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Teoría e historia
constitucional
Teoría e historia
constitucional
Concepto general de constitución
Lo primero que debemos analizar es el concepto mismo de constitución,
debemos ver que entendemos por esa palabra, es así que siguiendo al
maestro Arturo Enrique SAMPAY , en su obra Las Constituciones
Argentinas 1975, su origen se remonta a la expresión latina CUM
STATUIRE .Etimológicamente significa: con una pluralidad de individuos,
instituir algo, construir algo, formar algo.
De esta primera idea podemos colegir que Constitución es: el modo de ser
que adopta una comunidad política en el acto de crearse, de recrearse o
reafirmarse.
1
El concepto de constitución comienza a perfilarse de manera al que lo
entendemos en la actualidad desde el Siglo XVIII en Estados Unidos Y
Francia (1776 y 1798) , mientras que en América del Sud comienzan a
surgir en el siglo XIX las primeras constituciones escritas.
En efecto afirmamos que todo pueblo tiene una Constitución, es decir una
manera de organización social y política, podemos advertirlo con la
observación empírica de las conductas de los actores constitucionales,
tanto quienes ejercen el poder como de los miembros integrantes de la
sociedad en su conjunto. También estamos en condiciones de afirmar que
la mayoría de los Estados tienen además una Constitución escrita, como un
conjunto de normas compiladas en un cuerpo único.
Características:
4) Codificada en un texto
2
b) Integran la constitución material: normas , fallos, y hasta conductas
de los actores constitucionales que se refieren al poder, sus
órganos, sus funciones y las relaciones entre órganos y funciones y
lo que se refiere a la situación política del hombre en el Estado
Características:
Todo estado tiene una constitución material: puede ser dispersa, Existen
conductas consuetudinarias no escritas, o solo no escritas.
3) Tratados internacionales
3
5) Derecho judicial o jurisprudencia
TIPOS
Método
4
Podemos dar por superado el formalismo jurídico que tuvo
vigencia en el Derecho Constitucional desde sus inicios, por
una concepción realista de la disciplina. La Constitución real
se impone a la Constitución legal y ello demanda atender las
situaciones fácticas que sumen vigencia fundacional, fuera de
los textos que instauran el poder oficial.
Por otra parte el Dr. Germán Bidart Campos ve el método de estudio del
derecho constitucional con una concepción trialista que se detalla más
ampliamente en el capítulo I de la bibliografía obligatoria del mencionado
autor
Constitucionalismo nacimiento y
evolución
1
Siguiendo a Aristóteles afirmamos la naturaleza social del hombre, al
respecto decía “el hombre que vive solo no es un hombre, es un animal o
un Dios, lo definía como Zoon Politikon (animal político).
Echando mano de una ley de la física que sostiene que dos cuerpos no
pueden ocupar el mismo espacio al mismo tiempo, trasladándolo al campo
1
Texto tomado en parte de la publicación Cuadernos de Estudio Cátedra C – Universidad
Nacional de Córdoba del cual soy coautora.-
5
de las ciencias sociales, advertimos una suerte de similitud en asimilar el
espacio con el ámbito de convivencia social, en el que se plantea una
tensión entre el espacio que ocupa la autoridad y el que ocupa la libertad
del hombre. Si uno se extiende el otro disminuye, a mayor ejercicio de la
autoridad mayor reducción de la libertad y viceversa. Ambas situaciones
producen consecuencias relevantes.
Cada polis era una Ciudad-Estado, es decir era una unidad política y
religiosa soberana donde el hombre griego desarrolla la totalidad de su
vida comunitaria, se decía por eso que fuera de sus murallas sus
miembros carecían de derechos y de deberes, por cuanto eran
considerados extranjeros que no pertenecían a ningún ámbito social.
2
Martinez Paz, E. (1998) Manual de Derecho Político de Enrique. Edición de la Academia
Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba. Volumen IV Córdoba. Pág. 189 y 190.
6
Aristóteles, en su obra “La Política” estudia las constituciones de ciento
cincuenta polis. De entre ellas merece especial mención la polis de Atenas
que, en el Siglo V a.C. y con motivo de las reformas de Pericles, nos
muestran la primera expresión de la democracia. Con sus principios de
isonomía (igualdad ante la ley), isegoría (libertad de expresión) y
filantropía (apertura hacia los extranjeros) y su sistema de sanción de leyes
por la Ecclesia (Asamblea) integrada por todos los ciudadanos mayores de
-Período monárquico (753 a.C. al 509 a.C): En este período el poder estaba
en manos de un Rey y del Senado, cuerpo colegiado en el que estaba
representada la clase patricia (aristocracia romana). Corre desde la
fundación de Roma hasta la caída de Tarquino el Soberbio, último Rey de
Roma, quien reinó con la oposición del pueblo y del Senado.
3
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 190 y 191.
7
militares y ejecutivas propias del monarca. Continúa la institución del
Senado, que asume entonces mayor poder y expresa la impronta
aristocrática dentro del régimen. El componente democrático está
representado por los comicios, principalmente cuando junto a los
tradicionales comicios curados y centuriado, se crea el comicio tribado,
donde se reunían los ciudadanos sin distinción de clase ni de fortuna.
El extenso período republicano estará signado por las luchas entre las clase
de los patricios (Partido Senatorial) y la de los plebeyos (Partido Popular),
que desembocará en las guerras civiles, que culminan con el triunfo de este
último cuando Julio César derrota a Pompeyo (año 48 s.C.) y se unge como
dictador perpetuo.
Período del Imperium (27 a.C. al 476 d.C.): El 15 de marzo del año 44 a.C.
Julio César es asesinado en el Senado por un grupo de Senadores, lo que
originó una serie de conflictos que culminan con el triunfo militar de
Octavio (sobrino de Julio César), quien entonces consolida su poder y
acumula diversos títulos: Príncipe, Emperador, César y Augusto. Es éste el
período de auge del dominio de Roma sobre todo el “mundo conocido”,
que se extenderá por más de cuatro siglos.
El poder de los Señores Feudales coexistía con el de los Reyes, a los cuales
los primeros se encontraban unidos mediante un vínculo personal. El poder
real en la Edad Media se encuentra totalmente limitado. En los cánones
del Concilio de Toledo del Siglo VII se dice al respecto que “El rey es
llamado rey porque gobierna rectamente, si obra con injusticia lo
pierde miserablemente. Nuestros padres decían: Rex eris si recta facis. Si
autem non facis non eris”. A través de este vínculo personal entre señores
(y no del señor con los habitantes de un territorio) se conforma y
mantiene la estructura piramidal que caracterizó la organización
jerárquica medieval.
8
centro autónomo de poder donde el Señor impone tributos y tiene su
propio ejército, a la vez que sirve al Rey por un pacto de fidelidad en virtud
del cual acudirá a él cuando sea necesario defender el reino.
9
Se establece una burocracia estable, organizada jerárquicamente como
apoyo del poder centralizado del Estado.
Constitución y constitucionalismo
En este contexto, cabe señalar que uno de los sentidos más antiguos que se
asigna a la voz “constitución” es el que Aristóteles daba al término
POLITEIA, en su obra “La política”, como organización u orden establecido
entre los habitantes de la ciudad. Cada ciudad tiene su régimen; su tipo
político, como modo de vida propio que la diferencia de otras ciudades y le
confiere su ser específico. En esta primera acepción constitución
significa “status, orden, conformación, estructura de un ente u
organismo en general”. Fue empleada por Cicerón, en su Res Pública, para
hacer referencia a la “Forma de la ciudad”, pero luego, en la Edad Media,
desaparece todo rastro de esta acepción.
10
En los siglos XVII y XVIII, comienza a predominar una nueva concepción,
que hunde sus raíces en el antropocentrismo que caracterizó el
Renacimiento (hombre – centro; la razón fuente de todo saber), pero que
surge fundamentalmente por la combinación de las teorías iusnaturalistas
y contractualistas, que llevan a concebir al hombre como anterior y
superior al Estado, y en cuanto tal, titular de derechos inherentes a su
naturaleza, que es necesario preservar.
6
Romero, Cesar Enrique. Ob. Cit. pág. 93
11
que reconoce la primacía de los derechos del individuo, pero que supone
un constreñimiento extraordinario del poder del Estado, limitado a un
papel pasivo, gendarme, cuyo intervención se limita a cuidar que no se
interfiera en el libre ejercicio de los derechos7.
7
Romero, Cesar Enrique. Ob. Cit. pág. 54
8
Describiendo la “Cuestión Obrera” la Carta Encíclica Rerum Novarum (1891) sostiene “2.
