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Universidad Nacional Mayor de San Marcos

From the SelectedWorks of Marco Andrei Torres Maldonado

May, 2014

¿El divorcio es el fin?: Análisis de la pensión de


alimentos por estado de indigencia
Marco Andrei Torres Maldonado, Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Available at: https://works.bepress.com/marcoandreitorresmaldonado/6/


FAMILIA
CIVIL

ANÁLISIS JURÍDICO

¿El divorcio es el fin?


Análisis de la pensión de alimentos
por estado de indigencia*
Marco Andrei TORRES MALDONADO**
TEMA RELEVANTE

El autor señala que no siempre el divorcio hace cesar la obligación alimenticia entre
el varón y la mujer, pues, conforme al artículo 350 del Código Civil, es posible que el
excónyuge –aunque hubiera dado motivos para el divorcio– solicite y exija la obligación
alimentaria, la cual se le concederá siempre que se encuentre en un estado de indigencia.
Asimismo, afirma que pese a ser clara tal interpretación, ello no se observa en la
jurisprudencia, salvo en la sentencia que es materia de comentario.

MARCO NORMATIVO de hecho y, como consecuencia de ello, el


divorcio.
• Código Civil: arts. 333.12 y 345-A.
Los legisladores tuvieron en cuenta que su
finalidad era la de resolver un problema
INTRODUCCIÓN
social, el cual consistía en dejar de mantener
Mediante la Ley Nº 27495, promulgada el 6 una ficción de una relación conyugal exis-
de julio de 2001, se incorporó al artículo 333 tente, la cual produciría daños a las partes,
del Código Civil una nueva causal de sepa- quienes tendrían la posibilidad de rehacer
ración de los cónyuges. Tal modificación su vida sentimentalmente o formalizar nue-
reconoció –por primera vez– la separación vas relaciones de pareja1. Por ende, al igual

* “El problema con la familia es que los hijos abandonan un día la infancia, pero los padres nunca dejan la paternidad”.
Osho.
** Miembro del Estudio Mario Castillo Freyre. Asistente de cátedra de Derecho Civil, en los cursos de Derecho de las Per-
sonas, Acto Jurídico y Derecho de las Obligaciones en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Universidad Inca
Garcilaso de la Vega y Universidad San Ignacio de Loyola.
1 Tal ha sido el criterio recogido en la Cas. Nº 22994-2005-Lima. En el mismo sentido, la Corte Suprema –Cas. Nº 1618-
2004-Ica– ha señalado que: “la aplicación inmediata que propugna tiene como fin dar respuesta a un problema social que
corresponde a nuestra realidad ante la existencia de matrimonios fracasados que en la práctica no cumplen con la finalidad
del matrimonio”. Según Fernández Baca, el 40% de los divorcios en Estados Unidos ocurre antes del quinto año de matri-
monio, y la separación de cuerpos precede generalmente al divorcio por el lapso de uno o dos años. Así las tasas de divor-
cios son más altas durante los primeros años y los divorcios tardíos son muchos menos frecuentes, pues el capital acumu-
lado se hace más valioso si el matrimonio permanece intacto. FERNÁNDEZ BACA, Jorge. “Sexo, divorcio y machismo”.
En: Apuntes 30. Primer semestre, Lima, 1992, p. 19. En nuestro medio ochenta mil matrimonios se realizan en prome-
dio cada año, según las estadísticas del INEI, y en Lima está más del 30%. Ahora bien, 50% es la cifra del aumento de

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que toda norma legal, el fin último de los I. DIVORCIO Y SEPARACIÓN DE


