Unidad DidaÌ - Ctica 1. Elementos Configuradores de La Empresa - Unlocked

[AFO013223] Master en Derecho de los Negocios
[MOD008666] Introducción al Derecho de la Empresa

[UDI046396] Elementos Conﬁguradores de la Empresa
Objetivos
Comprender los diferentes extremos del Derecho Mercantil en relación con la empresa.
Entender los caracteres del empresario y comerciante.
Analizar la institución del Registro Mercantil.
Conocer el patrimonio empresarial.
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1. Derecho Mercantil y empresa
La Constitución española reconoce la propiedad privada y la libertad de iniciativa económica en sus
artículos 33.1 y 38 respectivamente, por ello introduce un modelo de desarrollo económico basado
en la economía de mercado.
Artículo 33.1: Se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia.
Artículo 38: Se reconoce la libertad de empresa en el marco de la economía de mercado. Los
poderes públicos garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la productividad, de acuerdo con
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las exigencias de la economía general y, en su caso, de la planificación.
Modelo que presupone:
a) La iniciativa privada de los empresarios: la libertad de los particulares de dedicarse a la
producción y distribución de cuanto sea necesario para la satisfacción de las necesidades materiales
de la sociedad, de desarrollar, por tanto, una actividad de empresa.

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b) La libre competencia económica entre aquellos que operan en el marco de la economía de
mercado.
c) El poder de gestión inherente a toda actividad económica debes estar también subordinado al
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interés general Ello hace ilícitas las prácticas restrictivas de la competencia y el abuso de posición
dominante.
d) La unidad de mercado exige que la legislación mercantil sea estatal (artículo 149.1.6 CE) estable
que la regulación de la legislación mercantil sea estatal, aunque las CCAA intervengan en aspectos
reglamentarios y de desarrollo.
e) El poder de gestión del empresario debe estar compatibilizado con las formas de participación de
los trabajadores en la empresa.
f) Principio de defensa de los consumidores y usuarios, es un principio general del ordenamiento
mercantil, en ocasiones como una parte débil en la contratación.
g) El derecho a la fundación y asociación para explotar actividades económicas o mercantiles ilícitas.
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El fenómeno empresarial constituye por tanto, la base del desarrollo económico y del proceso de
utilización y trasformación de los recursos productivos para la mejora de los bienes materiales de la
sociedad. De aquí la necesidad de una legislación económica específica para crear un ambiente
jurídico propicio al desarrollo de las empresas y atender las exigencias del tráfico económico, para
las que el derecho civil, se mostró desde el primer momento insuficiente. Nace así, el Derecho
Mercantil, calificado como derecho privado especial, cuyo contenido es variable de acuerdo con los
cambios del ordenamiento jurídico, condicionados por la evolución de los hechos económicos y
sociales que regulan. Por ello, para hablar de un concepto de Derecho mercantil deducimos que se
efectúa conforme a un determinado ordenamiento jurídico en un concreto momento histórico.
1.1. Concepto jurídico de derecho mercantil
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Para comenzar a definir el Derecho Mercantil debemos remontarnos a la Edad Media, al compás de
la progresiva transformación de la vida rural en urbana, del nacimiento de las ciudades, la expansión
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del comercio y por ende, la sustitución de la economía agrícola por una incipiente economía de
mercado. Es en este momento, cuando comienza a originarse una seria de normas elaboradas por los
empresarios y comerciantes de la época, para atender a las exigencias propias de su actividad.
Desde entonces, y siempre con éste propósito, el Derecho Mercantil viene experimentando
constantes transformaciones expandiéndose, ampliando su contenido hasta convertirse en el