Como quiera que sea, vemos claramente, y en esto convienen todos, que es preciso
auxiliar, pronta y oportunamente, a los hombres de la ínfima clase, pues la mayoría de
ellos se resuelve indignamente en una miserable y calamitosa situación. Pues, destruidos
en el pasado siglo los antiguos gremios de obreros, sin ser sustituidos por nada, y al
haberse apartado las naciones y las leyes civiles de la religión de nuestros padres, poco a
poco ha sucedido que los obreros se han encontrado entregados, solos e indefensos, a la
inhumanidad de sus patronos y a la desenfrenada codicia de los competidores. -A
aumentar el mal, vino voraz la usura, la cual, más de una vez condenada por sentencia de
la Iglesia, sigue siempre, bajo diversas formas, la misma en su ser, ejercida por hombres
avaros y codiciosos. Juntase a esto que los contratos de las obras y el comercio de todas
las cosas están, casi por completo, en manos de unos pocos, de tal suerte que unos
cuantos hombres opulentos y riquísimos han puesto sobre los hombros de la innumerable
multitud de proletarios un yugo casi de esclavos”
9
Romero, Cesar Enrique. Ob. Cit. pág. 110
12
protección de la dignidad de la persona humana, se transforma en una
meta gubernamental.10
10
Sagües, Nestor P. Elementos de Derecho Constitucional. Tomo I, págs. 12 a 15. Ed.
Astrea. Buenso Aires. 1995.
11
Haro, Ricardo. Ob. Cit. pág 30
12
Haro, Ricardo. “Tendencias contemporáneas del Derecho Constitucional”. CEDECU,
Colección Conferencias, Nro. 3, Montevideo 2001. Pág. 4.
13
La constitución como ley suprema
13
Hans Kelsen -Teoría Pura del Derecho- Universidad Autónoma de Méjico-1979 – “El
fundamento de la validez de una norma solo puede encontrarse en la validez de otra
norma. La norma que representa el fundamento de validez de otra es caracterizada,
metafóricamente, como una norma superior en relación con una inferior”.- pag 201 y
sgtes
14
Alfredo Eduardo Money –Derecho Constitucional Tomo II Ed. Triunfar -2000-
“Conforme a Linares existen 1) Garantías en sentido amplísimo: comprensivas de todas las
instituciones liberales, incluso la Constitución y la declaración de derechos consignados en
ella” .-Pag 83
15
Germán Bidart Campos - Manual de la Constitución Reformada -Tomo I Ediar 2000 “La
rigidez de la constitución argentina se acentúa, porque exige un procedimiento especial y
además está dirigido al establecimiento de una convención especial para realizarla. Se
trata pues de una rigidez “orgánica” – pag 378.
14
se requiere un proceso especial y diferente del dictad de la ley. Ambos
exigidos por el artículo 30 de nuestra carta magna.
Poder constituyente
Para abordar con éxito la cuestión es menester distinguir entre las normas
que integran el orden jurídico, que emanan de los órganos competentes
creados por la constitución como el Parlamento o poder Legislativo de la
norma fundante cuya etiología es conceptualmente diferente al de
cualquier otra norma jurídica.
15
Según nuestro texto es necesario un procedimiento especial, y un órgano
especial para proceder a la reforma de la constitución nacional.
Supremacía constitucional
16
A. Antecedentes y doctrina de la supremacía constitucional
1) Esta Constitución.
17
el P.E., aprobados por el Congreso, Ratificados en sede
internacional.
Artículo 27
18
constitucionalidad y poder constituyente y poder constituido, deberíamos
abocarnos a analizar la función que cumple una constitución en el Estado.
Para los contractualistas es el pacto social el que permite crear las reglas de
convivencia en que se asienta el Estado de Derecho, todos ceden y todos
tienen como garantía el cumplimiento del acuerdo. Base también del
principio de soberanía popular, la creación de la autoridad y el
resguardo del espacio de libertad del hombre, todos principios básicos
incluidos dentro de este marco de deber ser.
16
César Enrique Romero – Derecho Constitucional – Tomo I – Zavalía 1976- “Pensamos en
la lógica compatibilidad de norma y creencia o ideología, entendida ésta como conjunto
de factores conformantes de una concepción del mundo y de la vida enderezada a
esclarecer o explicar la organización el ejercicio y los objetivos del poder político en la
sociedad”- Pag 51
19
las aspiraciones de un sector, sino el suficiente que surge de la cesión de
parte de lo ambicionado para lograr el proyecto compartido, común.
Control de constitucionalidad
Concordante con la teoría de Supremacía Constitucional se concatena el
instituto de Control de Constitucionalidad, Esta práctica surge por la acción
de la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos de Norte América,
cuando El Presidente de la Corte de EE.UU. Marshall, en el fallo “Marbury
vs. Madison” fundamentó esta teoría.
20
Sistema Argentino
A cargo de los jueces en el caso concreto, por cualquier juez por medio del
artículo 14 de la ley 48. (Control difuso) O a través de tribunales especiales
de constitucionalidad España Alta Corte Constitucional. (control
concentrado)
Requisitos y excepciones
Formas
21
Efectos
22
pacto de San José de Flores, por el que se permite la primera revisión del
texto originario de la Constitución y la reincorporación de la provincia de
Buenos Aires.
17
16 Alberto García Lema – La Reforma Por Dentro – Planeta 1994- Entre los factores
citamos “ 1) La extensión de las facultades sumidas por los gobiernos de facto, que
aumentaron progresivamente desde 1930. 2) El crecimiento del tiempo de duración de los
gobiernos militares. 3) El funcionamiento habitual del sistema de emergencia del Estado
de sitio. 4) el progresivo desconocimiento de los derechos y garantías individuales.
5) El crecimiento de la actividad de factores de poder y grupos de presión, poniendo a
país en los bordes de una anarquía social y caos generalizado” Pág. 30
23
En la permanente búsqueda de reafirmaciones institucionales, en conjunto
con aspiraciones a mayores porciones de poder, existieron desde 1860
diversas reformas al texto constitucional, las dos primeras, de 1866 y 1898
fueron de carácter técnico y de menor importancia, pero las dos grandes
reformas de nuestro siglo, que precedieron a la última, merecen un análisis
más detenido, ya que a pesar de haber sido intentos de reformas
sustanciales, ambas fracasaron.
Como vemos existe una razón más que teórica al afirmar que la norma
constitucional solo puede afirmarse en la voluntad común, compartida por
el pueblo cuyos destinos está destinada a regir. Siempre que se impuso un
sector sobre otro, solo se logró un texto formal de acotada vigencia
espacial y temporal.
24
necesidad de afirmar un sistema que permita garantizar el Estado de
Derecho como condición indispensable de desarrollo del país en todos los
ámbitos, tanto nacionales como internacionales y que garantizara
internamente un marco de convivencia social.
18
Raúl Ricardo Alfonsín – Democracia y Consenso – Corregidor 1996 “Se debe iniciar una
convergencia de fuerzas que se planteara como meta modernizar a la Argentina en
términos de eficiencia pero también en términos de una democratización fundamental en
la sociedad y en el Estado, en la economía y en la cultura. Una modernización capaz de
introducir en todos esos ámbitos experiencias de gestión compartida que consideraran al
hombre como el principal protagonista de la sociedad y ampliaran a democracia hasta el
nivel de la vida cotidiana”. Pág. 141
25
En 1989 asume a presidencia el Dr. Carlos Saúl Menem, quien desde el año
1991 retoma el tema de la reforma constitucional, pero con diferencias
respecto al régimen propiciado por el Radicalismo. En efecto mientras que
el Justicialismo pretendía mantener un sistema presidencialista, el
Radicalismo pugnaba por avanzar hacia un parlamentarismo atenuado.
26
socios, logrado a espaldas del pueblo. Por otra parte como la redacción del
acuerdo, que debía incorporarse a la ley declarativa, avanzaba no solo en
los artículos habilitados para la reforma sino sobre su contenido, algunos
estudiosos consideraban que el Congreso avanzaba sobre el límite material
impuesto a la Convención Reformadora, extralimitándose en su misión.
27
congreso de a Nación quien también puede removerlo mediante
interpelación y voto de censura, actuales artículos 100, 101.
28
Se modificó también el sistema electoral de presidente y vicepresidente, tal
como lo dispone el artículo 94 se elegirán en forma directa por el pueblo y
en doble vuelta electoral.
H) Consejo de la Magistratura
29
Se dispone el sistema de designación de los ministros de la Corte Suprema
de la Nación por medio de pliego enviado por el Presidente de la Nación al
Senado quien aprueba la propuesta con el voto de las dos terceras partes
de los miembros presentes del cuerpo y la designación de los demás jueces
por medio de ternas vinculantes previamente seleccionadas por el consejo
de la Magistratura, con acuerdo del Senado en sesión pública.
30
A) Fortalecimiento del Régimen Federal.
B) Autonomía Municipal.
31
E) Actualizar las Facultades del Congreso previstas en los artículos 67
y del Presidente de la Nación artículo 86.
32
adquiere jerarquía superior a las leyes. Es destacable que con esta
disposición se respeta la Convención de Viena en cuanto impide que un
Estado firmante de un tratado lo incumpla aduciendo normativa interna.