legisladores fue el procurar resolver el pro- HECHO
blema social surgido entre dos personas, que
El divorcio es la ruptura total y definitiva del
a pesar del tiempo no tenían posibilidad legal
vínculo matrimonial, fundada en cualquiera
de separarse y divorciarse, bajo las estrictas
de las causales previstas taxativamente por el
causales del Código Civil.
ordenamiento jurídico. Para que surta efec-
Ahora bien, el artículo 345-A de nuestro tos debe ser declarado expresamente por el
Código Civil incorpora la causal materia de órgano jurisdiccional competente, previo
análisis por medio de la Ley Nº 27495. Esa proceso iniciado por uno de los cónyuges2.
disposición no se limita a una mera enuncia- Según esto, puede decirse que el divorcio es
ción sobre el tema, sino que se refiere a una la disolución legal y judicial del matrimonio,
serie de figuras legales que se relacionan de con carácter definitivo.
manera directa con la causal de separación
de hecho. Precisamente, una de ellas, es la En esa línea de ideas, Colin y Capitant seña-
obligación alimentaria. laban que: “el divorcio es la disolución del
matrimonio, viviendo los dos esposos, a con-
La Casación Nº 958-2003-Puno (ver anexo) secuencia de una decisión judicial dictada a
se subsume en la promoción de las obliga- demanda de uno de ellos o de uno y otro, por
ciones alimentarias en relación al excónyuge las causas establecidas por la ley”3. Esto es
que ha devenido en estado de indigencia, lo que se denomina divorcio vincular, y con-
cuya valoración se desarrolla en el marco de siste en la disolución total, definitiva y per-
un proceso de divorcio por causal separación petua del nexo conyugal.
de hecho. Aprovecharemos, en tal contexto,
en realizar unos breves comentarios acerca Con base en ello, se ha establecido a nivel
de la posibilidad de la procedencia de tal jurisprudencial4 que: “el divorcio consiste en
solicitud, así como aquella –lastimosamente, la disolución definitiva del vínculo matrimo-
poco difundida en nuestro medio– en la que nial declarada judicialmente al haberse incu-
se demanda a los hijos. rrido en alguna de las causales previstas por

divorcios en nuestro país en los últimos diez años. Las bodas solo aumentaron en 1.25%. A diferencia de las cifras
extranjeras, 42.5 años es la edad promedio de las parejas que se divorcian. No obstante, en décadas anteriores esta cifra
era de 47.5 años, lo cual pone en evidencia una merma en la edad para recurrir a esta forma de disolución del vínculo
matrimonial.
2 CASTILLO FREYRE, Mario y TORRES MALDONADO, Marco Andrei. “Análisis de la enfermedad grave de transmi-
sión sexual como causal de divorcio”. En: El divorcio en la legislación, doctrina y jurisprudencia: Causales, proceso y
garantías. Gaceta Jurídica, Lima, 2013, p. 14. Por su naturaleza institucional, rígida e indisoluble, el matrimonio amerita
que la ley contemple casos de terminación excepcionales, decretados previa probanza por el juez, quien como funcionario
del Estado asume una función decisiva en la continuidad matrimonial. VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Tratado de Dere-
cho de Familia: Matrimonio y uniones estables. Con la colaboración de Marianna Chaves y Claudia Canales. Tomo II,
Gaceta Jurídica, Lima, 2011, p. 319.
3 COLIN, Ambroise y CAPITANT, Henri. Curso elemental de Derecho Civil. Tomo I, 2ª edición, Ed. Reus, Madrid, 1941,
p. 416. De igual manera, los Mazeaud han definido al divorcio como la ruptura del vínculo conyugal, pronunciada por los
tribunales en vida de los esposos, a demanda de uno de ellos o de ambos. MAZEAUD, Henri, León y Jean. Lecciones de
Derecho Civil. Parte 1, tomo IV, Europa-América, Buenos Aires, 1959, p. 369. El divorcio disuelve el vínculo del matri-
monio y deja a los cónyuges en aptitud de contraer otro. Podrá solicitarse por uno o ambos cónyuges cuando cualquiera
de ellos lo reclame ante la autoridad judicial, manifestando su voluntad de no querer continuar con el matrimonio.
4 Casación Nº 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República, El Peruano, 31 de
enero de 2003. Asimismo, se ha indicado: “que, por la institución del divorcio uno o ambos cónyuges de acuerdo a ley pue-
den acudir al órgano jurisdiccional a fin de que se declare la disolución del vínculo matrimonial civil existente entre ellos,
conforme es de entenderse del artículo 384 del Código Civil, concordado con los artículos 349, 333 y 354 de ese mismo
texto normativo”. Casación Nº 1358-05-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la República, El
Peruano, 30 de octubre de 2006.

