PROMUEVEN ACCIÓN DE AMPARO – SOLICITA MEDIDA CAUTELAR

DE NO INNOVAR – INTRODUCE RESERVA DE CASO FEDERAL –

HABILTACION DE FERIA DIA Y HORA.-

SUMARIO:

ACTORES: ASULA ANIBAL ENRIQUE D.N.I. 16.205.056 Con

domicilio real en RUTA 12 S/N ,LOTE C SECCION 01,VILLA

LONGA, GARUPA-MISIONES

DEMANDADO: I.P.S. MISIONES.-

MATERIA: ACCIÓN DE AMPARO.-

MONTO: PRIMA FACIE INDETERMINADO.-

DOCUMENTACION ACOMPAÑADA: RECIBOS DE SUELDO, COPIA

DE DNI, FONDO PERMANENTE, RESOLUCION, INFORME

CONTABLE, PODER GENERAL PARA JUICIOS.-

COPIAS: Un juego.-

SEÑOR JUEZ:

ASULA ANIBAL ENRIQUE D.N.I. 16.205.056 Con domicilio real en

RUTA 12 S/N ,LOTE C SECCION 01,VILLA LONGA,GARUPA,

bajo el patrocinio letrado de la Dra. VIVIAN ETHEL CASORATTI,

Abogada y Procuradora del foro local, matrículas de rigor al Nº 1042, Tº

III Fº 344 (C.A.M.) y Nº 1274 (S.T.J.M.), CUIT 27-17814454-0,

constituyendo domicilio a los efectos legales en calle BERMUDEZ Nº

1
2618, de esta ciudad de POSADAS, (MISIONES), a V.S. me presento y

DIGO:

I.- OBJETO.-

Que, vengo por este acto, a deducir ACCION

DE AMPARO, contra I.P.S. MISIONES, sito en BOLIVAR Nº 2152 de la

ciudad de Posadas-MISIONES de conformidad con lo establecido en el

artículo 43 de la Constitución Nacional, por la falta de pago del 100% de

mis haberes devengados desde el mes de ENERO/2015 hasta la

actualidad. Se solicita a V.S. ordene de manera inmediata a la demandada

el pago total de los haberes adeudados con sus respectivos intereses y

costas, por ser de naturaleza alimentaria.-

I a) FUNDAMENTOS DE PROCEDENCIA: La elección de la presente vía

encuentra su fundamento en la naturaleza de los hechos de autos que a

continuación se habrá de detallar. En efecto, la procedencia de la acción

de amparo exige, en primer lugar, que no exista otro remedio judicial más

idóneo conf. art. 43 CN.-

La falta de idoneidad de la vía ordinaria deriva de la urgencia en que debe

atenderse el reclamo efectuado por medio del presente.

2|Página
El crédito que le asiste no es un crédito más, no es una cuestión

meramente patrimonial, pues se ve afectado y lesionado un derecho de

carácter alimentario como es el salario del trabajador, derecho

irrenunciable y sustancial, garantizado por la Constitución Nacional.-

La demandada rehusó a efectuar el pago del 100% del salario devengado

en los correspondientes meses, monto que afecta a una porción sustancial

del sueldo que les corresponde percibir.

Teniendo en cuenta que el salario total devengado no alcanza a cubrir el

monto de la canasta básica familiar, la disminución les perjudica

gravemente, limitando aun más la satisfacción de las necesidades básicas

de vida tanto del actor como de su familia.

Con ello se arriba al segundo de los requisitos exigidos para la

procedencia de la acción de amparo, cual es la lesión de derechos

constitucionales de modo arbitrario o manifiestamente ilegal como

consecuencia de un acto u omisión del Estado. En el caso de marras la

falta de pago del salario integro constituye una medida arbitraria e

irrazonable por parte del ente público descentralizado, pues conculca

derechos fundamentales de los accionantes como son la irrenunciablidad

a una justa remuneración. Esta situación implica el quebrantamiento de

las prestaciones convirtiendo en injusto el pago parcial de haberes.-

3|Página
AMPARO POR MORA - MORA DE LA ADMINISTRACION.

El actor inicia los trámites de adecuación de sus haberes en

cumplimiento de lo previsto en la Legislación vigente no habiéndose

resuelto pese al recurso presentado conforme al artículo 72 del Decreto

Ley 7060 por la demora. La demanda resulta procedente a fin de remover

esa mora ilegítima porque los otros remedios a su alcance resultarían

ineficaces. El trámite excepcional del amparo es el único viable para

obtener una decisión de la demandada, quien no debe dejar transcurrir

indefinidamente el tiempo porque ello agravia el derecho del accionante

de tener una respuesta a fin de poder, a partir de la misma, defenderse

si considera que le han sido conculcados sus derechos.

Se recurre a la Justicia con recursos de amparo pues, crece la injusticia.

El acuerdo salarial que puso fin a la resonante crisis policial de fines de

2013 sigue teniendo efectos colaterales.