33
J) Garantías de la Democracia en cuanto a la Regulación
Constitucional de los Partidos Políticos, Sistema Electoral y Defensa
del Orden Constitucional.
Fue el único tema que no logró tratarse, por lo acotado del límite temporal
que fijó en noventa días la actividad de la Convención.
34
por los Convencionales Constituyentes, quedó en el diario de sesiones por
incorporación de agregados escritos para su publicación.
35
Bibliografía
36
Módulo 2
Estructura del
Estado – Sistema
Federal
Estructura del Estado-
Sistema Federal
Estado origen y evoluciones
(Extracto Cuadernillos de Estudio de Derecho Constitucional, Cátedra C
Universidad Nacional de Córdoba en el que participé como coautora)
En este sentido señala Fernando Martínez Paz que “La facultad única y
exclusiva del hombre de comunicarse y expresar sus ideas por medio del
lenguaje es una prueba incontrovertible de su naturaleza social”1.
1
Martínez Paz, Fernando. Ob. Cit. Pág. 306.
2
Bidar Campos, Germán. Ob. Cit. Pág. 60
1
expresión griega “polis” con la que se designa a la ciudad-estado de la
antigua Grecia, o sea, a la organización o estructura de las comunidades
que allí existían.
El estado4
3
Bidar Campos, Germán Ob. Cit
4
En el tema en análisis, se sigue –en general- el punto IV “Instituciones Estatales” del
Manual de Derecho Político de Enrique Martinez Paz. Págs. 288 a 246. Edición de la
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba. Volumen IV Córdoba, 1988
2
en particular. Pero ¿Qué es el Estado? ¿Cuál es su naturaleza? ¿Qué
características presenta que lo diferencian de otras formas de
organización? ¿Acaso esta forma de organización ha permanecido
inmutable desde su surgimiento o, por el contrario, ha ido variando a
través del tiempo, según las exigencias del contexto histórico, social y
cultural?
A partir de entonces, el uso del vocablo se generaliza, sin que por ello se
supere su ambigüedad. Así, comienza a ser utilizada en un sentido
específico, para hacer referencia a la organización política, con
características propias, que se da en occidente, desde el renacimiento
hasta nuestros días7. Pero también se lo emplea, en un sentido genérico,
para hacer referencia a cualquier organización o sociedad política que se
haya dado el hombre a través del tiempo8. En sentido genérico el término
Estado comprende todas las organizaciones políticas que hemos analizado
en el punto anterior (Polis, Civitas, Imperio, etc). En sentido específico, en
cambio, sólo es aplicable al Estado Moderno.
5
Una palabra es ambigua cuando tiene más de un significado. Tal ocurre, por ejemplo, con
la palabra “gato”, que puede hacer referencia a un animal o al aparato que se utiliza para
cambiar la goma del auto.
6
Señala Mario Justo López, en su Introducción a los Estudios Políticos que, en el derecho
romano, la expresión designaba la situación jurídica de una persona (conjunto de
derechos y obligaciones) en relación a la ciudad (derechos y deberes políticos), a la
libertad (derechos y deberes civiles) y a la familia. Posteriormente se empleó como status
reipublico, en lugar de la expresión república; así como status romanus. En la Edad Media
adquiere nuevos significados, por ejemplo, para hacer referencia a los distintos
estamentos sociales (clero, nobleza y burguesía) que conformaban los Estados Generales.
En un sentido diferente, también se lo empleó para hacer referencia al asiento territorial
de las relaciones de poder. Págs.316 y 317.
7
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 188.
8
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 188
3
Al respecto, señala Enrique Martínez Paz que, “en su origen, la palabra
Estado posiblemente estaba referida al gobierno y a la corte establecida,
fija y ordenada... y luego, por extensión, se fue comprendiendo dentro de
esa palabra las ideas relativas a territorios sobre los cuales se ejerce el
gobierno y a las personas que se encontraban ligadas a ese territorio, en
virtud de su ubicación con la autoridad de ese gobierno” 9. Sin embargo, la
acepción original del término no se ha abandonado completamente.10
¿Qué es el Estado?
9
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 194.
10
Maritain (El hombre y el Estado”), por ejemplo, advierte que lo que vulgarmente se
conoce con el nombre de Estado no es Estado sino cuerpo político, es decir, una
corporación en la cual se materializa o expresa la unión societaria de un grupo de
individuos que habitan un determinado territorio bajo una autoridad. El Estado para
Maritain es la parte superior (por ubicación jerárquica, no por sustancia o calidad) del
cuerpo político que tiene por misión dirigir al cuerpo político. Martinez Paz, Enrique. Ob.
Cit. Pág. 194
11
Las diferentes teorías sobre la naturaleza del Estado han sido sintetizadas de la obra
citada en nota 1, de Enrique Martínez Paz, págs. 197 a 204 y del artículo del mismo autor
“La naturaleza del Estado y el problema de su despersonalización”, publicado en Revista
Jurídica Córdoba, págs. 2 y ss.
12
Martínez Paz, Enrique. Ob. Cit. pág 198.
4
especies naturales comprenden desde las más simples, como los
organismos unicelulares, hasta las más complejas, hasta llegar al
hombre, a la sociedad y al Estado. Las teorías organicistas han
sido criticadas por considerar que pueden servir de base a
regímenes totalitarios, toda vez que al concebir a la sociedad y el
estado como órganos vivos con una identidad diferente a la de las
personas que lo integran, pueden perseguir sus propios fines, que
pueden resultan contradictorios respecto de los derechos y fines
de los hombres que conforman ese Estado.
Otro jurista alemán, Von Ihering, coincide con Savigny al asignar una
personalidad jurídica al Estado, pero considera que si esta personalidad le
es conferida por la ley, esta circunstancia no es una ficción, porque lo
jurídico es real y positivo, y por lo tanto el Estado es realmente una
persona jurídica.
Las teorías negativistas: Son aquellas que niegan que el Estado tenga un
carácter, una esencia, o una naturaleza propia y sostienen que no es mas
que una creación del hombre, un producto del hacer humano. Así por
ejemplo
5
por mutuo acomodo, por mutuo acuerdo en función de la convivencia,
nace el Estado.
6
acción. La naturaleza del Estado es común a la de otras formas de
organización. Pero la diferencia radica en su calidad de dominación
territorial soberana. En virtud de la soberanía y la referencia al territorio
del poder estatal, todos los elementos de la organización estatal reciben su
carácter específico.
13
Martínez Paz, Enrique. La naturaleza del Estado y el problema de su
despersonalización”, publicado en Revista Jurídica Córdoba, pág. 22
7
que el sistema funcione ordenadamente y de satisfacción al fin de
este intercambio, que no es otro que el bien común”14.
Pero ¿en qué consiste ese factor de unión? La búsqueda de una respuesta
nos obliga a revisar la experiencia de Occidente, en el último siglo, para
14
Martínez Paz, Enrique. La naturaleza del Estado y el problema de su
despersonalización”, publicado en Revista Jurídica Córdoba, pág. 23
15
Señala Enrique Martínez Paz que la mayoría de la doctrina utiliza para referir a los
supuestos del Estado la expresión “elementos”. No obstante, dado el concepto de Estado
expresado por el autor que se vincula con la noción de sociedad, considera preferible
emplear el término supuestos, toda vez que el primero da una idea de partes de algo, y la
sociedad no es posible de parcializar. Ob cit. en nota 1, pág 204.
8
evitar reiterar equivocaciones, no sólo en orden a las diferentes clases de
factor de unión que se han propiciado, sino también en relación con grado
de acatamiento que se exija a sus miembros.
16
Rossetti, Alfredo. Ob. Cit. pág. 118
17
Heller, Teoría del Estado. Citado por Rossetti, Alfredo, en Ob. Cit. pág. 120, Nota 18
9
de sus miembros (por ejemplo, de índole biológicos o históricos). En
este sentido, la Nación es una comunidad. Así, se pertenece a una
Nación, no porque se quiera, sino porque se nace dentro de un
determinado grupo humano con una historia compartida, con una
cultura común, con principios, valores y creencias comunes, con
una lengua común que se aprende, etc.
Si el factor de unión entre los hombres no está dado por una raza ni por
una la Nación
¿En qué consisten entonces estos lazos de unión? Enrique Martínez Paz
señala que son vínculos históricos, políticos, intereses comunes, etc. los
que contribuyen a formar una unidad.19
10
máximo: nada de lo humano que pueda tener trascendencia a lo
social puede escapar a la acción del Estado, porque si se le permite
que escape, puede comenzar la destrucción de la homogeneidad
que es básica20.
20
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 216 y 217
21
Bidart Campos, Germán y Herrendorf F. Daniel “La Constitución como proceso
asociativo”, La Ley, año LIII, Nro 118, 21/6/89, citado por Barrera Buteler, Guillermo.
“Creencias constitucionales”. Manual de Derecho Constitucional. Tomo I. Pág. 123. Ed.