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GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 11 • MAYO 2014

la ley, poniéndose fin a los deberes conyu- La separación de hecho no representa del
gales y a la sociedad de gananciales, si es todo una causal objetiva, sino que el juez
que los cónyuges optaron por dicho régimen debe permitir que los cónyuges discutan
patrimonial”. sobre si alguno de ellos no
dio motivo a la separación,
La separación de hecho con el propósito de preser-
–causal prevista en el inciso El divorciado indigente solo
podrá exigir los alimentos var los derechos del cón-
12 del artículo 333 del yuge perjudicado, de la
necesarios a su excónyuge
Código Civil5– es aquella en grado desinencial; es de- separación de cuerpos o del
situación fáctica en la que cir, cuando no tuviera otros fa- divorcio. En este “divor-
se encuentran los cónyuges miliares obligados, o cuando cio remedio”; por ende, se
que, sin decisión jurisdiccio- estos no se hallasen en con- posibilita que en un proceso
nal alguna, quiebran el deber diciones de prestarlos. La por esta causal los cónyu-
de cohabitación en forma asistencia en semejantes si-
ges debatan las razones que
permanente, sin causa jus- tuaciones se limita a lo estric-
tamente indispensable para la motivaron el apartamiento,
tificada alguna imponga tal lo que desnaturaliza su tan
separación, sea por voluntad vida (alimenta naturalia).
divulgado carácter objetivo.
de uno o ambos cónyuges6.
Cierta doctrina concibe la situación de sepa- II. EL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLI-
rados de hecho, como si se tratara de un GACIONES ALIMENTARIAS POS-
estado intermedio entre plena vigencia del TERIOR AL DIVORCIO
matrimonio y el divorcio legal7. La sepa- Los alimentos8 representan aquella obliga-
ración de hecho no es otra cosa que lo que ción impuesto jurídicamente a una persona
indica su nombre: un hecho, capaz de produ- con el fin de asegurar la subsistencia de la
cir las consecuencias que concretamente se otra, como toda obligación, implica la exis-
le acuerden; por lo cual su mayor difusión tencia de un acreedor y de un deudor, con la
en las costumbres no debe ser interpretada particularidad de que el primero está, como
como un motivo válido para hacer de ella un presupuesto, en un estado de necesidad; y, el
estado de familia distinto al matrimonio. segundo, en condiciones de ayudar.

5 En el cual se prescribe que son causas de separación de cuerpos: “12. La separación de hecho de los cónyuges durante un
periodo ininterrumpido de dos años. Dicho plazo será de cuatro años si los cónyuges tuviesen hijos menores de edad. En
estos casos no será de aplicación lo dispuesto en el artículo 335”.
6 El Derecho alemán contiene una regulación bastante amplia de las consecuencias jurídicas que se derivan de la separación
de hecho de los cónyuges. En principio los cónyuges están obligados a vivir en comunidad matrimonial. Pero si el deseo
de un cónyuge de reanudar la vida en común representa un abuso de su derecho, el otro cónyuge no tiene la obligación de
acceder al deseo de aquel. La separación de hecho no modifica en modo alguno es estado de las personas ni la nacionali-
dad de los cónyuges. Cada uno puede, sin embargo, elegir nuevo domicilio con plena autonomía. Por lo que se refiere al
derecho sucesorio, la separación de hecho no produce ningún efecto hasta que se ejercite la acción de divorcio. Por último,
la separación de hecho no lleva consigo ninguna modificación del régimen de separación de bienes. Si existe comunidad
de bienes los cónyuges pueden disolverla de común acuerdo (art. 1474 del BGB).
7 MAZZINGHI, Jorge Adolfo. Derecho de Familia: Separación personal y divorcio. Tomo 3, Editorial Abaco de Rodolfo
de Palma, Buenos Aires, 1999, p. 423. En similar sentido, se ha manifestado que la función de la institución de la separa-
ción conyugal no es clara ni pacífica en doctrina. La teoría que prevalece puede ser considerado como la que ve la separa-
ción de hecho en general; y, en particular, la separación como un remedio a la imposibilidad de la coexistencia; pero hay
los que consideran que la separación implica “el hundimiento del matrimonio”, y los “residuos y la ruina de la familia”
(Traducción libre). CIPRIANI, Franco. Dalla separazione al divorzio. Jovene Editore, Stampato in Italia, 1971, p. 6.
8 El artículo 472 del Código Civil establece que: “se entiende por alimentos lo que es indispensable para el sustento, habita-
ción, vestido y asistencia médica, según la situación y posibilidades de la familia. Cuando el alimentista es menor de edad,
los alimentos comprenden también su educación, instrucción y capacitación para el trabajo”. Acorde con ello, el artículo
92 del Código de los Niños y Adolescentes indica que: “se considera alimentos lo necesario para el sustento, habitación,
vestido, educación, instrucción y capacitación para el trabajo, asistencia médica y recreación del niño o del adolescente.
También los gastos del embarazo de la madre desde la concepción hasta la etapa de posparto”.

