109.
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EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
2. CONCEPTO DE FILIACIÓN
11
ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia, tomo II, Editorial Astrea, Buenos
Aires, 1998, p. 283.
12
LÓPEZ DEL CARRIL, Julio. La filiación, Depalma, Buenos Aires, 1976, p. 14.
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Capítulo I - FILIACIÓN
13
LÓPEZ DEL CARRIL, Julio. La filiación, ob. cit., p. 18.
14
ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia, tomo II, ob. cit., p. 284.
15
SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel. Derecho de Familia, tomo II, Ediar Editores
Ltda., Santiago de Chile, 1983, p. 391.
16
ROSSEL SAAVEDRA, Enrique.. Manual de Derecho de la Familia, Editorial Jurídica
de Chile, 1965, p. 314.
17
LACRUZ BERDEJO, José Luis, y SANCHO REBULLIDA, Francisco. Elementos del
Derecho Civil, tomo IV, Librería Bosch, Barcelona, 1984, p. 504.
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EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
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RIVERO HERNÁNDEZ, Francisco.. “La investigación de la mera relación biológica
en la filiación derivada de la fecundación artificial”, en vol. La filiación a finales del
siglo XX. Problemática planteada por los avances científicos en materia de reproducción hu-
mana, II Congreso Mundial Vasco, Editorial Trivium, S.A., Madrid, 1988, p. 146.
19
DÍEZ-PICAZO, Luis, y GULLÓN, Antonio. Sistema de Derecho Civil, Derecho de
Familia, Derecho de Sucesiones, vol. IV, Tecnos, Madrid, 2004, p. 249.
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Capítulo I - FILIACIÓN
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DOUGNAC RODRÍGUEZ, Antonio. “El hijo ilegítimo en el Derecho indiano”,
Revista de Estudios Histórico-Jurídico, III, 1978, pp. 113-132, y Esquema del Derecho de
Familia Indiano, Ediciones del Instituto de Historia del Derecho Juan de Solórzano
y Pereyra, Santiago de Chile, 2003, p. 393. Dougnac señala que la distinción entre
los hijos era la que se seguía en la praxis jurídica chilena en el año 1804.
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GARCÍA GOYENA, Florencio.. Concordancias, motivos y comentarios del Código Civil
español, Imprenta Sociedad Tipográfico-Editorial, Madrid, 1852, tomo I, Apéndice
2, pp. 487-488.
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Capítulo I - FILIACIÓN
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22
CORRAL TALCIANI, Hernán.. Familia y derecho, Colección Jurídica, Ediciones
Universidad los Andes, Santiago de Chile, 1994, p. 108.
23
CORRAL TALCIANI, Hernán.. Familia y derecho, ob. cit., p. 108.
22
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24
DE LA MAZA, Lorenzo, y LARRAÍN, Hernán.. Reformas introducidas al Código
Civil, Editorial del Pacífico S.A., Santiago de Chile, 1953, p. 114.
25
ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo. Reformas introducidas al Código Civil por la Ley
Nº 10.271, Ediar Editores Limitada, Santiago de Chile, 1955, p. 57.
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EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
26
MUÑOZ SÁNCHEZ, Andrea. “Reflexiones sobre un nuevo régimen de filiación
en Chile”, en Instituciones Modernas de Derecho Civil, Editorial Jurídica Cono Sur Ltda.,
Santiago de Chile, 1996, p. 133.
27
Artículo 223 (derogado por al artículo 1º Nº 23 de la Ley Nº 19.585) decía
que “a la madre divorciada, haya dado o no motivo al divorcio, toca el cuidar personalmente
de los hijos menores. Sin embargo, no se le confiará el cuidado de los hijos, cuando por su
depravación sea de temer que se perviertan”.
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Capítulo I - FILIACIÓN
4. INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
SOBRE DERECHOS HUMANOS QUE SE REFIEREN
EXPRESAMENTE A LA NO DISCRIMINACIÓN
POR RAZÓN DEL NACIMIENTO
28
D.O. Nº 30.980, de 3 junio de 1981.
29
D.O. Nº 34.095, de 19 de octubre de 1991.
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Capítulo I - FILIACIÓN
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Mensaje Nº 198-326 que inicia un proyecto de ley que modifica el Código
Civil y otros cuerpos legales en materia de filiación, agosto de 1993, pp. 1 y 2.
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GARCÍA MÉNDEZ, Emilio.. “Infancia, ley y democracia: una cuestión de justicia”
en Infancia, Ley y Democracia en América Latina, Editorial Temis-Ediciones Depalma,
Santa Fe de Bogotá-Buenos Aires, 1998, p. 9.
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32
LYOTARD, J. F. La condición postmoderna, Editorial Cátedra, 1994, p. 44.
33
CILLERO BRUÑOL, Miguel. “El interés superior del niño en el marco de la
Convención Internacional sobre los Derechos del Niño” en Infancia, Ley y Democracia
en América Latina, Editorial Temis-Ediciones Depalma, Santa Fe de Bogotá-Buenos
Aires, 1998, p. 75 y MIZRAHI, Mauricio Luis. Familia, matrimonio y divorcio, Editorial
Astrea, Buenos Aires, 2006, p. 145.
34
GOONESEKERE, S. “The best interests of the Child: South, Asian Perspective”,
en Alston, citado por CILLERO BRUÑOL, Miguel. “El interés superior del niño en
el marco de la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño”, ob. cit.,
p. 75.
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Capítulo I - FILIACIÓN
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GROSMAN P., Cecilia.. “El hijo como sujeto de derechos en el ejercicio de la
autoridad parental”, Revista Universitas Nº 59, Bogotá, 1980, p. 5.
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Capítulo I - FILIACIÓN
36
GROSMAN P., Cecilia.. “El interés superior del niño”, en Los derechos del niño en la
familia. Discurso y realidad, Editorial Universidad, Buenos Aires, 1998, pp. 45 y 46.
37
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO. Artículo 5: “Los Estados Partes
respetarán las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres o, en su caso, de los
miembros de la familia ampliada o de la comunidad, según establezca la costumbre local, de
los tutores u otras personas encargadas legalmente del niño de impartirle, en consonancia con
la evolución de sus facultades, dirección y orientación apropiadas para que el niño ejerza los
derechos reconocidos en la presente Convención”.
38
BARCIA LEHMAN, Rodrigo. “Informe en Derecho sobre la capacidad de los
adolescentes para recibir la denominada píldora del día después”, p. 5. El origen
de este principio se encuentra en los países anglosajones, que fueron los primeros
en consagrarlo. Dicho principio se desprendió de una sentencia de la House of Lords
entre Gillick v. West Norfolk and Wisbech Area Health Authority (así a dicho principio
se le conoce en el Reino Unido como “Gillick principle” ).
39
SCHUDECK DÍAZ, Astrid. “El interés superior del niño”, Memoria para optar al
grado de licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales. Profesora guía: Paulina Veloso
Valenzuela, Universidad de Chile, Santiago, 2002, p. 10.
40
CILLERO BRUÑOL, Miguel. “El interés superior del niño en el marco de la
Convención Internacional sobre los Derechos del Niño”, ob. cit., p. 74.
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EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
cesidades de los niños, sino del papel que los Estados deben
cumplir para que esos derechos y necesidades sean efectivamente
garantizados. A partir de la CDR se comenzó a desarrollar una
nueva etapa en el tratamiento de la niñez, lo que ha dado origen
a lo que se conoce actualmente como Doctrina de Protección
Integral del Niño,41 que persigue consolidar la concepción del
niño como sujeto de derechos autónomos, obligando a los Estados
a adecuar sus ordenamientos internos a los nuevos principios y
postulados de la CDR. Al respecto García Méndez señala que la
Convención resulta el primer instrumento jurídico efectivamen-
te garantista en la historia de las legislaciones de menores en
América Latina. Más aún, el contenido, alcance y espíritu de la
Convención ha provocado una reflexión crítica en cada uno de
los mundos que conforman la cuestión de la infancia, reflexión
en la cual la necesidad de articulación ocupa un lugar de desta-
cada importancia.42
Hay que señalar que todos los instrumentos mencionados
antes de la Convención no son vinculantes para los Estados, aun
cuando constituyen importantes antecedentes. La diferencia sus-
tancial consiste en que la Convención, para los Estados que la
ratifican, tiene fuerza vinculante, debiendo éstos adaptar la le-
gislación interna de sus países a sus contenidos. También deben
incorporarse los criterios de interpretación y aplicación de las
leyes al contenido de los derechos establecidos por las normas
internacionales.
41
GARCÍA MÉNDEZ, Emilio.. “Infancia y Derechos Humanos”, en Estudio Básico
de Derechos Humanos, tomo II, Instituto Interamericano de Derechos Humanos,
Costa Rica, 1995, p. 303.
42
GARCÍA MÉNDEZ, Emilio.. Derecho de la infancia-adolescencia en América Latina:
de la situación irregular a la protección integral, 2ª edición, Forum Pacis, Santa Fe de
Bogotá, 1997, pp. 241 y ss.
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Capítulo II
43
TAPIA RODRÍGUEZ, Mauricio. Código Civil 1855-2005. Evolución y Perspectivas,
Editorial Jurídica de Chile, 2005, p. 135.
44
DWORKIN, Ronald. Los derechos en serio, Editorial Ariel Derecho, Barcelona,
1989, p. 72, y CILLERO BRUÑOL, Miguel. “El interés superior del menor en el marco
de la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño”, ob. cit., p. 77.
45
CILLERO BRUÑOL, Miguel. “El interés superior del menor en el marco de la
Convención Internacional sobre los Derechos del Niño”, ob. cit., p. 77.
35
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
2. PRINCIPIO DE IGUALDAD
46
CORTE SUPREMA, Rol Nº 2.595-99, 3 octubre 2000, Considerando 5º.
47
CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS, Case of Willis v. The United Kingdom,
Judgement, june 11, 2002, p. 39.
36
Capítulo II - PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA LEY Nº 19.585
48
CÓDIGO CIVIL, artículo 33: “Tienen el estado civil de hijos respecto de una persona
aquellos cuya filiación se encuentra determinada, de conformidad a las reglas previstas por
el Título VII del Libro I de este Código. La ley considera iguales a todos los hijos”.
49
LEY Nº 19.585, artículo 1º transitorio: “Todos los hijos que posean el estado de
hijo natural a la fecha de entrada en vigencia de la presente ley, tendrán los derechos que
ésta establece”.
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EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
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ÁLVAREZ CRUZ, Raúl. La filiación y otras reformas al Código Civil, Alfabeta Artes
Gráficas, Santiago, 1999, p. 161.
51
LEY Nº 19.585, artículo 2º transitorio, inciso 4º: “En todo caso, las personas que
hayan adquirido el derecho de alimentos en conformidad con los anteriores artículos 280 al
291 o a cualquier beneficio de carácter pecuniario en virtud de leyes especiales, conservarán
esos derechos hasta su expiración conforme a las normas respectivas”.
52
LEY Nº 19.585, artículo 3º transitorio: “Las personas que bajo la legislación que
esta ley modifica tengan determinado por sentencia judicial o transacción aprobada por
la justicia, el derecho a percibir alimentos necesarios, podrán solicitar la adecuación de la
pensión alimenticia determinada de acuerdo con el artículo 32 del Código Civil que esta ley
establece”.
38
Capítulo II - PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA LEY Nº 19.585
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EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
según el cual “Las materias reguladas por esta ley deberán ser resueltas
cuidando proteger siempre el interés superior de los hijos...”. Además, lo
reitera en los artículos 27, inciso 2º;53 36 y 85, inciso 2º.54
También incorpora este principio la ley que crea los Tribunales
de Familia. Dice el artículo 16, inciso 2º: el “interés superior del niño,
niña o adolescente, es el principio rector que el juez de familia debe tener
siempre como consideración principal en la resolución del asunto sometido
a su conocimiento”. Esto mismo es reiterado en el artículo 30.
Por último, la Ley Nº 20.084, que establece un Sistema de
Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley
Penal, también incorpora el principio en su artículo 2º: “En todas
las actuaciones judiciales o administrativas relativas a los procedimientos,
sanciones y medidas aplicables a los adolescentes infractores de la ley penal,
se deberá tener en consideración el interés superior del adolescente, que se
expresa en el reconocimiento y respeto de sus derechos”.
Como puede apreciarse, también el lenguaje en las leyes ha ido
cambiando. Las normas que regulan la filiación y la adopción se
refieren al interés del niño, comprendiendo dentro del concepto
a niños, niñas y adolescentes. En cambio, la Ley de Tribunales de
Familia habla del interés del niño, niña y adolescente, de acuerdo
con la terminología usada a nivel mundial.
En otras palabras, los términos utilizados en el Código Civil
y en leyes recientes son diferentes. En efecto, el Código Civil se
refiere en el artículo 26: “Llámase infante o niño todo el que no ha
cumplido siete años; impúber, el varón que no ha cumplido catorce años y
la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que ha dejado de ser impúber
o simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho años; y menor de edad,
o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos”.
Hecha la salvedad, ¿qué se entiende por niño? Para la Con-
vención de los Derechos del Niño, todo menor de 18 años es
53
En relación al acuerdo que deben presentar los cónyuges en caso de soli-
citud conjunta de separación y divorcio, el artículo 27, inciso 2º, señala que debe
ser completo y suficiente. Será suficiente: “si resguarda el interés superior de los hijos,
procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establece relaciones
equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuya separación se solicita”.
54
LEY Nº 19.947, artículo 85, inciso 2º: “Cuando existieren menores de edad com-
prometidos, el juez deberá considerar especialmente el interés superior del niño y oirá a aquél
que esté en condiciones de formarse un juicio propio, teniéndose debidamente en cuenta sus
opiniones, en función de su edad y madurez, al resolver todos los asuntos relacionados con
su persona o sus bienes”.
40
Capítulo II - PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA LEY Nº 19.585
niño. Para la Ley que crea los Tribunales de Familia, niño o niña
es todo menor que no ha cumplido los 14 años, y adolescente es
el que está entre los 14 y 18 años,55 lo que es reiterado por la ley
que regula la responsabilidad penal de los adolescentes.56
¿Qué se entiende por interés superior del niño? No hay una
definición dogmática ni en la Convención de los Derechos del
Niño ni en las leyes señaladas.57 En cuanto a la doctrina, ésta hace
referencia al interés del o la menor, sin definirlo. Puede decirse,
entonces, que el concepto es una de las “nociones marco”58 fre-
cuentes en el Derecho de Familia.
Con dicha advertencia, cabe observar lo que dice la Conven-
ción en su artículo 3: “En todas las medidas concernientes a los niños
que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los
tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos,
una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior
del niño”.
De esta disposición podemos concluir que otorga al interés
superior del niño un carácter fundamental, con un rol jurídico
definido, que se proyecta no sólo al ordenamiento jurídico, sino
también hacia las instituciones públicas y privadas de bienestar
social. Esto ha sido reconocido por el Comité de los Derechos
del Niño establecido en la propia Convención, para el cual el
interés superior del niño es uno de los principios generales de
la Convención, llegando a considerarlo como “principio rector-
guía” de ella.59
Lo anterior permite asignar una triple función al principio se-
ñalado: es una garantía para el menor, debido a que toda decisión
que concierna al niño debe considerar, fundamentalmente, sus
55
LEY Nº 19.968, artículo 16, inciso 3º: “Para los efectos de esta ley, se considera
niño o niña a todo ser humano que no ha cumplido los catorce años, y adolescente, desde los
catorce hasta que cumpla los dieciocho años de edad”.
56
LEY Nº 20.084, artículo 3º: “La presente ley se aplicará a quienes al momento en
que se hubiere dado principio de ejecución del delito sean mayores de catorce y menores de
dieciocho, los que, para los efectos de esta ley, se consideran adolescentes”.
57
GÓMEZ DE LA TORRE VARGAS, Maricruz. “El interés superior del niño”, Gaceta
Jurídica Nº 238, año 2000, p. 23.
58
POUSSON, Jacqueline. L’affection et le droit, Ed. Du CNRS, París, 1990,
p. 70.
59
CILLERO BRUÑOL, Miguel. “El interés superior del niño en el marco de la
Convención Internacional sobre los Derechos del Niño”, ob. cit., p. 70.
41
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
60
CILLERO BRUÑOL, Miguel. “El interés superior del niño en el marco de la
Convención de los Derechos del Niño”, ob. cit., pp. 80 y 81.
61
CÓDIGO CIVIL, artículo 222, inciso 2º: “La preocupación fundamental de los
padres es el interés superior del hijo, para lo cual procurarán su mayor realización espiritual
y material posible y lo guiarán en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana de modo conforme a la evolución de sus facultades”.
62
CÓDIGO CIVIL, artículo 242, inciso 2º: “En todo caso, para adoptar sus resolu-
ciones el juez atenderá, como consideración primordial, al interés superior del hijo, y tendrá
debidamente en cuenta sus opiniones, en función de su edad y madurez”.
63
PARKER STEPHEN. “The best interests of the child. Principles and problems”.
International Journal of Law and the Family, vol. 8, Nº 2, 1992, p. 27.
42
Capítulo II - PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA LEY Nº 19.585
64
RUBELLIN-DEVICHI, Jacqueline. “The best interest in french law and practice”.
International Journal of Law and the Family, vol. 8, Nº 2, 1992, p. 259.
65
DIARIO LA TERCERA, Santiago de Chile, 28-09-2006. Un informe de UNICEF
afirma que el 75% de niños y niñas en Chile sufre algún tipo de maltrato.
66
El Código Civil de 1855, en su artículo 233, decía: “El padre tendrá la facultad
de corregir y castigar moderadamente a sus hijos i cuando esto no alcanzare, podrá imponerles
la pena de detención por un mes en un establecimiento correccional...”.
67
GROSMAN P., Cecilia.. “El interés superior del niño” en Los derechos del niño en
la familia, Editorial Universidad, Buenos Aires, 1998, p. 28.
68
CORTE SUPREMA, Recurso de Queja Nº 1.193-03, 31-05-2004, voto de mayoría,
Considerando 9º: que el ejercicio de las potestades y la ejecución de los deberes
que comprende la tuición deben llevarse a cabo en el marco del principio básico
que orienta en la materia el ordenamiento jurídico nacional y que recoge, entre
otros preceptos, el inciso 2º del artículo 222 del mismo Código Civil al declarar
que “la preocupación fundamental de los padres es el interés superior del hijo...”
y al que responden igualmente las disposiciones de los párrafos primeros de
los artículos 3º y 9º de la Convención Internacional sobre Derechos del Niño,
ratificada por Chile, según los cuales en todas las medidas que le conciernan,
es primordial atender al interés superior del niño sobre otras consideraciones
y derechos relativos a sus progenitores y que puedan hacer necesario separarlo
de los padres.
Décimo: Que los Tribunales están obligados a considerar ese principio esencial
al resolver los asuntos relacionados con derechos y obligaciones de padres e hijos,
tanto porque esa noción representa el espíritu general de la legislación en la mate-
ria, cuanto porque así lo manda el legislador al establecer en el inciso segundo del
43
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
artículo 242 del Código citado, que “en todo caso, para adoptar sus resoluciones, el
juez atenderá como consideración primordial, el interés superior del hijo...”.
Voto de minoría. Considerando 9º: “Que, al respecto, en los dictámenes que
obran en los autos agregados, tanto los sicólogos como las asistentes sociales in-
fieren que la homosexualidad de la madre no vulnera los derechos de las niñas,
ni priva a aquella de ejercer su derecho de madre, ya que desde una perspectiva
sicológica o siquiátrica, a juicio de dichos expertos, se trata de una persona abso-
lutamente normal... En tal emergencia, restarle a la madre, sólo por su opción
sexual, la tuición de sus hijas menores de edad –como lo ha requerido el padre
sobre la base de apreciaciones netamente subjetivas– involucra imponer tanto a
aquéllas como a la madre una sanción innominada y al margen de la ley, amén
que discriminatoria”.
69
O’DONNEL, Daniel. “La Convención de los derechos del niño: estructura y
contenido”, Revista Infancia Nº 230, t. 63, julio de 1990, p. 18.
70
GROSMAN P., Cecilia. “El interés superior del niño”, ob. cit., p. 39.
44
Capítulo II - PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA LEY Nº 19.585
71
THERY, Irene. “L’enfant face a la separation parentale”, Cahiers du City Nº 4,
Vaucresson, París, p. 23.
72
DÍEZ-PICAZO, Luis.. Familia y Derecho, Civitas, Madrid, 1984, p. 176.
73
MIZRAHI, Mauricio Luis. Familia, matrimonio y divorcio, ob. cit., pp. 119 y
120.
74
BALLESTREM, Sophie. “La Convención sobre los derechos del niño y la ad-
ministración de la justicia de menores”, Crónica de la Asociación Internacional de
Magistrados de la Juventud y de la Familia, Nº 1, vol. 6, Argentina, 1997.
45
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
75
CILLERO BRUÑOL, Miguel. “El interés superior del niño en el marco de la
Convención Internacional sobre los Derechos del Niño”, ob. cit., pp. 26 y 69.
46
Capítulo II - PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA LEY Nº 19.585
76
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, Secretaría Civil, Rol 4.105, 1-09-2004.
Considerando 5º: “Que el interés del menor constituye un concepto jurídico indeter-
minado, de contornos imprecisos y de profusa utilización en el derecho comparado.
No obstante puede afirmarse que alude a asegurar al menor el ejercicio y protec-
ción de los derechos fundamentales; y a posibilitar la mayor suma de ventajas, en
todos los aspectos de su vida en perspectiva de su autonomía orientado a asegurar
el libre desarrollo de su personalidad, concepto, en todo caso, cuyos contornos
deben delimitarse en concreto, en cada caso”.
47
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
77
MENSAJE Nº 198-36, que inicia el proyecto de ley que modifica el Código Civil
y otros cuerpos legales en materia de filiación, agosto de 1993, p. 4.
78
CORTE DE APELACIONES DE LA SERENA, Rol Nº 27.811, 10-07-2003. Conside-
rando 1º) Que nuestro ordenamiento jurídico ha admitido el principio de inves-
tigación de paternidad, estableciendo como primario el derecho del hijo a que se
declare su filiación biológica. De tal modo que en los procesos de filiación, y en
especial de investigación de paternidad, se ha mutado de un procedimiento de
verdad formal a la verdad material, rechazando el que en su contra se opongan a
ultranza, derechos individualistas y aceptando para la determinación de la filiación
toda clase de pruebas.
79
Información entregada por el Servicio del Registro Civil e Identificación.
80
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 7. 1 d: “El niño será inscrito
inmediatamente después de su nacimiento y tendrá derecho desde que nace a un nombre,
a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser
cuidado por ellos”.
Artículo 8: “Los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del niño a preservar
su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad
con la ley sin injerencias ilícitas”.
48
Capítulo II - PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA LEY Nº 19.585
81
MOLINA, Eduardo y VIGGIOLA, Lidia. “Protección constitucional del derecho
a la identidad del hijo extramatrimonial”. Ponencia presentada en el Congreso
Internacional Derechos y Garantías en el siglo XXI, Asociación de Abogados de
Buenos Aires, 1999, p. 2.
82
MINGUEZ, Marina. “El derecho del menor a su identidad y las acciones de im-
pugnación de la paternidad matrimonial”, X Congreso Internacional de Derecho de
Familia, Comisión Nº 1, Mendoza de Argentina, 20-24 septiembre de 1998, p. 557.
83
FALLO DEL ALTO TRIBUNAL ITALIANO de 22 de junio de 1985, citado por
CASTRO, Alicia María y SESIN, María Patricia,, en “El derecho del menor a su identi-
dad y las acciones de impugnación de la paternidad matrimonial”, en X Congreso
Internacional de Derecho de Familia, Comisión Nº 1, Mendoza de Argentina, 20-24
de septiembre de 1998, p. 121.
84
Cabe recordar el impacto que causó en un conocido físico nacional el saber
que quien aparecía como padre no lo era. Ver DIARIO LA TERCERA, “Reportajes”, 4
de septiembre de 2005, entrevista a Claudio Bunster, ex Teiltelboim.
49
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
85
FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de identidad personal, Editorial Astrea,
Buenos aires, 1992, p. 86, y LLOVERAS, Nora. “La identidad personal: Lo dinámico
y estático en los derechos del niño” en Revista de Derecho de Familia Nº 13, Editorial
Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1988, p. 71.
86
DI LELLA, Pablo.. “Identidad y Convención del Niño”, en X Congreso In-
ternacional de Derecho de Familia, Comisión Nº 1, Mendoza de Argentina, 20-24
septiembre de 1998, p. 48.
50
Capítulo II - PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA LEY Nº 19.585
51
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
87
CORTE SUPREMA, Rol 4.827-04, 13-06-2005. Considerando 8º: “No resulta
efectivo que la Ley Nº 19.585 consagre como principio absoluto la verdad material
por sobre la formal, como pretende estimarlo el recurrente, puesto que dicho
estatuto legal contiene disposiciones, como el artículo 201 del Código Civil, que
prefiere la posesión notoria del estado civil de hijo por sobre la prueba pericial de
carácter biológico, en caso de cumplirse determinados requisitos”.
52
Capítulo III
LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
88
RODRÍGUEZ QUIROZ, Ambrosio. “Nuevo régimen de adopción”, Revista Ac-
tualidad Jurídica Nº 1, Santiago de Chile, enero de 2000, p. 289.
53
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
89
LACRUZ BERDEJO, José Luis, y SANCHO REBULLIDA, Francisco. Elementos del
Derecho Civil, tomo IV, ob. cit., p. 504.