Advocatus. Córdoba. 1995
11
Entre territorio y poder del Estado media simplemente una relación
de limitación espacial o territorial del poder del Estado. Esta
relación recibe el nombre de Jurisdicción que significa el espacio
territorial sobre el cual el Estado tiene potestad jurídica,
entendiendo por ésta la potestad de definir la ley y la potestad de
imponer la ley, de aplicar, de ejecutar la ley.
Estado.
22
Rossetti, Alfredo. Ob. Cit., pág 127.
12
otras palabras, no es posible ningún grupo humano organizado sin
poder”.
La nota esencial que diferencia al “poder” como elemento del Estado del
de cualquier otro tipo de organización, está dada por la noción de
soberanía23.
La soberanía: es una cualidad del poder del Estado, que significa que no
reconoce ningún otro poder sobre sí.
23
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 227
24
La noción de soberanía resulta asimismo extraña a las organizaciones políticas
anteriores al surgimiento del Estado moderno. Con relación a la diferencia que existe
entre “Imperium” y “soberanía” Enrique Martínez Paz señala que si bien la primera
noción hace referencia a la dominación sobre todos los territorios sometidos a la
autoridad de Roma, a diferencia de la soberanía moderna, carece de un carácter bélico o
polémico, ya que no había otras organizaciones similares que pudieran enfrentar a Roma.
En cambio, la soberanía es polémica, en tanto coexiste con otras soberanías. Si es única,
es simplemente “imperium”. Ob. Cit. en nota 1, pág 229.
13
República” (1576), quien define a la soberanía como “el poder supremo
sobre los ciudadanos y los súbditos, no sometido a las leyes”25.
25
Natale, Alberto. Derecho Político, Pág. 327. Ed. Depalma. Buenos Aires 1979.
26
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 232.
27
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 233 y 234. Natale, Alberto. Ob. Cit. pág 327 y 328.
28
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 234.
29
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 234.
30
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 235.
14
La noción de soberanía, con las características señaladas, es producto de
un período histórico político determinado: la etapa de surgimiento del
Estado Moderno bajo la consolidación del poder absoluto de los monarcas.
Pero el concepto no se ha mantenido inmutable, sino que ha sufrido serias
transformaciones.31
31
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 239 y240
32
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 241
33
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pág. 242
15
que se advierte la formación de grupos de poder trasnacionales que
operan en dimensiones independientes del territorio estatal; la
conformación de estructuras supraestatales, como resultados de procesos
de integración, en los que los Estados delegan parte de su competencia en
organismos supranacionales (tal como ocurre con la Unión Europea); y la
incorporación de los Estados a sistemas regionales y/o universales de
protección de Derechos Humanos, en los que se comienza a reconocer a las
personas derechos que pueden hacer valer ante jurisdicciones
internacionales frente a los Estados a los que pertenece (Ej.: En el sistema
regional americano, la Comisión Interamericana y la Corte Interamericana
de Derechos Humanos).
34
Romero, Cesar E. Derecho Constitucional. Tomo I. Ed. Victor P. De Zavalía. Pág 89.
Buenos Aires. 1975.
35
Biscaretti di Ruffia señala que la forma de estado se relaciona con la posición recíproca
en la cual vienen a encontrarse los tres elementos constitutivos del Estado; y la forma de
gobierno a la recíproca posición en que se encuentran los diversos órganos
constitucionales (Derecho Constitucional, pag.223 Ed. Técnos. Madrid, 1965) citado por
Romero, Cesar. Derecho Constitucional. Tomo I. Ed. Victor P de Zavalía, pág 90.
16
Según cómo se relacionen entre sí el poder y el territorio en un estado,
tradicionalmente se distingue entre:
36
Giuseppe de Vergontini. Derecho Constitucional Comparado. Pág. 273 Ed. Espasa Calpe.
Madrid. 1983
17
En el siglo XX aparece una nueva forma de Estado, a la que podemos
denominar Estado Regional: Supone la descentralización del poder en
regiones, esto es, “conjuntos humanos que ofrezcan caracteres comunes
en su historia idiosincrasia, necesidades y proyecciones futuras”37. El
Estado región suele ser considerado como una figura intermedia entre el
Estado federal y el Estado unitario. El Estado regional, históricamente,
surge en Europa partir de la Segunda Guerra mundial, cuando países que
habían adoptado originariamente la forma unitaria, como Italia, Francia y
España, comienzan a organizarse internamente en regiones.
Federalismo argentino
Evolución
Estas ideas se advierten en los debates que dan cuenta las Actas del
Cabildo del 22 y 25 de mayo de 1810 en las que hombres como Castelli
pugnan por la retroversión del poder al pueblo y la independencia del Rio
de la Plata y la postura de Juan José Paso respecto a la potestad del
Cabildo de la ciudad de Buenos Aires, a quien trata como hermana mayor y
pugna por formar un gobierno hasta que lleguen los representantes del
interior.
18
Pacto Multilateral Federativo de Córdoba 17 de mayo de 1827
Derecho federal
Para abordar este tema seguimos a Germán Bidart Campos que ha
elaborado un cuadro de probada utilidad para analizar las relaciones entre
Nación y Provincias.
Relaciones de Subordinación
19
Artículo 31- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su
consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las
potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación; y las
autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a ella,
no obstante cualquiera disposición en contrario que contengan las
leyes o Constituciones provinciales, salvo para la Provincia de
Buenos Aires, los tratados ratificados después del pacto del 11 de
noviembre de 1859.
Relaciones de Participación
20
nacional, para lo que delegan atribuciones que les son propias. Conforman
así el Poder Ejecutivo el Poder Legislativo y el Poder Judicial Nacional.
La Cámara de Diputados
Relaciones de coordinación
3) Poderes concurrentes
21
Artículo 121.- Las provincias conservan todo el poder no delegado
por esta Constitución al Gobierno Federal, y el que expresamente
se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su
incorporación.
3) Poderes concurrentes
22
humanos consagrados y las garantías sobre las que no puede avanzar el
poder sea nacional o provincial y la especial prohibición contenida en el
artículo 29
INTERVENCION FEDERAL
Causales:
23
2) Para repeler invasiones exteriores
Término de duración
Autonomía provincial
Art. 122 se dan sus propias instituciones y se rigen por ellas - Gobernador
Legislatura. Poder Judicial y Régimen Municipal.
Publicidad
Participación de minorías
Partidos Políticos
24
Administración de Justicia: Códigos de fondo y de forma su aplicación ver
inc. 12. Coexistencia del fuero federal y ordinario
Régimen municipal
Capital Federal
25
3) Convocatoria a un congreso para dictar el Estatuto organizativo, lo
que ocurrió en octubre de 1996.
26
de crédito que decrete el mismo Congreso para urgencias de la
Nación, o para empresas de utilidad nacional.
Esta ley de Presupuesto denominada por los autores como ley de leyes
tiene en nuestro esquema constitucional un proceso especial, después de
la reforma Constitucional ha puesto en responsabilidad del Jefe de
Gabinete de Ministros su presentación, la recaudación de la renta de la
Nación y su distribución.
Presupuesto principios
Equilibrio.
27
Si uno de los principios que rigen en materia presupuestaria es la
prohibición de la doble tributación, es decir que los habitantes gozan de
la protección destinada a que no ingresen al fisco, sin importar el ámbito
nacional o provincial, tributos por los mismos hechos imponibles,
demostrativos de la misma capacidad contributiva.
Nación:
Provincias:
La realidad:
28
Régimen de coparticipación
29
Este sistema funcionó con alguna regularidad hasta el año 1991 en que la
ley comenzó a complementarse con sucesivos pactos fiscales entre nación
y Provincias que fueron alterando la proporcionalidad. Se resolvió
unilateralmente por parte de la Nación derivar a las provincias toda la
educación primaria y media y toda la atención de la salud, se trasfirieron en
consecuencia los establecimientos y los empleados que cumplían allí
funciones, sin transferir los fondos suficientes para solventarlos. En esta
temática también tuvo influencia el nuevo tratamiento de los regímenes de
jubilaciones provinciales, en virtud del cual muchas provincias argentinas
transfirieron sus cajas jubilatorias igualando la situación de sus empleados
públicos con los de la nación
Caracterización:
Ley convenio:
Impuestos involucrados
Criterios para distribución Tercer párrafo inc. 2: los criterios deben ser
objetivos y guardar relación directa con las competencias, servicios y
funciones de cada jurisdicción, además la distribución será equitativa,
30
solidaria y dará prioridad a un grado equivalente de desarrollo, calidad de
vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional.
Control y fiscalización
31
reparto; será equitativa, solidaria y dará prioridad al logro de un grado
equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en
todo el territorio nacional.
32
Desde marzo del año 2008, al desatarse el conflicto con el sector
agropecuario, este tema se ha puesto en el tapete del debate actual. La
Nación percibe los ingresos aduaneros que devienen de la exportación de
materiales agrícola-ganaderos que al incrementarse disminuye impuestos
internos, siendo los externos exclusivos de la Nación y los
internos susceptibles de coparticipación.