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El derecho a los alimentos es inherente a la sociedad conyugal, independiente-


la persona y es, en consecuencia, un dere- mente de la pensión de alimentos que le
cho imprescriptible. Esto significa que quien pudiera corresponder.
tiene derecho a estos, no los perderá aun-
que pase el tiempo sin haberlos reclamado, Son aplicables a favor del cónyuge que
pues el fundamento de la imprescriptibilidad resulte más perjudicado por la separación
radica en que se trata de un derecho que nace de hecho, las disposiciones contenidas
y se renueva en forma permanente, ya que en los artículos 323, 324, 342, 343, 351
diariamente se modifican las necesidades del y 352 en cuanto sea pertinente” (el resal-
alimentado9. tado es nuestro).

Cornejo Chávez10, indicaba que se trata de La citada disposición establece que el juez,
un derecho personalísimo, porque está diri- en estricto, debe velar por la estabilidad eco-
gido a garantizar la subsistencia de su titu- nómica del cónyuge que resulte perjudicado
lar en cuanto subsista el estado de necesidad, por la separación de hecho, así como la de
además, este derecho no puede ser objeto de sus hijos, el cual tiene una naturaleza total-
transferencia intervivos, ni de transmisión mente independiente a la pensión de alimen-
mortis causa. tos que le corresponde.

En ese orden de ideas, el artículo 345-A del Ahora bien, el artículo 350 del Código Civil
Código Civil señala lo siguiente: establece que uno de los efectos del divorcio
es el cese de la obligación alimenticia entre
“Artículo 345-A.- Para invocar el marido y mujer. Toda vez que, como señalaba
supuesto del inciso 12 del artículo 333, Borda11, el deber alimentario de los cónyuges
el demandante deberá acreditar que se deriva de otro que es esencial al matrimonio:
encuentra al día en el pago de sus obli- el de asistencia, de ahí su reciprocidad.
gaciones alimentarias u otras que hayan
sido pactadas por los cónyuges de mutuo La obligación alimentaria está directamente
acuerdo. vinculada con el deber de asistencia entre
los cónyuges como consecuencia del vínculo
El juez velará por la estabilidad eco- matrimonial. Y es ante la ruptura de este que
nómica del cónyuge que resulte per- cesa la obligación alimentaria entre marido
judicado por la separación de hecho, y mujer, salvo en el supuesto regulado por
así como las de sus hijos. Deberá seña- el artículo 350 del Código Civil, que dis-
lar una indemnización por daños, inclu- pone que el indigente debe ser socorrido por
yendo el daño personal u ordenar la su excónyuge aunque hubiese dado motivos
adjudicación preferente de bienes de para el divorcio12.

9 BELLUSCIO, Claudio. La prestación alimentaria. Régimen jurídico. Editorial Universidad, Buenos Aires, 2006, p. 62.
10 CORNEJO CHÁVEZ, Héctor. Derecho Familiar Peruano. Gaceta Jurídica, Lima, 1999, p. 575. Desde otro enfoque,
Campana considera que los alimentos “son una relación interpersonal, un derecho subjetivo que forma parte de los dere-
chos de crédito, pues sitúa al deudor y acreedor uno frente del otro, es decir, alimentante y alimentista, frente a frente”.
CAMPANA VALDERRAMA, Manuel. La naturaleza jurídica de la pensión de alimentos. Focal, Lima, 1997, p. 15.
11 BORDA, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil. Tomo II, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1993, p. 342. Según Cornejo
Chávez, si antes de casarse, un varón y una mujer, legalmente extraños entre sí, no estaban vinculados, ni podían estarlo,
por una relación alimentaria, de modo que precisamente el hecho de su matrimonio es lo que dio origen a tal relación,
parece caer de su peso que, terminado el matrimonio por obra del divorcio, acabe también, junto con los demás efectos, el
alimentario. CORNEJO CHÁVEZ, Héctor. Ob. cit., p. 341.
12 Esta disposición consideramos que es divergente con lo estipulado en el artículo 345-A del Código Civil, que ordena una
pensión alimenticia ante la declaración del divorcio por causal de separación de hecho, haciendo extensiva per se dicha