El “blanqueo” del incremento, que se produjo en febrero del año pasado,

provocó un sustancial aumento en los ingresos de los agentes en actividad,

4|Página
pero no se tradujo de la misma manera entre los retirados y jubilados del

sector.

“Hay penitenciarios que, después de aportar 22 ó 25 años, están

cobrando 16 mil a 17 mil pesos, mientras que con el activo, en las mismas

condiciones de antigüedad y grado, hay una diferencia de hasta nueve mil

pesos”,

Hay un fuerte simbolismo que fluye de quienes fuimos protagonistas

ineludibles en todos estos años de trabajo.-

Y aunque el reclamo por la diferencia de haberes nos afecta, sostiene que

quiere evitar que se geste un nuevo malestar.

El reclamo, incluso, ya motivó la presentación de recursos de amparo, que

en la mayoría todavía no hubo fallo. Se calcula que hay alrededor de 20

presentaciones, de tipo colectivo, que involucran a unas 650 personas.-

“Y habrá miles cuando llegue fin de año y les vuelvan a pagar un

porcentaje menor”, el mismo que en el fragor del conflicto se presentó a

los policías que promovieron el reclamo en 2013, y sacaron una resolución

entre gallos y media noche.

II.- EL PLANTEO

5|Página
Se apunta a un decreto que, modificó la ley previsional y alteró el cálculo

de la liquidación de aumentos de haberes para los pasivos de la Policía y el

Servicio Penitenciario.

“El problema se genera a partir de los aumentos que se otorgaron en

diciembre de 2013. Allí hubo un salto. A partir de febrero suben los

salarios de los activos y los pasivos esperaban que, en la misma

proporción, como manda la ley, se reflejara en agosto. Esa situación no se

produjo porque el gobernador, por el decreto, fijó, para todo el mundo,

21,99 por ciento de suba”, explicó.

En febrero de 2015, ese decreto se convierte en una especie de norma

ómnibus que, en su mayoría, abarca cambios tributarios.

“Ahora hay otro decreto nuevo, que dispone dejar sin efecto, con el que

se repite el mismo error. En los hechos, se está modificando la ley

(previsional) por decreto”,. ERROR GRAVISIMO!!!

Se está generando “una sensación de frustración en todos los jubilados,

porque esta modificación del sistema implica una disminución de los

haberes”.

III.- DEFENSA

6|Página
Para el IPS MISIONES, en cambio, no se ha violado el denominado

“núcleo duro” del régimen de Seguridad, argumento que usó en los casos

en los que ya le tocó responder.

El primero fue el que incrementó el importe por uniformes y creó un

adicional por dedicación exclusiva para los activos de 3.325 pesos. El

segundo habilitó a los retirados a seguir trabajando de manera formal sin

recorte de haberes.

Se remarca que no se afecta el 85 por ciento móvil, ya que en el cálculo

previsional no se consideran los “no remunerativos que no sean un

incremento genérico”. Por lo tanto, no se computan los adicionales por

uniforme y por dedicación exclusiva, ya que son inherentes a la función de

los activos y no se replica para los pasivos.

Los reclamos previsionales están conformando “una olla a presión” en ese

sector y que la situación necesita “una válvula de escape”. “El 3 de

diciembre de 2014 hubo un reclamo salarial, que vino con un preludio de

situaciones insostenibles. Se llegó al límite. Ahora las partes deben evitar

llegar a situaciones límite.-

Reiteradamente SE ha solicitado ante la legislatura y ante el Poder

Ejecutivo que se implemente el reconocimiento de la movilidad de los

7|Página
haberes que cobra un jubilado, situación que no se puede continuar

tolerando.

Sabido es que la Ley estableció una asignación dineraria no remunerativa

de monto variable según los rangos de remuneración bruta, destinada a

los agentes de la Administración Pública Provincial, y que por Decretos Nº

3.397/08 se determinó una suma de PESOS CIENTO CINCUENTA

($150,00) no remunerativa ni bonificable a modo de Compensación a cargo

del Estado, para el personal policial, destinado a cubrir los gastos

aludidos en el Artículo 45º, inciso 16 de la Ley 6.722.

También, por Decreto Nº 378/10 se determinó una suma de PESOS

CIENTO CINCUENTA ($150,00) no remunerativa ni bonificable para el

personal penitenciario denominada compensación por refrigerio.

Los Decretos Nº 719/10, y Nº 720/10 vinieron a otorgar adicionales

remunerativos no bonificables (exceptuado para el presentismo y SAC.)

para todo el personal policial comprendido en los regímenes salariales

previstos por las Leyes N° 5336 y 6722 y sus modificatorias como así

también, de igual modo, para el personal penitenciario comprendido en la

Ley N° 7493 y modificatorias, pero sin respetar la forma establecida en

el art. 328 de la Ley N° 6.722.a nivel nacional)

8|Página
En efecto, por imperio de las Leyes Nº 6721 y 6722, en lo que respecta a

remuneraciones, el personal de seguridad íntegramente considerado

(Policías y Penitenciarios) han mantenido un régimen salarial

absolutamente equiparado, siendo los diversos items y rubros que

integran el haber mensual del Personal Penitenciario desde época

inmemorial ajustado de acuerdo a las variaciones salariales del personal

policial.