Nos parece muy ilustrativo acompañar parte del debate sobre la llamada
Resolución Nº125 de Aduana que fue debatida luego en el Congreso de la
Nación y derogada por el desempate del Vicepresidente de la Nación Dr.
Julio Cleto Cobos. Acompañamos un trabajo publicado en La Ley. Titulado
Retenciones a la Exportaciones, que se publicó en Suplemento Especial.
Abril de 2008.
33
El Art. 4º, en lo que aquí interesa, dispone que “el gobierno federal provee
a los gastos de la Nación con los fondos del Tesoro nacional, formado del
producto de los derechos de importación y exportación…”; el Art. 16
establece que “…la igualdad es la base del 2 impuesto y las cargas públicas”
y, el Art. 17, principia por declarar que la propiedad es inviolable y que
“sólo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el Art. 4º”.
Estas dos últimas normas consagran los principios de igualdad y legalidad
tributaria, sustantivos en el sistema argentino, a los que se suman los
principios de razonabilidad y proporción que extienden la prohibición de
confiscar en materia penal, a la carga tributaria, ya que el Art. 28 establece
que “los principios, derechos y garantías reconocidos en los anteriores
artículos, no podrán ser alterados por las leyes que reglamentan su
ejercicio”.
34
previsibilidad y la permanencia de los criterios pues resulta más
dificultosa –y más visible- su modificación.
35
125/2008 por medio de la cual transformó las retenciones fijas, que ya se
tributaban, en móviles de acuerdo a las mudanzas en el precio
internacional. De resulta de ello, la alícuota para la soja llegaba al 44,1 % y
para el girasol al 39,1 %.
Ahora bien, con una técnica legislativa que deja muchas dudas y exhibe una
vez más la emergencia jurídica que padece el país, la ley 26.204 prorrogó
hasta el 31/12/2007 la vigencia de la ley 25.561 y de las normas que
establecieron las emergencias alimentaria, sanitaria, ocupacional y los
programas Jefas y Jefes de Hogar. A su vez, la ley 26.204 fue prorrogada
hasta el 31/12/2008 por la ley 26.339. Sin embargo, de la lectura del Art. 6º
de la ley 25.561, sus modificatorias y prórrogas indicadas, no surge que el
Poder Legislativo hubiera delegado en el Poder Ejecutivo las facultades que
éste ejerció mediante la Resolución 215/2008 ME. Por cierto, aunque se
hubiera delegado esa facultad, tal delegación sería inconstitucional por
violación del principio de reserva de ley. Si, en cambio, la resolución
hubiera sido dictada en ejercicio delegado por el presidente de la Nación
de sus facultades reglamentarias, la norma tampoco pasaría el examen de
constitucionalidad, esta vez, por exceso reglamentario.
36
La Constitución argentina establece el principio federal de conservación de
todo el poder no delegado al gobierno central por parte de las provincias,
en el Art. 121. En concordancia con los Arts. 1º y 5º de la Constitución
Nacional y 122 al 127 de esa norma, las provincias son autónomas, dictan
su Constitución, eligen a sus autoridades y ejercen las atribuciones
reservadas y concurrentes. El sistema establece el federalismo político.
Hasta 1994, la Constitución disponía, también, un federalismo tributario,
aunque, debe decirse, las leyes de coparticipación, limitaban en mucho a
éste último y eran inconstitucionales.
37
gobernadores de provincias y los senadores en representación de ellas,
quienes deben, al menos, velar por el cumplimiento del Art. 75, inc. 2, y
bloquear toda política pública que lo distorsionen, directa o
indirectamente, como por ejemplo, la que disponga incrementos de
tributos no coparticipables que disminuyan, en los hechos, los que sí lo son
y se distribuyen.
38
La violación del principio de división de poderes puede provenir de
cualquiera de ellos. Sin embargo, la concentración del poder se ha dado en
el Poder Ejecutivo, sobre todo a partir de los instrumentos normativos de
emergencia, en especial y en lo aquí referido, por los decretos delegados y
las facultades que ejercen los funcionarios en quienes el ejecutivo, a su vez,
delega atribuciones.
Por otro lado, el Art. 76 dejó sin efecto la doctrina de la Corte Suprema que
admitía la delegación impropia en el presidente de la Nación y en los
órganos administrativos que le están subordinados. Ello así, por
interpretación concordante con los artículos 87 -El Poder Ejecutivo será
desempeñado por un ciudadano con el título de Presidente de la Nación- y
100, inc. 12 que atribuye al Jefe de Gabinete de Ministros, el refrendar
39
los decretos que ejercen facultades delegadas por el Congreso. Como es
sabido, sólo el presidente de la Nación dicta decretos.
Cfr. “Cocchia, Jorge D. c/Estado Nacional y otro”, Fallos 1316: 2624 (1993).
40
Pero la acción de amparo tiene su “talón de Aquiles”. El descrédito de las
cuestiones políticas no judiciales, como límite al control jurisdiccional de
los desbordes del poder político, ha dado paso a una más estricta exigencia
de la legitimación para demandar, por parte de los tribunales. De ello da
cuenta el rechazo in límine del amparo promovido contra la Resolución
125/2008, en base a considerar que, en el caso, se procuraba la declaración
general y directa de inconstitucionalidad de las normas o actos de otros
poderes y no se perseguía la determinación de un derecho debatido entre
“partes adversas”.
6. Conclusiones
41
institucionales, añade mayor desasosiego y precariedad en la solución de
los problemas.
42
Bibliografía
Compendio de Derecho Constitucional. Germán Bidart Campos. Editorial
EIDAR – 2003 Capítulo IV.
43
Módulo 3
Derechos, Garantías
Constitucionales,
Consagración y
límites
Derechos, Garantías
Constitucionales,
Consagración y Límites
1
Hemos adelantado que entendemos a los derechos como facultades,
atribuciones, prerrogativas a favor de la persona humana. Al respecto no
podemos dejar de mencionar dos posturas iusfilosóficas que otorgan a este
cúmulo de derechos etiología diferente, en efecto:
Para las teorías iuspositivistas, los hombres gozan de los derechos que le
otorga y reconoce el estado en su conformación y orden jurídico, de modo
tal que solo podrá ser titular y ejercer aquellos que el orden jurídico
positivo les concede.
2
voluntaria o involuntaria en la enumeración previa y también adelantarse
a los tiempos, dando cobertura a las personas por futuras situaciones
amenazantes de la dignidad del hombre que no hubieran podido tenerse
en cuenta en la enumeración al momento de sancionarse la reforma.
Este artículo, tal como lo hemos sostenido es una puerta abierta a los
actores constitucionales, especialmente a los jueces, como soporte
constitucional para reconocer nuevos derechos protectores de la persona
humana.
Vida
Reunión
Revolución
Resistencia a la opresión
Réplica
Divorcio
Identidad
Integridad
Libertad de soledad
Ocio
Aborto
3
Elección de la propia muerte o muerte digna
Honor
A la Paz
Del Paciente
b) Desarrollar la personalidad.
4
representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias para el
cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad
de su empleo.
Artículo 15- En la Nación Argentina no hay esclavos: Los pocos que hoy
existen quedan libres desde la jura de esta Constitución; y una ley especial
reglará las indemnizaciones a que dé lugar esta declaración. Todo contrato
de compra y venta de personas es un crimen de que serán responsables los
que lo celebrasen, y el escribano o funcionario que lo autorice. Y los
esclavos que de cualquier modo se introduzcan quedan libres por el solo
hecho de pisar el territorio de la República.
Artículo 18- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio
previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por
comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes
del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí
mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los
5
derechos. El domicilio es inviolable, como también la correspondencia
epistolar y los papeles privados; y una ley determinará en qué casos y con
qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan
abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie
de tormento y los azotes. Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias,
para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda
medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá de
lo que aquella exija, hará responsable al juez que la autorice.
Artículo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo
ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están
sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la
ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.
Capítulo segundo
6
institucional y el sistema democrático. Estos actos serán insanablemente
nulos.
Los partidos políticos deberán dar publicidad del origen y destino de sus
fondos y patrimonio.
7
Artículo 39- Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar
proyectos de ley en la Cámara de Diputados. El Congreso deberá darles
expreso tratamiento dentro del término de doce meses.
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los
datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos
de datos públicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso
de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación,
8
confidencialidad o actualización de aquellos. No podrá afectarse el secreto
de las fuentes de información periodística.
9
Sancionar leyes de organización y de base de la educación que
consoliden la unidad nacional respetando las particularidades
provinciales y locales; que aseguren la responsabilidad indelegable
del estado, la participación de la familia y la sociedad, la promoción
de los valores democráticos y la igualdad de oportunidades y
posibilidades sin discriminación alguna; y que garanticen los
principios de gratuidad y equidad de la educación pública estatal y
la autonomía y autarquía de las universidades nacionales.