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El fundamento de la obligación de prestar El sentido de la obligación alimentaria,


alimentos es el principio de preservación cuando se acredite la necesidad del alimen-
de la dignidad de la persona humana y el de tista, excluye la culpabilidad o no de la
la solidaridad familiar. Esta última, según misma; es decir, así hubiese sido el causante
Borda13, impone el deber moral de ayudar a de la separación de hecho, le asiste tal dere-
quien sufre necesidades. En consecuencia, cho, toda vez que no puede atender su manu-
concebimos a los alimentos como aquellas tención per se.
prestaciones familiares destinadas a la satis-
facción de las necesidades vitales de aque- III. LAS OBLIGACIONES ALIMENTA-
lla persona que no puede proveérselas por sí RIAS DE LOS HIJOS HACIA LOS
misma. PADRES

En tal sentido, ¿cesa la obligación alimenti- Usualmente se ha señalado que los alimen-
cia entre marido y mujer con la declaración tos representan aquella “obligación que tie-
del divorcio? En principio sí. Sin embargo, el nen los padres de atender a la subsistencia
legislador reguló, de manera excepcional, la de su progenie, es el deber moral y jurídico
pensión por estado de indigencia. más importante que tienen los padres frente
a sus descendientes que no termina con la
El divorciado indigente solo podrá exigir provisión de los alimentos materiales nece-
los alimentos necesarios a su excónyuge sarios para su supervivencia, sino que, se
en grado desinencial; es decir, cuando no hace extensivo a su formación integral; hasta
tuviera otros familiares obligados, o cuando que estén debidamente capacitados para sub-
estos no se hallasen en condiciones de pres- venir decorosamente a su propia subsisten-
tarlos. La asistencia en semejantes situacio- cia”15. Tal información, a nuestro criterio, no
nes se limita a lo estrictamente indispensable es equívoca pero si incompleta.
para la vida (alimenta naturalia)14.
Si bien los alimentos al hijo se ejercen durante
Tal ha sido la razón para que en el caso materia el ejercicio de la patria potestad, se entende-
de análisis haya procedido el recurso. Ergo, la ría que al finalizar la patria potestad; es decir,
demandada, que acreditó su estado de indigen- al extinguirse esta, según lo dispuesto en el
cia, debía ser socorrido por su cónyuge aunque artículo 461 del Código Civil, finalizaría el
hubiese dado motivos para el divorcio, pues deber a prestar alimentos de pleno derecho16;
se encontraba imposibilitada de efectuar tra- sin embargo, ello no es del todo cierto pues
bajo físico, reconociéndosele pleno derecho excepcionalmente los hijos mayores de edad
para gozar de la pensión alimenticia. pueden continuar con el goce de tal derecho.

obligación alimentaria para el cónyuge perjudicado. Debemos tener presente que alegar el divorcio por la causal de sepa-
ración de hecho no determina la existencia de necesidad o requerimiento alimentario; por ello, aun intentando hacer exten-
sivo el artículo 350 del Código Civil a esta situación, no se debe perder de vista la necesidad del alimentista y la capacidad
del obligado, estos últimos presupuestos legales que contempla la norma con la finalidad de que se fije de manera justa la
pensión alimentaria requerida.
13 BORDA, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil: Familia. Tomo II, 10ª edición, La Ley, Buenos Aires, 2008, p. 348.
14 FANZOLATO, Eduardo Ignacio. “Comentario al artículo 367 del Código Civil argentino”. En: FERRER, Francisco A.;
MEDINA, Graciela y MÉNDEZ, María Josefa. Código Civil: Doctrina, Jurisprudencia y Bibliografía. Tomo II, Rubin-
zal-Culzoni Editores, Buenos Aires, 2004, p. 306.
15 AGUILAR CORNELIO, Marcelo. Derecho a los alimentos. Bieli, Lima, 1994, p. 53.
16 En relación a lo mencionado, se ha señalado que el derecho de alimentos derivado de la patria potestad, cuyo límite es el
acceso a la mayoría de edad del hijo, que hace cesar ipso iure la obligación de los padres de continuar con el pago de la
cuota alimentaria. FRANCA, María. “Alimentos para el hijo mayor de edad”. En: Revista del Colegio de Abogados de la
Plata. Colegio de Abogados de la Plata, Nº 63, año 47, La Plata, 2007, p. 193.