Posteriormente, coexisten dos sistemas por los cuales los jubilados y

retirados de la policía y del servicio penitenciario perciben sus haberes, y

según se les hubiere acordado el beneficio jubilatorio antes o después de

la fecha de transferencia de la Caja provincial a la Nación, unos se rigen

por la Ley Nº 4176 y sus modificatorias, y otros lo hacen por la Ley

Nacional Nº 24.241.

En ese sentido, establecería -y financiaba- una asignación mensual,

personal y complementaria, para los jubilados y pensionados provinciales

transferidos en virtud del Convenio de Transferencia precitado, a modo

de variable de ajuste para igualar los haberes de retiro, absorbiendo la

diferencia entre los importes de las prestaciones previsionales puestas al

pago por la Administración Nacional de la Seguridad Social y las

otorgadas por la Provincia.

9|Página
Posteriormente, con fecha 15 de octubre de 2008 se promulgó la Ley N°

26.417 que aprueba una fórmula de movilidad basada en factores como

los recursos tributarios y la variación de los salarios, efectuando ajustes

que resultan de su aplicación en los meses de marzo y septiembre a partir

del año 2009, que alcanza sólo a los jubilados por ley Nº 24.241, quienes a

la fecha se han visto favorecidos en relación a los retirados que perciben

sus haberes de acuerdo al régimen de la Ley Nº 4.176.

Debido a tales circunstancias, resulta imperioso atendiendo a estrictas

razones alimentarias y de equidad social, dados los niveles de los haberes

previsionales percibidos actualmente por los jubilados y pensionados que

perciben sus haberes por régimen de la Ley Nº 4.176 proceder a un

blanqueo urgente que reconozca para la clase pasiva los incrementos

otorgados a los activos.-

Por ello, fundados en razones de estricta justicia, corresponde hacer

lugar al reconocimiento normativo solicitado, en virtud de que en la

actualidad, la situación del retirado policial no se adecua a lo prescripto,

vulnerándose el principio de proporcionalidad establecido en la ley de

fondo al no haberse reconocido a los retirados los aumentos dispuestos al

personal activo en los decretos antes referidos.

10 | P á g i n a
Pues lo que aquí se legitima no importa una disposición de favores

graciables por parte del Estado, sino simplemente que se reconozca

explícitamente por ley a los retirados policiales, los derechos que por la

movilidad les pertenece y que la Cartera Ejecutiva de Estado se esmera

en privarles, y su incumplimiento no hace incurrir al Estado y los

funcionarios a cargo en una responsabilidad de tipo política no judiciable,

sino en una responsabilidad real y atribuible jurídicamente de

conformidad con leyes reglamentarias de la provincia.-

No escapa a mi conocimiento que si bien se intentó mediante los Decretos

N° 155/11 y 168/11 efectuar un reconocimiento, el mismo resulta parcial

e insuficiente, que lejos de blanquear la situación denunciada,

simplemente reconoce una actualización del orden del 17%.

Por tal motivo, vengo a solicitar que en forma urgente dicte una norma

mandando a incorporar al salario básico de todo el agente policial y

penitenciario, comprendido en los regímenes salariales previstos por las

Leyes N° 5336 y 6722 y sus modificatorias, y en la en la Ley N° 7493 y

modificatorias respectivamente, la suma con carácter remunerativo y

bonificable, de acuerdo a los parámetros legales descriptos:

Pues la inacción del legislador frente a esta denuncia, implicaría avalar

una evasión de los recursos de la seguridad social por parte del Poder

11 | P á g i n a
Ejecutivo, y con ello impide que el personal retirado de penitenciaria de

MISIONES perciba el incremento salarial allí establecido para el

personal en actividad. Esta situación se ha visto repetida en una gran

cantidad de casos que motivaron sendos reclamos por parte de esta

Institución a las Autoridades Provinciales y Nacionales, algunos de los

cuales todavía se encuentran en trámite.

Consecuentemente, al otorgar el Poder Ejecutivo el carácter de no

remunerativo y no bonificable a las normas inferiores citadas, conforme

lo expresamente en ellas, no ingresarán los aportes y contribuciones a la

seguridad social, por lo que la ANSES no aplicará esa suma a los haberes

del personal policial retirado, jubilado o pensionado, habida cuenta que la

Ley Nº 4176 de retiros policiales no incorpora aquellas sumas carentes de

aportes jubilatorios.