90
VELOSO VALENZUELA, Paulina. “Los principios recogidos en el nuevo estatuto
filiativo”, en El nuevo estatuto filiativo y las modificaciones al Derecho Sucesorio a la luz
54
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
91
CORTE SUPREMA, Rol Nº 2.518-01, 18-03-2002. La Corte rechazó un recurso
de casación por considerar que no constituían antecedentes suficientes para dar
tramitación a la demanda la partida de nacimiento y el acta del juzgado que deja
constancia que citado el padre a confesar paternidad la negó.
CORTE SUPREMA, Rol 461-01 también denegó la tramitación.
92
PROYECTO DE LEY (3.043-07) que modifica el Código Civil, en lo relativo
a la exigencia de presentación de antecedentes para dar curso a la demanda de
reclamación de maternidad o paternidad, y a la valoración de medios de prueba
sobre el particular. Presentado por los senadores Espina, Moreno, Naranjo, Silva
Cimma, Viera-Gallo.
55
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
93
ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia, vol. 2, ob. cit., p. 319.
94
CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado. De las
Personas, tomo I, 2ª edición, Editorial Jurídica de Chile, 1978, p. 278.
95
RAMOS PAZOS, René.. Derecho de Familia, Colección Manuales Jurídicos Nº 100,
Editorial Jurídica de Chile, 1998, p. 24.
56
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
57
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
58
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
4. PRESUNCIONES DE PATERNIDAD
96
CORTE DE APELACIONES DE PUERTO MONTT, Rol Nº 11.671, 16-07-03. Consi-
derando 13º: Que el examen de ADN, consistente en el análisis de los alelos que
son heredados por los hijos de sus progenitores, tiene un porcentaje de certeza
que oscila entre el 98,36% y el 99,9999%, lo que le otorga al examen una fiabi-
lidad prácticamente absoluta para establecer filiación, esto en una materia que
tiene implicancias para el estado civil de las personas, por lo que en este caso la
renuencia del demandado a someterse a la referida pericia biológica, esto sin cau-
sa justificada, se tendrá como una presunción grave y precisa en su contra, que a
este sentenciador hace por sí sola prueba en cuanto a determinar a su respecto la
filiación del menor de autos.
97
CORTE SUPREMA, Rol Nº 2.526-04. Considerando 4º: “Que en el derecho
chileno la presunción de paternidad del marido, establecida por el artículo 184
del Código Civil, no puede ser desvirtuada por el mero hecho de haber solicitado
la madre la inscripción del hijo sin indicar el apellido del marido, de modo que
si la partida de nacimiento omite designar este último, ello no puede ser prueba
suficiente de la naturaleza no matrimonial de la filiación del hijo”.
98
RDJ, LXIII, segunda parte, sección 2ª, 1966, p. 106: “La presunción de pater-
nidad descansa sobre dos hechos fundamentales: la cohabitación que ha seguido
entre los cónyuges después del matrimonio y la fidelidad de la mujer al marido.
La paternidad, cuarto elemento de la legitimidad, surge después de producidos
los tres”.
59
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
99
PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel. “Las categorías de filiación y la investigación de
la paternidad en modificaciones al Código Civil en materia de filiación y sucesión
por causa de muerte”, varios autores, Universidad de Concepción, 1999, p. 19.
60
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
5. DETERMINACIÓN DE LA MATERNIDAD
61
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
100
CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado. De las
Personas, ob. cit., p. 279.
101
RDJ, tomo LXIII, 2ª parte, secc. 2ª, 1966, p. 106.
102
GANA WINTER, Claudia. “La maternidad gestacional: ¿cabe sustitución?”,
Revista Chilena de Derecho, vol. Nº 25, Nº 4, 1998, p. 853.
62
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
63
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
103
Decreto Nº 2.128 Reglamento Orgánico del Servicio de Registro Civil.
104
En la maternidad de la ciudad de Talca, en octubre de 2005, dos mujeres
dieron a luz el mismo día y con sólo minutos de diferencia. Mientras una de las
madres tenía en brazos a su supuesto hijo, una auxiliar se acercó y le dijo que se
había equivocado de niño y le dio otro. La pulsera de identificación de ese menor
estaba suelta, como recién puesta.
La madre contó su preocupación a las enfermeras, pero nadie le dio crédito.
Días después, como la duda no la dejaba tranquila, pidió en un consultorio que se
contrastaran los tipos de sangre de su presunto hijo y de sus supuestos hermanos.
El resultado determinó que los grupos no coincidían.
Sobre esa base, en un control médico en el Hospital de Talca, la mujer le contó
lo sucedido a la médico que la atendía. Ésta comunicó la situación al hospital y pidió
un examen de ADN. Según el resultado, el niño no era hijo de la pareja.
105
Hospitales de Temuco, Antofagasta, San Juan de Dios de La Serena y Luis
Tisné de Peñalolén.
64
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
Prueba de la maternidad
La inscripción en la partida de nacimiento juega un doble
rol: es determinación y prueba de la maternidad.
6. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN
NO MATRIMONIAL
106
DIARIO EL MERCURIO, Santiago de Chile, 10 de agosto de 2006. Los proble-
mas que se han suscitado respecto a la confusión de identidades de recién nacidos
se han dado en la maternidad en que se coloca el brazalete cuando el niño o niña
pasa a la sala de atención.
107
DIARIO LA TERCERA, Santiago de Chile, 15 de agosto de 2006. Tanto en
Estados Unidos como en Sudáfrica se han presentado casos similares al ocurrido
en Chile en el Hospital de Talca. En el año 1960 en Estados Unidos dos niñas
fueron cambiadas. El padre de una siempre dudó al ver el cabello negro de su
hija, versus el rubio de sus otros 7 hijos. Cercano a morir, confesó su sospecha a la
familia. Para darle tranquilidad, su familia hizo exámenes de ADN que ratificaron
los temores y lograron encontrar a su hija biológica, quien vivía con su familia
latina: era alta y rubia.
En febrero de 1989, dos niños sudafricanos fueron cambiados al nacer y sólo
dos años después se descubrió la equivocación.
65
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
108
CORRAL TALCIANI, Hernán.. “Determinación de la filiación y acciones de
Estado en la reforma de la Ley Nº 19.585”, Documento de Trabajo Nº 25, mimeo-
grafiado, 1998, p. 6.
109
BORDA, Guillermo. Manual de Derecho de Familia, LexisNexis Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, 2002, p. 267.
66
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
110
CORTE SUPREMA, Rol Nº 2.646-02, 03-10-2002. El reconocimiento de paterni-
dad por la inscripción de éste, determina legalmente la filiación no matrimonial del
menor, de donde se desprende que, de conformidad a lo que dispone el artículo 189
inciso segundo del Código de Procedimiento Civil, el mencionado reconocimiento
es irrevocable, por lo que no puede atacarse a través de un recurso de casación por
manifiesta falta de fundamento.
111
CORTE SUPREMA, Rol Nº 1.994-03, 30-10-2003. Considerando 2º: “Que el re-
curso de casación en estudio se desarrolla sobre la base de un argumento erróneo,
cual es que el acto de reconocimiento de filiación puede impugnarse”.
67
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
(artículo 189, inciso 2º, Código Civil). Esta disposición pone fin a
la discusión doctrinaria respecto a qué ocurría cuando se revocaba
el testamento que contenía el reconocimiento de un hijo.
– Pueden reconocer los menores adultos. Si bien no se se-
ñala expresamente en los artículos 187 a 190 del Código Civil la
capacidad que debe tener el padre o la madre que reconoce un
hijo, el artículo 262 establece que el menor adulto no requiere
autorización de sus padres para reconocer un hijo, de lo que se
colige que los menores adultos pueden reconocer sin autorización
a sus hijos.
8. RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO
112
CORTE DE APELACIONES DE SAN MIGUEL, Rol Nº 2.072-01. “Además hay que
tener presente que conforme a lo establecido en el artículo 305 del Código Civil,
68
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
9. RECONOCIMIENTO PROVOCADO
113
30º JUZGADO CIVIL, Rol 1.502-2000, 02-08-2003. En la sentencia de reclama-
ción de paternidad se establece que la demandante “intentó que el demandado
reconociera su paternidad mediante demanda interpuesta ante el 5º Juzgado de
Menores, el que citado a confesar negó el vínculo de paternidad que se intentaba
establecer”.
114
La Ley Nº 20.030 también modificó el artículo 8º Nº 9 de la Ley Nº 19.968.
69
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
115
JUZGADO CIVIL DE SANTIAGO, Rol Nº 195-2001. Considerando 5º: “Que la
demandante ha acompañado para estos efectos certificado de nacimiento... copia
de la inscripción de nacimiento de la misma, copia de una demanda de citación a
confesar paternidad seguida en contra del demandado”.
116
BOLETÍN DEL SENADO Nº 1.060-07. Informe de la Comisión de Constitución,
Legislación, Justicia y Reglamento, p. 86.
70
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
117
VELOSO VALENZUELA, Paulina. “El nuevo estatuto filiativo y las modificacio-
nes del derecho sucesorio, a la luz de las normas y principios de la Ley Nº 19.585”,
ob. cit., p. 54.
118
KEMELMAJER DE CARLUCCI, Aída. “Lineamientos del régimen de la filiación
biológica en Argentina y en la reciente reforma al Código Civil chileno”, en El nuevo
estatuto de filiación en el Código Civil chileno. Fundación Facultad de Derecho Univer-
sidad de Chile, Santiago, 1999, p. 122.
119
BOLETÍN DEL SENADO Nº 1.060-07. Informe de la Comisión de Constitución,
Legislación, Justicia y Reglamento, pp. 85 y 86.
71
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
Los artículos 191 y 193 del Código Civil regulan quiénes pueden
repudiar y establece los plazos para hacerlo. Así, hay un plazo
de caducidad de un año, que se cuenta desde que el hijo, sien-
do mayor de edad o llegado a la mayoría de edad, conoce del
reconocimiento. Para determinar cuándo comienza a correr el
plazo, se requiere definir el momento exacto en que se toma
conocimiento.
– Si el hijo es menor de edad al momento del reconocimiento,
sólo él puede repudiar, dentro del plazo de un año desde que, lle-
gado a la mayoría de edad, supo del reconocimiento (artículo 191,
inciso 1º, Código Civil).
– Si el hijo al momento del reconocimiento es mayor de
edad y tiene la libre administración de sus bienes, sólo él podrá
repudiar dentro del plazo de un año desde que conoció el reco-
nocimiento (artículo 191, inciso 1º, Código Civil).
– Si se reconoció a un hijo o murió antes de llegar a la ma-
yoría de edad, podrán repudiar sus herederos en el plazo de un
año, que se contará desde el reconocimiento, en el primer caso,
o en el plazo de un año contado desde su muerte, en el segundo
(artículo 193 Código Civil).
– Si el hijo es disipador bajo interdicción, podrá repudiar
directamente sin autorización de su representante legal ni de la
justicia (artículo 191, inciso 3º, Código Civil).
– Si el hijo mayor de edad se encuentra en interdicción por
demencia o sordomudez, podrá repudiar por él su curador, previa
autorización judicial (artículo 191, inciso 2º, Código Civil).
– Si el reconocido, mayor de edad, muere antes de completar
el plazo, los herederos pueden repudiar hasta que se complete
el plazo de un año (artículo 193, Código Civil).
72
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
120
Estado de familia es la ubicación que cada persona tiene dentro de su
familia.
73
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
121
KRASNOW, Adriana Noemí. La filiación, Editorial La Ley, Buenos Aires,
2006, p. 29.
122
CORTE DE APELACIONES DE LA SERENA, Rol Nº 27.811, 10-07-2003. Considerando 1º:
“Que nuestro ordenamiento jurídico ha admitido el principio de investigación de la
paternidad, estableciendo como primario el derecho del hijo a que se le declare su
filiación biológica, de tal modo que en los procesos de filiación y en especial de inves-
tigación de paternidad, ha mutado de un procedimiento de verdad formal a verdad
material, rechazando el que en su contra se opongan a ultranza derechos individualistas
y aceptando para la determinación de la filiación toda clase de pruebas”.
123
CORTE DE APELACIONES DE VALDIVIA, Rol Nº 14.680-03, 5-12-2003. Consideran-
do 2º: “Que el demandado señala que no se someterá al examen pericial decretado
por esta Corte, por razones fundamentales, líneas de orden moral, psicológico y
emocional que lo involucran a él y a su familia, motivan tal decisión. Agrega que
no existe poder jurídico, norma legal, ni recurso alguno que puedan quebrantar
su conciencia. Y que la prueba que se pretende realizar es invasiva de su esfera de
intimidad y niega el derecho de cualquiera a someter su relación matrimonial, de
familia y aun el decoro y pudor personales a un examen biológico forzado...”.
74
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
“Considerando 4º: “...A juicio de estos sentenciadores tales razones son injustifica-
das, no son convincentes, porque para el tribunal es de mayor jerarquía el principio de
derecho del menor a conocer su identidad y por el contrario la resistencia a la práctica
de esta diligencia es atentatoria de principios fundamentales que informan el proceso,
cuales son la buena fe, el deber de colaboración con la justicia, la lealtad, la probidad
y en fin la finalidad de obtener en el caso en estudio la verdad biológica”.
124
CARVAJO GONZÁLEZ, J. Las acciones de reclamación de estado de filiación, Librería
Bosch, Barcelona, 1988, p. 30.
75
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
125
CORRAL TALCIANI, Hernán.. “Determinación de la filiación y acciones de
estado en la reforma de la Ley Nº 19.585”, ob. cit., p. 54.
126
CORTE DE APELACIONES DE CHILLÁN, Rol Nº 26.641, 18-06-2003. “Que no
basta para sustentar la acción de filiación de autos, el mérito de la copia del acta
de comparecencia del demandado en juicio de reconocimiento de paternidad
seguido ante el 2º Juzgado de Menores de Santiago y lo mismo ocurre respecto
de las fotografías y el certificado de nacimiento del menor, acompañados por la
demandante a fs. 4 y 5 de estas compulsas respectivas... Que así las cosas, la actora
no ha acompañado a su demanda antecedentes suficientes que hagan plausibles
los hechos en que se funda, razón por la cual no corresponde darle curso”.
127
RDJ, tomo XCIX, Nº 1, sección 1ª, enero-febrero, 2002. “La ley de filiación
estableció la libre investigación de la paternidad y maternidad, pero con los res-
guardos que impidan el escándalo y el mal aprovechamiento de la acción, razón
por la cual se exige fundamento razonable a la demanda que la haga viable, inserto
todo ello en un proceso de búsqueda de la verdad.
La exigencia de que existan antecedentes o indicios que hagan plausible los hechos
en que se funda, no debe asimilarse a la necesidad de presentar una prueba previa,
la que deberá ser rendida y analizada en la oportunidad correspondiente”.
128
CORTE DE APELACIONES DE CHILLÁN, Rol Nº 27.464. Considerando 1º: “Que
los antecedentes aportados en la demanda constituyen datos o referencias que
76
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
129
SCHMIDT, Claudia y VELOSO, Paulina. La filiación en el nuevo Derecho de Familia,
Editorial ConoSur, Santiago, Chile, 2001, pp. 142-144.
130
INFORME CORPORACIÓN ADMINISTRATIVA DEL PODER JUDICIAL. Cifras entre-
gadas por esta Corporación señalaron que entre el 27 de octubre de 1999 y el 31
de diciembre de 2001 ingresaron 6.346 demandas de reclamación de paternidad
y que de acuerdo al Registro Civil, hasta marzo del año 2002 sólo se había logrado
la determinación judicial de la paternidad en 2.072 casos.
131
RDJ, tomo XCVIII, sección 5ª, 1-06-2001. Recurso de Protección. Consi-
derando 3º: “Que haciéndose cargo de este reproche, la autoridad recurrida ha
señalado que las causas ingresadas en materia de filiación, como lo es aquella
iniciada por la recurrente, se identifican actualmente en la página web del Poder
Judicial, haciendo mención a la ley respectiva, esto es, Ley Nº 19.585”. Agrega que
las búsquedas que puede efectuar el usuario que recurre a ese sitito de internet
sólo están orientadas a proporcionar datos y a guiar a las partes concernidas en
el juicio respectivo, pero en ningún caso a dar a conocer información sustantiva
acerca del contenido del proceso que se encuentra en tramitación”.
77
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
deberá el juez ordenar que se den provisoriamente con el solo mérito de los
documentos y antecedentes presentados”.132
Por su parte, el artículo 197 inciso 2º del Código Civil establece
que “la persona que ejerza una acción de filiación de mala fe o con el
propósito de lesionar la honra de la persona demandada es obligada a
indemnizar los perjuicios que cause al afectado”. Por tanto, para que
proceda esta acción de indemnización de perjuicios deberá acredi-
tarse que el demandante ha actuado de mala fe o con la finalidad
de lesionar la honra de la persona demandada (artículo 1698,
inciso 1º, Código Civil). Se ha justificado esta medida como una
forma de prevenir demandas temerarias, “sancionando el abuso
del derecho, cuando se ejerce con intención de dañar”.133
132
El artículo 327 fue modificado por la Ley Nº 20.152 promulgada el 12 de
diciembre de 2006 y publicada en el Diario Oficial el 9 de enero de 2007.
133
COURT MURASSO, Eduardo. Nueva ley de filiación, Editorial Jurídica ConoSur,
Ltda., Santiago de Chile, 2000, p. 76.
134
PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel. “Las categorías de filiación y la investigación de
la paternidad. Modificaciones al Código Civil en materia de filiación y sucesión por
causa de muerte”, ob. cit., p. 37, y RAMOS PAZOS, René.. Derecho de Familia, tomo II,
Editorial Jurídica de Chile, 2003, p. 408.
78
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
samente en los artículos 1698 del Código Civil y 341 del Código de
Procedimiento Civil (CPC). En la actualidad cualquier medio lícito
que ayude a la obtención de la verdad es admisible en este tipo
especialísimo de controversias. La intención clara del legislador es
que el proceso esté orientado a descubrir la verdad”.135
Asimismo, hoy no existen situaciones excluidas de la investi-
gación de la paternidad y maternidad, como existían antes de la
ley. Se puede investigar una filiación en que uno de los padres
haya cometido adulterio. No se juzga la moralidad del padre o
de la madre, sino que se posibilita que un niño conozca quién es
su verdadero padre o madre.
En las presunciones judiciales se aplican los requisitos del
artículo 1712 (artículo 198, inciso 2º, parte final, del Código Ci-
vil). Es decir, que para tener valor probatorio deben ser graves,
precisas y concordantes.136
135
CORTE DE APELACIONES DE ANTOFAGASTA, Rol Nº 16.357, 22-03-2004. Con-
siderando 2º; CORTE SUPREMA, Rol 1.521-04 de 9-09-04. Considerando 2º: “Que los
argumentos del recurso de casación no son atendibles, puesto que se construyen
sobre la base de hechos diversos a los asentados en la sentencia atacada. En efecto,
los jueces del fondo han establecido que el demandado fue citado en varias oportu-
nidades al Servicio Médico Legal, a fin de realizarse el examen de ADN, a las cuales
no asistió sin justificar sus inasistencias, por lo que ello constituirá una presunción
grave en su contra, a la que se le otorga el valor de plena prueba de la paternidad
demandada, hechos básicos que sustentan las conclusiones del fallo y que al no
haber sido impugnados denunciando infracción a leyes reguladoras de la prueba,
son inamovibles para este tribunal de casación, por ende, el recurso en estudio
adolece de manifiesta falta de fundamento, sin que sea obstáculo para esto que al
demandado se le haya individualizado erróneamente el apellido materno”.
136
CORTE DE APELACIONES DE TEMUCO, Rol Nº 1.498-2002, 26-11-2002. Con-
siderando 4º: “Que a mayor abundamiento, aun cuando existiera en contra del
demandado la presunción grave del inciso 2º del artículo 199 del Código Civil,
igualmente el mérito probatorio de dicha presunción se aprecia de acuerdo al mis-
mo texto legal, de conformidad al artículo 426 del CPC y, al efecto, reiteradamente
se ha dicho por esta Corte que la facultad de atribuir a una sola presunción, aun
cuando los caracteres de gravedad y precisión sean suficientes, de conformidad con
el inciso 2º de la norma recién citada, es privativa de los jueces del fondo...”.
79
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
80
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
137
ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia, tomo II, ob. cit., p. 485.
138
JORQUERA GONZÁLEZ, Hugo. “Prueba de carácter biológico para la deter-
minación de la filiación”, en El nuevo estatuto filiativo y las modificaciones del derecho
sucesorio a la luz de las normas y principios de la Ley Nº 19.585, publicado por SERNAM
y Fundación Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, 1999, p. 179.
139
SERVICIO MÉDICO LEGAL. Resolución exenta Nº 1.450, de 8 de enero de 2000.
Instrucciones y normativa técnica sobre pruebas biológicas para la determinación
de la paternidad y/o maternidad.
140
CORTE DE APELACIONES DE LA SERENA, Rol Nº 27.811, 10-07-2003. Conside-
rando 4º: “El texto definitivo de la ley, en cambio, le otorgó el valor de presunción
grave y además permite al juez, si la considera precisa, le otorgue el valor de plena
prueba, es decir, que con esta sola presunción grave se pueda determinar la filiación,
lo que demuestra que si bien es cierto no alcanza a constituir una presunción de
derecho, ya que admite prueba en contrario, no lo es menos que es más que una
presunción simplemente legal”.
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, Rol Nº 8.418-2003, 8-03-2004. Conside-
rando 3º: “Que, por lo demás, la reforma introducida por la Ley Nº 19.585 tiene
como finalidad posibilitar que la filiación de una persona pueda ser investigada y
establecida y produzca los efectos civiles a que se refiere el artículo 181 del Código
81
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
Civil, de modo que tal espíritu no puede admitir que la sola voluntad contraria del
demandado se yerga sin más en un impedimento a ese derecho”.
141
CORTE SUPREMA, Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, Rol
Nº 2.569-2004, 31-03-2006.
142
Lo señalado se encuentra en el artículo 7.1 de la Convención de los Dere-
chos del Niño, que establece que “el niño será inscrito inmediatamente después de su
nacimiento y tendrá derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y en
la medida de lo posible a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos”.
143
CORTE SUPREMA, Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, Rol
Nº 2.569-2004, 31-03- 2006.
82
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
144
CORTE SUPREMA, Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, Rol
Nº 2.569-2004, 31-03-2006. Considerando 17.
145
CORTE SUPREMA, Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, Rol
Nº 2.569-2004, 31-03-2006. Considerandos 14 y 15.
146
Sentencias que consideraron que la sola negativa injustificada a someterse
a la prueba tecnológica del ADN constituía una presunción grave en su contra,
lo que permitía determinar la filiación; CORTE DE APELACIONES DE TEMUCO, Rol
Nº 156-2002. Considerando 3º: “En consecuencia, y no habiendo acreditado el
requerido que su ausencia obedecía a causa justificada, opera en su contra una
presunción, que apreciada en los términos del artículo 426 del Código de Proce-
dimiento Civil, atendida su gravedad, precisión y concordancia con los referidos
testimonios, permiten a este tribunal formarse el pleno convencimiento de que es
verdadero el hecho imputado al demandado y, por tanto, que el demandado es el
padre biológico no matrimonial del individualizado menor”.
CORTE DE APELACIONES DE ANTOFAGASTA, Rol Nº 16.357, 22-03-2006. Se ha es-
tablecido que el demandado fue citado en varias oportunidades al Servicio Médico
Legal, a fin de realizarse el examen de ADN, a las cuales no asistió sin justificar sus
inasistencias, por lo que ello constituirá una presunción grave en su contra, a la
que se le otorga plena prueba a la paternidad demandada.
CORTE DE APELACIONES DE PUNTA ARENAS, Rol Nº 915-03, 02-01-2003. Acoge la
demanda de reclamación, aplicando la presunción grave en contra del demandado
por no haberse realizado la prueba del ADN sin justificar.
CORTE DE APELACIONES DE VALDIVIA, Rol Nº 14.680-03, 05-12-2003. Conside-
rando 5º: “La presunción en comento está establecida en la ley y es simplemente
83
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
147
CORTE SUPREMA, Rol Nº 1.999-02, 01-08-2002. Considerando 2º. La Corte
Suprema ha señalado que “del análisis de la prueba testifical y documental los jueces
del fondo han extraído presunciones judiciales graves precisas y concordantes que
les permiten establecer que existió una relación amorosa entre las partes a la fecha
en que se produjo la concepción del hijo, lo que unido al informe de ADN, el que
se aprecia conforme a las reglas de la sana crítica, permite tener por acreditado
que el demandado es padre del menor”.
CORTE DE APELACIONES DE VALPARAÍSO, Rol Nº 3.755-01, 20-03-2003. Confirma
sentencia del 1er Juzgado Civil de Valparaíso, Rol Nº 289-00. Considerando 16º:
“Que conforme a la existencia de prueba documental y testimonial configuran
presunciones que tienen el carácter de precisas y concordantes en cuanto estable-
cer la relación de pareja entre la demandante y el demandado durante el período
previo al embarazo y nacimiento del menor, como asimismo la posesión notoria
de la calidad de hijo respecto del demandado, a estas dos pruebas rendidas se le
84
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
debe agregar la presunción legal contemplada en el citado artículo 199, inciso se-
gundo, que surge a raíz de la negativa injustificada del demandado a someterse a
la prueba biológica del ADN. Esta última presunción tiene el carácter de grave en
contra del demandado, y que unida a las otras pruebas, tiene la virtud de constituir
plena prueba, el sentenciador ha llegado a la convicción de la calidad de hijo del
menor respecto del demandado”.