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Sin embargo, esta no es la única fuente de Tratándose de personas mayores de edad


las obligaciones alimentarias. Al respecto, el estado de necesidad no se presume18, se
resulta necesario señalar lo consagrado en el tiene que acreditar esta carencia de recursos.
artículo 474 del Código Civil, el que pres- Ergo, el mayor de edad que pide alimentos
cribe que: “Se deben alimentos recíproca- debe probar su estado de incapacidad física
mente: 1. Los cónyuges; 2. Los ascendientes o mental. Frente a ello, los hijos tienen que
y descendientes. 3. Los hermanos”. estar en posibilidad económica de atender
esta obligación alimentaria.
Los casos de demandas por alimentos son
comunes y numerosos cuando se trata de No debemos entender tal posibilidad eco-
exigir a padres o madres irresponsables que nómica en función a que el obligado tenga
velen por la manutención de sus hijos17. No grandes ingresos. Lo que pide la ley19 es que
obstante, y pese a que la ley también las aquel a quien se demanda alimentos esté
ampara en ese derecho, son escasas las per- generando recursos. En tal sentido, cuando
sonas adultas mayores que realizan ese tipo hay que analizar la situación del demandado,
de demanda contra sus hijos pese a tener asi- no hay que analizar rigurosamente los ingre-
dero legal. sos del demandado.
El Código Civil prevé tal situación y en el Si el hijo recibe alimentos de su padre y más
citado artículo 474 señala que se deben recí- tarde el hijo ya es capaz y el padre está en
procamente alimentos los cónyuges, los estado de necesidad, es lícito y justo que él
ascendientes y descendientes y los herma- termine alimentando al padre. Esta recipro-
nos. Cuando se lee “ascendientes y descen- cidad tiene dos excepciones que están dadas
dientes” se entiende que, si hay una situación cuando se deben alimentos entre ascendien-
de carencia y vulnerabilidad –entiéndase, tes y descendientes: el padre está obligado
estado de necesidad– de una de las partes, la a alimentar a su hijo, pero el padre no ten-
obligación recíproca es de padres a hijos y de drá derecho al alimento de su hijo cuando
hijos a padres. el padre lo es por declaración judicial

17 Debemos precisar, además, que existen casos en los cuales el Estado asume la titularidad del derecho alimentario. La juris-
prudencia argentina, por ejemplo, registra por lo menos un caso donde directamente se atribuyó al Estado la obligación de
garantizar la vida de una familia a través de la prestación de alimentos. En este caso, el Defensor de Menores del Tribunal
de Justicia de la Provincia de Entre Ríos promovió una acción de amparo donde se dictó una medida cautelar ordenando
que un supermercado proveyera a una familia de alimentos y artículos de primera necesidad y efectuara el cobro al Estado
Provincial, autorizándolo para solicitar la compensación de sus deudas fiscales en caso de mora de la provincia. La deci-
sión se amparó en el artículo 27.3 de la Convención sobre los Derechos del Niño, por considerar que existía una situación
de riesgo para la salud de los niños; se destacó la obligación del Estado de implementar programas de acción destinados a
efectivizar los derechos que este instrumento internacional concede, obligación que resulta imperativa; señaló que si bien a
los(as) padres(madres) compete la responsabilidad primordial de brindar a sus hijos(as) las condiciones de vida necesarias
para su desarrollo, dicha responsabilidad se extiende al Estado. GONZALES FUENTES, Cecilia. “El derecho de alimento
desde la perspectiva de los derechos fundamentales y su aplicación en un mundo cambiante y globalizado”. En: Situación
del Derecho Alimentario: Avances y Desafíos. Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social, Boletín Trimestral, Nº 3, Lima,
2011, p. 13.
18 A nivel jurisprudencial se ha sostenido que: “la regla general es que el derecho de alimentos termina a los dieciocho años
de edad y solo por excepción se mantiene más allá de esa edad cuando se esté en estado de necesidad, mientras que en
el caso del cónyuge siempre tiene derecho alimentaría por regla general; no obstante lo anterior, para solicitar alimentos
(cualquiera sea el caso), debe acreditarse el estado de necesidad, las posibilidades económicas del obligado y una norma
legal que establezca la mencionada obligación”. Cas. N° 2833-99.
19 El artículo 481 del Código Civil establece que: “los alimentos se regulan por el juez en proporción a las necesidades de
quien los pide y a las posibilidades del que debe darlos, atendiendo además a las circunstancias personales de ambos,
especialmente a las obligaciones a que se halle sujeto el deudor. No es necesario investigar rigurosamente el monto de los
ingresos del que debe prestar los alimentos”.