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Derecho de la Empresa.
En definitiva puede decirse que las exigencias de un régimen particularizado de la materia mercantil
se anudan a la figura del empresario y de la empresa como sucesores del comerciante y el comercio.
Desde este punto de vista, el Derecho Mercantil puede definirse como aquel que, regula la figura del
empresario y en particular la actividad que éste desarrolla en el mercado, esto es, la actividad
empresarial. En palabras de Sánchez Calero es la parte del derecho privado que comprende el
conjunto de normas jurídicas relativas a los empresarios y a los actos que surgen en el ejercicio de
su actividad profesional en el mercado.
1.2. Fuentes del derecho mercantil
Las fuentes del Derecho Mercantil se establecen en el artículo 2 del Código de Comercio de 1885, de
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forma jerarquizada, alude en primer término a las normas contenidas en el propio Código, en su
defecto a los usos del comercio, y a falta de ambos al Derecho Común, en este caso el Derecho Civil.
Conviene precisar que esta jerarquía normativa, es referida en concreto a los actos de comercio, por
lo que no resultaría de aplicación a la materia mercantil que no sea susceptible de ser considerada
como acto de comercio. (Por ejemplo, ocurre así con el Registro Mercantil, que debe estimarse
excluido de ese orden jerárquico).
En un sentido amplio lo que confiere la consideración de mercantil es la índole de la materia
regulada. Hoy día la mayor parte de la legislación mercantil se encuentra en leyes especiales, que
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regulan aspectos básicos de la disciplina. De ahí que el Código de Comercio tenga un marcado
carácter residual.
Aún sabiendo el marcado carácter residual del Código de Comercio sería conveniente hacer mención
a sus características principales. Se trata de un cuerpo legislativo podo adecuado a las nuevas
exigencias derivadas de los cambios políticos, sociales estructurales experimentados en el país. Sin
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embargo en este sentido, existen dos medios para solucionar esta adecuación: la autonomía de la
voluntad privada y la existencia de numerosas leyes mercantiles especiales.
Por otro lado, es oportuno hacer referencia al derecho común, en tanto en cuanto se subraya su
carácter complementario y subsidiario del derecho civil en el ámbito comercial. Si no existe norma
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mercantil se acude a la norma civil que pueda regular esta determinada institución.
El Derecho Mercantil en la Unión Europea
En lo que al derecho comunitario se refiere, la adhesión de España a la UE obligó a someterse a un
intenso proceso de armonización jurídica con los Derechos estatales de los restantes países
miembros. Básicamente se proyecta en el Derecho de la competencia, de la propiedad industrial e
intelectual y protección de los consumidores.
Los instrumentos normativos de los que se vale el derecho comunitario son básicamente dos: los
Reglamentos y las Directivas.
1) Los Reglamentos son normas de directa aplicación en el territorio español sin necesidad de
adoptar medida alguna de ejecución o incorporación. Constituyen normativa interna española desde
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el momento de su aprobación por el órgano competente de la UE.
2) Las Directivas están desprovistas en principio de tales efectos directos, ya que precisan la
transposición al ordenamiento nacional. Sus destinatarios son los países miembros, que se ven
compelidos a incorporarlos a la legislación interna mediante el instrumento normativo que
consideren conveniente, dentro de los plazos en ellas establecidos.
Según lo dicho, la legislación comunitaria es, a todos los efectos, Derecho mercantil interno.
Se diferencia por ello de la legislación mercantil internacional, constituida por los Convenios
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internacionales, por cuanto su incorporación al ordenamiento interno, como normas directamente
aplicables, se produce solo en virtud de explícito y puntual reconocimiento por parte del Estado, de
conformidad con lo establecido en los artículos 1.5 Código Civil y 96.1 de la Constitución.
Ejemplo: La Convención de Viena sobre compraventa internacional de mercancías, que constituye en
la actualidad el Derecho internacional legislado de la compraventa internacional a la que España se

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adhirió en 1991; por lo que sus disposiciones han pasado a formar parte de nuestro ordenamiento
jurídico como Derecho directamente aplicable.
El uso mercantil o de comercio surge por la observación repetida, uniforme y constante de una
práctica o conducta determinada de los empresarios en sus negocios. Los usos pueden ser
normativos o interpretativos:
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Cuando al elemento material se une la convicción generalizada de que la práctica constituye
una norma jurídica, el uso se denomina normativo. Este tipo de usos se identifica con la
costumbre mercantil. Fuente supletoria de segundo grado, puesto que se aplica en defecto de
Ley mercantil,
Por el contrario el uso interpretativo es un simple medio de interpretación del contrato. Trata
de averiguar lo que cada una de las partes ha querido realmente.
1.3. Concepto económico y jurídico de empresa
La empresa constituye un fenómeno económico y social sobre el que se proyecta la ordenación
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jurídica, por lo que partimos de ella para analizar su concepto:
La empresa es la unidad económica de base en la que se desenvuelve una actividad o proceso
productivo, en el que se combinan los factores productivos (trabajo, naturaleza y capital) para
obtener un producto del que obtenga el máximo beneficio.
En primer lugar, el carácter económico de la actividad se decide en atención a los criterios de
gestión adoptados en su desarrollo. En concreto se funda en la racionalidad económica de su
ejercicio, lo que se mide en términos de aprovechamiento óptimo de factores de producción, de
coste beneficio. Este, denominado principio de economicidad, es el dato decisivo para calificar la
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actividad como económica y, por ende, como constitutiva de empresa, no el fin subjetivo que, al
realizarla se persiga.
En segundo lugar es una actividad organizada ya que se coordinan los medios de producción (tanto
materiales como humanos) con arreglo a un plan, en atención a la función económica a la que están
destinados, es decir, la producción y distribución de los bienes y servicios para el mercado.