CORTE DE APELACIONES DE TEMUCO, Rol Nº 1.621-2002, 17-06- 2003. Confirma
sentencia de 1er Juzgado Civil de Angol, Rol Nº 47.865. Considerando 9º: “Habiendo
sido rechazadas las justificaciones en virtud de las cuales el demandado negó so-
meterse al examen de ADN, debe concluirse que opera en su contra la presunción
grave del artículo 199, inciso 2º, del Código Civil, la que apreciada en conformidad
del artículo 426 del CPC reúne los caracteres de gravedad y precisión suficientes
para constituir plena prueba a favor de las pretensiones del demandante, toda vez
que ella se encuentra reforzada de otros antecedentes que obran en la causa que
permiten llegar a establecer que el demandado es el padre del menor...”.
CORTE DE APELACIONES DE VALDIVIA, Rol Nº 13.910-03, 27-03-2003. Conside-
rando 3º: “La renuencia del demandado para hacerse el examen de ADN será
considerada como una negativa sin justificación, pues fue notificado personalmente
y por medio de su apoderado y no lo hizo lo cual configura una presunción grave
en su contra, que unida a las presunciones judiciales referidas, permiten, por su
gravedad y precisión, otorgarles el valor de plena prueba y tener por acreditado
que el demandado es el padre del menor”.
CORTE DE APELACIONES DE VALDIVIA, Rol Nº 14.419-03, 01-07-2003. “Que la pre-
sunción dada por establecida en el Considerando 10º de primera instancia, unida
a las restantes probanzas rendidas por la demandante, en particular documental y
testimonial, constituyen a juicio del tribunal una presunción grave, que de confor-
midad con el artículo 426 del CPC, es suficiente para formar plena convicción en
estos sentenciadores que en autos se estableció la paternidad del demandado”.
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, Rol Nº 10.455-2002, 18-06-2003. Confirma
sentencia que establece que la negativa injustificada a someterse a la prueba del
ADN constituye una presunción grave de paternidad en su contra, de acuerdo al
artículo 199 del Código Civil en relación con el artículo 426 del CPC, presunción
que unida a otras pruebas constituyen un conjunto de antecedentes que convencen
al sentenciador en cuanto a que la menor es hija biológica del demandado.
CORTE SUPREMA, Rol Nº 145-03, 30-10-2003. Considerandos 4º y 5º: “Que en
consecuencia, de acuerdo al inciso 2º del artículo 199 del Código Civil, esta negativa
injustificada del demandado a someterse al peritaje biológico configura una pre-
sunción grave en su contra. Que dicha presunción, que ya es grave por mandato de
la ley, apreciándola de acuerdo al artículo 426 del CPC tiene, a juicio de esta Corte,
precisión suficiente para atribuirle el carácter de plena prueba para demostrar que
el demandado es el padre biológico del menor demandante... Además de ello, con-
tribuye a formar convicción de prueba completa la declaración de los testigos...”.
CORTE DE APELACIONES DE TEMUCO, Rol Nº 1.498-2002, 26-11-2002. “Respecto
a su no concurrencia al examen de ADN decretado como medida para mejor re-
solver, deberá aplicarse en su contra la presunción grave de paternidad, contenida
en el artículo 199 inciso final Código Civil... Que debiendo apreciar la presunción
85
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
grave unida a las pruebas rendidas en autos resulta insuficiente para formar con-
vencimiento...”.
CORTE DE APELACIONES DE VALPARAÍSO, Rol Nº 3.075-01, 20-10-2003. Conside-
rando 6º: “Que al respecto debe considerarse la eficacia que para el presente juicio
pueden producir las presunciones, que como medio probatorio a partir de un hecho
conocido, pueden producir plena prueba, conforme a las normas legales. En tal sen-
tido para que sea válidamente admisible esta prueba de presunciones, es menester
que en el expediente se encuentren acreditados, por otros medios de pruebas y no
por otras presunciones, los hechos que las constituyen, para que de este modo se
consigne, a modo de conclusión...no hay ninguna otra prueba que permita fundar
en sí la presunción de paternidad que se reclama, resultando contrario a todo razo-
namiento de lógica jurídica el establecer tal presunción en base únicamente a la no
concurrencia del demandado a practicarse el examen biológico de rigor”.
148
BOLETÍN DEL SENADO Nº 1.060-07. Informe de la Comisión de Constitución,
Legislación, Justicia y Reglamento, p. 114.
86
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
149
RAMOS PAZOS, René.. Derecho de Familia, tomo II, ob. cit., p. 412.
87
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
150
BOLETÍN DEL SENADO Nº 1.060-07. Informe de la Comisión de Constitución,
Legislación, Justicia y Reglamento, pp. 96-97.
88
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
89
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
90
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
151
LA SEGUNDA, Santiago, Chile, 13-10-2006. En Argentina, ante la demanda
de paternidad de una presunta hija del general Perón, se autorizó que se abriera
su tumba para someter sus restos a un examen de ADN para determinar si es el
padre de la demandante.
152
CORTE DE APELACIONES DE CONCEPCIÓN, Rol Nº 1.806-2004, 04-11-2004.
Considerando 3º: “Que aclarado lo anterior, cabe entrar a resolver si los herederos
de una persona pueden ser legitimados pasivos en un juicio de reconocimiento de
paternidad. La respuesta es necesariamente negativa, puesto que en conformidad al
artículo 205 del Código Civil “la acción de reclamación de la filiación no matrimonial
corresponde sólo al hijo contra su padre o madre, ...”; 4º. Que la norma recién citada
demuestra que la acción de reconocimiento de paternidad es personalísima, sólo
puede dirigirse en contra del supuesto padre, situación que no cambia si éste fallece
antes de ser emplazado. Esta regla no tiene más excepciones que las que indica el
artículo 206 del Código Civil, esto es, la situación del hijo póstumo o la de aquel hijo
cuyo padre fallece dentro de los ciento ochenta días siguientes al parto”.
153
CORTE SUPREMA, Rol Nº 2.820-3, 2-11-2004. Voto de minoría en causa sobre
reclamación de filiación, en que se indica que el inciso segundo del artículo 317
introducido por la propia ley de filiación establece en términos muy amplios la
legitimación de o en contra de los herederos. Dice el precepto: “son también
legítimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de
quienes el hijo podrá dirigir o continuar la acción y también los herederos del hijo
91
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
fallecido cuando éstos se hagan cargo de la acción iniciada por aquél o decidan
entablarla”. Es una regla general, de manera que todas las otras que se refieren a
la legitimación activa o pasiva de los herederos son de excepción. Sin perjuicio de
lo anterior, la correcta interpretación del artículo 206 es que esta norma establece
una excepción a la regla general, la que sólo puede aplicarse dentro de los límites
que ella misma fija, esto es, a dos casos, el del hijo póstumo y aquél cuyo padre o
madre fallece dentro de los ciento ochenta días después del parto. En los demás
casos, recupera su imperio la regla general del artículo 317.
154
RAMOS PAZOS, René.. Derecho de Familia, tomo II, Editorial Jurídica de Chile,
2005, p. 404.
155
RAMOS PAZOS, René.. Derecho de Familia, tomo II, ob. cit., p. 402
156
DIARIO LA SEGUNDA, Santiago de Chile, 13-10-2006. En Buenos Aires ante
una demanda de reclamación de paternidad, de una presunta hija del general
Domingo Perón (fallecido hace más de 30 años), el juez autorizó que se extrajeran
muestras óseas del omóplato y del fémur para un análisis de ADN.
157
DECLARACIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 7: “El niño será inscrito
inmediatamente después de su nacimiento y tendrá derecho desde que nace a un nombre,
a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser
cuidado por ellos”.
PACTO DE SAN JOSÉ DE COSTA RICA, artículo 18: “Toda persona tiene derecho a un
nombre propio y a los apellidos de sus padres o al de uno de ellos...”.
92
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
158
CÓDIGO CIVIL, artículo 280 Nº 2: “Si en la inscripción del nacimiento del hijo se
hubiere dejado testimonio del nombre del padre o madre a petición de ellos o de mandatario
constituido para ese objeto por escritura pública. En ese caso el oficial del Registro Civil
deberá certificar la identidad del padre o madre, o de la persona designada para hacer la
declaración”.
159
CÓDIGO CIVIL, artículo 280 Nº 3: “Si en un documento o de cualquier principio
de prueba por escrito emanados fehacientemente del supuesto padre, resultare la confesión
inequívoca de paternidad, o se probare la maternidad de la supuesta madre con testimonio
fidedigno que establezcan el hecho del parto y la identidad del hijo”.
93
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
160
CÓDIGO CIVIL, artículo 274: “El hijo natural sólo tendrá esta calidad respecto del
padre o madre cuya paternidad o maternidad se haya establecido en alguna de las formas
señaladas en el artículo 271”.
161
DE LA MAZA, Lorenzo y LARRAÍN, Hernán.. Reformas introducidas al Código
Civil, Editorial del Pacífico S.A., Santiago de Chile, 1953, p. 127.
162
CÓDIGO CIVIL, artículo 272, inciso 2º: “No podrá intentarse acción fundada en
los números 3º y 4º del artículo anterior en contra de persona casada no divorciada perpe-
tuamente, a menos que el hijo atribuyéndose a la vez la calidad de hijo natural de la mujer
y del marido, demandare a ambos a un mismo tiempo”.
Artículo 271: “Son hijos naturales:
3º. Los que hubieren poseído notoriamente, a lo menos durante diez años consecutivos,
la calidad de hijo respecto de determinada persona...
4º. Los que hubieren obtenido declaración de maternidad fundada en la circunstancia
precisa de haberse establecido, con testimonios fidedignos, el hecho del parto y la identidad
del hijo;”.
94
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
95
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
96
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
163
CORTE DE APELACIONES DE CONCEPCIÓN, sentencia de 30 de abril de 2001.
97
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
Código Civil señala que “la filiación queda sin efecto por impugna-
ción de la paternidad o de la maternidad conforme a los preceptos que
siguen”.
El fundamento de la acción de impugnación es el descono-
cimiento de la filiación por negación de la paternidad. Cuando
el hijo está amparado por la presunción de que determinada
persona es su padre, hay propiamente impugnación, pero si el
hijo no está amparado por tal presunción, hay desconocimiento
de la paternidad y no impugnación de la misma.164
La presunción de paternidad consiste en suponer que el ma-
rido de la mujer es el padre del hijo que la mujer parió (pater is
est), basado en dos supuestos: existencia de relaciones sexuales
entre los cónyuges y fidelidad de la mujer.165
En caso de impugnación es necesario destruir la presunción,
mientras que en el desconocimiento de la paternidad basta
con demostrar que el hijo no está amparado por la referida
presunción.
Son legítimos contradictores en las cuestiones de paternidad
el padre contra el hijo o el hijo contra el padre,166 y en la cuestión
de maternidad el hijo contra la madre, o la madre contra el hijo.
Son también legítimos contradictores los herederos del padre
o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podrá dirigir o
continuar la acción, y también los herederos del hijo fallecido
cuando éstos se hagan cargo de la acción iniciada por aquél o
decidan entablarla (artículo 317 Código Civil).
164
SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel. Derecho de Familia, ob. cit., p. 399.
165
SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel. Derecho de Familia, ob. cit., pp. 397 y 398.
166
CORTE SUPREMA, Rol Nº 4.827-2005, 13-06-2005. Considerando 11º: “Se dirá
que los sentenciadores están en lo correcto al aplicar al caso en autos el artículo 317
del Código Civil, para argumentar el rechazo de la acción por falta de legitima-
ción pasiva, puesto que ella establece que legítimo contradictor en la cuestión de
paternidad es el padre contra el hijo o el hijo contra el padre, careciendo de todo
asidero legal la afirmación del actor en cuanto que correspondía dirigir la demanda
en contra de la madre de la menor incapaz, porque ésta se desempeña como cuida-
dora de su hija, toda vez que la ley prevé la forma y los trámites necesarios para la
representación judicial del incapaz, no siendo la calidad de cuidadora una figura
legal que habilite a la madre a comparecer por su hija menor de edad”.
98
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
99
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
100
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
167
GACETA JURÍDICA Nº 299, mayo 2005. Considerando 8º: Que las normas de
los artículos 212 y 214 del Código Civil “establecen la posibilidad de impugnarse la
filiación matrimonial por el hijo que en la situación de ser incapaz, como en la de
autos, debe actuar a través de su representante legal, que en este caso es su madre
doña I. V., a quien se le confirió la tuición del menor detentando la patria potestad
en conformidad a los artículos 225 y 245 del Código Civil”.
168
Este es el caso de una conocida animadora de televisión, que contrajo
matrimonio estando embarazada sin saber con exactitud quién era el padre del
hijo. Se casó con uno de los posibles padres, quien después de una prueba de
ADN resultó no ser el progenitor biológico. Cuando el niño tenía alrededor de
dos años, su madre como representante legal del hijo, impugnó la paternidad del
marido, diciendo que el hijo era de otro novio que ella había tenido. La acción
no prosperó, porque el plazo estaba prescrito. Posteriormente, el padre biológico
conjuntamente impugnó la paternidad y reclamó la filiación del hijo.
101
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
169
CORTE DE APELACIONES DE ARICA, Rol Nº 1.154-2000, 24-10-2000. Conside-
rando 3º: “Esta irrevocabilidad tiene su origen en el hecho que la ley implícitamente
considera que el reconocimiento conlleva una renuncia al derecho de impugnar
la filiación...”. Considerando 5º: “Es incuestionable que la acción de impugnación
del artículo 211 del Código Civil, invocado como fundamento de la demanda, es
improcedente, ya que el acto de reconocimiento de paternidad realizado por el
actor en interés de los menores es de carácter irrevocable”.
102
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
170
CORTE SUPREMA, Rol Nº 1.994-03, 30-10-2003. Considerando 2º: “Que el re-
curso de casación en estudio se desarrolla sobre la base de un argumento erróneo,
cual es que el acto de reconocimiento de filiación puede impugnarse. Sin embargo
este derecho, que consagra el artículo 195 del Código Civil, lo es, sin perjuicio de
la irrevocabilidad a que se refiere el artículo 184, inciso 2º, en relación con los ar-
tículos 12 y 189 del citado cuerpo legal; por ende el recurso de casación en estudio
adolece de manifiesta falta de fundamento”.
103
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
171
RDJ LXIII, 2ª parte, sección 2ª, 1966, p. 106. “La maternidad se impugna
probándose falso parto o suplantación, por un pretendido hijo al verdadero”.
172
ÁLVAREZ CRUZ, Raúl. La filiación y otras reformas al Código Civil, ob. cit.,
p. 105.
104
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
173
CORTE SUPREMA, Rol Nº 5.393, 16-11-1988. “El hecho que inopinadamente
sale a la luz, incompatible con la maternidad impugnada, consistente en el conoci-
miento tardío que tuvo quien impugna la maternidad de una inscripción irregular
que da fe del nacimiento de una menor que no sería hija legítima de los cónyuges
litigantes porque no ha existido el parto que le dio origen”.
105
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
106
Capítulo III - LA FILIACIÓN BIOLÓGICA
107
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
108
Capítulo IV
174
DIARIO EL PAÍS, Madrid, España, 18 de enero de 2001. Boris Becker concibió
a una hija después de una felación, en la cual la mujer retuvo el semen en la boca
para ser inseminada artificialmente sin consentimiento de Becker.
109
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
175
DIARIO LA TERCERA, “Revista de Mujer a Mujer”, Santiago de Chile, 23 de
marzo de 2002.
176
DIARIO EL MERCURIO, Santiago de Chile, 31 de diciembre de 2003.
110
Capítulo IV - LA FILIACIÓN POR APLICACIÓN DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA
177
FECUNDACIÓN POST MORTEM: se entiende por fecundación post mortem aquellos
casos en que se practica a una mujer una IA, GIFT o ICSE con semen del hombre
de la pareja fallecido y la implantación en una mujer de un embrión formado con
su óvulo y el semen del marido o varón fallecido.
178
En España, la Ley Nº 35/88, de 22 de noviembre, sobre “Técnicas de Re-
producción Asistida” dispone en su artículo 6.1 que “Toda mujer podrá ser receptora o
usuaria de las técnicas reguladas en la presente ley, siempre que haya prestado su consentimiento
a la utilización de aquéllas de manera libre, consciente, expresa y por escrito”.
179
ROBERTSON, J. A. “Procreative Liberty, Embryos and Collaborative Repro-
duction: A Legal Perspective”, ponencia presentada al Colloquim de Derecho
Comparado en Cambridge, Reino Unido, 15-17 de septiembre de 1987, p. 1.
111
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
180
SKINNER versus OKLAHOMA 316 U.S., 1942.
181
GREENBERG, J. D., y HIRSH, H. “Surrogate Motherhood and artificial in-
semination: Contractual implication”, en Medical Trial Technique Quartely V: 49,
USA, 1983, p. 151.
182
ROBERTSON, J. A. “Procreative Liberty, Embryos and Collaborative Repro-
duction: A Legal Perspective”, ob. cit., p. 2.
183
GÓMEZ DE LA TORRE VARGAS, Maricruz. La fecundación in vitro y la filiación,
ob. cit., p. 39.
112
Capítulo IV - LA FILIACIÓN POR APLICACIÓN DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA
El artículo 182 del Código Civil es la única norma legal que regula
los efectos filiativos que son producto de la aplicación de alguna
técnica de reproducción humana asistida. Dice el artículo 182:
“el padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicación de técnicas
de reproducción humana asistida son el hombre y la mujer que se some-
tieron a ellas.
No podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a
la regla precedente, ni reclamarse una distinta”.
La ley no se pronuncia sobre la admisibilidad o no admisibilidad
de estas técnicas, sólo entra a reglar una situación ya producida,
de hechos consumados. En este país han nacido más de 4.500
niños por IA, FIVTE, GIFT e ICSI.185
4. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS
184
COSTA-LASCOUX, Jacqueline. “Mujer, procreación y bioética” en Historia de
las Mujeres. Siglo XX, Grupo Santillana de Ediciones, S.A., Madrid, España, 2000,
p. 658.
185
DIARIO LA TERCERA, Santiago de Chile, 2 de abril de 2006, p. 20. Hasta esta
fecha han nacido en Chile 4.500 niños por aplicación de estas técnicas.
113
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
186
BOLETÍN DEL SENADO Nº 1.080-07, Informe Complementario de la Comisión
de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento.
187
DIARIO DE SESIONES DEL SENADO, Discusión Parlamentaria, agosto 1998,
p. 2043.
188
La normativa que hay respecto a la fecundación in vitro es la Resolución
Exenta del Ministerio de Salud Nº 1.072 de 1985 sobre Normas aplicables a la
fertilización in vitro y a la transferencia embrionaria.
114
Capítulo IV - LA FILIACIÓN POR APLICACIÓN DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA
Principio de igualdad
La Ley Nº 19.585 no hace ninguna diferenciación respecto
de los hijos que nacen por filiación biológica, adoptiva o por
técnicas de reproducción asistida. Otorga el estado civil de hijo
a toda criatura que nazca producto de una IA, FIVTE, GIFT o ICSI
en que se haya utilizado algún tipo de donación, siempre que
ambos padres hayan consentido en la aplicación de las técnicas
(artículos 33 y 182 del Código Civil).
189
VIDAL GARCÍA, M. Bioética. Estudios de Bioética Racional, Tecnos, Madrid,
1989, p. 122.
190
GÓMEZ DE LA TORRE VARGAS, Maricruz. “Aspectos que debe contemplar
una ley que regule las técnicas de fecundación asistida, en relación con la pareja
usuaria”, en Instituciones Modernas del Derecho Civil (Libro homenaje al Profesor
Fernando Fueyo), Editorial ConoSur, Santiago, 1996, pp. 156.
191
DIARIO EL MERCURIO, Santiago de Chile, 24-10-2006. En varios países donde
se practican estas técnicas pareciera que no hay límite en la edad de las mujeres para
someterse a estas técnicas. La ley española no contiene límite de edad, Inglaterra
tampoco, pero la Seguridad Social no la financia en mujeres mayores de 40 años. Un
ejemplo es el de la profesora universitaria rumana Adriana Illiescu, quien tuvo a su
hija Eliza María a los 67 años, gracias a un tratamiento de inseminación artificial.
DIARIO EL MUNDO, Madrid, España, 02-01-2007. En Barcelona una mujer de
67 años, Carmela Bousadas, dio a luz a gemelos producto de un tratamiento de
fecundación in vitro.
DIARIO EL PAÍS, Montevideo, Uruguay, 31-02-2007. El médico que practicó la
fecundación in vitro a la Sra. Bousadas, “se sorprendió al conocer que su paciente
tenía en realidad 67 años y no 55 como figuraba en todos los documentos e historias
clínicas que la mujer había presentado. Me siento engañado y utilizado”, manifestó
el doctor. “Esto podría haber acabado mal”, señaló el médico. “Ella podría haber
115
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
192
En Austria, la Ley de 1 de julio de 1992 reconoce el derecho del hijo o hija
a tomar conocimiento de su padre biológico desde los 14 años de edad. En Suecia,
la Ley Nº 1.140 sobre Inseminación Artificial permite al hijo que nace producto de
una donación acceder al conocimiento de la identidad genética.
193
LEY Nº 19.620, inciso 3º: “Cualquier interesado mayor de edad y plenamente capaz, que
tenga antecedentes que le permitan presumir que fue adoptado podrá solicitar personalmente al
Servicio de Registro Civil e Identificación que le informe si su filiación tiene su origen...”.
116
Capítulo IV - LA FILIACIÓN POR APLICACIÓN DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA
6. ÁMBITO DE APLICACIÓN
Al prescribir el artículo 182 del Código Civil que “el padre y la ma-
dre del hijo concebido mediante la aplicación de técnicas de reproducción
humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas...”,
está señalando que el ámbito de aplicación de estas técnicas es la
pareja humana, sea matrimonial o no matrimonial. Además, al
utilizar la conjunción “y” está indicando que, para recurrir a las
técnicas, se requiere de un hombre y una mujer. En consecuencia,
no se puede aplicar a mujeres solas.195
194
La ley sueca sobre Inseminación Artificial permite al hijo nacido producto
de una donación de esperma conocer quién es el donante cuando se haya alcan-
zado la madurez suficiente. Dice el 4º “Un niño que ha sido concebido mediante
inseminación, según lo estipulado en 3º, tiene derecho, una vez alcanzada madurez
suficiente, a conocer los detalles sobre el donante de esperma registrado o en el
diario especial del hospital. La Comisión de Asuntos Sociales está obligada, si se le
solicita, a ayudar al niño a conseguir esos datos”.
195
La legislación comparada no sigue un criterio uniforme. En Alemania, la
Ley de Protección de Embriones del año 1990 sólo regula prohibiciones tendientes
a evitar la manipulación de embriones, no contiene normas referentes a quienes
pueden ser usuarias de las técnicas de reproducción asistida, quedando sujeta esta
decisión al equipo médico que realice la técnica. En Francia, la Ley Nº 94-653, que
se encuentra vigente desde el 29 de julio de 1994, sólo permite a los matrimonios
y a las uniones de hecho heterosexuales tener acceso a la técnica. En Italia, la Ley
Nº 40 señala que sólo tiene acceso a las técnicas de procreación asistida la pareja de
diverso sexo, unida en matrimonio o bajo convivencia estable. En esta misma línea
las leyes de Austria, Noruega, Suecia, y Suiza. En otros países encontramos legisla-
ciones que adoptan leyes permisivas, como la española. En Bélgica, la inseminación
de parejas lesbianas queda a criterio del equipo médico. En Islandia, en el año 2000
una modificación a la ley vigente permite a las parejas registradas tener acceso a las
técnicas. En el Reino Unido, la Ley de Fertilización Humana y Embriología del año
1990 deja al criterio del equipo médico la decisión de que una persona sola o parejas
homosexuales tengan acceso a las técnicas. Holanda aprobó el año 2000 una ley que
117
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
permite a las parejas homosexuales contraer matrimonio con los mismos derechos
que los heterosexuales, entre ellos el poder recurrir a estas técnicas. En los Estados
Unidos, las leyes varían entre los estados; Minnesota y Chicago permiten que las
parejas homosexuales puedan tener hijos por medio de estas técnicas.
196
RIVERO HERNÁNDEZ, Francisco.. “La investigación de la mera relación bioló-
gica en la filiación derivada de la fecundación artificial”, en vol. La filiación a finales
del siglo XX. Problemática planteada por los avances científicos en materia de reproducción
humana. II Congreso Vasco. Editorial Trivium S.A., Madrid, España, p. 146.
197
Al respecto la ley española sobre Técnicas de Reproducción Asistida señala
en su artículo 5º, Nº 4: “El contrato se formalizará por escrito entre el donante y
el centro autorizado. Antes de la formalización el donante habrá de ser informa-
do de los fines y consecuencias del acto”. Y la ley sueca establece en el 2º: “Para
la inseminación se exige consentimiento escrito del marido o del hombre con el
que la mujer convive”.
118
Capítulo IV - LA FILIACIÓN POR APLICACIÓN DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA
Se infiere del artículo 182 del Código Civil que, en algunos casos,
en la aplicación de estas técnicas se utilizan donantes, sean de
gametos o de embrión, al establecer en su inciso 2º: “No podrá
impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla precedente, ni
reclamarse una distinta”.
Al decir la ley “ni reclamarse una distinta”, está reconociendo
la existencia de un tercero/a en la fecundación, puesto que a
este donante habría que reclamarle la filiación. Se entiende por
donante aquella persona –hombre o mujer– que proporciona
el material genético necesario para llevar a cabo una IA, FIVTE,
GIFT o ICSE.