10
abordar el tema de la libertad, como presupuesto indispensable para el
ejercicio de los derechos
La libertad
Quizá sea el concepto jurídico más difícil de definir, tanto es así que se han
intentando esbozar conceptos negativos tales como: “la ausencia de
prohibición”, sin embargo para la ciencia jurídica quien esgrime este
concepto no dice prácticamente nada. No es que estos autores tomen este
concepto de la nada, sino que se basan en el artículo 19 de la Constitución
Nacional “Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo
ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están
sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la
ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.” Contiene en la última parte de su
redacción el llamado Principio de clausura a cuyo fin todos los habitantes
de la nación estamos obligados a conocer el contenido del orden jurídico
no pudiendo excusarnos en el desconocimiento del mismo. Código
Civil Artículos 1, 2 y especialmente 20: Las ignorancia de las leyes no sirve
de excusa, si la excepción no está expresamente autorizada por la ley leyes.
11
estatal limitando el poder, al tiempo de acceder a la participación política
con el fin de garantizar el resguardo de los derechos fundamentales del
hombre, entre ellos la libertad, la igualdad y la propiedad.
La igualdad
Aristóteles la definía como ausencia de privilegios políticos.
Podemos afirmar que la ley debe ser igual para los iguales en
igualdad de circunstancias
12
La ley debe reconocer y armonizar las desigualdades
13
propenda a un nuevo equilibrio en la sociedad, de allí su responsabilidad
como distribuidor de la riqueza, como garante del acceso a la educación,
salud, vivienda etc. Sin embargo ante sociedades cada vez mas seccionadas
se han ido gestando grupos con grandes diferencias entre si, mostrando la
imagen de sociedades estratificadas, donde solo algunos acceden a los
paradigmas sociales y los que no, van quedando sumidos en la
marginalidad y excluidos, por razones económicas, laborales, de sexo,
credo, ideología, aspecto físico, edad, entre otras. Se crea así la necesidad
de hablar de la igualdad como la no discriminación, donde el Estado debe
recurrir a las llamadas medidas de acción positiva para intentar subsanar el
estado social.
Artículo 1: “Será reprimido con prisión de tres meses a tres años quien
arbitrariamente impida, obstruya, restrinja o de algún modo menoscabe el
pleno ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y garantías
fundamentales reconocidos en la Constitución Nacional, Instrumentos
Internacionales sobre Derechos Humanos o la ley. A los efectos del
presente artículo se considerarán particularmente los actos u omisiones
determinados por motivos tales como raza, grupo étnico, linaje, religión,
nacionalidad, idioma, nacimiento, sexo, color, ideología, opinión política o
gremial, posición económica, condición social, caracteres físicos o
discapacidad.
14
Artículo 3: Modificase el artículo 3 de la Ley 23.592 por el siguiente texto:
Artículo 3: “Será reprimido con prisión de seis meses a cinco años quien
cometiere actos de violencia contra otra persona o grupo de personas en
razón de su raza, etnia, linaje, religión, nacionalidad, idioma, nacimiento,
sexo, color, ideología, opinión política o gremial, posición económica,
condición social, caracteres físicos o discapacidad.
Fueros personales
En lo relativo a este tipo de fueros, tuvieron significancia durante la
Monarquía absoluta en que los nobles eran sometidos a jueces y procesos
especiales, conformado por pares, lo que se traduce en una flagrante
violación a la igualdad frente a la ley.
El texto de nuestro artículo 16 los abroga por completo, es decir todos los
habitantes somos judiciables frente a la organización del un poder especial
del Estado cual es El Poder Judicial, quien en ejercicio de la jurisdicción
aplica la ley al caso concreto, lo que se grafica con la imagen de una
“justicia ciega”.
Esta situación se aplica solo para las faltas militares a que están sujetos
quienes están comprendidos bajo las normas contenidas en el Código de
Justicia Militar Ley Nº 14.029,que crean faltas específicas sometidas a
juzgamiento por jueces militares, tales como indisciplina, desobediencia al
superior, etc. La existencia de esta justicia militar de ninguna manera
excluye a los miembros de las fuerzas armadas al sometimiento a procesos
15
ordinarios para casos regidos por la ley común tanto civil, comercial o
penal.-
Acciones positivas
Hemos sostenido que los derechos no pueden quedar como fórmulas
vacías en los textos constitucionales, por el contrario ha sostenido la Corte
que son de por sí operativos, sin embargo en la realidad advertimos que en
algunos casos estamos lejos de lograr su efectiva vigencia.
Libertad de expresión
Consiste en el derecho de hacer público, difundir, exteriorizar un conjunto
de ideas, creencias, opiniones, críticas, etc., a través de cualquier medio,
oral, visual, mediante signos, símbolos y gestos en forma escrita,
cinematográfico, televisivo, teatro o cualquier otro.
16
En cuanto a los medios quedan inmersos en la protección todos los creados
o a crearse.
17
sobre delitos que podrían cometerse por medio de la prensa o difusión e
general, nos referimos a las figuras de Injurias y Calumnias, que serán
objeto de proceso a posterioridad y nunca de manera previa.
Derecho a replica
Se incorpora con la Convención Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre- Pacto San José de Costa Rica.
18
la libertad de circulación, nuestra constitución los consagra en el artículo
14 al consagrar el derecho de entrar, permanecer, transitar y salir del
territorio y los protege en el 18. También encuentra expresa consagración
en el Pacto de San José de Costa Rica, entre otros
Libertad de intimidad
Presupone la tutela jurídica de la vida privada, según lo dispone el artículo
19. En el caso Ponzatti de Balbín fallado el 11 de diciembre de 1984,
referido a la acción incoada por la familia del Dr. Ricardo Balbín en contra
de la publicación de la revista Gente que en su portada publica la fotografía
del líder agonizante.
19
para su práctica en nuestro país, se crea un Registro Nacional de Cultos
(con más de 200 reconocidos) En todos los casos pueden no ser aceptados
o rechazados si se demuelan lesivos al orden público, la seguridad nacional,
la moral y las buenas costumbres.
La propiedad
La propiedad está consagrada constitucionalmente en el artículo 14 y 17,
ellos dicen:
20
Artículo 17- La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la
Nación puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia
fundada en ley. La expropiación por causa de utilidad pública, debe
ser calificada por ley y previamente indemnizada. Sólo el Congreso
impone las contribuciones que se expresan en el art. 4°. Ningún
servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia
fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su
obra, invento o descubrimiento, por el término que le acuerde la
ley. La confiscación de bienes queda borrada para siempre del
Código Penal Argentino. Ningún cuerpo armado puede hacer
requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.
21
Bienes suceptibles de propiedad privada
De esta distinción depende la extensión del derecho abstracto, importa
distinguir qué bienes integran el dominio público y cuales el dominio
privado. En nuestro orden jurídico es el Código Civil en sus artículos 2339,
2340 quien enumera los bienes públicos; el artículo 2341 dispone el uso
de las personas de los bienes públicos, el artículo 2342 conceptualiza los
bienes privados del Estado, mientras que el 2343 establece cuales son los
bienes susceptibles de apropiación privada.
La propiedad intelectual
Todos los bienes materiales o inmateriales son susceptibles de ser
objeto del derecho de propiedad. En ese sentido la última parte del
Artículo 17 en su última parte dispone... Todo autor o inventor es
22
propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el término
que le acuerde la ley.
Restricciones y límites
El carácter relativo en cuanto a la consagración del derecho de propiedad
marca un doble límite en su contenido en su extensión material y
temporal.
La expropiación
Distinto es el caso de expropiación por razones de utilidad pública. Linares
Quintana: lo define sosteniendo que es el acto por el cual el Estado priva a
una persona de un bien determinado, con fines de utilidad pública o
interés general calificados por ley, y mediante una justa y previa
indemnización.
Requisitos
23
1) Utilidad pública,
3) previa indemnización
La confiscación
El artículo 17 en su último párrafo ha dispuesto: … La confiscación de
bienes queda borrada para siempre del Código Penal Argentino. Ningún
cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna
especie.
Confiscatoriedad
Este tema está directamente vinculado con el cuantum de los tributos, en
este tema la Corte Suprema ha dispuesto que por todo concepto tributario
no puede excederse el 33% como alícuota sumado todos los impuestos
nacionales, provinciales o municipales.-
24
Los derechos sociales
La incorporación constitucional se produce en la reforma de 1957 luego
de la derogación de la reforma de 1945
El Artículo 14 bis:
25
No obstante que después del caso Siri todos los derechos se consideran
operativos, algunos de los consagrados en esta materia son programáticos
y dependen de una posterior regulación, tal el caso de la participación del
trabajador en las ganancias de las empresas, o la regulación de la
protección de la familia con acceso a una vivienda digna.