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A consecuencia de todo lo apuntado anteriormente la noción jurídica de empresa esta anudada
exclusivamente a aquellos aspectos del fenómeno económico con relevancia para el Derecho, lo que
explica que no exista un único concepto jurídico de empresa, sino una pluralidad de nociones en
atención a los aspectos relevantes para cada rama del ordenamiento jurídico. Así, hay un concepto
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de empresa específico del derecho fiscal o del administrativo o laboral etc.
En lo que se refiere al ámbito mercantil, la doctrina mercantilista más reciente comenzó a separar el
aspecto subjetivo del fenómeno empresa del aspecto objetivo. Distingue entre:
La llamada función subjetiva y funcional con la que se hace referencia al ejercicio profesional
de la actividad constitutiva económicamente de la empresa, que se traduce en la realización
por parte del titular de la misma, el empresario, de una serie de actos jurídicos de diversa
naturaleza.
El aspecto objetivo, en el cual se materializa y objetiva la actividad del empresario. A través de
éste se hace real la idea de organización de bienes, derechos y personas destinados a la
prosecución de una finalidad económica.
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2. El patrimonio empresarial
Al momento de realizar su actividad, la empresa necesita de la utilización de distintos bienes, como
maquinaria, mobiliario, vehículos de trasporte, mercancías etc.
Para ello habrá de realizar compras o gastos para la adquisición de dichos bienes, que podrán
hacerse en el mismo momento, de forma aplazada o con frecuencia, recurriendo a entidades
bancarias para conseguir financiación, en cuyo caso surgirá una obligación de pago. Al igual que
compras, realizará ventas que podrá cobrar en el momento o se aplazará el cobro, surgirá en este
caso los derechos de cobro.
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Definimos así el patrimonio empresarial como el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que
una empresa tiene en un momento determinado.
De manera que los bienes y derechos de cobro reflejan lo que la empresa posee: la parte positiva del
patrimonio; mientras que las obligaciones de pago son la parte negativa del patrimonio. De lo cual
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podemos deducir la siguiente formula básica:
BIENES+DERECHOS-OBLIGACIONES=PATRIMONIO NETO
Cada uno de los bienes, derechos y obligaciones que posee la empresa son elementos patrimoniales
que se agrupan desde un punto de vista contable de la siguiente manera:

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BIENES + DERECHOS = ACTIVO
Se forma con los bienes y derechos propiedad de la empresa.
También se denomina estructura económica, capital económico y capital en funcionamiento.
NETO + OBLIGACIONES = NETO + PASIVO
Se integra por las deudas u obligaciones pendientes de pago en la empresa. También se llaman
fuentes de financiación ajenas, recursos ajenos, fondos ajenos o pasivo exigible, debido a que son
deudas con entidades ajenas a la empresa, las cuales hay que devolver.
PATRIMONIO NETO: Parte residual de los activos de la empresa una vez deducidos todos sus
pasivos, incluye las aportaciones realizadas, ya sea en el momento de constitución o en otros
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posteriores, por sus socios o propietarios, que no tengan la consideración de pasivos, así como los
resultados acumulados u otras variaciones que les afecten. Se conocen también como fuentes de
financiación propias o pasivo no exigible , dado que la empresa no tiene obligación de devolver tales
fondos a entidades ajenas.
Éstas son las tres masas patrimoniales Activo, Pasivo y Patrimonio Neto, que conforman el
patrimonio de una empresa. Las desglosaremos a continuación:
EL ACTIVO: Bienes, derechos y otros recursos controlados económicamente por la empresa, como
resultado de sucesos pasados de los que resulta probable la obtención de beneficios futuros. Han de
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tener las siguientes características:
1.-Ser propiedad de la empresa o tener el control económico.
2.-Proceder de transacciones del pasado.
3.- Ser capaces de general beneficios futuros bien por su venta, o bien por su uso en el proceso
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productivo o por la forma de inversión.
A su vez dentro del ACTIVO podemos distinguir entre:
ACTIVO NO CORRIENTE o INMOVILIZADO: Donde se recogen los elementos que van a permanecer
en la empresa varios ejercicios económicos (más de un año), tiempo que ha de transcurrir hasta que
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dichos activos no corrientes se conviertan en dinero. Dentro de esta masa patrimonial los elementos
se clasifican en:
1) Inmovilizado intangible: elementos no tangibles pero susceptibles de valoración económica. Ej: un
programa informático, un patente etc.
2) Inmovilizado material: Ej: maquinaria, mobiliario, elementos de transporte etc.
3) Inversiones financieras: Ej acciones, depósitos etc.
ACTIVO CORRIENTE o CIRCULANTES: Agrupa los elementos que no se esperan vayan a
permanecer en la empresa mas de un año. Se clasifican en:
1) Existencias: mercaderías materias primas, productos terminados, otros aprovisionamientos que se
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convertirán en dinero con su venta.
2) Realizable: derechos de cobro de la empresa a corto plazo que solamente es necesario cobrarlos
para convertirlos en dinero.
3) Disponible: Elementos que ya son dinero.
El Pasivo por su parte, está formado por el conjunto de recursos financieros obtenidos por la
empresa para el desarrollo de sus funciones y por las estimaciones de gastos futuros. Los recursos
financieros del Pasivo son clasificados en función de su exigibilidad, diferenciando entre aquellos
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recursos que son propiedad de los titulares del Capital y por tanto no son exigibles (salvo reembolso
de participaciones o distribución de las Reservas), y aquellos otros recursos que son propiedad de
terceras personas ajenas a la empresa, por tanto, son exigibles, y deben devolverse en un
determinado momento.
A su vez, dentro de los recursos ajenos o exigibles, diferenciaremos entre corriente y no corriente,
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en función de si el plazo en que deberá efectuarse el reembolso es inferior o superior al año.
Distinguimos entre:
Pasivo No Corriente, compuesto por:
Provisiones a largo plazo.