Claramente los decretos en cuestión no son un instrumento apto para

convertir -de espaldas al orden público y a las disposiciones de los

artículos 6 de la ley 24.241, 10 de la ley 18.037, 103 y 106 de la ley

20.744 y 31 de la Constitución Nacional- en no remunerativa y exenta de

tributación con destino al sistema previsional, una suma fija no sujeta a

comprobación de gastos; devengada por el solo hecho de haberse puesto

12 | P á g i n a
la capacidad de trabajo a disposición del Estado Provincial como

empleador. Las únicas prestaciones no remunerativas se encuentran

definidas por los art. 103 bis, 105 y 223 bis7 de la ley 20.744 (t. o. 1976)

y sus modificatorias, de aplicación analógica.

Esta situación es contraria al espíritu de la Ley ya que con el sistema de

MOVILIDAD (Art.11) se pretende que el haber de retiro sea equivalente

al salario del personal policial en actividad, por lo que el instrumento legal

que dispone como incremento salarial no remunerativo para el activo deja

una merma en el haber del retirado.

Actualmente ya es significativa la desigualdad de haberes entre ambos

agrupamientos, contrariando garantías constitucionales, como así el

artículo 6º de la ley Ley Nacional 24241, y esto coloca a los Retirados en

una situación de desigualdad ante la ley, por lo que se deja sin amparo a

un importante número de retirados, jubilados y pensionadas, que deben

afrontar las necesidades básicas de sustento diario y el resto de las

obligaciones que le son inherentes como a cualquier ciudadano del país.

El personal Retirado ha dejado parte de su vida al servicio de la sociedad,

con los sacrificios y penurias que no escapan a la consideración de la

sociedad y de quienes tienen la responsabilidad de plasmar, con leyes

13 | P á g i n a
justas todo lo necesario para el bienestar de aquellos que con total

desprecio de su vida e intereses hizo frente al cumplimiento del deber.

Desde nuestra función institucional en representación de los intereses de

quienes nos eligieron representarlos para contribuir al bien común,

estamos en deuda con nuestros mayores, y debemos ocuparnos de

mejorar la calidad de vida que les depara la tercera edad, pues vienen

soportando una situación de injusticia e inequidad en su haber mensual,

que le imposibilita el nivel de vida que gozaban durante su ciclo activo, y

que los ubicó y los ubica dentro de uno de los sectores más

desprotegidos, olvidados y vulnerables de nuestra sociedad, que no solo,

en su gran mayoría se encuentran por debajo de las necesidades básicas

insatisfechas, sino con expectativas de vida cada vez más limitada por la

imposibilidad de acceder a los altos costos de medicamentos, alimentos,

vestimentas, alquileres, etc.

Apelo a la sensibilidad de mis pares porque no hay que olvidar que muchos

de los retirados que cayeron en cumplimiento del deber, han dejado

derechos habientes (viudas e hijos discapacitados) que constantemente

vienen sufriendo la disminución de sus ingresos por pensiones, y si le

agregamos estas disposiciones pseudolegales que dicta el Poder

Ejecutivo, no remunerativas, ni bonificables, nos encontramos con

14 | P á g i n a
situaciones lamentables, porque caen en un estado económico por debajo

de los índices de la canasta familiar, y en muchos casos en estado de

indigencia.

Por lo expuesto, es que le solicitamos vuestra pronta intervención para

una reparación justa y que será posible con la sanción de la ley que

propongo, en el sentido que dicho incremento tenga carácter

remunerativo y bonificable que permitirá se apliquen los descuentos

jubilatorios de ley, decisión que restablecerá la legalidad de los actos de

gobierno y el orden normativo constitucional.

IV.- FUNDAMENTOS DE PROCEDENCIA: La elección de la

presente vía encuentra su fundamento en la naturaleza de los hechos de

autos que a continuación se habrá de detallar. En efecto, la procedencia

de la acción de amparo exige, en primer lugar, que no exista otro remedio

judicial más idóneo conf. art. 43 CN.-

La falta de idoneidad de la vía ordinaria deriva de la urgencia

en que debe atenderse el reclamo efectuado por medio del presente.

El crédito que le asiste no es un crédito más, no es una cuestión

meramente patrimonial, pues se ve afectado y lesionado un derecho de

carácter alimentario como es el salario del trabajador, derecho

irrenunciable y sustancial, garantizado por la Constitución Nacional.-

15 | P á g i n a
 La demandada rehusó a efectuar el pago del 100% del salario

devengado en el correspondiente mes, monto que afecta a una porción

sustancial del sueldo que les corresponde percibir.

Teniendo en cuenta que el salario total devengado no alcanza a

cubrir el monto de la canasta básica familiar, la disminución del mismo

les perjudica gravemente, limitando aun más la satisfacción de las

necesidades básicas de vida tanto del actor como de su familia.