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GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 11 • MAYO 2014

(artículo 412) o reconoce al hijo pero cuando en la praxis de interpretación judicial; esen-


el hijo ya es mayor de edad (reconocimiento cialmente, en lo referido a la calificación de
extemporáneo o tardío, artículo 398). la causal de separación de hecho, y las con-
secuencias de estas en relación a las obliga-
Para demandar por alimentos a los hijos, el ciones alimentarias. Así pues, la existencia o
adulto mayor debe llenar y firmar un formu- no de culpabilidad se excluye al derecho a
lario en el Juzgado de Paz Letrado de su dis- los alimentos, siempre que el cónyuge per-
trito, en el que describirá su precaria situa- judicado demuestre su estado de indigencia.
ción, detallará sus gastos e informará de la Cosa semejante, ocurre con el derecho de los
solvencia económica de su o sus hijos (dónde mayores de edad para solicitar una pensión
trabajan o qué empresas poseen). También de alimentos a sus hijos.
adjuntará medios de prueba como la partida
de nacimiento del hijo o las de sus hijos. Si bien, en principio, el matrimonio no puede
ser fuente de enriquecimiento o empobreci-
El Poder Judicial nombrará a un curador, miento económico, tal premisa es acorde
solo luego de que se califique de interdicto con el principio de la dignidad humana y
a una persona de tercera edad. El inicio del el de solidaridad familiar. La asistencia que
proceso de interdicción puede ser solici- pueda tener –por el estado de necesidad– un
tado por el cónyuge, parientes (consanguí- excónyuge o un mayor de edad no les gene-
neos hasta primos hermanos) o el Ministerio rará riqueza, pues únicamente demandan los
Público, conforme prescribe el artículo 583 medios básicos para subsistir.
del Código Civil.
El Código Civil y el Código Procesal Civil
Tras corroborar la información dada por el son prolijos en detalles sobre demandas de
demandante, el Juzgado de Paz Letrado sen- alimentos en beneficio de hijos menores,
tencia tomando en cuenta la condición eco- pero no ahondan en el tema de las deman-
nómica del demandado. El proceso judicial das que los padres pueden entablar contra
suele resolverse en solo una audiencia20. Los sus hijos. No olvidemos que quien hoy da
hijos pueden apelar y el caso sube al Juzgado mañana más tarde está en el derecho de reci-
de Familia, que fallará basándose en una opi- birlos respecto de quien atendió22.
nión o dictamen de la Fiscalía de Familia.
Si el o los hijos no cumplen con su obliga- ANEXO
ción de pasar alimentos, puede ser denun-
ciado penalmente por omisión de asistencia Demandante : Nazario Pacheco Jacho
familiar21. Demandada : Isabel Álvarez Calderón

CONCLUSIÓN Materia : Divorcio por Causal de


Separación de Hecho
La Casación N° 958-2003-Puno (ver anexo)
ha permitido deducir el desarrollo dogmático CAS. Nº 958-2003-PUNO

20 En el inciso 8 del artículo 3 de la Ley Nº 28803, Ley de las Personas Adultas Mayores, dada en el 2006, se prescribe que
esta población tiene derecho a recibir un trato digno y apropiado en cualquier procedimiento judicial y administrativo que
la involucre.
21 El delito de omisión a la asistencia familiar, en su modalidad de incumplimiento de obligación alimentaria, previsto y san-
cionado en el artículo 149, primer párrafo, del Código Penal, se configura cuando el agente omite su obligación de prestar
los alimentos que establece una resolución judicial.
22 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Ob. cit., tomo II, p. 582.