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Deudas a largo plazo.
Deudas con empresas del grupo y asociadas a largo plazo.
Pasivos por impuesto diferido.
Periodificaciones a largo plazo.
Pasivo Corriente:
Pasivos vinculados con activos no corrientes mantenidos para la venta.
Provisiones a corto plazo.
Deudas a corto plazo.
Deudas con empresas del grupo y asociadas a corto plazo.
Acreedores comerciales y otras cuentas a pagar.
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Periodificaciones a corto plazo.
El patrimonio neto es la diferencia entre el Activo y el Pasivo de la empresa. Está formado por:
Fondos propios:
Capital.
Prima de emisión.
Reservas.
Acciones y participaciones en patrimonio propias.
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Resultados de ejercicios anteriores.
Otras aportaciones de socios.
Resultado del ejercicio.
Otros instrumentos del patrimonio neto.

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Ajustes por cambio de valor:
Activos financieros disponibles para la venta.
Operaciones de cobertura.
Otros.
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Subvenciones, donaciones y legados recibidos.
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3. El empresario y comerciante
3.1. Concepto de empresario
La figura del empresario como titular de la empresa, es básica en el Derecho mercantil, constituye el
centro del sistema de esta rama del Ordenamiento Jurídico.
El empresario es, la persona física o jurídica que profesionalmente y en nombre propio ejercita la
actividad de organizar los medios precisos para la producción o cambio de bienes y servicios para el
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mercado.
La calificación de una persona como empresario tiene las siguientes consecuencias jurídicas:
1) Sometimiento a un determinado Estatuto jurídico que lleva consigo un régimen especial frente al
de las demás personas, lo que implica que:
a) Debe llevar una contabilidad ordenada.

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b) En caso de insolvencia está sometido a unas normas específicas.
c) Tiene un fuero procesal diverso al de los no profesionales, ya que puede ser demandado en el
lugar donde desarrolle su actividad y si tuviere establecimientos diversos en cualquiera de ellos.

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d) En general, la obligación de Inscripción en el Registro Mercantil del propio empresario y de
determinados actos, a excepción del empresario individual, cuya inscripción es potestativa.
2) La intervención del empresario califica a ciertos contratos como mercantiles. Ej: comisión,
préstamo, compraventa, carta de crédito etc.
3.2.Características del concepto de empresario
Actividad de organización El empresario ha de organizar el trabajo de un conjunto de

personas y ha e predisponer de los medios materiales apropiados con el fin de producir
aquellos bienes y servicios que se demandan en el mercado para satisfacer las
necesidades humanas. Esta organización es de carácter instrumental para la gestión
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empresarial. Como consecuencia de esta organización: a) Se originan un conjunto de

relaciones jurídicas de diversa naturaleza. De una parte, las que se refieren a la
organización de trabajo que se apoyan en un contrato, originan un vínculo entre
trabajador y empresario (Objeto de estudio del derecho laboral); de otra parte el
empresario es titular de derechos sobre determinados bienes o es parte de contratos que
le permiten disponer de dichos elementos materiales que organiza. b) La organización de
elementos materiales da lugar, a que ese conjunto de material organizado adquiera un
valor superior al que tendrían aisladamente los elementos que lo conforman. Este conjunto
puede ser objeto de negocios jurídicos y su titular es el empresario.
Actividad profesional La actividad que realiza el empresario es profesional, término que va

conectado con la habitualidad, es decir, la actividad ha de ser constante, habitual y
además implica una manifestación al exterior , se da a conocer y ejerce públicamente.
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Normalmente la finalidad de producción para el mercado de bienes o servicios es medio
para la consecución de otro fin: la obtención de una ganancia indeterminada y por
consiguiente el ánimo de lucro (aunque éste no es imprescindible).
Actuación en nombre propio La actividad profesional ha de ser ejercitada en nombre