26
Artículo 41- Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente
sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las
actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin
comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de
preservarlo. El daño ambiental generará prioritariamente la
obligación de recomponer, según lo establezca la ley.
27
Hemos conceptualizado a las garantías como remedios constitucionales,
vías, caminos, procesos destinados a volver a su estado anterior o a
reponer los derechos constitucionales que han sido menoscabados,
violados o lisa y llanamente desconocidos por las autoridades o por
particulares Encontramos diversas manifestaciones en su regulación
insertas en el texto de la Constitución Nacional, en las leyes
reglamentarias y en los tratados internacionales sobre protección de
derechos del hombre.
28
En la reforma constitucional el artículo 43 lo incorpora como una especie
del género del amparo, transcribimos el párrafo pertinente
Artículo 43-
2) Pedido de informes
29
3) La comparecencia del detenido frente al tribunal
5) Resolución judicial
Garantías en el proceso
Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso. La necesidad de juicio previo reafirma
la obligatoriedad del Estado de actuar por sus órganos constitucionales la
jurisdicción, regidos además por las leyes de fondo y de forma que deben
ser previas al hecho del proceso.
30
Prohibición analógica de la ley penal, su interpretación extensiva, en
virtud del principio de legalidad y de reserva penal.
Artículo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo
ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están
sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la
ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.
31
La acción de amparo
Artículo 43
32
2) Se puede accionar contra actos de autoridad lo que incluiría al
Poder Judicial
5) Ahora también puede tratarse por esta vía los decretos, leyes y
ordenanzas
El amparo colectivo
El habeas data
Artículo 43
33
convivencia social, el orden la realización del bien justicia y la equidad y
para circunstancias extremas inusuales impone límites de naturaleza
excepcional.
Limitaciones permanentes
Principio de legalidad
El principio de razonabilidad
34
El Dr. Ricardo Haro habla del marco de lo jurídico distinguiendo como
notas:
1) La razonabilidad cuantitativa
2) La Razonabilidad Cualitativa
3) La Razonabilidad Instrumental
Poder de policía
Caracterización constitucional
35
1) Restringido: medidas sobre salubridad, seguridad y moralidad
países como Francia e Italia
Evolución
Limitaciones excepcionales
36
máximos, lo que se restringió fueron los derechos de la propiedad y del
libre comercio, de contratación
4) No es creadora de poderes
37
Artículo 99.- El Presidente de la Nación tiene las siguientes
atribuciones:
El estado de sitio
Noción:
Causas
38
provincia o territorio en donde exista la perturbación del
orden, quedando suspensas allí las garantías constitucionales. Pero
durante esta suspensión no podrá el presidente de la República
condenar por sí ni aplicar penas. Su poder se limitará en tal caso
respecto de las personas, a arrestar o trasladarlas de un punto a
otro de la Nación, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio
argentino.
Ataque Exterior
Efectos
39
Recientemente el congreso ha dictado la ley 26.122 el 27 de
julio de 2006 creando el Régimen legal de los decretos de necesidad y
urgencia, de delegación legislativa y de promulgación parcial de leyes.
Regulase el trámite y los alcances de la intervención del Congreso respecto
de decretos que dicta el Poder Ejecutivo
40
Bibliografía
www.uesiglo21.edu.ar
41
Módulo 4
Organización del
poder en el estado
argentino
Organización del poder
en el estado argentino
En este modulo se analiza la estructura de organización del poder en el país
es decir, cual es el sistema que adoptamos por el cual administramos y
ejercemos el poder.
Sistema Representativo
La forma representativa presupone que el gobierno actúa en
representación del pueblo y que el pueblo se gobierna a sí mismo por
medio de sus representantes. Se identifica con la democracia como forma
de gobierno o democracia popular. El marco constitucional está dado
por la integración del artículo 1 y 22.
1
mecanismo institucional, todos los funcionarios públicos son meros
mandatarios que ejercen poderes delegados por el pueblo, en quien reside
la soberanía originaria.
El sostiene que esas técnicas nada tienen que ver con la representación, ni
con el ejercicio del gobierno, ―la forma indirecta también se desploma en
el orden de la realidad.
2
La soberanía
Doctrinariamente es la cualidad del poder que, al organizarse jurídica y
políticamente, no reconoce dentro del ámbito de relaciones que rige, otro
orden superior de cuya normación positiva derive lógicamente su propia
validez normativa.
Para CONDE Javier la elección hace posible que las acciones políticas de
una persona, el representante, sean imputables al pueblo, la totalidad de
representados.
Esta teoría además requiere del concepto del pueblo como una unidad con
una sola voluntad, es lo mismo el pueblo gobernante y gobernado. Se
rompe así la representación para un fin común. Es decir que el sujeto
representado no es susceptible de representación.
3
No es necesario esta ficción del pueblo gobernándose a si mismo, la nación
o pueblo no es una unidad, ni es titular de la soberanía. Se puede
transformar este requisito a que el pueblo sea BIEN GOBERNADO,
JUSTAMENTE GOBERNADO.
Antecedentes
Proyecto de constitución para las Provincias. Unidas del Río de la Plata del
27 de enero de 1813 su Artículo 2 disponía ―La soberanía del Estado
reside esencialmente en el pueblo y el ejercicio de ella en sus inmediatos
delegados‖.
4
forma exclusiva, la nominación de candidatos para cargos públicos
electivos.
La crisis de representación
5
No serán objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a
reforma constitucional, tratados internacionales, tributos,
presupuesto y materia penal.
6
puede ser vetada por el Poder Ejecutivo. El voto afirmativo del proyecto
por el electorado lo convierte en ley y su promulgación es automática.
7
total de las provincias que componen dicha región, sin tener en cuenta la
cantidad de distritos que prevé el primer párrafo.
e) Los pliegos con las firmas de los peticionantes, con la aclaración del
nombre, apellido, número y tipo de documento y domicilio que
figure en el padrón electoral.
8
Comisión de Asuntos Constitucionales, la que en el plazo de veinte (20) días
hábiles deberá dictaminar sobre la admisibilidad formal de la iniciativa,
debiendo intimar a los promotores a corregir o subsanar defectos formales.
9
de la Nación, provincias, municipios, o entidades autárquicas o
descentralizadas o de empresas que exploten juegos de azar.
Ley 25.432
TITULO I
10
Cuando un proyecto de ley sometido a consulta popular vinculante
obtenga un resultado negativo, no podrá ser reiterado sino después de
haber transcurrido un lapso de dos años desde la realización de la
consulta. Tampoco podrá repetirse la consulta durante el mismo lapso.
TITULO II
TITULO III
Disposiciones comunes
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Dictada la convocatoria, todos los puntos sometidos a consulta popular
deberán difundirse en forma clara y objetiva, por medios gráficos, radiales
y televisivos.
23 DE MAYO DE 2001.
12
A) Formulada: contiene un texto final y la votación debe efectuarse
sobre ese texto.
13
En Argentina el orden nacional se convocó a CONSULTA POPULAR por
decreto 2272/84 sobre el conflicto limítrofe del canal de Beagle, y sobre la
necesidad de reforma de la C.N. Decretos 2181/93 y 2258/93, dejada sin
efecto. Las preguntas fueron capciosas en ambos casos en el primero se
preguntó a la ciudadanía si estaba o no de acuerdo con la paz y en el
segundo sobre si estaba de acuerdo con reducir los costos en la política.
Partidos políticos
Nuestro Régimen legal y constitucional ha comprendido a los Partidos
políticos como instituciones fundamentales del sistema representativo,
César E. Romero los define al decir : Son formaciones sociales e históricas
que el Estado moderno debe regular dado su carácter de instrumento
indispensable del proceso democrático, que por la comunidad de ideales
o de intereses sus integrantes aspiran mediante la competición con otros
grupos humanos, a conseguir el control del gobierno, o al menos realizar
una política eficaz, con el propósito de satisfacer intereses u objetivos de
bien común a través de sus respectivos programas.
Clasificación:
1) de partido único
2) hegemónico
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3) predominante
4) Bipartidista
5) de pluralismo limitado
6) pluralismo extremo
7) atomización
FUNCIONES
Esta norma impone sobre los partidos políticos un Control del Estado:
Meramente exterior, Ideológico programático, Estructural y funcional
interno
Ley 23 298
15
3) Distintas organizaciones: De distrito, nacionales, confederaciones,
fusiones.
Los partidos políticos deberán dar publicidad del origen y destino de sus
fondos y patrimonio.
Sufragio
Es el derecho político que tienen los miembros del pueblo del Estado de
participar en el poder como electores y elegidos, es decir, el derecho a
formar parte del cuerpo electoral y, a través de este, en la organización del
poder.
1) La electoral
2) Participación gubernativa
16
Cuando hablamos del sufragio político como voto voluntad o ejercicio
vemos que la doctrina ha discutido acerca de su naturaleza, al respecto se
han sostenido las siguientes
2) Un deber
3) Derecho deber
Sistemas electorales
El último engranaje de la maquinaria del sistema representativo es el
concerniente a los sistemas electorales, definido como el procedimiento
17
por el cual los electores expresan su voluntad en la designación de órganos
representativos, por medio del voto.