El artículo 182, inciso 2º, del Código Civil libera al donante de
todo vínculo de filiación con la criatura producto de su donación
y le impide demandar la paternidad/maternidad.
Con la existencia de un donante se produce una diferenciación
entre padre y progenitor. Padre es el hombre que aceptó que su
mujer se sometiera a estas técnicas y que se utilizara un donante
de semen o embrión. Progenitor es el que aportó el material
genético. Es decir, el donante.199
198
Ley española sobre Técnicas de Reproducción Asistida, artículo 2º: “El con-
sentimiento del varón prestado antes de la utilización de las técnicas a los efectos
previstos en el artículo 8º, deberá reunir requisitos de expresión libre, consciente y
formal”. La formalidad del consentimiento consiste en la firma de un “formulario
de contenido uniforme en el que se expresarán todas las circunstancias que definan
la aplicación de aquélla” (inciso 3º).
199
GÓMEZ DE LA TORRE VARGAS, Maricruz. “La determinación de la filiación
y las técnicas de reproducción asistida”, en El nuevo estatuto de filiación en el Código
Civil chileno, Fundación Facultad de Derecho Universidad de Chile, 1991, p. 191.
119
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
200
Ley española Nº 35/1988, de 22 de noviembre de 1988, sobre Técnicas de
Reproducción Asistida, artículo 1º: “La donación de gametos y preembriones para
las finalidades autorizadas por esta ley es un contrato gratuito, formal y secreto
concertado entre el donante y el centro autorizado”. La ley sueca sobre Insemina-
ción Artificial de 29 de diciembre de 1984, en el 7º: “El que por costumbre o con
motivos de lucro realice prácticas de inseminación artificial contrarias a esta ley, o
en circunstancias mencionadas manipule con esperma para tal inseminación será
castigado con multa o pena de cárcel por un período máximo de seis meses”.
201
DIARIO EL MERCURIO, Santiago de Chile, 31 de diciembre de 2003.
202
DIARIO LA TERCERA, Santiago de Chile, 22 de octubre de 2006.
203
DIARIO LA TERCERA, Santiago de Chile, 22 de octubre de 2006.
DIARIO CLARÍN DE BUENOS AIRES, 19-02-2007. La Sociedad de Medicina Re-
productiva de los Estados Unidos informó que la demanda por óvulos se ha incre-
mentado a medida que las mujeres maduras buscan ayuda para embarazarse. En
el año 2004, se realizaron 10.000 “donaciones de óvulos”, alcanzando un valor de
US$ 8.000 cada “donación”. (A esta venta de óvulos le llaman donación.)
204
La ley española sobre Técnicas de Reproducción Asistida en su artículo 5.1
dice: “La donación de gametos y preembriones para las finalidades autorizadas
por esta ley es un contrato gratuito, formal y secreto concertado entre el donante
120
Capítulo IV - LA FILIACIÓN POR APLICACIÓN DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA
205
Ley española sobre Técnicas de Reproducción Asistida, artículo 2.5: “Todos
los datos relativos a la utilización de estas técnicas deberán recogerse en historias
clínicas individuales, que deberán ser tratadas con las reservas exigibles, y con es-
tricto secreto de la identidad de los donantes, de la esterilidad de los usuarios y de
las circunstancias que concurran en el origen de los hijos así nacidos”.
206
RUBIO CARDIEL, J. “Contestación a las cuestiones formuladas por el Ilmo. Sr.
Presidente de la Comisión Parlamentaria en la Sesión de 23 de octubre de 1985”.
Informe presentado a la Comisión especial de estudio de la fecundación in vitro
y de la inseminación artificial humanas del Congreso de los Diputados, Cortes
Generales, Madrid, 1985, p. 5.
207
LÓPEZ RIVERA, Gissela.. Nuevo Estatuto de Filiación y los Derechos Esenciales,
Editorial LexisNexis, Santiago de Chile, 2001, p. 197, manifiesta que “puede ser
que esta norma tenga como fundamento jurídico el valor que tiene el hecho de
hacerse cargo de un niño y tratarlo como tal, ya que más padre y madre han sido
las personas que, decidiendo someterse a estas técnicas utilizando donantes de
gametos, han concebido un hijo, y se han comportado como tales”.
208
DIARIO DE SESIONES DEL SENADO. Legislatura 338ª Ordinaria. Discusión
Parlamentaria, agosto 1998, p. 2045.
121
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
209
DIARIO DE SESIONES DEL SENADO. Legislatura 338ª Ordinaria. Discusión
Parlamentaria, agosto 1998, p. 2042. El senador Viera-Gallo dice que “cuando hay
donación de gametos no pertenecientes a los padres o a la pareja que se somete
al sistema, los donantes no pueden reclamar la paternidad. O sea, lo único que
la norma establece es que la acción de filiación no rige en este caso”. El senador
Boeninger expresa que “el argumento de que se puede hacer mal uso de la acción
de filiación y reclamar una pretendida calidad de padre biológico, quedando, en
consecuencia, desprotegida la pareja que optó por la fertilización asistida, consti-
tuye un riesgo real”. El senador Urenda expresa que “el objetivo que se persigue
es resguardar la posición de quienes han escogido ese sistema y, realmente, lo han
empleado, frente a quien pudiera hacer un mal uso de derechos, pretendiendo los
gametos”. El senador Diez señaló que “aquella pareja que ha decidido someterse
al procedimiento para lograr un descendiente consanguíneo de acuerdo con la
legislación vigente, tiene la certeza de crear una filiación que no puede ser pertur-
bada por terceros extraños a ambos, bajo ningún pretexto”.
210
TRABUCCHI, A. “Procreazione artificiale e genetica umana nella prospettiva
del giurista”, Comunicación al Congreso de Verona, octubre, 1986, en Procreazione
artificiale e interventi nella genetica umana, Padova, 1987, pp. 497 y ss.
122
Capítulo IV - LA FILIACIÓN POR APLICACIÓN DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA
123
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
124
Capítulo IV - LA FILIACIÓN POR APLICACIÓN DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA
125
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
213
CORTES GENERALES, “Informe de la Comisión Especial de Estudio de la fe-
cundación in vitro y la inseminación artificial humanas”, aprobado por el Pleno del
Congreso de los Diputados en su Sesión de 10 de abril de 1986, Madrid, p. 46.
214
TURNER SAELZER, Susan.. “La impugnación de la paternidad por parte del
marido”, en Nuevas tendencias del Derecho, varios autores, Editorial LexisNexis, 2004,
p. 235.
126
Capítulo IV - LA FILIACIÓN POR APLICACIÓN DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA
215
PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel. “Las Categorías de Filiación y la Investigación
de la Paternidad”, ob. cit., p. 30. En este mismo sentido se manifiesta este autor al
señalar que “cada vez que el padre o madre estime que no se ha ‘sometido’ a estas
técnicas, podría impugnar”.
216
TURNER SAELZER, Susan.. “La impugnación de la paternidad por parte del
marido”, ob. cit., p. 235. En este mismo sentido opina la autora.
217
La tendencia que predomina en la legislación comparada es la prohibición
de la maternidad subrogada y la correspondiente nulidad del contrato que le da
origen. La ley española Nº 35/1988, de 22 de noviembre, en su artículo 10.1 establece
que es “nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la gestación, con
o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiación materna a favor del
contratante o un tercero”. En Francia, el artículo 16.7 del Código Civil, incorporado
por la Ley Nº 94-653, declara nula toda convención sobre procreación o gestación
por cuenta de otro. En Suecia, la Ley Nº 711, vigente desde el 1º de enero de 1989,
prohíbe la maternidad subrogada. En Australia, la Infertility Act del año 1984 del
estado de Victoria establece la nulidad del contrato de maternidad subrogada. En
Alemania, la ley sobre Protección de Embriones en su artículo 1º establece que
“Se castigará hasta con 3 años de privación de libertad o con sanción pecuniaria a
quien... 7) Intente fecundar artificialmente a una mujer que esté dispuesta, tras el
nacimiento del niño, a cederlo para siempre a una tercera, o pretenda implantarle
un embrión humano. En Italia, la Ley Nº 40 establece que quien realice, organice
o publicite la maternidad subrogada será sancionado penal y pecuniariamente. En
Suiza, la ley del año 2001 prohibió la maternidad subrogada. Países que aceptan
127
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
218
Debo señalar que soy contraria a la maternidad subrogada, pero la falta de
ley sobre esta materia permite fácilmente adoptar al hijo que nace por encargo.
219
No existe un criterio uniforme en la legislación extranjera respecto a la
regulación de la fecundación post mortem. En Alemania, la Ley de Protección del
Embrión, en su artículo 4º: “Será castigado hasta con 3 años de privación de libertad
o sanción pecuniaria, quien... 3) conscientemente y mediante un procedimiento
artificial, fecunde un óvulo con el espermatozoide de un hombre tras la muerte
de éste”. En Dinamarca, la Ley Nº 460, de 1997, dispone que en el caso que muere
el hombre, el esperma que ha sido conservado para practicar una inseminación
artificial a la mujer o compañera, debe ser destruido. En Francia, el artículo 311.20
del Código Civil establece que el consentimiento a la fecundación asistida deja de
128
Capítulo IV - LA FILIACIÓN POR APLICACIÓN DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA
220
LEY Nº 19.620, artículo 22: “Siempre que concurran los demás requisitos legales,
podrá otorgarse la adopción al viudo o viuda, si en vida de ambos cónyuges se hubiere inicia-
do la tramitación correspondiente o, no habiéndose iniciado ésta, el cónyuge difunto hubiere
manifestado su voluntad de adoptar conjuntamente con el sobreviviente. En estos casos, la
adopción se entenderá efectuada por ambos cónyuges, desde la oportunidad a que se refiere
el inciso 2º del artículo 37”.
129
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
130
Capítulo V
EFECTOS DE LA FILIACIÓN
1. CONCEPTOS GENERALES
221
Ley Nº 19.947, artículo 3º, inciso 3º: “Asimismo, el juez resolverá las cuestiones
atinentes a la nulidad, la separación o el divorcio, conciliándolas con los derechos y deberes
provenientes de las relaciones de filiación...”.
222
Se desprende de los artículos, 3º, 5º y 12 de la CDN.
223
Las legislaciones española, argentina, peruana, uruguaya, entre otras, tra-
tan conjuntamente la relación personal con la patrimonial, englobándolas en el
concepto de patria potestad.
131
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
CÓDIGO CIVIL ESPAÑOL, artículo 154: “Los hijos no emancipados están bajo la
potestad del padre y de la madre.
La patria potestad se ejercerá siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo a su persona-
lidad, y comprende los siguientes deberes y facultades:
1º. Velar por ellos, tenerlos en su compañía, alimentarlos, educarlos y procurarles una
formación integral.
2º. Representarlos y administrar sus bienes...”.
CÓDIGO CIVIL DE ARGENTINA, artículo 264: “La patria potestad es el conjunto de
deberes y derechos que corresponden a los padres sobre la persona y bienes de los hijos, para su
protección y formación integral desde la concepción de éstos y mientras sean menores de edad
y no se hayan emancipado”.
CÓDIGO CIVIL DEL PERÚ, artículo 418: “Por la patria potestad los padres tienen el
deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de los hijos menores”.
CÓDIGO CIVIL DEL URUGUAY, artículo 252: “La patria potestad es el conjunto de
derechos y deberes que la ley atribuye a los padres en la persona y en los bienes de sus hijos
menores de edad”.
224
CORTE DE APELACIONES DE ANTOFAGASTA. Rol Nº 3.069, 03-11-1989. No
habiéndose planteado en forma alguna que la madre sea depravada, procede
examinar si el mérito de autos acredita inhabilidad que afecte a la madre para
privarla de la tuición de sus hijas. Para ello debe tenerse presente que, conforme
lo dispone el artículo 42 de la Ley de Menores, para los efectos del artículo 225 del
Código Civil (inhabilidad física o moral) se entenderá que uno o ambos padres se
encuentra en tal caso cuando “1º estuvieren incapacitados mentalmente...”. En el
caso de autos, la circunstancia de que la madre necesite apoyo psicoterapéutico
no implica que se encuentre incapacitada para sustentar la tuición de sus hijas
(considerando 7º).
225
ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia, ob. cit., p. 679.
132
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
que tienen los padres, como medio de actuar. Esa potestad debe
ser ejercida en función del interés del hijo.
En otras palabras, la autoridad paterna es un complejo de fun-
ciones y responsabilidades encomendadas a los padres en interés
del propio hijo,226 cuyo ejercicio debe disminuir en relación con
la autonomía progresiva.
En el Título IX, denominado “De los derechos y obligaciones entre
los padres y los hijos”, el artículo 222 del Código Civil establece
que los hijos deben respeto y obediencia a sus padres y que “la
preocupación fundamental de los padres es el interés superior del hijo,
para lo cual procurarán su mayor realización espiritual y material
posible...”. En consecuencia, toda disposición en materia de
cuidado personal de la crianza y educación debe ser estableci-
da en beneficio del hijo, debiendo prevalecer los derechos de
éstos respecto a los de los padres. Este artículo 222 del Código
Civil está en armonía con el artículo 18 de la Convención de los
Derechos del Niño, según el cual corresponde a los padres la
crianza y el desarrollo del niño velando siempre por su interés.
Dice el artículo 18 de la Convención: “Los Estados Partes pondrán
el máximo empeño en garantizar el reconocimiento del principio de
que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la
crianza y el desarrollo del niño. Incumbirá a los padres o, en su caso,
a los representantes legales la responsabilidad primordial de la crianza
y el desarrollo del niño. Su preocupación fundamental será el interés
superior del niño”.
Es así como el niño tiene derecho a vivir con su familia, llamada
a satisfacer sus necesidades materiales, afectivas y psicológicas.
226
DÍEZ-PICAZO, Luis, y GULLÓN, Antonio.. Sistema de Derecho Civil, vol. IV, ob.
cit., p. 357.
133
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
El artículo 222, inciso 1º, del Código Civil establece que “los hijos
deben respeto y obediencia a sus padres”. Los hijos están sometidos a
la autoridad de sus padres y en consecuencia deben respetarlos y
obedecerlos. El ejercicio de la autoridad debe disminuir, conforme
avanza la edad del niño, lo mismo que la obediencia de éstos va
disminuyendo hasta alcanzar la emancipación. En cambio el deber
de respeto lo trasciende y dura lo mismo que la relación de hijo
con el padre y madre. Esto indica que el respeto y la obediencia
son dos deberes relacionados, pero divisibles.
134
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
227
SCHMIDT HOLT, Claudia y VELOSO VALENZUELA, Paulina. La filiación en el
nuevo derecho de familia, Editorial ConoSur, Santiago de Chile, 2001, p. 273.
228
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, preámbulo: “Reconociendo que el
niño, para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, debe crecer en el seno de la
familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensión”.
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 7.1: “El niño será inscrito después
de su nacimiento y tendrá derecho... A conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos”.
229
Hay que señalar que la Ley de Menores llama “tuición” al cuidado personal
del hijo (artículo 43). De ahí que en la doctrina y en algunas sentencias se utilice
indistintamente el término tuición y cuidado personal. Este último término lo
establecen tanto el Código Civil como la Nueva Ley de Matrimonio Civil.
135
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
230
CORTE SUPREMA, Recurso de Queja, Rol Nº 1.215-01, 12-06-2001, rechazó
la queja presentada contra la sentencia de la Corte de Apelaciones de Valparaíso,
Rol 793-2000.
231
LEY DE MATRIMONIO CIVIL, artículo 3º, inciso 3º: “Asimismo, el juez resolverá las
cuestiones atinentes a la nulidad, la separación o el divorcio, conciliándolas con los derechos
y deberes provenientes de las relaciones de filiación y con la subsistencia de una vida familiar
compatible con la ruptura o la vida separada de los cónyuges”.
136
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
137
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
236
LEY SOBRE REGISTRO CIVIL, artículo 6º: “Se subinscribirán al margen de la ins-
cripción de nacimiento del hijo al que se refieran, los siguientes actos:
5º. Las resoluciones judiciales que disponen el cuidado personal del hijo, decretan la
suspensión de la patria potestad o dan lugar a la emancipación judicial...”.
Artículo 8º: “Las sentencias judiciales y los instrumentos que en conformidad a esta
ley, deben ser inscritos o subinscritos en los registros, no podrán hacerse valer en juicio sin que
haya precedido la inscripción o subinscripción que corresponda”.
237
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, Rol 4.105/2004, 24-05-2004. Conside-
rando 4º: “... El legislador, en el artículo 225 del Código Civil, resuelve supletoria-
mente, ya sea en el silencio de los padres, o bien, si no hubiere acuerdo y hasta no
se disponga otra cosa mediante sentencia judicial, que si los padres viven separados,
a la madre toca el cuidado personal de los hijos”.
138
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
que haga temer que los hijos se perviertan. Con esta disposición
comenzó a imperar la idea que el cuidado personal de los hijos
pertenece “naturalmente” a la madre, idea que fue modificada
por el artículo 225 de la Ley Nº 19.585.
Dice el artículo 225, inciso 3º, del Código Civil que “En todo
caso, cuando el interés del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato,
descuido u otra causa calificada, el juez podrá entregar su cuidado personal
al otro de los padres”. De acuerdo a esta norma, el interés superior
del niño hará indispensable que la radicación del cuidado per-
sonal en la madre sea alterada.
Si analizamos esta disposición, podemos verificar que el cui-
dado personal dejó de ser un derecho de la madre, del que sólo
podía ser privada por depravación. Ahora se establecen nuevas
causales que constituyen conductas menos graves que la deprava-
ción, con su amenaza intrínseca de perversión del hijo. Un punto
fundamental, en esta materia, es la interpretación que realicen
los jueces del concepto no determinado “otra causa calificada”,
que permite, en razón del interés del niño, alterar la norma que
otorga el cuidado personal a la madre.
Al respecto, una sentencia de la Corte de Apelaciones de San-
tiago ha señalado que la determinación del sentido del interés
superior del niño se resuelve en cada caso concreto y que permite
alterar la norma cuando se den los siguientes factores:
a) que exista la probabilidad de que las necesidades materia-
les, educativas y emocionales del menor sean cubiertas por quien
pretende la tuición;
b) que la solicitante tenga la capacidad y las condiciones para
asumir la tuición;
c) que el efecto probable de cualquier cambio de situación
en la vida actual del menor; y
d) que si existiere algún daño sufrido o riesgo de sufrirlo como
consecuencia de la tuición.238
Si se siguiera entendiendo que el cuidado personal pertenece
naturalmente a la madre,239 sólo podría entregarse el cuidado
238
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, Rol Nº 4.105-2004, 01-09-2004. Con-
siderando 6º.
239
SEGUNDO INFORME DE LA COMISIÓN DE CONSTITUCIÓN, LEGISLACIÓN, JUSTI-
CIA Y REGLAMENTO. Anexo Documentos sesión 12. En la Comisión se estimó que,
139
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
en principio, el cuidado personal de los hijos pertenece a la madre, por ser más
idónea.
CORTE DE APELACIONES DE CHILLÁN, Rol Nº 26.882, 26-11-2003. Consideran-
do 7º: “Que, de acuerdo con lo establecido en el inciso primero del artículo 225
del Código Civil, si los padres viven separados, a la madre toca el cuidado personal
de los hijos, norma que se debe principalmente a que a ella le corresponde este
cuidado personal, ya que, por lógica y por obra de la naturaleza, los hijos deben
estar al lado de la madre”.
240
JUZGADO DE LETRAS DE CHILLÁN, Rol Nº 26.693, 30-07-2003. Considerando 21:
“Que el artículo 225 incisos primero y tercero del Código Civil dispone: que si los
padres viven separados, a la madre toca el cuidado personal de los hijos y por causa
calificada el juez puede otorgar el cuidado al otro de los padres, estimándose en la
especie como causa calificada el dicho de los menores, quienes fueron oídos conforme
lo ordena la Ley y han manifestado su voluntad de continuar viviendo con su padre,
por lo que se dará lugar a la demanda de fojas 5, manteniéndose la más amplia rela-
ción directa y regular de la madre con los menores, como ha venido dándose hasta
ahora, por ser conveniente para el desarrollo integral de los mismos”.
241
BARROS, Enrique. “Notas históricas y comparadas sobre el nuevo ordenamiento
legal de la familia”, en El nuevo estatuto de filiación en el Código Civil chileno, Fundación
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, Santiago, 1999, p. 46.
140
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
242
CONVENCIÓN AMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, artículo 17.4: “Los Es-
tados Partes deben adoptar medidas apropiadas para asegurar la igualdad de derechos y
la adecuada equivalencia de responsabilidades de los cónyuges en cuanto al matrimonio,
durante el matrimonio y en caso de disolución del mismo. En caso de disolución se adop-
tarán disposiciones que aseguren la protección necesaria de los hijos, sobre la base única del
interés y conveniencia de ellos”.
243
CONVENCIÓN SOBRE LA ELIMINACIÓN DE TODAS LAS FORMAS DE DISCRIMI-
NACIÓN DE LA MUJER, artículo 16: “Los Estados Partes adoptarán todas las medidas
adecuadas para eliminar la discriminación contra la mujer en todos los asuntos relacionados
con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurarán en condiciones de
igualdad entre hombres y mujeres:
d) Los mismos derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera sea su
estado civil, en materias relacionadas con sus hijos; en todos los casos, los intereses de los hijos
serán considerados primordialmente.
f) Los mismos derechos y responsabilidades respecto de la tutela, custodia y adop-
ción...”.
244
CONSTITUCIÓN, artículo 93: Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
6º. Resolver, por la mayoría de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto
legal cuya aplicación en cualquier gestión que se siga ante un tribunal ordinario o especial,
resulte contraria a la Constitución.
... En el caso del Nº 6º la cuestión podrá ser planteada por cualquiera de las partes o
por el juez que conoce del asunto”.
245
CORTE DE APELACIONES DE ANTOFAGASTA, Rol Nº 4.442, 27-05-1996. Conside-
rando 4º: “Que, en consecuencia, ante la imposibilidad de reconstituir la situación
141
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
que siempre será la mejor para ellos, esto es, la convivencia directa y permanente
con sus padres, debe concluirse que la actual, tal como se ha dejado dicho, resulta
ser la menos desfavorable.
Alterar tal estado de cosas, con lo que ello implica (un cambio físico de hogar
y la pérdida del contacto diario, por breve que sea, que tienen con padre y madre)
significaría un nuevo impacto emocional para ellos, en un momento en que, tal
vez, ni siquiera han asimilado la primera situación traumática vivida”.
246
CORTE DE APELACIONES DE PUNTA ARENAS, Rol Nº 23.811, 27-07-1993. Consi-
derando 5º: “... Cabe tener presente que el buen o mal ejemplo para el menor o el
peligro para la moralidad de éste no depende de las circunstancias de encontrarse
sus progenitores unidos o no por vínculos matrimoniales, sino de los atributos y
cualidades o defectos que posean por su calidad de persona, por su desempeño
en el medio ambiente que los rodea, sus costumbres, trabajo y por el respeto, la
armonía y la preocupación constante por los integrantes del grupo que cobija bajo
un mismo techo, todo lo cual sí influirá decisivamente en la vida de un menor”.
CORTE DE APELACIONES DE CHILLÁN, Rol Nº 26.882, 26-11-2003. Considerando 9º:
“... que no se dan los presupuestos antes referidos para privarle a la madre del
cuidado personal de sus hijos y otorgárselo al padre, toda vez que él no ha contri-
buido plenamente a la mantención de los menores mientras estaban al cuidado
de la madre, como fluye del mérito del expediente sobre alimentos rol Nº 20.035,
142
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
del mismo juzgado, traído a la vista, en el que consta que el alimentario adeuda la
suma de $ 7.500.000 por concepto de pensiones alimenticias...”.
CORTE DE APELACIONES DE RANCAGUA, Rol Nº 308-2005, 19-07-2005. Consideran-
do 4º: “Que, en lo tocante a la inhabilidad, tal como ya se ha señalado, la decisión
que se tome sobre el destino de un menor frente a la separación de sus padres, ha
de fundarse siempre en el interés del hijo, siendo la inhabilidad moral o física de
aquéllos, ciertamente, un antecedente, la mayor parte de las veces decisivo, no sólo
para confiar el cuidado personal al otro padre que carezca de cualquiera de tales
inhabilidades, sino que incluso dar pie para que el tribunal confíe dicho cuidado
a otra u otras personas competentes, como expresa el artículo 226”.
247
RDJ, tomo XXXVIII, sección 1ª, 1941, p. 382. Se otorgó la tuición a la
abuela por considerar que ambos padres no reunían todas las condiciones que los
habilitan para tener la tuición de sus hijos menores.
248
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, Rol Nº 7.019-2003. Considerando 8º:
“Que apreciados en la forma que la ley permite todos los antecedentes relaciona-
dos precedentemente, esta Corte concluye que la madre si bien no se encuentra
inhabilitada física o moralmente para tener el cuidado personal de su hija, previa-
mente para ejercer la tuición debe someterse a una terapia psicológica, como ha
sido recomendada por especialistas que la han examinado.
9º: Que sin embargo, y atendiendo al interés superior de la menor, y a las es-
peciales características de las situaciones de hecho descritas en los considerandos
precedentes, esta Corte estima conveniente mantener la medida de protección que
otorga provisoriamente a la abuela paterna el cuidado de la menor”.
143
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
249
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 9.1.: “...Tal determinación
puede ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el niño sea objeto de
maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando éstos vivan separados y debe adoptarse
una decisión acerca del lugar de residencia del niño”.