propio. Se dice que si el empresario goza, desde un punto de vista económico, de un poder
de iniciativa y de gestión, desde un punto de vista jurídico ha de tener la consecuencia de
la responsabilidad de los actos que él efectúe.
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3.3. Clases de empresario
Existen diversos criterios para la clasificación de empresarios, aquí vamos a destacar los siguientes
por su trascendencia:
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1) El empresario persona física o jurídica. El empresario persona física es también denominado
empresario individual, por contraposición al social, aquel que es una persona jurídica que se ha
constituido, por regla general, mediante un contrato de sociedad. El criterio de distinción se recoge
en el art.1 del Código de Comercio.
2) Empresarios privados y empresarios públicos. En nuestro Estado de Derecho se reconoce la
facultad de la Administración Pública de intervenir en el mercado a través de organismos
administrativos o de sociedades públicas. En atención a esta facultad se distingue entre empresario
privado, todas las personas físicas y jurídicas cuya titularidad es privada, y el empresario público
que a su vez puede revestir dos modalidades:
Empresario público sometido a Derecho público, lo que sucede cuando el Estado actúa
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directamente en el mercado bajo formas de Derecho público, lo que generalmente implica la
constitución de un organismo autónomo.
Empresario público sometido a Derecho privado, aquella persona jurídica regulada por el
Derecho privado cuyo socio o socios son una Administración pública o alguno de sus
organismos. Esta forma de actuación de la administración resulta mucho más flexible y
presenta mayores ventajas que el Derecho público.
Podemos decir que una de las características determinantes para distinguir entre empresario
público o privado es la naturaleza del capital interviniente.
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3) Empresarios por la dimensión de su empresa: pequeños, medianos y grandes empresarios. El
Código de Comercio estableció un estatuto jurídico único para el comerciante, sin tener en cuenta su
dimensión. Sin embargo, por medio de disposiciones especiales, se va haciendo relevante, la
distinción entre empresarios, según sean titulares de grandes, medianas o pequeñas empresas.
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3.4. Concepto económico y jurídico de empresario
3.4.1. Concepto económico de empresario
Debido al poder de iniciativa económica que ostenta el empresario, este se sitúa como motor del
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sistema económico. Así el empresario se sitúa como la persona que directamente y por sí misma
asocia, combina y coordina los diferentes factores de la producción, interponiéndose entre ellos para
ajustar el proceso productivo al plan previsto de antemano.
Así, el empresario considerado económicamente, se identifica con el equipo directivo de la empresa
cuya titularidad ostenta, caracterizándose por una serie de notas.
Se dedica a buscar el progreso técnico, de crecimiento y permanencia de la empresa.
Potenciación del aspecto científico de la dirección de la empresa en detrimento de los métodos
de trabajo de naturaleza empírica, fortaleciendo también la especialización del trabajo y la
formación del personal de la empresa.
El empresario va a ir asumiendo progresivamente su responsabilidad tanto frente a los socios,
ante los consumidores, trabajadores y clientela en general.
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3.4.2. Concepto jurídico de empresario
El empresario también se puede definir como la persona física o jurídica que en nombre propio y por
sí o por medio de otro, ejerce organizada y profesionalmente una actividad económica dirigida a la
producción o la mediación de bienes o de servicios para el mercado.
Desde el punto de vista jurídico, el empresario no tiene que desplegar una actividad personal y
directa (algo que sí está presente en el concepto económico del empresario), sino que sería
suficiente con ejercitar tal actividad en su nombre, aunque en la práctica fuese desarrollada por
personas delegadas. Esta es la razón de que puedan ser empresarios los menores de edad o los
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incapacitados, por ejemplo, ya que en su nombre actúan sus representantes legales, así como las
sociedades mercantiles, en las que el desarrollo directo de la actividad empresarial es asumido por
determinadas personas físicas.
Por otro lado, la exigencia de la actuación del empresario en nombre propio sirve para distinguirlo
de otras personas, que en su nombre dirigen y organizan en la práctica la actividad propia de la

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empresa; tal actuación le atribuye al empresario la titularidad de todas las relaciones jurídicas con
terceras personas originadas por el ejercicio de esta actividad, ya que él será el que – aunque no
hubiese actuado personalmente – responda frente al tercero y adquiera para sí los beneficios
producidos por la empresa.
Nuestro CCo denomina a esta persona “comerciante” de forma inexacta, pues el empresario
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extiende su actividad tanto al comercio cuando a la industria (artículo 1); así mismo, la calificación
más adecuada sería la de “empresario” porque lo que ha de caracterizar a 3esta persona es el
desarrollo de una actividad económica mediante una empresa. Según el artículo 1 CCo son
comerciantes “los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él
habitualmente”.
Por su parte, el Tribunal Supremo concibe al empresario como la persona (física o jurídica) que
ejercita una actividad tendente a la organización de elementos personales y materiales, que son
instrumento o medio para la producción de bienes o de servicios para el mercado.
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4. Publicidad de la actividad empresarial: el Registro Mercantil
4.1. Concepto y funciones
Podemos definir el Registro mercantil como la institución administrativa que tiene por objeto la
publicidad oficial de las situaciones jurídicas de los empresarios en él inscritos, además de otras
funciones que le han sido asignadas por la ley.
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Funciones
A) El Registro como instrumento de publicidad legal. Para tal efecto se considera de gran
importancia la publicación del B.O.R.M.E (Boletín Oficial del Registro Mercantil), se
efectúa desde enero del 2009, tiene carácter de oficial y auténtica, lo que ha potenciado la
publicidad del Registro. A través del B.O.R.M.E no podremos conocer el texto completo de
las inscripciones, si no que la publicación estará limitada a la naturaleza del acto inscrito
(ej: se ha constituido una determinada sociedad, un apoderamiento etc) pero no a los
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términos de la inscripción. Para conocer completa la inscripción será precisa consulta por
ordenador, mediante una nota simple informativa o una certificación del asiento. Lo
inscrito en el Registro es oponible frente a tercero de buena fe desde la publicación en el
Boletín, es decir, si hay discordancia entre la publicación y el contenido de la inscripción,
los terceros de buena fe podrán invocar la publicación si les fuera favorable.
Actos inscribibles
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Son objeto de inscripción en Registro Mercantil los empresarios individuales y sociales, así
como determinados actos y contratos de los mismos que establezca la ley. La inscripción
de los empresarios sociales es obligatoria, se ha de inscribir el acto constitutivo y sus
modificaciones, así como otros actos determinados por las leyes o el Reglamento. La
inscripción de los empresario individuales es potestativa a excepción del naviero, lo que
hace que se practiquen pocas inscripciones de los mismos.
4.2. Otras funciones asignadas al registro
1) Está encargado de la legalización de los libros de los empresarios.
2) Nombramiento de expertos independientes para la valoración de las aportaciones no dinerarias a
sociedades anónimas o comanditas por acciones y para los supuestos de fusión o escisión de
sociedades.
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3) Nombramiento de los auditores por los administradores o por cualquier socio cuando la junta
general no los hubiere designado antes de que finalice el ejercicio a auditar o en otros supuestos
previstos por las normas vigentes.
4) El depósito y la publicidad de las cuentas anuales de las sociedades de capital y de los grupos de
sociedades es otra función atribuida al Registro mercantil, en aplicación de las Directivas europeas
en esta materia
5)En el ámbito concursal, en atención a los llamados acuerdos de refinanciación, la posibilidad de
homologación judicial de los mismos o el régimen especial que reciben en materia de rescisión se
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hace depender de que el acuerdo correspondiente haya sido informado favorablemente por un
experto independiente que deberá designar el Registro Mercantil.
4.3. Organización del registro mercantil