Clasificación
Recepción constitucional
Ley 8871 de 1912 de lista incompleta permitía elegir 2/3 para la mayoría y
1/3 para la primera minoría.
Hasta el año 1958 se aplicó este excepto 1951 y 1958 y 1957 para
convencionales constituyentes.
18
1, 2,3 ,4 etc. Se ordenan en forma decreciente. La última según las
bacantes, es la cifra repartidora y se dividen los votos totales de cada
partido por esa cifra, así se distribuyen las bancas.
Ejemplo 4 bancas
Partido a) 15.500
b) 12.000
c) 10.000
d) 7.500
Orden
15500
12000
10000
7750
19
Oficialización de listas de candidatos.
Escrutinio.
20
Las nuevas teorías gnoseológicas, revolucionan todas las ciencias, el
hombre se pregunta, investiga, cuestiona. El orden imperante sostenido
por el dogma del origen del poder del monarca en Dios se resquebraja y
cae, en esta caída son determinantes las teorías contractualistas nacidas y
desarrolladas en el siglo XVI y XVII.
21
Esta organización social nace por la decisión del hombre de designar a
algunos para que en su nombre ejerzan la autoridad, dispongan el orden
que posibilite la seguridad y la convivencia social, sin perder la titularidad
de la libertad, de la igualdad y de la propiedad, lo que pone en relieve que
al fin la titularidad del poder radica en el hombre quien por medio de un
pacto social lo delega en sus representantes.
Estas nuevas ideas también llegaron hasta el Virreynato del Río de la Plata
nuestros intelectuales las leyeron y debatieron, acompañaron los
acontecimientos franceses y norteamericanos, siguieron el avance de
Napoleón Bonaparte y cuando cae la corona española con Fernando VII, en
la llamada ―farsa de Ballona‖ se presenta la oportunidad de aplicar lo ya
largamente debatido.
22
El término República ha adquirido diversos significados a lo largo de los
tiempos, en la antigüedad caracterizó regímenes de gobierno diversos,
hasta llegar a las repúblicas de la modernidad, inspiradas en el liberalismo
del Siglo XVIII en que se caracterizan por ser la negación del gobierno
personal. Su etimología latina res pública, excluye el gobierno despótico,
tiránico e implica al gobierno de la comunidad, para todos, que se
conceptualiza por características definitorias que no pueden estar
ausentes, tal como lo sostiene la mayoría de los autores, aunque las
identifiquemos en mayor o menor medida, a saber:
Libertad de expresión
Soberanía popular
División de poderes
23
llamados derechos de primera generación: civiles y políticos, de
segunda generación: económicos, sociales y culturales y de tercera
generación o difusos, incorporando incluso toda la gama de protección por
medio del derecho internacional al dar rango constitucional a tratados
internacionales y convenciones protectoras de derechos del hombre y
conforman el plexo normativo del llamado Derecho Internacional de los
Derechos Humanos. Debemos ver no solo los derechos y garantías de la
parte dogmática sino también los derechos no enumerados del artículo 33
y la incorporación de instrumentos internacionales en el artículo 75 inciso
22.
24
En lo referente a la publicidad de los actos de gobierno debe ser
distinguida de la libertad de expresión y de la publicad oficial como
propaganda, ya que esta publicidad garantiza que el pueblo conozca los
actos de gobierno, que deben tomar estado oficial ya sea que se trate de
actos legislativos, administrativos o jurisdiccionales. Este principio también
se entronca con la transparencia en el manejo de la cosa pública, en todos
los ámbitos especialmente en el manejo de los fondos públicos.
Arts. 1, 5 y 6
Caracteres:
4) Responsabilidad de funcionarios
7) Legalidad
Siglo XVIII
3) Periodicidad
Jueces 110
25
4) Responsabilidad
Artículos.101
5) Publicidad
Consecuencia responsabilidad
7) Legalidad
Artículos. 19
26
Asignación a un poder funciones específicas de otro: Todos ejercen
funciones administrativas
Poder Ejecutivo
Poder Judicial:
Poder Legislativo
Control recíproco
Poder legislativo.
27
Requerir informes Artículos.71 y 100 inciso. 11, pedir informes por escrito.
Formar comisiones de investigación.
Ausentarse del territorio Artículo 99 inciso 18. Recibir informe del Jefe de
Gabinete $ Artículo 101. Memoria detallada de ministros Artículo104.
Al Judicial
Poder Judicial
Artículos. 29
28
facultades extraordinarias, ni la suma del poder público, ni
otorgarles sumisiones o supremacías por las que la vida, el honor o
las fortunas de los argentinos queden a merced de gobiernos o
persona alguna. Actos de esta naturaleza llevan consigo una nulidad
insanable y sujetarán a los que los formulen, consientan o firmen, a
la responsabilidad y pena de los infames traidores a la Patria.
Gobiernos de facto
Linares Quintana: lo conceptualiza como opuesto al de Iure, Es el que
ejerce pacíficamente la función pública, no por derecho sino como
consecuencia de un hecho al margen del cauce señalado por la
Constitución, y con el asentimiento, al menos tácito del pueblo.
6 de setiembre de 1930.
Facultades legislativas
29
En 1966 se adoptó el Estatuto de la Revolución Argentina por encima de la
Constitución y el Poder Constituyente con la enmienda de 1972. Hasta
1966 eran decretos leyes luego solo leyes.
Hasta 1947.
La revolución de 1955.
30
El poder legislativo
El marco constitucional inicia con el Título I de la Segunda Parte
Autoridades de la Nación Sección
6) Escenario de la oposición
8) Representar y participar
9) Procurar
11) Debatir
Estructura
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Ciudad de Buenos Aires, será investido del Poder Legislativo de la
Nación.
Facultades privativas
Privilegios parlamentarios
Privilegios colectivos
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miembros de cualquiera de las Cámaras y puede ser removido por el voto
de la mayoría absoluta de los miembros de cada Cámara.
Individuales
Artículo 68: exención de pena, ningún miembro del Congreso puede ser
acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las opiniones.
Derecho parlamentario
Asambleas parlamentaria:
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La doctrina a los fines de un mejor estudio ha elaborado diversas
clasificaciones sobre las atribuciones del Congreso, al respecto rescatamos
la que distingue entre las expresamente consagradas en el artículo 75 de la
Constitución Nacional, y las que surgen de los poderes implícitos en virtud
de las cuales toda atribución no expresamente consagrada en uno de los
poderes del gobierno federal debe ser comprendido como atribución del
Senado Artículo 75 inciso 32
32. Hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para
poner en ejercicio los poderes antecedentes, y todos los otros
concedidos por la presente Constitución al Gobierno de la Nación
Argentina.
Sobre las demás atribuciones están contenidas en los restantes incisos del
artículo 75, algunas de las cuales han sido objeto de especial desarrollo en
los temas precedentes, por lo que remitimos a la lectura de cada inciso en
particular.
Capítulo Sexto
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La ley reglamentaria se dictó bajo el número 24156 dentro de la
Administración Financiera y de los Sistemas de Control del Sector Público
Nacional
Capítulo Séptimo
Poder ejecutivo
Se adopta en nuestro sistema como poder unipersonal, solo lo ejerce el
Presidente de la Nación
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Es interesante advertir como a los fines de la elección de presidente y vice
de manera indirecta, se pasó a un sistema de elección directa por voto
popular y a doble vuelta electoral. El artículo 94 enuncia el principio
general mientras que el artículo 97 y 98 se explayan sobre las dos únicas
excepciones a la realización de la segunda vuelta
Funciones
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Poder Judicial
Al iniciar el estudio de este tema no debemos olvidar la estructura federal
de nuestro país y el mandato que el artículo impone a las provincias para
organizar su administración de justicia, por lo que conviven dos ámbitos
uno el de la justicia federal y otro el de la justicia provincial u ordinaria.
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Los requisitos para integrar la Corte o prestar funciones como jueces
inferiores del Poder Judicial fueron dispuestos en el Artículo 111. A su vez
el artículo 112 ha previsto el juramento de sus miembros
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5. Decidir la apertura del procedimiento de remoción de magistrados,
en su caso ordenar la suspensión, y formular la acusación
correspondiente.
Atribuciones
Ministerio Público
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Bibliografía
Compendio de Derecho Constitucional. Germán Bidart Campos. Editorial EIDAR –
2003 –
Capítulo XXI.I, XXIII Capítulo XXXI., XLII Capítulo XXXI.I Capítulo XXXI.I
Capítulo XXXIII, XXXIV, XXXV. XXXVI, XXXVII Capítulo XXXIII, XXXIV, XXXV. XXXVI,
XXXVII Capítulo XXXVIII
Capítulo XXXIX XL
www.uesiglo21.edu.ar
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