250
REVISTA DE DERECHO, tomo III, sección 1ª, 1906, p. 352.
251
FALLOS DEL MES Nº 376, 1990, p. 46: “La madre no obstante la edad de sus
hijas (2 y 5 años) abandonó el hogar común y sólo pidió regulación de visitas después
de más de dos años. Y en un período de más de tres años sólo en dos oportunida-
des se contactó con el colegio de las menores, demostrando una absoluta falta de
interés por ellas, existiendo antecedentes de que ha llevado una vida irregular y
que emocionalmente es inestable”.
144
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
El artículo 228 del Código Civil señala que “la persona casada a
quien corresponda el cuidado personal de un hijo que no ha nacido de
ese matrimonio, sólo podrá tenerlo en el hogar común, con el consenti-
miento de su cónyuge”. Esta disposición es contradictoria con el
artículo 222, inciso 2º, del Código Civil, que establece que “la
preocupación fundamental de los padres es el interés superior del hijo...”.
En efecto, al establecerse la facultad discrecional del nuevo cón-
yuge, quien no debe expresar la causa de su negativa, se privilegia
el interés de éste por sobre el del hijo. Si no fuera conveniente
para el hijo vivir con la nueva familia, debió haberse entregado
esta facultad a la justicia y no a la simple discrecionalidad del
cónyuge.
252
CORTE SUPREMA. Recurso de Queja. 19-03-1990. Considerando 8º: “Que,
conforme a lo dispuesto en el artículo 42 de la Ley Nº 16.618, se entenderá que uno
o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad física o moral cuando no
velaren por la crianza, cuidado personal o educación y cuando cualesquiera otras
causas coloquen al menor en peligro moral o material”.
253
RDJ, tomo XXXVIII, sección 1ª, 1941, p. 382: “Si del examen de la prueba
se llega a la convicción que tanto el padre como la madre no reúnen todas las con-
diciones que los habilitan para tener la tuición de sus menores hijos, es equitativo
y razonable dar la tuición, cuidado y educación de los mismos a la abuela”.
145
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
254
ÁLVAREZ CRUZ, Raúl. La filiación y otras reformas del Código Civil, ob. cit.,
p. 155.
255
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 9.1: “Los Estados Partes
velarán porque el niño no sea separado de sus padres contra la voluntad de éstos, excepto
cuando, a reserva de revisión judicial, las autoridades competentes determinen, en confor-
midad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal separación es necesaria en el interés
superior del niño...”.
256
En España, la Ley Nº 15/2005, de 8 de julio de 2005, modificó el artículo 92
del Código Civil. Estableció que se acordará el ejercicio de la guarda y custodia
de los hijos cuando así lo soliciten los padres. No se admitirá la guarda conjunta
cuando cualquiera de los padres esté incurso en un proceso penal por atentar
contra la vida, la integridad física, la libertad, la integridad moral o libertad sexual
del otro cónyuge o de los hijos que convivan con ambos. Tampoco procederá
cuando el juez advierta de las alegaciones de las partes y las pruebas practicadas,
la existencia de indicios fundados de violencia doméstica (inciso 7). Asimismo
se establece que, aun cuando los padres no pidan el ejercicio compartido de la
guarda de los hijos, el juez, a instancia de una de las partes, con informe favorable
del Ministerio Fiscal, podrá acordar la guarda compartida fundamentándola en
que sólo de esta forma se protege adecuadamente el interés superior del niño
(inciso 8). En Francia, el artículo 373.2 del Código Civil establece que la residencia
del niño puede ser fijada en forma alternada en el domicilio de cada uno de los
padres, o bien en el domicilio de uno solo de ellos. Ante la solicitud de uno de
los progenitores, o en caso de desacuerdo entre ellos sobre el modo de determi-
nar el lugar que habitará el niño, el juez puede ordenar a título provisorio una
146
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
257
GROSMAN, Cecilia P. La tenencia compartida después del divorcio. Nuevas tendencias
en la materia, La Ley, Buenos Aires, Argentina, 1984, p. 806.
258
HOLLWECK, Mariana - MEDINA, Graciela. Importante precedente que acepta el
régimen de tenencia compartida como una alternativa frente a determinados conflictos fa-
miliares. La Ley, Buenos Aires, Argentina, 2001, p. 1425, citado por GROSMAN,
Cecilia, en ponencia presentada al segundo Congreso de Derecho de Familia del
MERCOSUR, 25 de agosto de 2006.
259
GROSMAN, Cecilia P. “La guarda de los hijos después de la separación o
divorcio de los padres”, ponencia presentada al Segundo Congreso de Derecho de
Familia del MERCOSUR, Buenos Aires, 25 de agosto de 2006.
260
BARCIA LEHMANN, Rodrigo. “Análisis crítico de las reformas del derecho de
familia chileno”, Gaceta Jurídica Nº 242, agosto 2000, p. 25.
147
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
148
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
149
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
El artículo 229 del Código Civil prescribe: “El padre o madre que no
tenga el cuidado personal del hijo no será privado del derecho ni quedará
exento del deber, que consiste en mantener con él una relación directa y
regular, la que ejercerá con la frecuencia y libertad acordada con quien lo
tiene a su cargo, o, en su defecto, con las que el juez estimare conveniente
para el hijo...”.
De la lectura de este artículo se constata que la nueva legisla-
ción eliminó la denominación “derecho de visitas”, que establecía
el modificado artículo 227,261 reemplazándolo por el deber de
mantener con sus hijos una relación directa y regular. A pesar de
la nueva nomenclatura, la ley continúa considerando a la relación
directa y regular entre padre e hijo como un derecho/deber del
padre o de la madre que no tiene el cuidado del hijo, alejándose
de la concepción de la CDN, que lo ve como un derecho tanto
del hijo como del padre. Así lo establece en el artículo 9.3 al
prescribir: “Los Estados Partes respetarán el derecho del niño que esté
separado de uno o ambos padres a mantener relaciones personales y con-
tacto directo con ambos padres de modo regular, salvo si ello es contrario
al interés superior del niño”.
El derecho/deber de comunicación se basa en el principio de
que el niño es sujeto de derecho y, en consecuencia, titular del
derecho de relacionarse en forma regular y permanente con su
padre o madre que no vive con él. Todas las orientaciones más
261
Artículo 227: “Al padre o madre de cuyo cuidado personal se sacaren los hijos, no
por eso se prohibirá visitarlos, con la frecuencia y libertad que el juez juzgara conveniente”.
150
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
262
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO. Rol Nº 8.451-2004. Considerando 6º:
“Que es beneficioso para todo menor tener un contacto permanente con ambos
padres a fin de garantizar su futura salud mental y desarrollo personal”.
263
UNICEF, Documento de Trabajo Nº 4 sobre Infancia, mayo 2004, Chile,
citado por GROSMAN, Cecilia en “La guarda de los hijos después de la separación
o divorcio de los padres”, ponencia presentada al Segundo Congreso de Derecho
de Familia del MERCOSUR, Buenos Aires, 25 de agosto de 2006.
151
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
padre que no lo tiene. Este acuerdo debe ser revisado por el juez,
para ver si cumple con los requisitos de ser completo y suficiente.
Si el juez no aprueba dicho convenio o no hay acuerdo sobre
alguna materia, podrá señalar a los cónyuges la posibilidad de
someterse a un proceso de mediación.
Creo que la mediación es recomendable para determinar el
régimen comunicacional con los hijos sin necesidad de judicia-
lizar el tema.
Respecto al contenido de la relación directa y regular, con-
siste en que el padre o madre que no tiene el cuidado personal
del hijo pueda tenerlo consigo en determinados días y horarios,
conforme a lo que por convenio acuerden los padres o a lo que
judicialmente se establezca.
Ya no se trata de la facultad del padre de visitar al hijo en el
domicilio donde convive con la madre, en el supuesto de que
ésta tenga el cuidado personal. Se trata, por el contrario, de re-
tirarlo de ese hogar y tenerlo consigo donde pueda desarrollar
su vínculo afectivo y su comunicación con él con espontaneidad,
intensidad y la privacidad que desee, como, por ejemplo, en su
domicilio.264
Este derecho también comprende mantener comunicación
telefónica, por cartas o por e-mail con el hijo. Telecomunicación
que no puede ser prohibida o controlada por el padre que ejerce
el cuidado personal, salvo por graves y justificadas razones, en
atención al interés del hijo.
En cuanto a la forma en que debe establecerse la relación
directa y regular, se ha entendido que debe contemplar tanto el
interés del hijo como el de los padres, en lo referente a los horarios,
al traslado del hijo, tiempo de vacaciones, etc. Debe atenderse a
los horarios de trabajo de los padres, al del colegio de los niños,
ambos en adecuado equilibrio, pero siempre prevaleciendo el
interés del menor.
En todo caso el principio del interés superior del niño debe
prevalecer frente a cualquier otro interés y no puede ser nega-
do, salvo en caso de gravísimas circunstancias. Es que no se trata
sólo de asegurar la satisfacción espiritual del padre, a través de
su comunicación con el hijo, sino de tutelar el derecho de éste
264
ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia, tomo II, ob. cit., p. 719.
152
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
265
ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia, tomo II, ob. cit., p. 711.
266
POLIAKIEWCIZ, Marta. “El derecho de los hijos a una plena relación con
ambos padres” en Los derechos del niño en la familia, Editorial Universidad, Buenos
Aires, 1998, pp. 180-191.
153
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
154
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
267
LEY Nº 19.968, artículo 8º: “Corresponderá a los juzgados de familia conocer y
resolver las siguientes materias:
1. Las causas relativas al derecho de cuidado personal de los niños, niñas o adoles-
centes;
Las causas relativas al derecho y deber del padre o de la madre que no tenga el cuidado
personal del hijo, a mantener con éste una relación directa y regular...”.
155
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
268
PÉREZ MANRIQUE, Ricardo. Ponencia presentada al Segundo Congreso de
Derecho de Familia del MERCOSUR, Buenos Aires, 25 de agosto de 2006.
156
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
269
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Opinión Consultiva
17/2002, párrafo 102.
270
PÉREZ MANRIQUE, Ricardo. Ponencia presentada al Segundo Congreso de
Derecho de Familia del MERCOSUR, Buenos Aires, 25 de agosto de 2006.
271
En esta misma perspectiva es la conclusión a que se llegó en el Segundo
Encuentro Regional de Derecho de Familia en el MERCOSUR.
157
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
272
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 28.1: “Los Estados Partes
reconocen el derecho del niño a la educación y, a fin de que se pueda ejercer progresivamente
y en condiciones de igualdad de oportunidades ese derecho, deberán en particular:
a) Implantar la enseñanza primaria obligatoria y gratuita para todos.
b) Fomentar el desarrollo, en sus distintas formas, de la enseñanza secundaria, incluida
la enseñanza general y profesional, hacer que todos los niños dispongan de ella y tengan acceso
a ella y adoptar medidas apropiadas, tales como la implantación de la enseñanza gratuita y
la concesión de asistencia financiera en caso de necesidad”.
158
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
273
Ley Nº 19.876, de 22 de mayo de 2003, que modifica el artículo 19, Nº 10,
inciso 5º.
159
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
160
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
161
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
“Los padres tendrán la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello
no menoscabe su salud ni desarrollo personal”, prescribe el artículo 234,
inciso 1º, del Código Civil, con lo que se suprimió la facultad de
162
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
163
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
277
DIARIO LA TERCERA, Santiago de Chile, Editorial, 02-10-2006.
278
Ley Nº 19.968, artículo 84: “Las personas señaladas en el artículo 175 del Código
Procesal Penal estarán obligadas a denunciar los hechos que pudieren constituir violencia
intrafamiliar de que tomen conocimiento en razón de su cargos, lo que deberán efectuar en
conformidad a dicha norma.
Igual obligación recae sobre quienes ejercen el cuidado personal de aquellos que en razón
de su edad, incapacidad u otra condición similar, no pudieren formular por sí mismos la
respectiva denuncia”.
164
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
165
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
279
CORTE DE APELACIONES DE VALPARAÍSO, Rol 117-2004, 31-05-2004. Conside-
rando 4º Nº 1: “Son los intereses de los niños de importancia primordial en materia
de tuición, por lo que deben ser protegidos en el plano internacional contra los
efectos perjudiciales de un traslado o retención ilícitos, debiendo establecerse
procedimientos que garanticen, tanto el regreso inmediato del niño al Estado de
su residencia habitual, como la protección del derecho de visitas”.
166
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
280
PÉREZ MANRIQUE, Ricardo. “Participación judicial de los niños, niñas y
adolescentes”, ponencia presentada al Segundo Congreso de Derecho de Familia
del MERCOSUR, Buenos Aires, 25 de agosto de 2006.
167
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
168
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
169
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
281
CONVENCIÓN AMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, artículo 17.4: “Los Es-
tados Partes deben adoptar medidas apropiadas para asegurar la igualdad de derechos y
la adecuada equivalencia de responsabilidades de los cónyuges en cuanto al matrimonio,
durante el matrimonio y en caso de disolución del mismo. En caso de disolución se adoptarán
disposiciones que aseguren la protección necesaria de los hijos, sobre la base única del interés
y conveniencia de ellos”.
282
CONVENCIÓN SOBRE LA ELIMINACIÓN DE TODAS LAS FORMAS DE DISCRIMINA-
CIÓN CONTRA LA MUJER, artículo 16: “Los Estados Partes adoptarán todas las medidas
adecuadas para eliminar la discriminación contra la mujer en todos los asuntos relacionados
con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurarán en condiciones de
igualdad entre hombres y mujeres:
d) Los mismos derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera sea su estado
civil, en materias relacionadas con sus hijos; en todos los casos, los intereses de los hijos serán
considerados primordialmente.
f) Los mismos derechos y responsabilidades respecto de la tutela, custodia y adop-
ción...”.
170
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
283
Artículo 245 Código Civil: “Si los padres viven separados, la patria potestad será ejer-
cida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, conforme al artículo 225.
Sin embargo, por acuerdo de los padres o por resolución judicial fundada en el interés
del hijo, podrá atribuirse al otro padre la patria potestad...”.
171
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
172
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
284
SCHMIDT HOTT, Claudia.. “De las relaciones parentales conforme al nuevo
estatuto filiativo”, en Instituciones del Derecho de Familia, Editorial LexisNexis, 2004,
p. 95.
285
Artículo 766: “El derecho de usufructo se puede constituir de varios modos:
1º por la ley...”.
Artículo 810: “El usufructo legal del padre o madre de familia sobre ciertos bienes del
hijo,...están sujetos a las reglas especiales del título De la patria potestad...”.
173
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
174
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
286
CÓDIGO DEL TRABAJO: artículo 13 “...Los menores de dieciocho años y mayores de
quince pueden celebrar contratos de trabajo si cuentan con autorización expresa del padre o
madre; a falta de ellos, del abuelo paterno o materno; o a falta de éstos, de los guardadores,
personas o instituciones que hayan tomado a cargo al menor, a falta de todos los anteriores,
del inspector del trabajo respectivo...”.
287
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 32.1: “Los Estados Partes
reconocen el derecho del niño a estar protegido contra la explotación económica y contra el
desempeño de cualquier trabajo que pueda ser peligroso o entorpecer su educación, o que sea
nocivo para la salud o para su desarrollo físico, mental, espiritual, moral o social.
2. Los Estados Partes adoptarán medidas legislativas, administrativas, sociales y edu-
cacionales para garantizar la aplicación del presente artículo. Con este propósito y teniendo
en cuenta las disposiciones pertinentes de otros instrumentos internacionales, los Estados
Partes, en particular:
a) Fijarán una edad o edades mínimas para trabajar;
b) Dispondrán la reglamentación apropiada de los horarios y condiciones de tra-
bajo...”.
288
ABELIUK MANASEVICH, René. La filiación y sus efectos, tomo I, Editorial Jurídica
de Chile, 2000, p. 457.
175
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
El derecho legal de goce sobre los bienes del hijo implica la ad-
ministración de los mismos (artículo 253 Código Civil), con las
limitaciones de que no se podrán enajenar ni gravar los bienes
raíces sin autorización judicial (artículo 254 Código Civil). La ley
omitió establecer que tanto la enajenación como el gravamen
de bienes raíces deben ser autorizados por el juez, en razón del
interés del hijo y que, además, antes de otorgarse la autorización
debe escucharse la opinión del hijo dueño del inmueble, si tiene
la edad y el grado de madurez para ello.
Si el padre o madre que tiene la patria potestad no puede
ejercer sobre uno o más bienes del hijo el derecho legal de goce,
pasará al otro. Si ambos estuvieran impedidos, la propiedad plena
pasará al hijo, al que se le dará un curador para la administración
(artículo 253, inciso 2º, Código Civil).
El padre o madre que tiene el ejercicio de la patria potestad
responde por esta administración hasta de culpa leve (artículo 256
Código Civil), que es la misma de los guardadores (artículo 391
Código Civil), albaceas (artículo 1299 Código Civil) y mandata-
rios (artículo 2129 Código Civil), y, en general, de todos los que
administran bienes ajenos.
Respecto a los bienes por los cuales el padre o madre o ambos
responden, el artículo 256, inciso 2º, del Código Civil hace una
distinción entre los que tienen la administración y el goce o so-
lamente el goce. En el primer caso, se responde de la propiedad
y los frutos, y en el segundo, sólo de la propiedad.
Al término de la patria potestad, los padres darán a su hijo,
conocimiento de la administración ejercida sobre sus bienes (ar-
tículo 259 Código Civil).
176
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
177
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
178
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
Siempre que el hijo tenga que litigar como actor contra el padre
o la madre que ejerce la patria potestad, le será necesario obtener
autorización del juez y éste, al otorgarla, le dará un curador para
la litis (artículo 263, inciso 1º, Código Civil).
El padre o madre que, teniendo la patria potestad, litigue
con el hijo, sea como demandante o demandado, le proveerá de
expensas para el juicio, que regulará incidentalmente el tribu-
nal, tomando en consideración la cuantía e importancia de lo
debatido y la capacidad económica de las partes (artículo 263,
inciso 2º, Código Civil).
179
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
180
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
22. EMANCIPACIÓN
289
SCHMIDT HOTT, Claudia.. “De las relaciones parentales conforme al nuevo
estatuto filiativo”, ob. cit., p. 126.
290
SCHMIDT HOTT, Claudia.. “De las relaciones parentales conforme al nuevo
estatuto filiativo”, ob. cit., p. 127.
181
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
291
RDJ, tomo LVI, sección 1ª, 1959, p. 225. Se ha fallado que el apremio de la
Ley de Abandono de Familia al deudor de pensiones alimenticias por dos veces es
una de las situaciones en que hay abandono del hijo para los efectos de la eman-
cipación, pero no el único. El mismo fallo agregó que este caso constituye una
presunción de abandono del hijo.
182
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
23. PROCEDIMIENTO
292
LEY Nº 16.618 SOBRE PROTECCIÓN DE MENORES, artículo 42, establece que
“para los efectos del artículo 226 del Código Civil, se entenderá que uno o ambos padres se
encuentran en caso de inhabilidad física o moral:
1º. Cuando estuvieren incapacitados mentalmente;
2º. Cuando padecieren de alcoholismo crónico;
3º. Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o educación del hijo;
4º. Cuando consintieren en que el hijo se entregue en la vía pública o en lugares públicos
a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma franca o a pretexto de profesión u oficio;
5º. Cuando hubieren sido condenados por vagancia, secuestro o abandono de me-
nores;
6º. Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor, o cuando la permanencia de
éste en el hogar constituyere un peligro para su moralidad;
7º. Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o material.
293
LEY SOBRE REGISTRO CIVIL, artículo 6º: “Se subinscribirán al margen de la ins-
cripción de nacimiento del hijo al que se refieran, los siguientes actos:
5º. Las resoluciones judiciales que disponen el cuidado personal del hijo, decretan la
suspensión de la patria potestad o dan lugar a la emancipación judicial”.
Artículo 8º: “Las sentencias judiciales y los instrumentos que en conformidad a esta ley,
deben ser inscritos o subinscritos en los registros, no podrán hacerse valer en juicio sin que
haya precedido la inscripción o subinscripción que corresponda”.
183
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
184
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
294
VODANOVIC HAKLICKA, Antonio.. Derecho de Alimentos, Editorial LexisNexis,
Santiago de Chile, 2004, p. 4.
295
GACETA JURÍDICA Nº 84, 1987 p. 50: “Alimentos son las subsistencias que
se dan a ciertas personas para su mantenimiento, o sea para su comida, vestido,
habitación y aun, en algunos casos, para su educación, a lo cual habría que agregar
salud y movilización”.
296
ETCHEBERRY COURT, Leonor.. “Los derechos y obligaciones entre padres e
hijos y la patria potestad”, en El nuevo estatuto filiativo y las modificaciones al derecho
sucesorio, Fundación Facultad de Derecho Universidad de Chile, 1999, p. 121.
185
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
297
La Ley Nº 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimen-
ticias fue modificada en los artículos 1º, 2º, 4º, 5º, 8º, 9º, 13, 14, 16, 18 y 19 por la
Ley Nº 20.152.
La Ley Nº 20.152 fue promulgada el 12 de diciembre de 2006 y publicada en
el Diario Oficial el 9 de enero de 2007. Esta ley también modifica el artículo 327
del Código Civil, el Código Orgánico de Tribunales y la Ley Nº 19.968.
298
La Ley Nº 19.741, publicada en el Diario Oficial el 24 de julio de 2001, sus-
tituyó en el artículo 327 del Código Civil, la forma verbal “podrá” por “deberá”.
186
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
299
RDJ, tomo XLIX, segunda parte, sección primera, 1952, p. 164. Consideran-
do 5º: “Que el artículo 331 del Código Civil, al expresar que ‘los alimentos se deben
desde la primera demanda y se pagarán por mesadas anticipadas,’ no hace distinción
entre alimentos provisorios y definitivos, observándose que este precepto legal es
el único que fija el momento preciso en que ellos comienzan a devengarse”.
187
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
300
LEY Nº 14.908, artículo 2º, inciso 3º: “La madre podrá solicitar alimentos para
el hijo que está por nacer...”.
301
VODANOVIC HAKLICKA, Antonio.. Derecho de Alimentos, ob. cit., p. 52.
302
BARROS ERRÁZURIZ, Alfredo. Curso de Derecho Civil, 3er año, 1ª parte, volumen IV,
Editorial Nascimiento, Santiago, 1931, p. 320; VODANOVIC HAKLICKA, Antonio..
Derecho de Alimentos, ob. cit., p. 53.
188
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
303
CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones del Derecho Civil Chileno y Comparado, tomo
III, De las Personas, Nº 1825, Editorial Jurídica de Chile, 1944, p. 463.
304
ALFONSO, Paulino. Explicaciones del Código Civil, Editorial Jurídica de Chile,
1982, p. 611; RDJ, vol. LXXXIV, tomo I, 2ª parte, sección 2ª, 1987, p. 4.
305
VODANOVIC HAKLICKA, Antonio.. Derecho de Alimentos, ob. cit., p. 61.
306
LEY Nº 20.512 modifica el artículo 5º de la Ley Nº 14.908 y lo reemplaza
por uno nuevo.
189
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
190
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
307
RDJ, tomo LXXXIV, segunda parte, sección segunda, 1987, p. 5. Conside-
rando 10: “Que deriva de lo antes dicho que el deudor debió probar el cambio de
circunstancias que le permitiera impetrar su absoluta imposibilidad de subvenir a
los gastos de la familia, toda vez que en el caso sub lite él formuló un acuerdo para
el pago, encontrándose, pues, no sólo obligado por la ley, sino por las circunstancias
de hecho que hacen posible la concreción de la obligación legal y que plasmaron
en la transacción de autos, no bastando para ello la sola pérdida de su empleo,
por cuanto ella fue producida por renuncia voluntaria sin que haya justificado
causa a su favor”.
191
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
308
RDJ, volumen LXXVIII, tomo I, 2ª parte, sección 2ª, 1981. Considerando 9º:
“Que de acuerdo a lo que preceptúa el artículo 326 en relación con el artículo 321
del Código Civil, aquellas personas que tienen derecho a pedir alimentos podrán
hacer valer para ello el título enumerado en el artículo 321 de ese cuerpo legal, en
el orden que establece la primera disposición citada y sólo en el caso de insuficiencia
del título preferente podrá recurrirse a otro”.
309
FALLOS DEL MES Nº 157, p. 310. “Demandado uno de los abuelos para que
proporcione alimentos a un nieto suyo, no puede pretender que por estar conjun-
tamente obligados todos los abuelos, debe paralizarse o suspenderse el juicio hasta
que la demanda se dirija simultáneamente en contra de todos ellos; sin perjuicio
del derecho del alimentante para alegar que existen otros ascendientes de su grado
y que deben regularse los alimentos que se exigen en relación a las facultades de
todos los obligados conjuntos”.
192
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
310
RDJ, volumen LXXVIII, tomo I, 2ª parte, sección 2ª, 1981, p. 73. Conside-
rando 5º: “Que dichas necesidades alimenticias deben ser satisfechas por ambos
padres de acuerdo y a prorrata de las facultades económicas que ellos posean”.
193
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
311
CORTE DE APELACIONES DE VALPARAÍSO, 19 de abril de 1991. Considerando 3º:
“Que se estableció una obligación de alimentos para los abuelos paternos de los
menores sin establecer la capacidad económica y la imposibilidad de servicio del
demandado principal”.