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La organización del Registro Mercantil esta constituida por Registros Mercantiles territoriales, que
salvo casos especiales, se llevan en las capitales de cada una de las provincias españolas, y un
Registro Mercantil Central. Todos, bajo la dependencia administrativa del Ministerio de Justicia y,
dentro de él, de la Dirección General de los Registros del Notariado.
a) Registros territoriales. Es competente para la inscripción del empresario el Registro

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correspondiente a su domicilio, e igual criterio se aplica para la legalización de los libros y el
nombramiento de expertos y auditores. Los Registradores son los únicos que pueden certificar de los
asientos de su propio Registro, así como los documentos depositados o archivados en él, siendo la
certificación el único medio de acreditar de forma fehaciente el contenido de los asientos del
Registro.
b) Registro Mercantil Central. Aglutina todas las inscripciones que se practican en los Registros
territoriales. Este Registro, además de otras funciones, tiene por objeto, la ordenación tratamiento y
publicidad meramente informativa de los datos que reciba de los Registros Mercantiles. El Registro
funciona mediante procedimientos informáticos en todo lo referente al archivo y tratamiento de
datos. Son funciones de éste Registro:
1) Llevar una sección de denominaciones de sociedades y entidades inscritas, que tienen por
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finalidad esencial el procurar que no se inscriban sociedades idénticas o que puedan inducir a error.
2) La publicación del B.O.R.M.E, en el que se han de publicar los datos previstos por la ley y el
R.R.M.
3) Expedir notas informativas sobre los datos que posea de empresarios individuales, sociedades o
entidades determinadas.
4.4. Proceso de inscripción
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1) Presentación de documentos. La inscripción deberá procurarse dentro de los seis meses
siguientes al otorgamiento de los documentos necesarios para la práctica de los asientos. Se
practicará en virtud de documento público salvo en los casos excepcionales en que la ley y el R.R.M
autoricen documento privado. Sólo deben tener acceso al Registro los documentos que se refieran a
actos o contratos determinados por las leyes y el R.R.M. Al ser el Registro Mercantil un registro de
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personas, se inscriben también en la hoja del empresario, además de actos y contratos, lo que el
R.R.M. llama “circunstancias” determinados hechos por ejemplo, el fallecimiento del empresario.
Presentados los documentos, se entregará un recibo que expresará la clase de títulos recibidos, el
día y la hora de presentación extendiéndose por el Registrador en el Diario el correspondiente
asiento de presentación. La fecha del asiento es importante pues, si se llega a la inscripción

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definitiva, aquella fecha sirve como fecha de la inscripción, y si hay varias inscripciones de igual
fecha, se determinará la prioridad atendiendo a la hora de presentación.
2) Calificación y práctica del asiento solicitado. El Registrador califica los documentos presentados y
decide si lo que se solicita tiene los requisitos exigidos por la Ley para ser registrado. Art. 18.2 C.
comercio: “Los Registradores calificarán bajo su responsabilidad la legalidad de las formas
extrínsecas de los documentos de toda clase en cuya virtud se solicita la inscripción, así como la
capacidad y legitimación de los que los otorguen o suscriban y la validez de su contenido, por lo que
resulta de ellos y de los asientos del Registro.”
El plazo para calificar e inscribir será de 15 días contados a partir del asiento de presentación. Si el
título hubiera sido retirado antes de la inscripción, tuviera defectos subsanables existiera pendiente
de despacho un título presentado con anterioridad, el plazo de 15 días se contará desde la fecha de
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la devolución del título, subsanación o el despacho del título previo. En estos casos, la vigencia del
asiento de presentación se entenderá prorrogada hasta la terminación del plazo de calificación y
despacho. Si trascurrido el plazo máximo, no hubiera tenido lugar la inscripción, el interesado podrá
instar del Registrador ante quien presento el título que la lleve a cabo en el término improrrogable
de tres días.
Si el Registrador no aprecia defectos en el título presentado, ha de practicar inmediatamente el
asiento o los asientos solicitados.
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4.5. Eficacia de la inscripción en el registro
1) EFICACIA DEL REGISTRO COMO INSTRUMENTO DE PUBLICIDAD. La Ley pretende que las
situaciones jurídicas que se inscriban en él puedan ser conocidas por los terceros, con la finalidad de
que la publicidad de determinados hechos y actos jurídicos tengan determinados efectos. Los actos
inscritos adquieren una seguridad en beneficio de terceros.