Con ello se arriba al segundo de los requisitos exigidos para la

procedencia de la acción de amparo, cual es la lesión de derechos

constitucionales de modo arbitrario o manifiestamente ilegal como

consecuencia de un acto u omisión del Estado . En el caso de marras la

falta de pago del salario integro constituye una medida arbitraria e

irrazonable por parte del ente público descentralizado, pues conculca

derechos fundamentales de los accionantes como son la irrenunciablidad

a una justa remuneración. Esta situación implica el quebrantamiento de

las prestaciones convirtiendo en injusto el pago parcial de haberes.-

Que, asimismo, la demandada ha procedido al descuento

de mis haberes de carácter netamente alimentario, y al solicitar se

ordene el reintegro de lo descontado correspondiente con carácter de

16 | P á g i n a
urgente, dejando entrever negligencia y discriminación laboral, hizo caso

omiso a mi pedido, dejándome en total estado de indefensión.-

Que ante el silencio e inacción sin soluciones de

continuidad hasta el día de hoy, me reservo el derecho de reclamar

indemnización por daños y perjuicios y daño moral, accionando civil y

penalmente por las pérdidas sufridas, pues toda ésta perdida económica

que afecta a mí y a mi familia fue realizada sin notificación en debida

forma, ni intimación previa alguna, que reúna los requisitos de ley.

Que, resulta innegable S.S. que la actitud que conlleva la

medida unilateralmente dispuesta por la accionada resulta asimilable, por

su gravedad, y solo comparable a la privación de la libertad por deudas,

expresamente denostadas en el artículo 18 de la Constitución Nacional.

En efecto, antes de tener una sentencia judicial que ampare

sus eventuales pretensos créditos, recurre “per se” a vías de hecho,

privándome de mis haberes hasta la actualidad, lo que evidencia con

meridiana claridad que la accionada entiende que puede proceder “manu

militari” con total prescindencia de las normas vigentes, así como, con

absoluto desprecio por el orden jurisdiccional estatuido, haciéndose

justicia por manos propia.

17 | P á g i n a
 Cabe destacar al respecto, el virtual caos que aparejaría

admitir tan ilegal proceder, pues a partir de él, también debería

reputarse lógico pero, fundamentalmente jurídico, aceptar que recurriera

a vías de hecho adoptadas “per se” y “manu militari” en los casos.-

Va de suyo que en tan reprochable actitud radica una

OOOOOmanifiesta arbitrariedad, que en tal forma amenaza, restringe y

lesiona inminentemente las garantías constitucionales establecidas en los

artículos N° 17, 18 y cctes. de la Constitución Nacional y su correlato

constitucional en los artículos N° 28 y 29 y siguientes de la constitución

de nuestra provincia; lo cual se ve repotenciado con el dictado de los

artículos 41 y 42 de la actual constitución Nacional cuando garantiza el

derecho de los ciudadanos a un ambiente sano y equilibrado para su

desarrollo y la protección de la salud.

Que desde ya responsabilizo a la demandada por cualquier

perjuicio que pueda comprometer mi salud como así la de familia, como

consecuencia directa de tan inhumano, como ilegitimo proceder.

Igualmente a partir del dictado del nuevo texto del articulo

43 de nuestra carta Magna no solo es susceptible el caso que nos ocupa

de la acción aquí impetrada si no que muy especialmente dispone la

facultad judicial de declarar la inconstitucionalidad de la norma en que

18 | P á g i n a
se funde el acto u omisión lesivos que, en el caso especifico, estaría

dado por articulo 49 de la ley Nº 3391, puesto que a todas luces

representa una desigualdad ante la ley, sin que previamente exista un

medio de justificación indiscutible e indubitable de lo que se pretende, lo

que solo puede conseguirse por medio de una sentencia judicial, de

manera que las normas o decisiones judiciales que se adopten no afecten

los derechos fundamentales de los ciudadanos.-

En efecto, si una afectación es desproporcionada con el peso o la

importancia del derecho fundamental, no es legítima. Ello es así, porque el

medio que se utiliza para salvaguardar un interés debe ser el adecuado

para la obtención del fin propuesto y no debe afectarse un derecho

fundamental si no es imprescindible.-

Obsérvese V.S., que en este sentido hasta al propio estado

se le obliga a recurrir a un juicio para justificar su crédito y así hacerlo

valer, entonces, como es posible, que se pretenda un trato desigual

respecto, no ya de los particulares, si no del mismo.-

Que la empresa se arrogue derechos de justiciable no esta

bien, ni legal, ni moralmente, que se violen la igualdad en el reparto de las

cargas, las limitaciones que el estado imponga, no pueden soslayar bajo

ningún pretexto la equidad, solidaridad e igualdad.-

19 | P á g i n a
 En síntesis, también afecta el principio de inviolabilidad de

la defensa en juicio, ya que ni siquiera se permite una discusión previa

para determinar la real existencia de mi incumplimiento obligacional.-

Debe existir un proceso legal que no solo garantice la defensa en juicio,

sino que garantice también el debido proceso en la formación de las

normas, con todo lo que ello implica.-

Aunque obvio me permito señalar a vuestra consideración la

importancia que inviste la cuestión “sub examine” desde el denominado

caso “Kot” toda vez que, a partir del mismo, quedó claramente establecida

la actitud del amparo cuando quien agrede o lesiona una garantía

constitucional es un particular (“Recurso de Amparo y Técnico Judic.-

2da. Edic. aumentada” de Genaro R. Carrio- Ed. 1987- pag. 137/138 y

sgtes.).