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Divorcio por Causal de Separación de Hecho por negligencia del juez, no habiéndose lle-
vado a cabo la audiencia complementaria o
Lima, veintiséis de mayo de dos mil tres. especial sugerida por el colegiado, a pesar
VISTOS; con los acompañados; y de que hizo la petición en forma expresa;
b) que ha ofrecido en su escrito de apelación
CONSIDERANDO: nueva prueba con arreglo al artículo tres-
cientos setenta y cuatro del Código Proce-
Primero.- Que, el recurso de casación se
sal Civil; sin embargo, no ha merecido pro-
ha interpuesto cumpliendo con los requisi-
nunciamiento por parte de la Sala Superior,
tos de forma previstos en el artículo trescien-
lo que transgrede la norma adjetiva acotada;
tos ochenta y siete del Código Procesal Civil,
y, c) que, la recurrida ha integrado el fallo,
sustentándose en la causal prevista en los
transgrediendo la norma procesal, más aún
incisos segundo y tercero del numeral tres- cuando la recurrente ha solicitado se tome
cientos ochenta y seis del acotado. en cuenta la nueva prueba sobre los bienes
Segundo.- Que, en cuanto a la primera cau- adquiridos dentro del matrimonio.
sal, denuncia la inaplicación del artículo Cuarto.- Que, en relación a la causal sustan-
trescientos cuarenta y cinco-A del Código tiva, el argumento cumple con los requisitos
Civil, modificado por la Ley número veinti- de fondo previstos en el apartado dos punto
siete mil cuatrocientos noventa y cinco, por dos del inciso segundo del artículo trescien-
cuanto para demandar el divorcio por la cau- tos ochenta y ocho del Código Procesal Civil.
sal de separación de hecho al amparo del
inciso doce del artículo trescientos treinta Quinto.- Que, en cuanto a la causal procesal,
y tres del Código sustantivo, el demandante lo alegado en el apartado a), debe rechazarse
debió acreditar estar al día en el pago de sus debido a que por tal motivo la recurrente
obligaciones alimentarias u otras que hayan formuló un pedido de nulidad que ha sido
sido pactadas por los cónyuges de mutuo desestimado por el juez de la causa a fojas
acuerdo; sin embargo, nunca ha existido doscientos cincuenta y uno, que ha sido
pacto o acuerdo de fijar tales alimentos, por materia de pronunciamiento por el colegiado
el contrario ha tenido que demandarlo judi- con la resolución del diez de julio de dos mil
cialmente al tener necesidad material; que, dos, declarando la nulidad de su recurso de
también se ha inaplicado el artículo trescien- apelación por haberse interpuesto contra
tos cincuenta del referido cuerpo sustantivo, una articulación, constituyendo una deci-
en cuanto establece que el indigente debe ser sión precluída y consentida que no puede
socorrido por su cónyuge aunque hubiese renovarse en sede casatoria; que, en cuanto
dado motivos para el divorcio, encontrán- al punto c), se limita a mencionar que trans-
dose imposibilitada de efectuar trabajo físico grede la norma procesal, sin mencionar qué
por lo que tiene pleno derecho para gozar de norma es la que se afecta, debiendo signifi-
la pensión alimenticia. carse que la integración se ha dispuesto al no
existir pronunciamiento en forma expresa
Tercero.- Que, respecto a la segunda cau- respecto a la pretensión de división y par-
sal denuncia la contravención de normas que tición de los bienes de la sociedad conyu-
garantizan el derecho a un debido proceso gal que ha sido materia de demanda; que,
señalando: a) que ha dado en la etapa postula- en cuanto al cargo, relacionado en el apar-
toria la declaración de parte del demandante, tado b), el recurso también cumple con las
prueba que no ha sido admitida ni actuada exigencias de fondo previstas en el inciso

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GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 11 • MAYO 2014

tercero del inciso segundo del artículo tres- Declararon: PROCEDENTE el recurso
cientos ochenta y ocho del Código Procesal de casación interpuesto a fojas trescientos
Civil. noventa y dos contra la resolución de vista
de fojas trescientos ochenta y siete, su fecha
Sexto.- Que, por lo expuesto y cumpliendo el dieciocho de marzo del presente año; en los
recurso con las causales descritas en los inci- seguidos por Nazario Pacheco Jacho con Isa-
sos dos y tres del inciso segundo del artículo bel Álvarez Calderón, sobre Divorcio por
trescientos ochenta y ocho del Código Pro- Causal de Separación de Hecho; en conse-
cesal Civil, y en aplicación del artículo tres- cuencia DESÍGNESE oportunamente para
cientos noventa y tres del Código acotado; la vista de la causa.

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