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Esta publicidad formal se consigue a través de la consulta de los datos relativos al contenido
esencial de los asientos por medio de terminales de ordenador instalados a tal efecto en las oficinas
del Registro.
2) EFICACIA LEGITIMADORA. El art. 20 del C. comercio declara que el contenido de los asiento del
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Registro se presume exacto y válido. Los asientos están bajo la salvaguarda de los Tribunales y
producirán todos los efectos mientras no se inscriba la declaración de nulidad de su inexactitud.
Por regla general, la publicidad Registral no produce plenamente sus efectos hasta su publicación en
el B.O.R.M.E. Esta norma tiene algunas matizaciones:
a) La inscripción produce de por sí una serie de efectos respecto al hecho inscrito y no afecta a
dichos efectos su oponibilidad respecto a los terceros.
b) Cuando se trate de operaciones realizadas dentro de los 15 días siguientes a la publicación, los
actos inscritos y publicados no serán oponibles frente a terceros que prueben que no pudieron
conocerlos.
c) En caso de discordancia entre el contenido de la publicación y el contenido de la inscripción, los
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terceros podrán invocar la publicación si les fuese favorable
d) Se establece la regla de presunción de buena fe del tercero, en tanto no se pruebe que conocía el
acto sujeto a inscripción y no inscrito, el acto inscrito y no publicado o la discordancia entre la
publicación y la inscripción.
3) EFICACIA DE LA INSCRIPCIÓN FRENTE AL HECHO INSCRITO.
La inscripción en general tiene simplemente una eficacia declarativa respecto al hecho o al acto
inscrito. Por consiguiente, la situación jurídica recogida en el Registro se perfecciona con
EM
independencia a él.
En otros casos, la inscripción es constitutiva, ya que sirve para perfeccionar determinada situación
jurídica. La inscripción es uno de los requisitos de forma. Sucede así, en el caso de las sociedades de
capital: antes de la inscripción tendremos una sociedad en formación que tiene una cierta
personificación, pero únicamente completará su formación y adquirirá la personalidad jurídica

ES
cuando esté inscrita en el Registro. Si no se inscribe la Sociedad en el Registro transcurrido cierto
tiempo es calificada como devenida irregular y sometida a un régimen jurídico diverso al
originariamente previsto.
IN
INESEM
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Recuerda
La Constitución española reconoce la propiedad privada la libertad económica y un modelo de
desarrollo económico basado en la economía de mercado art. 33 y 38.
El fenómeno empresarial constituye la base del desarrollo económico y del proceso de
utilización y transformación de los recursos productivos para la mejora de los bienes materiales
de la sociedad.
El Derecho mercantil es la parte del derecho privado que regula la figura del empresario y en
particular la actividad que este desarrolla en el mercado, es decir, la actividad empresarial. Las
EM
fuentes del derecho mercantil son:
Según el art. 2 del C. Comercio: las normas contenidas en el propio Código de Comercio, en su
defecto los usos del comercio, y a falta de ambos el Derecho común.
Las Leyes especiales de contenido mercantilista.
Instrumentos normativos de la Unión Europea: Reglamentos y Directivas.

ES
Legislación mercantil internacional constituida por los Convenios Internacionales suscritos por
España.
La empresa es la unidad económica de base en la que se desenvuelve una actividad o proceso
productivo, en el que se combinan los factores productivos (trabajo, naturaleza y capital) para
obtener un producto del que obtenga el máximo beneficio.

IN
El patrimonio empresarial es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que una empresa
tiene en un momento determinado. Está compuesto de masas patrimoniales que son:
Activo: Se forma con los bienes y derechos propiedad de la empresa.
Pasivo: Se integra por las deudas u obligaciones pendientes de pago en la empresa.
Patrimonio neto: diferencia entre el Activo y el Pasivo de la empresa.
El empresario es, la persona física o jurídica que profesionalmente y en nombre propio ejercita
la actividad de organizar los medios precisos para la producción o cambio de bienes y servicios
para el mercado. Se caracteriza por:
Su actividad de organización.
La actividad profesional que realiza.
Su actuación en la actividad en nombre propio.
Clases de empresario:
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Persona física o jurídica.
Empresario privaos y empresarios público.
Grandes medianos y pequeños empresarios por la dimensión de su empresa.
Podemos definir el Registro mercantil como la institución administrativa que tiene por objeto la
publicidad oficial de las situaciones jurídicas de los empresarios en él inscritos, además de
otras funciones que le han sido asignadas por la ley.
EM
ES
IN
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Autoevaluación
1. Señale la respuesta correcta:
Nuestro modelo económico de Estado, se basa en un modelo capitalista de economía

de mercado sin intervención o ésta mínima por parte del Estado.
La Constitución española reconoce la propiedad privada en sus artículos 23 y 36.
EM
Ninguna es correcta.
2. ¿Cuál es la jerarquía normativa que marca el art. 2 del Código de Comercio?