V.-ADMISIBILIDAD - PROCEDENCIA

El amparo es una garantía constitucional consagrada en la

jurisprudencia y legislación y expresamente receptada como un derecho

humano fundamental por Tratados Internacionales y por la Constitución

Nacional.-

20 | P á g i n a
 Esta verdadera “garantía procesal – constitucional”

implica que toda persona que vea restringido, amenazado o lesionado

un derecho de raigambre constitucional, tenga un recurso rápido y

expedito, que le permita hacer valer sus derechos ante actos

arbitrarios de autoridad pública o de particulares como es este caso.

En tal sentido, solicito la aplicación del nuevo art. 43 de la

Constitución Nacional con el alcance amplio que actualmente reconoce al

instituto amparístico.-

La doctrina expresa: “El amparo es una garantía de raíz

constitucional que tiene por objeto proteger los derechos reconocidos

por la constitución y su ejercicio contra toda limitación generada por la

actividad de órganos estatales o por particulares ...” y que: “Toda vez que

una persona vea restringido, alterado o amenazado con arbitrariedad o

ilegitimidad manifiesta derechos o garantías reconocidos en la

Constitución, en un Tratado o en la ley, podrá, siempre que no exista otro

medio judicial más idóneo, interponer la acción de amparo. Ha dejado de

ser el remedio de excepción, para convertirse en un remedio

procedimental ordinario” (Roberto Dromi y Eduardo Menem, La

Constitución Reformada – Comentada – Interpretada y Concordada Pags.

159-160).-

21 | P á g i n a
 Entiende esta parte que las circunstancia descriptas en el punto

anterior, hacen procedente la acción de amparo interpuesta, pues resulta

imposible evitar, aplicando otra vía, agravios irreparables a esta parte y

la índole de los derechos, la magnitud del agravio y el peligro en la demora

justifican ampliamente su aplicación en este caso concreto.-

VI.- SOLICITA MEDIDA CAUTELAR

Por todo lo anteriormente expuesto, solicito se decrete

Medida Innovativa o Medida de No innovar (art. 230 inc. 2) en relación

con el acto atacado, o bien la medida cautelar que V.S. contemple

adecuada al caso.-

Bien se ha dicho que las medidas cautelares en él tramite de

acción de amparo “da una clara idea de la importancia que tiene para el

particular un medio que le permita detener ciertos actos, estando

afectados sus derechos...”.-

Por otro lado, va de suyo que “el Juez se encuentra

facultado a disponer medidas cautelares que permitan mantener el statu-

quo hasta tanto se resuelva definitivamente la cuestión planteada, por

cuanto la medida cautelar de no innovar es de esencia misma de la acción

de amparo” (Bidart Campos, Derecho de Amparo pág. 275 y ss..- Palacio,

22 | P á g i n a
La Acción de Amparo, L.L. 96-869; Fiorini, El Recurso de Amparo L.L.,

93-956; Lazzarini, El Juicio de Amparo pág. 311 y sgtes.; Néstor Pedro

Sagués, Derecho Procesal Constitucional, Tomo III, Acción de Amparo

Pág. 460 y sgtes.; Castiglione, Recurso Civil de Amparo, Revista de

Derecho Procesal, 1946, Segunda Parte Pág. 50; Ibañez Frocham,

Tratado de los Recursos, Pág. 551; Reimundín, La prohibición de Innovar y

los Recursos de Amparos, J.A. 1960-V-17, Sec. Doc.; Rivas, obra citada

pág. 347).-

VII.- ADMISIBILIDAD DE LA CAUTELAR

Debo resaltar que en la especie que nos ocupa se encuentra

reunidos los requisitos esenciales de admisibilidad a los efectos de

decretar la medida cautelar. Así, con respecto a la verosimilitud del

derecho, dicho presupuesto se encuentra indudablemente acreditado en

autos desde que el hecho lesivo refiere a la violación de derechos

fundamentales como es la vida y la salud y por lo tanto merecen el

oportuno resguardo jurisdiccional.-

Al respecto la jurisprudencia expresa: “A mayor

verosimilitud en el derecho cabe no ser tan exigente con la gravedad o

inminencia del daño, y viceversa cuando existe el riesgo de extremada

23 | P á g i n a
gravedad e irreparabilidad el rigor acerca del fumus bonis iuris se puede

atenuar”. ( CNac. Fed. E.D. 20-367; L.L. 138-320).-

“Uno de los presupuestos en que se funda cualquier medida

cautelar es la verosimilitud del derecho, entendido como la probabilidad

que este exista y no como una incontestable realidad, que solo se lograra

al agotarse él tramite respectivo”. (CNac. Civ. Sala A 25-08-83, L.L.