312
FALLOS DEL MES Nº 324, p. 742. Considerando 4º: “Para el cumplimiento
de la obligación de prestar alimentos al hijo legítimo ha debido recurrir primero
en contra de su padre legítimo como lo ordena la norma aludida, habiendo co-
rrespondido a la demandante en su caso, y en conformidad a las reglas generales
sobre la prueba de las obligaciones, acreditar que éste carece de bienes o que es
insuficiente dicho título preferente; solo acreditada tal insuficiencia, habrá lugar
al llamamiento del ascendiente inmediatamente más próximo”.
313
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, Rol 353-2003, 23-10-2003. Conside-
rando 7º: “Que para solicitar alimentos de los abuelos se requiere la concurrencia
copulativa de los siguientes requisitos: a) Texto legal que otorga a la persona que
los pide el derecho de exigirlos; b) Que el alimentario o persona que solicita los
alimentos se encuentre en un estado de indigencia; c) Que la persona de quien
se requiere la prestación alimenticia tenga facultades económicas para subvenir a
esta obligación y d) falta o insuficiencia del título preferente”.
314
Artículo reemplazado por la Ley Nº 19.741 de 24 de julio de 2001.
194
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
315
RAMOS PAZOS, René.. Derecho de familia, ob. cit., pp. 513 y 514.
316
ARTÍCULO 203: “Cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra la
oposición del padre o madre, aquél o ésta quedará privado de la patria potestad y, en general,
de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes
del hijo o de sus descendientes...
Sin embargo, se restituirán al padre o madre todos los derechos de los que está privado,
si el hijo, alcanzada su plena capacidad, manifiesta por escritura pública o por testamento
su voluntad de restablecerle en ellos...”.
195
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
El artículo 332 del Código Civil dispone que “los alimentos que se
deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario,
continuando las circunstancias que legitimaron la demanda”.318
317
RDJ, tomo LX, primera parte, sección 1ª, 1963, p. 298.
318
RDJ, vol. XLVIII, segunda parte, sección 1ª, 1946, p. 321. “El artículo 302
dispone que los alimentos se entienden concedidos por toda la vida del alimenta-
rio, pero que no deba existir un fallo que los dé por terminados, pues establecen
que las obligaciones alimenticias subsisten mientras existan las circunstancias que
legitiman la demanda.
196
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
319
FALLOS DEL MES Nº 441, p. 943. “Subsiste la obligación de pagar la pensión
alimenticia convenida en un avenimiento a base de la remuneración que el alimen-
tante percibía entonces de un empleador al que más tarde dejó de prestar servicios,
sin perjuicio del derecho a solicitar la variación que procediere”.
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, Rol 7.789-2003, 17-06-2004. “Que la prueba
instrumental rendida en esta instancia no altera las conclusiones arribadas por el
juez a quo, en el sentido de que no han variado las circunstancias que se tuvieron
en vista al regular la pensión alimenticia de la menor alimentaria, por lo que resulta
procedente el rechazo a la demanda de rebaja de la pensión alimenticia”.
197
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
320
VODANOVIC HAKLICKA, Antonio.. Derecho de alimentos, ob. cit., p. 211 y CLARO
SOLAR, Luis. Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, ob. cit., p. 484.
198
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
321
La intransmisibilidad de la obligación alimenticia es discutida doctrinaria-
mente. Ver SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel. Derecho de Familia, ob. cit., Nº 655,
p. 625; CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, ob. cit.,
vol. VII, p. 262.
199
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
41. PROCEDIMIENTO
322
LEY Nº 14.908, artículo 1º, inciso final: “La madre, cualquiera sea su edad, podrá
solicitar alimentos para el hijo ya nacido o que está por nacer.
Si aquélla es menor, el juez deberá ejercer la facultad que le otorga el artículo 19 de la ley
Nº 19.968, en interés de la madre”.
LEY Nº 19.968, artículo 19: “En todos los asuntos de competencia de los juzgados de
familia en que aparezcan involucrados intereses de niños, niñas, adolescentes o incapaces, el
juez deberá velar porque éstos se encuentren debidamente representados.
El juez designará a un abogado perteneciente a la respectiva Corporación de Asistencia
Judicial o a cualquier institución pública o privada que se dedique a la defensa, promoción
o protección de sus derechos, en los casos que carezcan de representante legal o cuando, por
motivos fundados, el juez estime que sus intereses son independientes o contradictorios con
los de aquél a quien corresponda legalmente su representación.
La persona así designada será el curador ad litem del niño, niña, adolescente o incapaz,
por el solo ministerio de la ley, y su representación se extenderá a todas las actuaciones del
juicio”.
200
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
El artículo 333 del Código Civil señala que “el juez reglará la forma
y la cuantía en que hayan de prestarse los alimentos, y podrá disponer que
se conviertan en los intereses de un capital que se consigne a este efecto en
una caja de ahorros o en otro establecimiento análogo, y se restituya al
alimentante o sus herederos luego que cese la obligación”. Lo común es
323
CÓDIGO ORGÁNICO DE TRIBUNALES, artículo 536: “En virtud de la atribución de
que habla el artículo anterior, las Cortes de Apelaciones oirán y despacharán sumariamente
y sin forma de juicio las quejas que las partes agraviadas interpusieren contra los jueces de
letras por cualesquiera faltas y abusos que cometieren en el ejercicio de sus funciones; y dic-
tarán, con previa audiencia del juez respectivo, las medidas convenientes para poner pronto
remedio al mal que motiva la queja”.
201
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
324
RDJ LXXXII, segunda parte, sección 1ª, 1985, p. 71. “El demandado en
el juicio de alimentos que otorga a su cónyuge e hijos, como parte de la pen-
sión alimenticia, el usufructo sobre un inmueble de su propiedad, conviniendo
la prohibición de celebrar actos y contratos, no obstante que con anterioridad
había otorgado hipotecas a favor de un banco para garantizar ciertas deudas, tales
usufructos y prohibiciones, por ser posteriores, no afectan a la hipoteca, porque
ésta abarcó la plena propiedad, siéndole inoponible al acreedor hipotecario, no
estando éste obligado a soportar esos gravámenes y limitaciones, lo que se traduce
en el derecho de pedir su alzamiento y cancelación”.
RDJ LX, segunda parte, sección 1ª, 1963, p. 299. Considerando 5º: “El artículo 333
del Código Civil faculta al juez y consecuencialmente al tribunal de alzada para
regular la forma y la cuantía en que hayan de prestarse los alimentos pero lo uno
y lo otro debe ajustarse a las normas legales y a las circunstancias que suministre el
proceso a fin de determinar justa y equitativamente el monto de aquéllos y la manera
cómo deben proporcionarse a los alimentarios para subvenir a sus necesidades,
consultando al mismo tiempo las facultades económicas del deudor”.
RDJ, segunda parte, sección 1ª, 1987, p. 106. “Resulta inoponible al acreedor
hipotecario el usufructo que imponga el juez de menores, ya que la acción hipo-
tecaria ejercida por el acreedor afectada por la decisión de dicho juez, impide
proseguir la subasta del inmueble con prescindencia de la limitación al dominio,
siendo necesario alzarlo”.
202
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
2466, inciso 3º, del Código Civil (artículo 9º, inciso 4º de la Ley
Nº 14.908).
Cuando el cónyuge alimentario tenga derecho a solicitar, para
sí o para sus hijos menores, la constitución de un usufructo, uso
o habitación en conformidad a este artículo, no podrá pedir que
también se constituyan sobre un bien familiar (artículo 9º Nº 5
de la Ley Nº 14.908).
Agrega este artículo 9º que “el no pago de la pensión así decretada
o acordada hará incurrir al alimentante en los apremios establecidos en
la ley y, en el caso del derecho de habitación o usufructo recaído sobre in-
muebles, se incurrirá en dichos apremios aun antes de haberse efectuado
la inscripción a que se refiere el inciso 2º”.
Respecto a la cuantía de los alimentos, será el juez quien la
fije o apruebe de acuerdo a los medios económicos que tenga
el alimentante y las necesidades del alimentario. En todo caso
existe un límite: dicha cuantía no podrá exceder del cincuenta
por ciento de las rentas del alimentante (artículo 333 del Código
Civil y artículo 7º de la Ley Nº 14.908).
Las asignaciones por carga de familia no se considerarán para
los efectos de calcular la renta y corresponderán, en todo caso,
a la persona que causa la asignación y serán inembargables por
terceros.
“Cuando la pensión alimenticia no se fije en un porcentaje de los
ingresos del alimentante, ni en ingresos mínimos, ni en otros valores
reajustables, sino en una suma determinada, ésta se reajustará semes-
tralmente de acuerdo al alza que haya experimentado el Índice de Precios
del Consumidor fijado por el Instituto Nacional de Estadística (INE), o
el organismo que haga sus veces, desde el mes siguiente a aquel en que
quedó ejecutoriada la resolución que determina el monto de la pensión”
(artículo 7º, inciso 3º de la Ley Nº 14.908).
203
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
204
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
205
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
325
FALLOS DEL MES Nº 377, p. 113. Considerando 3º: Que en consecuencia la
orden de arresto despachada, “en los autos anteriormente referidos, ha sido expedida
en un caso previsto por la ley, por cuanto no obsta a ello la circunstancia de que
la Caja de Previsión de la Defensa Nacional no hubiere efectuado los descuentos
dispuestos por orden judicial al respecto, sin perjuicio de incurrir aquella en la
sanción que la ley señala al efecto”.
FALLOS DEL MES Nº 441, p. 943. “La Corte hace lugar al recurso de queja y
mantiene el apremio considerando que por la orientación y sentido del ordena-
miento jurídico relativo a los alimentos, ha de concluir que persiste la obligación
del alimentante de proporcionar a su cónyuge y sus dos hijos la pensión alimentaria
convenida en el avenimiento aprobado por el tribunal, sin perjuicio del derecho
a solicitar las variaciones que procedieren por cambios en las circunstancias que
llevaron a fijar aquella pensión. En la especie habiendo pensiones insolutas, debió
mantenerse la medida de apremio para obtener el pago de las mismas...”.
206
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
326
RDJ, volumen LXXXIV, tomo I, 2ª parte, sección 2ª, 1987, p. 4. “Correspon-
de al deudor de la pensión alimenticia probar el cambio de circunstancias que le
permite impetrar su absoluta imposibilidad de subvenir a los gastos de familia, no
bastando para ello la sola pérdida del empleo, sobre todo cuando ella se produce
por renuncia voluntaria, debiendo aquél probar también la causa que legitime su
renuncia”.
207
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
327
RDJ, volumen LXXXII, 2ª parte, sección 2ª, 1985, p. 30. Considerando 4º:
“Que habiéndose establecido sobre el inmueble referido en el motivo precedente
un usufructo a favor de los alimentarios, tal beneficio, por su carácter patrimonial,
debe ser considerado para los efectos de determinar el monto de la pensión ali-
menticia que debe pagar el demandado”.
208
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
328
Artículo 55 inciso 3º de la Ley Nº 19.947: “Habrá lugar también al divorcio cuando
se verifique un cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos,
tres años, salvo que, a solicitud de la parte demandada, el juez verifique que el demandante,
durante el cese de la convivencia no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligación de
alimentos respecto del cónyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo”.
209
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
El artículo 2451 del Código Civil señala que “La transacción sobre
alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdrá sin
210
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
329
CORTE SUPREMA. Recurso de Queja Rol 1792-04, 27-09-2004. Considerando 4º:
“Asimismo, ni el Código Civil, ni la Ley Nº 14.908 fijan plazo para pedir aprobación
judicial, ni sujetan esta aprobación sino al cumplimiento de los requisitos fijados
en el artículo 11. Por ello la calidad de futuros de los alimentos se determina en
relación a la fecha de la transacción, y no de su aprobación, como lo entendieron
en autos los sentenciadores”.
330
RDJ, tomo LXXXI, segunda parte, sección 1ª, 1984, p. 40. “Teniendo pre-
sente que si bien es efectivo que las partes pusieron término a la tramitación de los
mismos por avenimiento que fue aprobado judicialmente, ello no se opone a que
el alimentante pueda solicitar en esa causa la rebaja de la pensión de alimentos
convenida”.
211
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
331
RDJ, tomo LXXXI, segunda parte, sección 1ª, 1984, p. 49.
332
CORTE DE APELACIONES DE CONCEPCIÓN, Rol 308-2000, 13-03-2002. Consi-
derando 18.
212
Capítulo V - EFECTOS DE LA FILIACIÓN
213
Capítulo VI
LA FILIACIÓN ADOPTIVA
1. ANTECEDENTES
333
Artículo 179, inciso 2º: “La adopción, los derechos entre adoptante y adoptado y
la filiación que pueda establecerse entre ellos, se rigen por la ley respectiva”.
334
RODRÍGUEZ QUIROZ, Ambrosio. “Nuevo régimen de adopción”, Revista Ac-
tualidad Jurídica Nº 1, enero de 2000, p. 285.
335
La adopción está constituida en beneficio del adoptado. Adopta una sola
persona, si es casada necesita la autorización del cónyuge. Puede adoptarse mayo-
215
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
336
Sólo se puede adoptar legítimamente a los menores de 18 años que estén
abandonados, huérfanos de padre y madre, los que fueren hijos de padre descono-
cido y los hijos de cualquiera de los cónyuges. Se constituye por sentencia judicial.
La sentencia que conceda la legitimación adoptiva ordenará que el legitimado
adoptivamente se inscriba en el Registro de Nacimientos de la Oficina del Regis-
tro Civil que corresponda al domicilio de los legitimantes adoptivos como hijo de
éstos, sin dejar constancia de la resolución en cuya virtud se practica, y ordenará
la destrucción de la ficha individual del menor y de todo otro antecedente que
permita su identificación.
Ejecutoriada la sentencia que resuelve sobre la legitimación adoptiva, el tribunal
oficiará a quien corresponda, ordenando el envío de la ficha individual del legiti-
mado adoptivamente y de cualquier otro antecedente que permita la identificación
de éste. Los que serán destruidos por el secretario junto con los de igual naturaleza
agregados a los autos. La legitimación adoptiva es irrevocable.
216
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
337
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 11:
1. “Los Estados Partes adoptarán medidas para luchar contra los traslados ilícitos de
niños al extranjero y la retención ilícita de niños en el extranjero.
2. Para este fin, los Estados Partes promoverán la concertación de acuerdos bilaterales
o multilaterales o la adhesión a acuerdos existentes”.
217
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
338
Los sistemas jurídicos inspirados en el Corán no contemplan la institución
de la adopción. La legislación islámica prevé otras instituciones, como la kafala,
para la atención de los niños que, por distintas circunstancias, tienen necesidad
de ser atendidas por una familia sustituta.
Kafala: acogimiento en una familia de un menor indigente, con el fin de edu-
carlo y de ocuparse de él material y moralmente como si fuera su propio hijo, sin
que ello produzca efectos sobre su filiación.
339
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 20:
1. Los niños temporal o permanentemente privados de su medio familiar, o cuyo superior
interés exija que no permanezcan en ese medio, tendrán derecho a la protección y asistencia
especiales del Estado.
2. Los Estados Partes garantizarán, de conformidad con sus leyes nacionales, otro tipo
de cuidado para esos niños.
3. Entre estos cuidados figurarán, entre otras cosas, la colocación en hogares de guarda,
la kafala del derecho islámico, la adopción, o de ser necesario la colocación en instituciones
adecuadas de protección de menores. Al considerar las soluciones, se prestará particular
atención a la conveniencia de que haya continuidad en la educación del niño y a su origen
étnico, religioso, cultural y lingüístico.
218
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
340
CÁMARA DE DIPUTADOS, Informe Comisión de Familia, 31-07-1995; Sesión
41, de 11-01-1996, Legislatura 332 Extraordinaria, pp. 36-39.
341
CÁMARA DE DIPUTADOS, Segundo Informe Comisión de Familia, 31-05-1996,
Sesión 5ª, 11-06-1996. Legislatura ordinaria 333, pp. 59-81.
342
DIARIO DE SESIONES DEL SENADO, Sesión 5ª, Comisión de Constitución,
Legislación, Justicia y Reglamento, Primer Informe, 21-10-1998 y 04-11-1998. Le-
gislatura extraordinaria 339, pp. 506-579.
343
DIARIO DE SESIONES DEL SENADO, Segundo Informe de la Comisión de
Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento, de 15-12-1998, Sesión 12, de
16-12-1998, Legislatura extraordinaria 339, pp. 1336-1374.
344
CÁMARA DE DIPUTADOS, Comisión de Familia, Informe de 14 de enero de
1999, Sesión 34, de 19 de enero de 1999. Legislatura extraordinaria 339, pp. 88-108;
Informe Comisión de Familia de la Cámara de Diputados de 17-03-1999, Sesión 46,
de 30-03-1999. Legislatura extraordinaria 339, pp. 43-60.
219
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
345
Informe Comisión Mixta de 1 de junio de 1999, en Sesión 3ª de 02-06-1999,
Legislatura ordinaria 340, pp. 13-48.
220
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
346
Se modifican los artículos 10, 11 inciso 4º; 12 Nos 2 y 3; 13 inciso 3º; 19
inciso 5º; 23 Nº 2 e inciso 3º del Nº 3; 26 Nº 5; 31 inciso 2º; 32 Nos 4, 9 y 10; 45
letra c e inciso final.
347
Esta norma se dictó para evitar que una vez entregados los menores al cui-
dado de sus padres fueran recuperados por sus padres de origen.
221
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
3. CONCEPTO DE ADOPCIÓN
348
Se modifican los artículos 20 inciso 4º; 21 inciso 1º; 22 inciso 3º.
349
Se modifican los artículos 2º; 9º; 10 inciso 4º; 14; 15; 16; 18 inciso 1º, 4º parte
final; 18 inciso 1º, letra a; 20 inciso 5º; 21 inciso 1º; 23, incisos 1º y 2º; 24, inciso 1º; 25
inciso 1º; 26 Nº 2; 27 incisos 1º y 2º; 29; 38 inciso 3º; 47 artículos transitorios 1 y 2.
350
RUBELLIN-DEVICHI, Jacqueline.. Droit de la famille, Dalloz, París, 1996,
p. 493.
222
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
4. FINALIDAD DE LA LEY
351
RIVERO HERNÁNDEZ, Francisco en LACRUZ, José Luis y otros, Elementos de
Derecho Civil I. Derecho de Familia, Bosch, 4ª edic., Barcelona, 1997, p. 539.
352
CENTRO INTERNACIONAL DE REFERENCIA PARA LA PROTECCIÓN DEL NIÑO
EN LA ADOPCIÓN, Secretariado General del Servicio Social Internacional (SSI),
Ginebra, noviembre de 1999.
353
REGLAMENTO DE LA LEY Nº 19.620 artículo 1º: “Dicho interés superior considerará
su realización personal, espiritual y material, y el respeto de los derechos esenciales que emanan
de la naturaleza humana, de modo conforme a la evolución de sus facultades”.
223
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
5. PRINCIPIOS INFORMADORES DE
LA LEY Nº 19.620
354
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, Rol 656-2005, 27-05-2005. Consideran-
do 6º: La adopción “siendo una figura de excepción, que rompe el lazo biológico
inicial y por lo mismo priva de un elemento esencial de la identidad del menor, en
su otorgamiento, se deben respetar ciertos principios que resultan fundamentales,
los que están consagrados en la legislación nacional y en la Convención de los
Derechos del Niño, texto vigente en Chile”.
355
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, Rol 656-2005, 27-05-2005. Conside-
rando 6º: “Que esta Corte considera que las disposiciones legales citadas deben
224
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
356
CORTE SUPREMA, Recurso de Queja, Rol 2.705-04, 30-08-2004. Considerando 9º:
“Que la ley y la Convención Internacional del Niño reconocen, expresamente, el
derecho del menor a vivir y desarrollarse en un grupo familiar, vale decir, cada niño
tiene derecho a pertenecer a un grupo familiar que constituya el marco sociocul-
tural esencialmente formativo que lo ampare y proteja, siendo éste el interés que
los sentenciadores deben atender”.
357
REGLAMENTO, artículo 8º: “El Programa de Apoyo y orientación a la familia de
origen del menor tendrá como objetivo fundamental constatar si ésta no podría procurarle los
cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, de modo que, de no
ser así, sus padres o aquel que lo haya reconocido en su caso preste su consentimiento...”.
225
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
358
Artículo 10: “El proceso de evaluación para determinar la idoneidad física, mental,
psicológica y moral de los postulantes como familia adoptiva, deberá privilegiar el interés
superior del menor por sobre el interés de las personas interesadas en adoptar...”.
359
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, Rol Nº 2.705-04, 2-08-2004. Consi-
derando 11: “Que de lo expuesto resulta que los sentenciadores al decidir como
lo hicieron, desatendieron el interés superior del niño al privilegiar la pretensión
de la madre, que no es otra que obtener la permanencia de éste en un Centro
de Protección, en la ciudad de Rancagua, a fin de mantener contacto con él. La
internación es una medida de carácter transitoria que no soluciona la necesidad
del niño de lograr una protección especial, y por ello la garantía efectiva de sus
derechos debe prevalecer por sobre otro en cualquier conflicto de intereses, en
este caso, en relación a sus progenitores”.
226
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
360
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 21: “Los Estados Partes
que reconocen o permiten el sistema de adopción, cuidarán de que el interés superior del niño
sea la consideración primordial y:
a) Velarán porque la adopción del niño sólo sea autorizada por las autoridades com-
petentes, las que determinarán con arreglo a las leyes y a los procedimientos aplicables y
sobre la base de toda la información pertinente y fidedigna, que la adopción es admisible en
vista de la situación jurídica del niño en relación con sus padres, parientes y representantes
legales, y que, cuando así se requiera, las personas interesadas hayan dado con conocimiento
de causa su consentimiento a la adopción sobre la base del asesoramiento que pueda ser
necesario;
b) Reconocerán que la adopción en otro país puede ser considerada como otro medio
de cuidar del niño, en el caso de que éste no pueda ser colocado en un hogar de guarda o
entregado a una familia adoptiva o no pueda ser atendido de manera adecuada en su país
de origen;
c) Velarán porque el niño que haya de ser adoptado en otro país goce de salvaguardias
y normas equivalentes a las existentes respecto de la adopción en el país de origen;
d) Adoptarán todas las medidas apropiadas para garantizar que, en el caso de adop-
ción en otro país, la colocación no dé lugar a beneficios financieros indebidos para quienes
participan en ella;
Promoverán, cuando corresponda, los objetivos del presente artículo mediante la concer-
tación de arreglos o acuerdos bilaterales o multilaterales y se esforzarán, dentro de este marco,
por garantizar que la colocación del niño en otro país se efectúe por medio de las autoridades
u organismos competentes.
227
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
361
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 20.3: “Entre estos cuidados
figurarán, entre otras cosas, la colación en hogares de guarda, la kafala del derecho islámico,
la adopción, o, de ser necesaria, la colocación en instituciones adecuadas de protección de
menores. Al considerar las soluciones, se prestará particular atención a la conveniencia de
que haya continuidad en la educación del niño y a su origen étnico, religioso, cultural y
lingüístico”.
362
DIARIO CLARÍN, Buenos Aires, Argentina, 29-01-2007. Periodistas de este
diario hicieron una investigación en Argentina respecto de personas que fueron
adoptadas producto del tráfico de niños. Tienen una edad entre 21 y 77 años. “Los
adoptados señalan que las consecuencias prácticas para sus vidas son muchas. No
saben quiénes son sus padres, no saben cuál es su herencia genética, ni si se tiene
riesgo de contraer enfermedades. Agregan que les queda un rompecabezas que
no pueden armar. Todos coinciden en que no sienten rencor con sus padres de
228
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
crianza. Pero las mejores intenciones, se sabe, pueden tener las consecuencias
más terribles”.
363
CÓDIGO CIVIL ARGENTINO, artículo 321: “En el juicio de adopción deberán ob-
servarse las siguientes reglas:
h) Deberá constar en la sentencia que el adoptante se ha comprometido a hacer conocer
al adoptado su realidad biológica”.
364
REGLAMENTO, artículo 8, inciso 2º: “La asesoría psicosocial que se brinde a la
familia que decide entregar a su hijo en adopción, deberá incluir su preparación para la
búsqueda que a su respecto puede emprender el menor en una edad futura”.
229
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
365
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, Rol 656-2005, 27-05-2005, Conside-
rando 8º: “Que si bien, en todas las decisiones que incumben al menor es nece-
sario oírlo y tener en cuenta sus opiniones, en función de su edad y madurez, no
corresponde resolver teniendo en cuenta únicamente su opinión, particularmente
si los dichos del menor sólo expresan un querer no sustentado en antecedentes
que hagan plausible la necesidad de acoger tal drástica decisión”.
230
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
366
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 12º: 1. “Los Estados Partes
garantizarán al niño que esté en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar
su opinión libremente en todos los asuntos que afectan el niño, teniéndose debidamente en
cuenta las opiniones del niño, en función de la edad y madurez del niño.
2. Con tal fin, se dará en particular al niño oportunidad de ser escuchado en todo
procedimiento judicial o administrativo que afecte al niño, ya sea directamente o por medio de
un representante o de un órgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento
de la ley nacional”.
231
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
367
CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, artículo 21: “Los Estados Partes
que reconocen o permiten el sistema de adopción cuidarán de que el interés superior del niño
sea la consideración primordial.
b) Reconocerán que la adopción en otro país puede ser considerada como otro medio de
cuidar del niño, en el caso de que éste no pueda ser colocado en un hogar de guarda o entregado
a una familia adoptiva o no pueda ser atendido de manera adecuada en el país de origen”.
232
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
6. CARACTERÍSTICAS DE LA ADOPCIÓN
233
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
368
CORRAL TALCIANI, Hernán.. Adopción y filiación adoptiva, Editorial Jurídica
de Chile, Santiago de Chile, 2002, p. 135.