ES
Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que los ejecuten, y estén o no
especificados en este Código, se regirán por las disposiciones contenidas en las leyes
especiales, en su defecto por la costumbre y, a falta de ambas, por el presente Código.
especificados en este Código, se regirán por las disposiciones contenidas en él, las
IN
leyes especiales y, en su defecto, el Derecho Común.
especificados en este Código, se regirán por las disposiciones contenidas en él; en su
defecto, por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza, y, a falta
de ambas reglas, por las del Derecho común.
3. Señala la respuesta correcta:
Lo inscrito en el Registro Mercantil es oponible frente a terceros desde el momento de

su inscripción.
El art. 20 del C. comercio declara que el contenido de los asiento del Registro se
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presume exacto y válido.
Podemos inscribir los actos realizados por socios y administradores, aunque la

sociedad aún no esté inscrita en primer lugar en el Registro.
4. La inscripción deberá procurarse dentro de:
Los tres meses siguientes al otorgamiento de la escritura de sociedad.
EM
Los seis meses siguientes al otorgamiento de la escritura de sociedad.
No hay tiempo máximo obligatorio referido en la ley para inscribir, sólo es

recomendable hacerlo antes de seis meses.
ES
5. ¿Cuál es el concepto de empresario correcto?
Un empresario es, la persona física que profesionalmente y en nombre propio ejercita

la actividad de organizar los medios precisos para la producción o cambio de bienes y
servicios para el mercado.
IN
Un empresario es, jurídica que profesionalmente y en nombre propio ejercita la

actividad de organizar los medios precisos para la producción o cambio de bienes y
servicios para el mercado.
Ninguna es correcta.
INESEM
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[AFO013223] Master en Derecho de los Negocios

[MOD008666] Introducción al Derecho de la Empresa

Entender los caracteres del empresario y comerciante.

Analizar la institución del Registro Mercantil.

Conocer el patrimonio empresarial.

1. Derecho Mercantil y empresa

La Constitución española reconoce la propiedad privada y la libertad de iniciativa económica en sus

Artículo 33.1: Se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia.

Artículo 38: Se reconoce la libertad de empresa en el marco de la economía de mercado. Los

poderes públicos garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la productividad, de acuerdo con

Modelo que presupone:

a) La iniciativa privada de los empresarios: la libertad de los particulares de dedicarse a la

de la sociedad, de desarrollar, por tanto, una actividad de empresa.

los trabajadores en la empresa.

f) Principio de defensa de los consumidores y usuarios, es un principio general del ordenamiento

mercantil, en ocasiones como una parte débil en la contratación.

g) El derecho a la fundación y asociación para explotar actividades económicas o mercantiles ilícitas.

efectúa conforme a un determinado ordenamiento jurídico en un concreto momento histórico.

1.1. Concepto jurídico de derecho mercantil

empresarios y comerciantes de la época, para atender a las exigencias propias de su actividad.

constantes transformaciones expandiéndose, ampliando su contenido hasta convertirse en el

su actividad profesional en el mercado.

1.2. Fuentes del derecho mercantil

excluido de ese orden jerárquico).

En un sentido amplio lo que confiere la consideración de mercantil es la índole de la materia

voluntad privada y la existencia de numerosas leyes mercantiles especiales.

El Derecho Mercantil en la Unión Europea

En lo que al derecho comunitario se refiere, la adhesión de España a la UE obligó a someterse a un

miembros. Básicamente se proyecta en el Derecho de la competencia, de la propiedad industrial e

intelectual y protección de los consumidores.

Reglamentos y las Directivas.

el momento de su aprobación por el órgano competente de la UE.

compelidos a incorporarlos a la legislación interna mediante el instrumento normativo que

consideren conveniente, dentro de los plazos en ellas establecidos.

Ejemplo: La Convención de Viena sobre compraventa internacional de mercancías, que constituye en

la actualidad el Derecho internacional legislado de la compraventa internacional a la que España se

jurídico como Derecho directamente aplicable.

Cuando al elemento material se une la convicción generalizada de que la práctica constituye

de averiguar lo que cada una de las partes ha querido realmente.

1.3. Concepto económico y jurídico de empresa

La empresa constituye un fenómeno económico y social sobre el que se proyecta la ordenación

jurídica, por lo que partimos de ella para analizar su concepto:

La empresa es la unidad económica de base en la que se desenvuelve una actividad o proceso

obtener un producto del que obtenga el máximo beneficio.

En primer lugar, el carácter económico de la actividad se decide en atención a los criterios de

gestión adoptados en su desarrollo. En concreto se funda en la racionalidad económica de su

ejercicio, lo que se mide en términos de aprovechamiento óptimo de factores de producción, de

destinados, es decir, la producción y distribución de los bienes y servicios para el mercado.

de empresa específico del derecho fiscal o del administrativo o laboral etc.

de la actividad constitutiva económicamente de la empresa, que se traduce en la realización

El aspecto objetivo, en el cual se materializa y objetiva la actividad del empresario. A través de

éste se hace real la idea de organización de bienes, derechos y personas destinados a la

prosecución de una finalidad económica.

Al momento de realizar su actividad, la empresa necesita de la utilización de distintos bienes, como

maquinaria, mobiliario, vehículos de trasporte, mercancías etc.

hacerse en el mismo momento, de forma aplazada o con frecuencia, recurriendo a entidades

caso los derechos de cobro.

una empresa tiene en un momento determinado.

que se agrupan desde un punto de vista contable de la siguiente manera:

BIENES + DERECHOS = ACTIVO

Se forma con los bienes y derechos propiedad de la empresa.

También se denomina estructura económica, capital económico y capital en funcionamiento.