1984, v A. p. 495, 36565, S.).-

Con respecto al segundo de lo presupuesto esenciales a

efectos de la viabilidad de la cautelar, cual es, el peligro en la demora,

hay que destacar que el peligro en la demora esta incito en todo proceso

judicial, incluso en el caso del amparo la misma realidad de los

innumerable procesos, entre los cuales se hallan los de amparo que sufren

la Administración de Justicia actualmente, justifica su procedencia

atendiendo al ámbito temporal de dicho estado de cosas, por cuanto no

obstante estar legislado el amparo como un proceso sumarísimo, no es de

manera alguna previsible su duración en el tiempo.-

Cabe citar jurisprudencia: “ ... el peligro en la demora a los

efectos de la medida precautoria surge de la sola duración del proceso; la

prolongación de un lapso más o menos largo siempre le crea un riesgo a la

justicia” ( CNac. Civ. Sala C L.L., 1978- D – 825, S, 34,881).

24 | P á g i n a
 “En consecuencia, todo lo referente a las medidas cautelares

no debe ser interpretado con carácter restrictivo, ya que es necesario

tutelar las pretensiones articuladas, a fin de que no resulten inocuos los

pronunciamientos que den término al litigio, o sea, para evitar que las

sentencias dictadas se tornen de cumplimiento ilusorio. Deben, por lo

tanto acordarse con amplitud de criterio, para excluir la frustración del

derecho de quienes las solicitan y la emisión de decisorio que a la postre

resulten inoficiosos o de improbables concreciones...” (CNac. Civ. , sala A,

13-02-69, L.L. v 137, p. 824, 23,238, S.).

VIII.- DERECHOS CONSTITUCIONALES

VULNERADOS.

Los derechos lesionados por la parte demandada se

encuentran reconocidos en las siguientes normas: Art. 14 bis, art. 17

y art 75 inc 22 de la CN, art. 39 inc. 3) sobre principios

Irrenunciabilidad y Justicia Social en materia laboral de la

Constitución arts. 6 y 14 del Convenio 95 (1949) sobre Protección del

Salario y Recomendación 85 (1949) de la OIT, la doctrina y

jurisprudencia imperante en la materia.

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 Con respecto a la violación del art. 17 CN que tutela el derecho de

propiedad adquirida del salario del trabajador la jurisprudencia tiene

dicho que no debe ser apropiado por ninguna entidad y/o empresa. En ese

marco de ideas la Corte Suprema Nacional sostiene que “el derecho a la

percepción del sueldo nace desde que el agente toma posesión de su

empleo y comienza a ejercer las respectivas funciones. En este orden de

ideas, el sueldo otorgado significa para el agente un derecho subjetivo al

cobro de esa suma dispuesta unilateralmente por el Estado, pero

aceptada, oportunamente por el actor” (CSJN. FALLOS “Romero Sosa,

Carlos María José c/ Ministerio de Justicia y de DDHH-DTO 896/01 s/

Amparo Ley 16.986).

A su vez, el Pacto Internacional de Derechos Políticos Económicos,

Sociales y Culturales, con jerarquía Constitucional de conformidad al art.

75 inc. 22, establece en su art. 7 inc 2) el derecho de toda persona al

goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfacciones que le

aseguren en especial una remuneración que proporcione como mínimo

condiciones de existencia digna para los trabajadores y para su familia.

Es fundamental tener en consideración el principio de irrenunciabilidad

consagrado por la Constitución Provincial en su art. 39 inc. 3, que incluye

la imperatividad de las normas, pues los derechos de los trabajadores no

26 | P á g i n a
pueden ser modificados o sustituidos por voluntad de las partes,

constituyendo este principio un límite jurídico a la arbitrariedad y a la

autonomía de la voluntad.

Por último en el art. 6º de la Convencion Nº 95 de la OIT se establece

expresamente: se deberá prohibir que los empleadores limiten en forma

alguna la libertad del trabajador de disponer de su salario. También es

menoscabada la disposición del art 14 de la mencionada convención que

nos dice: “Se deberán tomar medidas eficaces, cuando ello sea necesario,

con objeto de dar a conocer a los trabajadores en forma apropiada y

fácilmente comprensible: inc. b) al efectuarse cada pago del salario, los

elementos que constituyan el salario en el período de pago considerado,

siempre que estos elementos puedan sufrir variaciones”. En el caso

particular el accionar de la demanda resultan manifiestamente violatorios

de los derechos a la vida, a la salud, de propiedad, del debido proceso y

contrarias a los principios de legalidad, razonabilidad y seguridad

jurídica.-

Ni el Estado, ni los particulares, pueden alterar la seguridad

jurídica arbitrariamente o restringirlos mas allá de lo razonable, de

forma tal que en los hechos, signifique una anulación o alteración del

derecho en cuestión.-

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 Partimos de la base de que vivimos en un Estado de Derecho,