234
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
369
Artículo 37, inciso final: “La adopción producirá sus efectos legales desde la fecha
de la inscripción de nacimiento ordenada por la sentencia que la constituye”.
370
CÓDIGO CIVIL ARGENTINO, artículo 322: “La sentencia que acuerde la adopción
tendrá efecto retroactivo a la fecha del otorgamiento de la guarda”.
235
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
236
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
371
Ley Nº 19.620, artículo 37 inciso segundo: “La adopción producirá sus efec-
tos legales desde la fecha de la inscripción de nacimiento ordenada por la sentencia que la
constituye”.
372
Artículo 23, inciso 2º: “Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 2º de la presente
ley, la adopción tendrá el carácter de un procedimiento no contencioso, en el que no será
admisible oposición”.
237
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
373
LEY Nº 19.620, artículo 39: “El funcionario público que revele antecedentes de que
tenga conocimiento en razón de su cargo y que de acuerdo a esta ley son reservados o permita
que otro los revele, será sancionado con la pena de suspensión del empleo en sus grados mínimo
a medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales.
En caso de reiteración de la conducta señalada en el inciso anterior, la pena será la de
inhabilitación absoluta para cargos u oficios públicos en cualquiera de sus grados y multa de
veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales. La misma pena se aplicará si en razón
de la revelación se ocasionare grave daño al menor o a sus padres biológicos o adoptivos”.
LEY Nº 19.620, artículo 40: “El que, sin hallarse comprendido en el artículo anterior,
revelare los mismos antecedentes teniendo conocimiento de su carácter de reservados, será
castigado con pena de multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales”.
238
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
6.10. ES IRREVOCABLE
374
REGLAMENTO, artículo 33: “La reserva a que están sujetas las tramitaciones ad-
ministrativas, de acuerdo a lo dispuesto por el artículo 28, inciso 1º, de la Ley Nº 19.620,
comprenderán asimismo la información concerniente a los niños que permanezcan en esta-
blecimiento de protección vinculados a Programas de Adopción y las gestiones que se realicen
para a fin de solicitar la declaración de que un niño es susceptible de ser adoptado”.
239
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
240
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
241
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
7. EL ADOPTADO Y LA DECLARACIÓN
DE SUSCEPTIBILIDAD DE SER ADOPTADO
242
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
243
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
Adopción prenatal
La ley de adopción permite que la madre, antes del nacimien-
to del hijo, manifieste su intención de entregarlo en adopción.
Esta manifestación debe ser patrocinada obligatoriamente por
el SENAME o una institución acreditada, procediendo a efec-
tuarse los trámites que correspondan, quedando pendiente sólo
la ratificación para dictar sentencia (artículo 10).375 La ley no
especifica cuáles son los trámites que corresponden, pero se ha
entendido que son los informes que debe solicitar el tribunal,
que acrediten que la madre no se encuentra en condiciones o
en capacidad de hacerse cargo responsablemente del menor. Si
ella fuere casada, tendría que citarse al marido para que exprese
su voluntad.
Se establece un plazo de 30 días, contados desde el parto, para
que la madre ratifique ante el tribunal su voluntad de entregar
375
LEY Nº 19.620, artículo 10: “El procedimiento a que se refiere el artículo anterior
podrá iniciarse antes del nacimiento del hijo, sólo cuando sea patrocinado por el Servicio
Nacional de Menores o un organismo acreditado ante éste. En tal caso, se efectuarán los trá-
mites que correspondan, y sólo quedará pendiente la ratificación de la madre y la dictación
de la sentencia...”.
244
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
376
CORRAL TALCIANI, Hernán.. El nuevo régimen de la adopción, ob. cit., p. 29.
377
CONVENCIÓN DE LA HAYA, artículo 4º, letra C Nº 4: una adopción se llevará
dentro del ámbito de aplicación de la convención, “cuando se aseguren las autoridades
competentes: que el consentimiento de la madre, sea dado únicamente después del nacimiento
del niño”.
378
CÓDIGO CIVIL ARGENTINO (modificado por la Ley Nº 24.779) artículo 317: “El
juez, deberá citar a los progenitores, para que consientan en el otorgamiento de la guarda del
menor (que es un requisito previo a la adopción), dentro del plazo de 60 días posteriores
a su nacimiento”. De lo anterior, se infiere que no es posible iniciar los trámites de
la adopción mientras el menor tenga el estado de feto.
245
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
379
Se desprende que deben estar casados, porque sólo se permite la adopción
conjunta cuando es solicitada por un matrimonio.
246
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
Se trata del caso en que uno de los padres biológicos del menor,
una vez separado o divorciado o anulado, contrae matrimonio y
el nuevo cónyuge quiere adoptar al hijo de la anterior relación.
La ley exige que el otro padre o madre consienta en la adopción;
para ello, deberá citársele personalmente y se aplicarán los plazos y
tramitación, en lo que corresponda, establecidos en el artículo 9º,
relativo a la obligación del juez de citar al otro padre o madre
(artículo 11, inciso 2º).380
En consecuencia, para que proceda la adopción del hijo de
uno de los cónyuges deben reunirse los siguientes requisitos:
a) Que el niño haya sido reconocido por ambos padres o
tenga filiación matrimonial.
b) Que los padres ya no tengan relación amorosa o se hayan
divorciado o anulado.
c) Que uno de los padres se haya casado y que el otro cónyuge
quiera adoptar al hijo de su cónyuge.
d) Que el otro padre o madre biológica consienta en la
adopción.
380
LEY Nº 19.620, artículo 11, inciso 2º: “Si el hijo ha sido reconocido por ambos
padres o tiene filiación matrimonial, será necesario el consentimiento del otro padre o madre,
aplicándose en lo que corresponda, lo dispuesto en el artículo 9º”.
247
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
381
La Ley Nº 18.703 al regular la adopción plena establecía en el artículo 25.1
que “se entenderá por abandono, la exposición o desamparo permanente de un
menor, dejándole en situación de subsistir sólo auxiliado por terceros”.
382
CORRAL TALCIANI, Hernán.. Adopción y filiación adoptiva, ob. cit., p. 157.
248
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
383
CORRAL TALCIANI, Hernán.. Adopción y filiación adoptiva, ob. cit., pp. 158 y 159.
384
La Ley Nº 20.203, de 27 de julio de 2007, modificó el párrafo primero del
Nº 2 del artículo 12 de la Ley Nº 19.620, por el siguiente: “2. No le proporcionen
atención personal o económica durante el plazo de dos meses. Si el menor tuviera
una edad inferior a un año, este plazo será de treinta días”.
249
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
250
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
251
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
252
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
253
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
385
Libro de Registro de Sentencias Civiles de la Corte Suprema, 15 de octubre
de 2002.
254
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
255
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
8.7. R ECURSOS
386
Libro de Registro de Sentencias Civiles de la Corte Suprema, 15 de octu-
bre de 2002. La Corte Suprema, antes de la dictación de la Ley de Tribunales de
Familia, rechazó un recurso de casación respecto a la adopción, señalando que el
juicio se tramita conforme el procedimiento establecido en la Ley Nº 19.620, el que
contempla reglas sobre los recursos que proceden en contra de las resoluciones que
en él se dictaren, entre las cuales no contempla el recurso de casación, y siendo un
recurso extraordinario, éste no es procedente en esta clase de asuntos.
256
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
8.9. TRAMITACIÓN
8.10. R ATIFICACIÓN
257
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
8.12. R ECURSOS
387
RECURSO DE QUEJA, 1.735-2006. Resolución 10.830. 22-05-2006. Consideran-
do 4: “Que, por consiguiente, en materia de familia, las sentencias definitivas pueden
ser impugnadas, salvo las limitaciones anotadas en el referido artículo 67, no sólo
a través del recurso de apelación –como se preveía en la antigua Ley de Menores
Nº 16.618 en su artículo 36–, sino también, mediante los recursos de casación en
la forma y en el fondo en contra del fallo de segundo grado”.
258
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
259
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
8.15. TRAMITACIÓN
260
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
261
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
262
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
8.18. SENTENCIA
8.19. R ECURSOS
263
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
264
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
388
Artículo 20: “Podrá otorgarse la adopción a los cónyuges chilenos o extranjeros, con
residencia permanente en el país, que tengan dos o más años de matrimonio, que hayan sido
evaluados como física, mental, psicológica y moralmente idóneos por alguna de las instituciones
a que se refiere el artículo 6º, que sean mayores de veinticinco años y menores de sesenta, y con
veinte años o más de diferencia de edad con el menor adoptado...”.
389
Informe Comisión de Constitución H. Senado de 21 de octubre de 1998.
265
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
390
REGLAMENTO DE LA LEY Nº 19.620, artículo 7º: “Programa de adopción es el
conjunto de actividades tendientes a procurar al menor una familia responsable. Estas acti-
vidades las realizarán el Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados ante éste
a través de profesionales expertos y habilitados en esta área. Comprende principalmente... la
evaluación técnica de los solicitantes y la preparación de éstos como familia adoptiva...”.
391
Informe Comisión de Constitución H. Senado de 21 de octubre de 1998.
266
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
267
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
268
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
11.2. TRAMITACIÓN
269
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11.5. R ECURSOS
270
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
271
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
272
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
273
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
392
CORTÉS CAMUS, Macarena.. “La adopción internacional frente a la Ley
Nº 19.620”. Memoria para optar al grado de licenciado en Ciencias Jurídicas y So-
ciales. Profesora guía: Maricruz Gómez de la Torre Vargas, Universidad de Chile,
Santiago, 2004, p. 60.
274
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
393
Convención que no ha sido ratificada aún por Chile.
275
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
276
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
394
CONVENCIÓN DE LA HAYA, artículo 4: “Las adopciones consideradas por el Con-
venio sólo pueden tener lugar cuando las Autoridades competentes del Estado de origen... d)
se han asegurado, teniendo en cuenta la edad y grado de madurez del niño, de que
1) ha sido convenientemente asesorado y debidamente informado sobre las consecuencias
de la adopción y de su consentimiento a la adopción, cuando éste sea necesario,
2) se han tomado en consideración los deseos y opiniones del niño,
3) el consentimiento del niño a la adopción, cuando sea necesario, ha sido dado libremente,
en la forma legal prevista y que este consentimiento ha sido dado o constatado por escrito, y
4) el consentimiento no ha sido obtenido mediante pago o compensación de clase
alguna”.
277
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
395
CONVENCIÓN DE LA HAYA, artículo 30.1: “Las autoridades competentes de un
Estado contratante asegurarán la conservación de la información de la que dispongan relativa
a los orígenes del niño, en particular la información respecto a la identidad de su padres así
como la historia médica del niño y de su familia”.
396
Artículo 34: “Será competente para conocer de la adopción de que se trata en este
párrafo el juez de letras de menores correspondiente al domicilio del menor o de la persona o
entidad a cuyo cuidado se encuentre”.
278
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
Solicitud
Los matrimonios no residentes en Chile deberán presentar,
junto con la solicitud de adopción, los siguientes antecedentes
autenticados, autorizados, legalizados (cuando corresponda) y
traducidos al castellano:
1. Certificado de nacimiento de los solicitantes.
2. Certificado de matrimonio de los solicitantes.
3. Copia íntegra de la inscripción de nacimiento del menor
que se pretende adoptar.
279
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
280
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
281
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
397
En el programa “Aquí en vivo” de Megavisión se denunció un caso de trá-
fico de niños para entregarse en adopción. ¿Cómo funciona? Intermediarias que
muchas veces se hacen pasar por asistentes sociales y trabajan con abogados con-
tactan a mujeres embarazadas en problemas. Les ofrecen pagar los gastos médicos.
Cuando la criatura nace, la intermediaria lleva al Registro Civil a la mujer donde
el “adoptante” reconoce al niño. Luego la conducen a una notaría para que firme
282
Capítulo VI - LA FILIACIÓN ADOPTIVA
398
Uno de los problemas que se presentan en la aplicación de este artículo es
que regula la entrega del menor nacido por contraprestación económica y no la
entrega prenatal de la criatura.
399
BOLETÍN CÁMARA DE DIPUTADOS, 17/10/2006. Proyecto de ley que modifica
la Ley Nº 19.620, sobre Adopción de Menores, tipificando como delito el ofreci-
miento de entrega de menores en gestación.
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EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
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BIBLIOGRAFÍA
INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
DE DERECHOS HUMANOS
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REGLAMENTO DE LA LEY Nº 19.620, QUE DICTA
NORMAS SOBRE ADOPCIÓN DE MENORES
Decreto Nº 944. Publicado en el Diario Oficial
de 18 de marzo de 2000
297
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
TÍTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
298
APÉNDICE
TÍTULO II
299
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
TÍTULO III
300
APÉNDICE
301
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
302
APÉNDICE
TÍTULO IV
303
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
304
APÉNDICE
305
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
306
APÉNDICE
307
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
308
APÉNDICE
309
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
TÍTULO V
310
APÉNDICE
311
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
DISPOSICIONES FINALES
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
312
CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS
DEL NIÑO
Decreto Nº 830 del Ministerio de Relaciones Exteriores.
Publicado en el Diario Oficial el 27.09.1990
PREÁMBULO
313
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
314
APÉNDICE
PRIMERA PARTE
Artículo 1
Para los efectos de la presente Convención, se entiende por
niño todo ser humano menor de dieciocho años de edad, salvo
que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes
la mayoría de edad.
Artículo 2
1. Los Estados Partes respetarán los derechos enunciados en la
presente Convención y asegurarán su aplicación a cada niño sujeto
a su jurisdicción, sin distinción alguna, independientemente de la
raza, el color, el sexo, el idioma, la religión, la opinión política o
de otra índole, el origen nacional, étnico o social, la posición eco-
nómica, los impedimentos físicos, el nacimiento o cualquier otra
condición del niño, de sus padres o de sus representantes legales.
2. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas
para garantizar que el niño se vea protegido contra toda forma
de discriminación o castigo por causa de la condición, las activi-
dades, las opiniones expresadas o las creencias de sus padres, o
sus tutores o de sus familiares.
Artículo 3
1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen
las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribu-
nales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos,
una consideración primordial a que se atenderá será el interés
superior del niño.
2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la
protección y el cuidado que sean necesarios para su bienestar,
315
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
316
APÉNDICE
317
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
318
APÉNDICE
319
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
320
APÉNDICE
321
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
322
APÉNDICE
Artículo 22
1. Los Estados Partes adoptarán medidas adecuadas para lo-
grar que el niño que trate de obtener el estatuto de refugiado o
que sea considerado refugiado de conformidad con el derecho y
los procedimientos internacionales o internos aplicables reciba,
tanto si está solo como si está acompañado de sus padres o de
cualquier otra persona, la protección y la asistencia humanitaria
adecuadas para el disfrute de los derechos pertinentes enunciados
en la presente Convención y en otros instrumentos internacionales
de derechos humanos o de carácter humanitario en que dichos
Estados sean partes.
2. A tal efecto los Estados Partes cooperarán, en la forma que
estimen apropiada, en todos los esfuerzos de las Naciones Unidas
y demás organizaciones intergubernamentales competentes u or-
ganizaciones no gubernamentales que cooperen con las Naciones
Unidas por proteger y ayudar a todo niño refugiado y localizar
a sus padres o a otros miembros de su familia, a fin de obtener
la información necesaria para que se reúna con su familia. En
los casos en que no se pueda localizar a ninguno de los padres o
miembros de la familia, se concederá al niño la misma protección
que a cualquier otro niño privado permanente o temporalmente
de su medio familiar, por cualquier motivo, como se dispone en
la presente Convención.
Artículo 23
1. Los Estados Partes reconocen que el niño mental o física-
mente impedido deberá disfrutar de una vida plena y decente
en condiciones que aseguren su dignidad, le permitan llegar a
bastarse a sí mismo y faciliten la participación activa del niño en
la comunidad.
2. Los Estados Partes reconocen el derecho del niño impedido
a recibir cuidados especiales y alentarán y asegurarán, con suje-
ción a los recursos disponibles, la prestación al niño que reúna las
condiciones requeridas y a los responsables de su cuidado de la
asistencia que se solicite y que sea adecuada al estado del niño y
a las circunstancias de sus padres o de otras personas que cuiden
de él.
3. En atención a las necesidades especiales del niño impedi-
do, la asistencia que se preste conforme al párrafo 2 del presente
323
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
324
APÉNDICE
325
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
326
APÉNDICE
327
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
Artículo 30
En los Estados en que existan minorías étnicas, religiosas o
lingüísticas o personas de origen indígena, no se negará a un niño
que pertenezca a tales minorías o que sea indígena el derecho
que le corresponde, en común con los demás miembros de su
grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su
propia religión, o a emplear su propio idioma.
Articulo 31
1. Los Estados Partes reconocen el derecho del niño al des-
canso y el esparcimiento, al juego y a las actividades recreativas
propias de su edad y a participar libremente en la vida cultural y
en las artes.
2. Los Estados Partes respetarán y promoverán del derecho
del niño a participar plenamente en la vida cultural y artística y
propiciarán oportunidades apropiadas, en condiciones de igual-
dad, de participar en la vida cultural, artística, recreativa y de
esparcimiento.
Artículo 32
1. Los Estados Partes reconocen el derecho del niño a estar
protegido contra la explotación económica y contra el desempe-
ño de cualquier trabajo que pueda ser peligroso o entorpecer su
educación, o que sea nocivo para su salud o para su desarrollo
físico, mental, espiritual, moral o social.
2. Los Estados Partes adoptarán medidas legislativas, admi-
nistrativas, sociales y educacionales para garantizar la aplicación
del presente artículo. Con ese propósito y teniendo en cuenta las
disposiciones pertinentes de otros instrumentos internacionales,
los Estados Partes, en particular:
a) Fijarán una edad o edades mínimas para trabajar;
b) Dispondrán la reglamentación apropiada de los horarios
y condiciones de trabajo;
c) Estipularán las penalidades u otras sanciones apropiadas
para asegurar la aplicación efectiva del presente artículo.
Artículo 33
Los Estados Partes adoptarán todas las medidas apropiadas,
incluidas medidas legislativas, administrativas, sociales y educa-
cionales, para proteger a los niños contra el uso ilícito de los estu-
328
APÉNDICE
329
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
330
APÉNDICE
Artículo 40
1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño
de quien se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien
se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes a ser
tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la
dignidad y el valor, que fortalezca el respeto del niño por los
derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros y
en la que se tengan en cuenta la edad del niño y la importancia
de promover la reintegración del niño y de que éste asuma una
función constructiva en la sociedad.
2. Con este fin, y habida cuenta de las disposiciones perti-
nentes de los instrumentos internacionales, los Estados Partes
garantizarán, en particular:
a) Que no se alegue que ningún niño ha infringido las leyes
penales, ni se acuse o declare culpable a ningún niño de haber
infringido esas leyes, por actos u omisiones que no estaban pro-
hibidos por las leyes nacionales o internacionales en el momento
en que se cometieron;
b) Que todo niño del que se alegue que ha infringido las leyes
penales o a quien se acuse de haber infringido esas leyes se le
garantice, por lo menos, lo siguiente:
i) Que se lo presumirá inocente mientras no se pruebe su
culpabilidad conforme a la ley;
ii) Que será informado sin demora y directamente o, cuando
sea procedente, por intermedio de sus padres o sus repre-
sentantes legales, de los cargos que pesan contra él y que
dispondrá de asistencia jurídica u otra asistencia apropiada
en la preparación y presentación de su defensa;
iii) Que la causa será dirimida sin demora por una autoridad
u órgano judicial competente, independiente e imparcial
en una audiencia equitativa conforme a la ley, en presencia
de un asesor jurídico u otro tipo de asesor adecuado y, a
menos que se considerare que ello fuere contrario al inte-
rés superior del niño, teniendo en cuenta en particular su
edad o situación, a sus padres o representantes legales;
iv) Que no será obligado a prestar testimonio o a declararse
culpable, que podrá interrogar o hacer que se interrogue a
testigos de cargo y obtener la participación y el interroga-
torio de testigos de cargo en condiciones de igualdad;
331
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
332
APÉNDICE
SEGUNDA PARTE
Artículo 42
Los Estados Partes se comprometen a dar a conocer amplia-
mente los principios y disposiciones de la Convención por medios
eficaces y apropiados, tanto a los adultos como a los niños.
Artículo 43
1. Con la finalidad de examinar los progresos realizados en
el cumplimiento de las obligaciones contraídas por los Estados
Partes en la presente Convención, se establecerá un Comité de
los Derechos del Niño, que desempeñará las funciones que a
continuación se estipulan.
2. El Comité estará integrado por diez expertos de gran inte-
gridad moral y reconocida competencia en las esferas reguladas
por la presente Convención. Los miembros del Comité serán
elegidos por los Estados Partes entre sus nacionales y ejercerán sus
funciones a título personal, teniéndose debidamente en cuenta
la distribución geográfica, así como los principales sistemas jurí-
dicos.
3. Los miembros del Comité serán elegidos, en votación se-
creta, de una lista de personas designadas por los Estados Partes.
Cada Estado Parte podrá designar a una persona escogida entre
sus propios nacionales.
4. La elección inicial se celebrará a más tardar seis meses
después de la entrada en vigor de la presente Convención y ulte-
riormente cada dos años. Con cuatro meses, como mínimo, de
antelación respecto de la fecha de cada elección, el Secretario
General de las Naciones Unidas dirigirá una carta a los Estados
Partes invitándolos a que presenten sus candidaturas en un plazo
de dos meses. El Secretario General preparará después una lista
en la que figurarán por orden alfabético todos los candidatos
propuestos, con indicación de los Estados Partes que los hayan
designado, y la comunicará a los Estados Partes en la presente
Convención.
5. Las elecciones se celebrarán en una reunión de los Esta-
dos Partes convocada por el Secretario General en la Sede de las
Naciones Unidas. En esa reunión, en la que la presencia de dos
tercios de los Estados Partes constituirá quórum, las personas
333
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
334
APÉNDICE
informes sobre las medidas que hayan adoptado para dar efecto
a los derechos reconocidos en la Convención y sobre el progreso
que hayan realizado en cuanto al goce de esos derechos:
a) En el plazo de dos años a partir de la fecha en la que para
cada Estado Parte haya entrado en vigor la presente Conven-
ción;
b) En lo sucesivo, cada cinco años.
2. Los informes preparados en virtud del presente artículo
deberán indicar las circunstancias y dificultades, si las hubiere, que
afecten al grado de cumplimiento de las obligaciones derivadas
de la presente Convención. Deberán, asimismo, contener infor-
mación suficiente para que el Comité tenga cabal comprensión
de la aplicación de la Convención en el país de que se trate.
3. Los Estados Partes que hayan presentado un informe inicial
completo al Comité no necesitan repetir, en sucesivos informes
presentados de conformidad con lo dispuesto en el inciso b) del
párrafo 1 del presente artículo, la información básica presentada
anteriormente.
4. El Comité podrá pedir a los Estados Partes más información
relativa a la aplicación de la Convención.
5. El Comité presentará cada dos años a la Asamblea General
de las Naciones Unidas, por conducto del Consejo Económico y
Social, informes sobre sus actividades.
6. Los Estados Partes darán a sus informes una amplia difusión
entre el público de sus países respectivos.
Artículo 45
Con objeto de fomentar la aplicación efectiva de la Convención
y de estimular la cooperación internacional en la esfera regulada
por la Convención:
a) Los organismos especializados, el Fondo de las Naciones
Unidas para la Infancia y demás órganos de las Naciones Uni-
das tendrán derecho a estar representados en el examen de la
aplicación de aquellas disposiciones de la presente Convención
comprendidas en el ámbito de su mandato. El Comité podrá
invitar a los organismos especializados, al Fondo de las Naciones
Unidas para la Infancia y a otros órganos competentes que consi-
dere apropiados a que proporcionen asesoramiento especializado
sobre la aplicación de la Convención en los sectores que son de
335
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
TERCERA PARTE
Artículo 46
La presente Convención estará abierta a la firma de todos los
Estados.
Artículo 47
La presente Convención está sujeta a ratificación.
Los instrumentos de ratificación se depositarán en poder del
Secretario General de las Naciones Unidas.
Artículo 48
La presente Convención permanecerá abierta a la adhesión de
cualquier Estado. Los instrumentos de adhesión se depositarán
en poder del Secretario General de las Naciones Unidas.
336
APÉNDICE
Artículo 49
1. La presente Convención entrará en vigor el trigésimo día
siguiente a la fecha en que haya sido depositado el vigésimo ins-
trumento de ratificación o de adhesión en poder del Secretario
General de las Naciones Unidas.
2. Para cada Estado que ratifique la Convención o se adhiera
a ella después de haber sido depositado el vigésimo instrumento
de ratificación o de adhesión, la Convención entrará en vigor el
trigésimo día después del depósito por tal Estado de su instru-
mento de ratificación o adhesión.
Artículo 50
1. Todo Estado Parte podrá proponer una enmienda y depo-
sitarla en poder del Secretario General de las Naciones Unidas.
El Secretario General comunicará la enmienda propuesta a los
Estados Partes, pidiéndoles que le notifiquen si desean que se
convoque una conferencia de Estados Partes con el fin de exami-
nar la propuesta y someterla a votación. Si dentro de los cuatro
meses siguientes a la fecha de esa notificación un tercio, al menos,
de los Estados Partes se declara en favor de tal conferencia, el
Secretario General convocará una conferencia con el auspicio de
las Naciones Unidas. Toda enmienda adoptada por la mayoría
de Estados Partes, presentes y votantes en la conferencia, será
sometida por el Secretario General a la Asamblea General para
su aprobación.