que se caracteriza por el sometimiento de los Poderes Constitucionales a

la Constitución Nacional y a la Ley. Este sometimiento no es un fin en si

mismo, sino una técnica para conseguir una determinada finalidad, que en

nuestro sistema político-jurídico consiste en el sometimiento del Estado

al "bloque de legalidad" (leyes, reglamentos, principios generales,

precedentes, tratados internacionales, Constitución Nacional, etc.) y,

consecuentemente, el reconocimiento de los derechos públicos subjetivos

y el otorgamiento a los particulares de los medios necesarios para su

defensa. Someter al Estado al bloque de la legalidad es someterlo al

Derecho, y, por ende, servir a la defensa de la igualdad, de la libertad y

del respeto a los derechos adquiridos.-

El Poder Judicial no puede ser cómplice de este

avasallamiento y convertirse en un "acompañante" más. De esto se

derivaría una grave consecuencia: la de que como el fin justifica los

medios, y lo esencial es "no entorpecer" al Poder Ejecutivo, el

juzgamiento de la constitucionalidad de una decisión o una medida se

limita a valorar su conveniencia para el Poder Ejecutivo o los eventuales

beneficiarios.-

28 | P á g i n a
IX.- CONTRACAUTELA:

Que a los fines de cumplimentar con el recaudo exigido de contracautela

ofrezco caución de carácter juratorio.-

X.- PLANTEA INCONSTITUCIONALIDAD DEL EFECTO

SUSPENSIVO DEL EVENTUAL RECURSO CONTRA LAS MEDIDAS

CAUTELARES.-

En cuanto a la aplicación del artículo 15 de la Ley 16.986, solicito

que en el supuesto de concesión de la medida, si esta fuera recurrida, el

recurso fuera concedido solamente a efectos devolutivos, por ser la

concesión a efectos suspensivos claramente inconstitucional (Morello,

Augusto, Vallefin, Carlos, "El Amparo, Régimen procesal, pag. 150, Rossi

Alejandro, "El efecto de la apelación de medidas cautelares en el proceso

de amparo (la derogación del art. 15 ley 16986 y las fuentes

supranacionales del derecho. L.L. 31 de mayo del 2.000, Sagues, Nestor,

"La inconstitucionalidad de la concesión con efecto suspensivo de la

providencia admisoria de una medida cautelar en el amparo", L.L. 16/2000

y Gil Dominguez, Andrés, "El amparo del art. 43 y el art. 15 de la ley

16.986", Revista Argentina de Derecho Nacional, Nº 3, Ediar, Argentina,

2.001.).-

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 A estos efectos, planteo desde ya, la inconstitucionalidad de la

concesión del recurso de apelación con efectos suspensivos por violentar

el núcleo esencial del art. 43 de la Constitución Nacional.-

XI.- RESERVA DEL CASO FEDERAL:

Se formula expresa reserva de planteo del caso federal para el

supuesto que las instancias ordinarias no acogieran la acción formal o

sustancialmente conforme a las prescripciones del art.14 la Ley 48, a fin

de articular oportunamente el recurso extraordinario ante la Corte

Suprema de Justicia de la Nación, por violatorio de los preceptos

constitucionales individualizados en esta presentación.-

XII.- PRUEBAS DOCUMENTALES:

1.- D.N.I. del titular.-

2.- PODER GENERAL PARA JUICIOS.-

3.- RECIBOS DE HABERES.-

4.- RESOLUCION IMPUGNADA.-

XIII.- PETITORIO:

Por todo lo hasta aquí expuesto a V.S. solicito:

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a) Me tenga por presentado, parte en el carácter invocado, con domicilio

real denunciado, legal constituido y patrocinio letrado.-

b) se Tenga por deducida Acción de Amparo en tiempo y forma, por

planteada la Medida de No Innovar, decretándose ésta última con los

alcances solicitados.

c) Por formulada Reserva del Caso Federal.

d) Se exima a esta parte de acompañar copias para traslado, atento la

voluminosidad de las mismas (arts. 120 y 121 CPCyC).-

e) Habilite feria en día y hora inhábil a los fines de la cautelar

solicitada.-

f) Oportunamente se ordene el pago inmediato de los haberes

adeudados.-

g).- Se autorice a los DRES.ROTELA MARIA ALEJANDRA DNI

24.573.621, MIGUEL ANGEL CARBONELL, DNI 17.390.814, ROOS

EDGARDO D.N.I 23.205.009, y a los Señores, PROS AXEL

SEBASTIAN, D.N.I 39.946.763 y ROOS JOEL LUCAS, D.N.I

38.775.746, a revisar, cotejar, sacar copias, y todo otro trámite en

relación con el presente expediente.

h) Se haga lugar a la demanda en todas sus partes con costas.-

Dígnese V.S. proveer de conformidad. ES JUSTICIA.-

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