2. Toda enmienda adoptada de conformidad con el párrafo 1
del presente artículo entrará en vigor cuando haya sido aprobada
por la Asamblea General de las Naciones Unidas y aceptada por
una mayoría de dos tercios de los Estados Partes.
3. Cuando las enmiendas entren en vigor serán obligatorias
para los Estados Partes que las hayan aceptado, en tanto que los
demás Estados Partes seguirán obligados por las disposiciones
de la presente Convención y por las enmiendas anteriores que
hayan aceptado.
Artículo 51
1. El Secretario General de las Naciones Unidas recibirá y
comunicará a todos los Estados el texto de las reservas formu-
ladas por los Estados en el momento de la ratificación o de la
adhesión.
337
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
338
CONVENIO SOBRE LOS ASPECTOS CIVILES
DE LA SUSTRACCIÓN INTERNACIONAL
DE MENORES
Decreto Nº 386. Publicado en el Diario Oficial
de 17 de junio de 1994
CAPÍTULO I
Artículo 1
La finalidad del presente Convenio será la siguiente:
a) garantizar la restitución inmediata de los menores trasladados
o retenidos de manera ilícita en cualquier Estado contratante;
b) velar por que los derechos de custodia y de visita vigentes en
uno de los Estados contratantes se respeten en los demás Estados
contratantes.
339
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
Artículo 2
Los Estados contratantes adoptarán todas las medidas apro-
piadas para garantizar que se cumplan en sus territorios respec-
tivos los objetivos del Convenio. Para ello deberán recurrir a los
procedimientos de urgencia de que dispongan.
Artículo 3
El traslado o la retención de un menor se considerarán ilí-
citos:
a) cuando se hayan producido con infracción de un dere-
cho de custodia atribuido, separada o conjuntamente, a una
persona, a una institución, o a cualquier otro organismo, con
arreglo al derecho vigente en el Estado en que el menor tenía
su residencia habitual inmediatamente antes de su traslado o
retención; y
b) cuando este derecho se ejercía de forma efectiva, separada
o conjuntamente, en el momento del traslado o de la retención,
o se habría ejercido de no haberse producido dicho traslado o
retención.
El derecho de custodia mencionado en a) puede resultar, en
particular, de una atribución de pleno derecho, de una decisión
judicial o administrativa, o de un acuerdo vigente según el dere-
cho de dicho Estado.
Artículo 4
El Convenio se aplicará a todo menor que tuviera su residencia
habitual en un Estado contratante inmediatamente antes de la
infracción de los derechos de custodia o de visita. El Convenio de-
jará de aplicarse cuando el menor alcance la edad de 16 años.
Artículo 5
A los efectos del presente Convenio:
a) el “derecho de custodia” comprenderá el derecho relativo
al cuidado de la persona del menor y, en particular, el de decidir
sobre su lugar de residencia;
b) el “derecho de visita” comprenderá el derecho de llevar al
menor, por un periodo de tiempo limitado, a otro lugar diferente
a aquel en que tiene su residencia habitual.
340
APÉNDICE
CAPÍTULO II
AUTORIDADES CENTRALES
Artículo 6
Cada uno de los Estados contratantes designará una Autoridad
Central encargada del cumplimiento de las obligaciones que le
impone el Convenio.
Los Estados federales, los Estados en que estén vigentes más de
un sistema de derecho o los Estados que cuenten con organizacio-
nes territoriales autónomas tendrán libertad para designar más de
una Autoridad Central y para especificar la extensión territorial
de los poderes de cada una de estas Autoridades. El Estado que
haga uso de esta facultad designará la Autoridad Central a la que
puedan dirigirse las solicitudes, con el fin de que las transmita a
la Autoridad Central de dicho Estado.
Artículo 7
Las Autoridades Centrales deberán colaborar entre sí y pro-
mover la colaboración entre las Autoridades competentes en sus
respectivos Estados, con el fin de garantizar la restitución inme-
diata de los menores y para conseguir el resto de los objetivos
del presente Convenio.
Deberán adoptar, en particular, ya sea directamente o a
través de un intermediario, todas las medidas apropiadas que
permitan:
a) localizar al menor trasladado o retenido de manera ilícita;
b) prevenir que el menor sufra mayores daños o que resulten
perjudicadas las partes interesadas, para lo cual adoptarán o harán
que se adopten medidas provisionales;
c) garantizar la restitución voluntaria del menor o facilitar
una solución amigable;
d) intercambiar información relativa a la situación social del
menor, si se estima conveniente;
e) facilitar información general sobre la legislación de su país
relativa a la aplicación del Convenio;
f) incoar o facilitar la apertura de un procedimiento judicial
o administrativo, con el objeto de conseguir la restitución del
menor y, en su caso, permitir que se regule o se ejerza de manera
efectiva el derecho de visita;
341
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
CAPÍTULO III
Artículo 8
Toda persona, institución u organismo que sostenga que un
menor ha sido objeto de traslado o retención con infracción del
derecho de custodia, podrá dirigirse a la Autoridad Central de
la residencia habitual del menor, o a la de cualquier otro Estado
contratante, para que, con su asistencia, quede garantizada la
restitución del menor.
La solicitud incluirá:
a) información relativa a la identidad del solicitante, del me-
nor y de la persona que se alega que ha sustraído o retenido al
menor;
b) la fecha de nacimiento del menor, cuando sea posible ob-
tenerla;
c) los motivos en que se basa el solicitante para reclamar la
restitución del menor;
d) toda la información disponible relativa a la localización
del menor y la identidad de la persona con la que se supone que
está el menor;
e) una copia auténtica de toda decisión o acuerdo perti-
nentes;
f) una certificación o declaración jurada expedida por una
Autoridad Central o por otra autoridad competente del Estado
donde el menor tenga su residencia habitual o por una persona
cualificada con respecto al derecho vigente en esta materia de
dicho Estado.
g) cualquier otro documento pertinente.
342
APÉNDICE
Artículo 9
Si la Autoridad Central que recibe una solicitud en virtud de lo
dispuesto en el artículo 8 tiene razones para creer que el menor
se encuentra en otro Estado contratante, transmitirá la solicitud
directamente y sin demora a la Autoridad Central de ese Estado
contratante e informará a la Autoridad Central requirente o, en
su caso, al solicitante.
Artículo 10
La Autoridad Central del Estado donde se encuentre el me-
nor adoptará o hará que se adopten todas las medidas adecuadas
tendentes a conseguir la restitución voluntaria del menor.
Artículo 11
Las autoridades judiciales o administrativas de los Estados
contratantes actuarán con urgencia en los procedimientos para
la restitución de los menores.
Si la autoridad judicial o administrativa competente no hu-
biera llegado a una decisión en el plazo de seis semanas a partir
de la fecha de iniciación de los procedimientos, el solicitante o
la Autoridad Central del Estado requerido, por iniciativa pro-
pia o a instancia de la Autoridad Central del Estado requirente,
tendrá derecho a pedir una declaración sobre las razones de la
demora.
Si la Autoridad Central del Estado requerido recibiera una
respuesta, dicha Autoridad la transmitirá a la Autoridad Central
del Estado requirente o, en su caso, al solicitante.
Artículo 12
Cuando un menor haya sido trasladado o retenido ilícitamente
en el sentido previsto en el artículo 3 y, en la fecha de la iniciación
del procedimiento ante la autoridad judicial o administrativa del
Estado contratante donde se halle el menor, hubiera transcurri-
do un periodo inferior a un año desde el momento en que se
produjo el traslado o retención ilícitos, la autoridad competente
ordenará la restitución inmediata del menor.
La autoridad judicial o administrativa, aun en el caso de que
se hubieren iniciado los procedimientos después de la expira-
ción del plazo de un año a que se hace referencia en el párrafo
precedente, ordenará asimismo la restitución del menor salvo
343
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
344
APÉNDICE
Artículo 15
Las autoridades judiciales o administrativas de un Estado con-
tratante, antes de emitir una orden para la restitución del menor
podrán pedir que el solicitante obtenga de las autoridades del
Estado de residencia habitual del menor una decisión o una cer-
tificación que acredite que el traslado o retención del menor era
ilícito en el sentido previsto en el artículo 3 del Convenio, siempre
que la mencionada decisión o certificación pueda obtenerse en
dicho Estado. Las Autoridades Centrales de los Estados contra-
tantes harán todo lo posible por prestar asistencia al solicitante
para que obtenga una decisión o certificación de esa clase.
Artículo 16
Después de haber sido informadas de un traslado o retención
ilícitos de un menor en el sentido previsto en el artículo 3, las auto-
ridades judiciales o administrativas del Estado contratante a donde
haya sido trasladado el menor o donde esté retenido ilícitamente,
no decidirán sobre la cuestión de fondo de los derechos de custodia
hasta que se haya determinado que no se reúnen las condiciones
del presente Convenio para la restitución del menor o hasta que
haya transcurrido un periodo de tiempo razonable sin que se haya
presentado una solicitud en virtud de este Convenio.
Artículo 17
El solo hecho de que se haya dictado una decisión relativa a la
custodia del menor o que esa decisión pueda ser reconocida en
el Estado requerido no podrá justificar la negativa para restituir
a un menor conforme a lo dispuesto en el presente Convenio,
pero las autoridades judiciales o administrativas del Estado po-
drán tener en cuenta los motivos de dicha decisión al aplicar el
presente Convenio.
Artículo 18
Las disposiciones del presente Capítulo no limitarán las facul-
tades de una autoridad judicial o administrativa para ordenar la
restitución del menor en cualquier momento.
Artículo 19
Una decisión adoptada en virtud del presente Convenio sobre
la restitución del menor no afectará la cuestión de fondo del
derecho de custodia.
345
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
Artículo 20
La restitución del menor conforme a lo dispuesto en el ar-
tículo 12 podrá denegarse cuando no lo permitan los principios
fundamentales del Estado requerido en materia de protección
de los derechos humanos y de las libertades fundamentales.
CAPÍTULO IV
DERECHO DE VISITA
Artículo 21
Una solicitud que tenga como fin la organización o la garantía
del ejercicio efectivo del derecho de visita podrá presentarse a las
Autoridades Centrales de los Estados contratantes, en la misma
forma que la solicitud para la restitución del menor.
Las Autoridades Centrales estarán sujetas a las obligaciones
de cooperación establecidas en el artículo 7 para asegurar el
ejercicio pacífico del derecho de visita y el cumplimiento de
todas las condiciones a que pueda estar sujeto el ejercicio de
ese derecho.
Las Autoridades Centrales adoptarán las medidas necesarias
para eliminar, en la medida de lo posible, todos los obstáculos
para el ejercicio de ese derecho.
Las Autoridades Centrales, directamente o por vía de interme-
diarios, podrán incoar procedimientos o favorecer su incoación
con el fin de organizar o proteger dicho derecho y asegurar el
cumplimiento de las condiciones a que pudiera estar sujeto el
ejercicio del mismo.
CAPÍTULO V
DISPOSICIONES GENERALES
Artículo 22
No podrá exigirse fianza ni depósito alguno, cualquiera que
sea la denominación que se le dé, para garantizar el pago de las
costas y gastos de los procedimientos judiciales o administrativos
previstos en el Convenio.
346
APÉNDICE
Artículo 23
No se exigirá, en el contexto del presente Convenio, legaliza-
ción ni otras formalidades análogas.
Artículo 24
Toda solicitud, comunicación u otro documento que se envíe a
la Autoridad Central del Estado requerido se remitirá en el idioma
de origen e irá acompañado de una traducción al idioma oficial
o a uno de los idiomas oficiales del Estado requerido o, cuando
esta traducción sea difícilmente realizable, de una traducción al
francés o al inglés.
No obstante, un Estado contratante, mediante la formulación
de una reserva conforme a lo dispuesto en el artículo 42, podrá
oponerse a la utilización del francés o del inglés, pero no de am-
bos idiomas, en toda solicitud, comunicación u otros documentos
que se envíen a su Autoridad Central.
Artículo 25
Los nacionales de los Estados contratantes y las personas que
residen en esos Estados tendrán derecho en todo lo referente
a la aplicación del presente Convenio, a la asistencia judicial y
al asesoramiento jurídico en cualquier otro Estado contratante
en las mismas condiciones que si fueran nacionales y residieran
habitualmente en ese otro Estado.
Artículo 26
Cada Autoridad Central sufragará sus propios gastos en la
aplicación del presente Convenio.
Las Autoridades Centrales y otros servicios públicos de los
Estados contratantes no impondrán cantidad alguna en relación
con las solicitudes presentadas en virtud de lo dispuesto en el
presente Convenio ni exigirán al solicitante pago alguno por las
costas y gastos del proceso ni, dado el caso, por los gastos derivados
de la participación de un abogado o asesor jurídico. No obstante,
se le podrá exigir el pago de los gastos originados o que vayan a
originarse por la restitución del menor.
Sin embargo, un Estado contratante, mediante la formula-
ción de una reserva conforme a lo dispuesto en el artículo 42,
podrá declarar que no estará obligado a asumir gasto alguno de
los mencionados en el párrafo precedente que se deriven de la
347
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
348
APÉNDICE
349
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
Artículo 35
El presente Convenio sólo se aplicará entre los Estados con-
tratantes en los casos de traslados o retenciones ilícitos ocurridos
después de su entrada en vigor en esos Estados.
Si se hubiera formulado una declaración conforme a lo dis-
puesto en los artículos 39 ó 40, la referencia a un Estado contra-
tante que figura en el párrafo precedente se entenderá que se
refiere a la unidad o unidades territoriales a las que se aplica el
presente Convenio.
Artículo 36
Nada de lo dispuesto en el presente Convenio impedirá que dos
o más Estados contratantes, con el fin de limitar las restricciones a
las que podría estar sometida la restitución del menor, acuerden
mutuamente la derogación de algunas de las disposiciones del
presente Convenio que podrían originar esas restricciones.
CAPÍTULO VI
CLÁUSULAS FINALES
Artículo 37
El Convenio estará abierto a la firma de los Estados que eran
Miembros de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional
Privado en el momento de su Decimocuarta Sesión.
Será ratificado, aceptado o aprobado, y los instrumentos de
ratificación, aceptación o aprobación se depositarán en el Minis-
terio de Asuntos Exteriores del Reino de los Países Bajos.
Artículo 38
Cualquier otro Estado podrá adherirse al Convenio.
El instrumento de adhesión será depositado en el Ministerio
de Asuntos Exteriores del Reino de los Países Bajos.
Para el Estado que se adhiera al Convenio, éste entrará en
vigor el día uno del tercer mes siguiente al depósito de su ins-
trumento de adhesión.
La adhesión tendrá efecto sólo para las relaciones entre el
Estado que se adhiera y aquellos Estados contratantes que hayan
declarado aceptar esta adhesión. Esta declaración habrá de ser
350
APÉNDICE
351
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
352
APÉNDICE
353
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
354
CONVENCIÓN SOBRE PROTECCIÓN DEL NIÑO
Y COOPERACIÓN EN MATERIA
DE ADOPCIÓN INTERNACIONAL
Decreto Nº 1.215 del Ministerio de Relaciones Exteriores
Publicado en el Diario Oficial el 4.10.1999
355
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
CAPÍTULO I
ÁMBITO DE APLICACIÓN DE
LA CONVENCIÓN
Artículo 1
Los propósitos de la presente Convención son:
a. establecer salvaguardias que permitan garantizar que las
adopciones internacionales se lleven a cabo en beneficio del
niño y respetando sus derechos fundamentales conforme le son
reconocidos por el Derecho Internacional;
b. instaurar un sistema de cooperación entre los Estados Con-
tratantes para garantizar que dichas salvaguardias sean respetadas
y, con ello, impedir el secuestro, venta o tráfico de niños;
c. garantizar el reconocimiento de las adopciones realizadas en
conformidad con la Convención en los Estados Contratantes.
Artículo 2
1. La Convención se aplicará cuando un niño con residencia
habitual en un Estado Contratante (‘el Estado de origen’) ha
sido, es o va a ser trasladado a otro Estado Contratante (‘el Estado
receptor’) después de ser adoptado en el Estado de origen por
un matrimonio o persona con residencia habitual en el Estado
receptor, o bien, para efectos de llevar a cabo dicha adopción en
el Estado receptor o en el Estado de origen.
2. La Convención sólo contempla las adopciones que estable-
cen un vínculo de filiación permanente.
Artículo 3
La Convención dejará de aplicarse si no se han otorgado los
acuerdos que se señalan en el artículo 17, subpárrafo c, antes de
que el niño cumpla dieciocho años.
356
APÉNDICE
CAPÍTULO II
Artículo 4
Una adopción se llevará a cabo en el ámbito de aplicación
de la Convención sólo si las autoridades competentes del Estado
de origen:
a. han determinado que el niño es susceptible de ser dado
en adopción;
b. han decidido, tras considerar debidamente las posibilida-
des de colocar al niño en el Estado de origen, que una adopción
internacional presenta mayores beneficios para el niño;
c. se han asegurado de que:
1) las personas, instituciones y autoridades cuyo consenti-
miento es necesario para la adopción, han sido asesoradas según
fuere necesario y debidamente informadas de las consecuencias
de su consentimiento, especialmente respecto a si una adopción
originará la terminación del vínculo jurídico existente entre el
niño y su familia de origen;
2) dichas personas, instituciones y autoridades han dado su
consentimiento libremente, en la forma legal exigida y expresado
o constatado por escrito;
3) los consentimientos no se han obtenido mediante pago o
retribución de índole alguna y no han sido revocados, y
4) el consentimiento de la madre, cuando fuere exigido, ha
sido otorgado sólo después del nacimiento del niño; y
d. se han asegurado, tomando en consideración la edad y
grado de madurez del niño, de que:
1) éste ha sido asesorado y debidamente informado de las con-
secuencias de la adopción y de su consentimiento a la adopción
en caso de que dicho consentimiento fuere exigido;
2) se han tomado en consideración los deseos y opiniones
del niño;
3) el consentimiento del niño, cuando fuere requerido, ha
sido otorgado libremente, en la forma legal exigida y expresado
o constatado por escrito;
4) dicho consentimiento no se ha obtenido mediante pago o
retribución de índole alguna.
357
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
Artículo 5
Una adopción se llevará a cabo en el ámbito de aplicación
de la Convención sólo si las autoridades competentes del Estado
receptor:
a. han determinado que los eventuales padres adoptivos son
idóneos y apropiados;
b. se han asegurado de que los eventuales padres adoptivos
han sido asesorados según fuere necesario; y
c. han determinado que el niño se encuentra, o será, autori-
zado a ingresar y residir en forma permanente en ese Estado.
CAPÍTULO III
Artículo 6
1. El Estado Contratante designará a una Autoridad Central
para cumplir con las obligaciones que la Convención impone a
dichas autoridades.
2. Los Estados Federales, los Estados que tengan más de un
sistema jurídico o los Estados con unidades territoriales autónomas
podrán designar a más de una Autoridad Central y especificar el
alcance territorial o personal de sus funciones. En casos en que
un Estado hubiera designado a más de una Autoridad Central,
deberá nombrar a la Autoridad Central a la que pueda enviarse
cualquier comunicación para ser transmitida a la Autoridad Cen-
tral competente dentro del Estado.
Artículo 7
1. Las Autoridades Centrales se prestarán cooperación mutua
y fomentarán la cooperación entre las autoridades competentes
de sus Estados para proteger a los niños y alcanzar los demás
objetivos de la Convención.
2. Adoptarán, directamente, todas las medidas apropiadas
para:
a. proporcionar información de las legislaciones de sus Estados
en materia de adopción y otra información de carácter general,
como por ejemplo, estadísticas y formularios de tipo estándar;
358
APÉNDICE
359
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
CAPÍTULO IV
Artículo 14
Las personas que habitualmente residan en un Estado Con-
tratante que deseen adoptar a un niño residente habitual de otro
Estado Contratante presentarán una solicitud a la Autoridad
Central del Estado en que habitualmente residan.
Artículo 15
1. Si la Autoridad Central del Estado receptor considerare
que las personas solicitantes son aptas e idóneas para adoptar,
preparará un informe que incluya información acerca de su iden-
tidad, aptitud e idoneidad para adoptar, antecedentes familiares
e historial médico, condición social, motivos para la adopción,
capacidad para enfrentar una adopción internacional y, asimismo,
las características del(los) niño(s) cuya(s) adopción(es) estarían
en condiciones de asumir.
360
APÉNDICE
361
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
Artículo 18
Las Autoridades Centrales de ambos Estados adoptarán todas
las medidas necesarias con el objeto de obtener el permiso para
que el niño abandone el Estado de origen e ingrese y resida en
forma permanente en el Estado receptor.
Artículo 19
1. El traslado del niño desde el Estado de origen sólo se rea-
lizará si se hubieran cumplido las exigencias del artículo 17.
2. Las Autoridades Centrales de ambos Estados se asegurarán
de que este traslado se lleve a cabo en condiciones seguras y ade-
cuadas y, si fuere posible, en compañía de los padres adoptivos
o eventuales padres adoptivos.
3. Si el traslado del niño no se efectúa, los informes a que se
refieren los artículos 15 y 16 serán devueltos a las autoridades
que los enviaron.
Artículo 20
Las Autoridades Centrales se mantendrán mutuamente infor-
madas acerca del proceso de adopción y las medidas adoptadas
para finalizarlo. Asimismo, se informarán acerca del avance de
la colocación si se requiriere un período de prueba.
Artículo 21
1. Cuando la adopción se fuere a realizar después del traslado
del niño al Estado receptor y la Autoridad Central de ese Estado
determinare que la colocación permanente del niño con los
eventuales padres adoptivos no beneficia al niño, dicha Autoridad
Central adoptará las medidas necesarias para proteger al niño,
en especial:
a. dispondrá que el niño sea retirado de la casa de los eventua-
les padres adoptivos y que permanezca bajo cuidado temporal;
b. en consulta con la Autoridad Central del Estado de origen,
dispondrá sin demora una nueva colocación del niño con miras
a la adopción o, si esto no procediere, dispondrá una colocación
alternativa de carácter duradero. La adopción del niño no se
llevará a cabo sino hasta que la Autoridad Central del Estado de
origen haya sido debidamente informada en relación con los
nuevos padres adoptivos;
c. como último recurso, disponer el regreso del niño si ello
fuere más favorable para éste.
362
APÉNDICE
363
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
CAPÍTULO V
RECONOCIMIENTO Y CONSECUENCIAS
DE LA ADOPCIÓN
Artículo 23
1. Una adopción certificada por la autoridad competente del
Estado de adopción en cuanto a que ésta se realizó en conformi-
dad con la Convención será reconocida por el ministerio de la
ley en los otros Estados Contratantes. La certificación especificará
cuándo y quién otorgó los acuerdos en virtud del artículo 17,
subpárrafo c.
2. Cada Estado Contratante deberá, al momento de firmar,
ratificar, aceptar, aprobar o adherirse, notificar al depositario de la
Convención la identidad y las funciones de la autoridad o autorida-
des que tienen competencia para extender la certificación en ese
Estado. Asimismo, notificará al depositario cualquier modificación
que se produzca en la designación de dichas autoridades.
Artículo 24
El reconocimiento de una adopción podrá ser rechazado en
un Estado Contratante sólo si la adopción es contraria, en forma
manifiesta, a su política pública, tomando en consideración lo
que más beneficiaría al niño.
Artículo 25
Cualquier Estado Contratante podrá declarar al depositario
de la Convención que no estará obligado en virtud de ésta a re-
conocer las adopciones que se lleven a cabo en conformidad con
un convenio celebrado a través de la aplicación del artículo 39,
párrafo 2.
Artículo 26
1. El reconocimiento de una adopción incluye el reconoci-
miento de:
a. el vínculo filial jurídico entre el niño y sus padres adoptivos;
b. responsabilidad de la patria potestad de los padres adoptivos
respecto al niño;
c. el término de la relación jurídica preexistente entre el niño
y su madre o padre, si la adopción tiene ese efecto en el Estado
Contratante en que se llevó a cabo;
364
APÉNDICE
CAPÍTULO VI
DISPOSICIONES GENERALES
Artículo 28
La Convención no afecta a ninguna ley de un Estado de origen
que exija que la adopción de un niño con residencia habitual
en ese Estado se lleve a cabo dentro del mismo o que prohíba
la colocación del niño en el Estado receptor, o su traslado a ése,
antes de la adopción.
Artículo 29
No deberá haber contacto alguno entre los eventuales padres
adoptivos y los padres del niño o cualquier otra persona que esté
a cargo de éste hasta que se haya cumplido con las exigencias del
artículo 4, subpárrafos a al c, y del artículo 5, subpárrafo a, a menos
que la adopción se realice dentro de una familia o salvo que el
365
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
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APÉNDICE
367
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
CAPÍTULO VII
CLÁUSULAS FINALES
Artículo 43
1. La Convención estará abierta para firma de los Estados
que hubieran sido Miembros de la Conferencia de La Haya sobre
Derecho Internacional Privado en la fecha de su Decimoséptima
Sesión y de los demás Estados que hubieran participado en esa
Sesión.
2. Será ratificada, aceptada o aprobada y los instrumentos
de ratificación, aceptación o aprobación se depositarán en el
Ministerio de Relaciones Exteriores del Reino de los Países Bajos,
depositario de la Convención.
Artículo 44
1. Cualquier otro Estado podrá adherir a la Convención des-
pués de su entrada en vigor en conformidad con el artículo 46,
párrafo 1.
368
APÉNDICE
369
EL SISTEMA FILIATIVO CHILENO
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APÉNDICE
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