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COLOMBIANA
Dedicado a la compilación jurídica por materias y contenidos de
actualización normativa y actualidad jurídica.
miércoles, 25 de junio de 2008
El supuesto de hecho debe ser realizado en su totalidad por la persona o sino estamos
frente al caso de atipicidad.
TEORIAS DE LA PENA:
1. Retribucionistas o absolutas (Kant – Hegel): se considera que la pena es una
retribución que recibe por cometer la conducta prohibida, siempre esta debe ser
proporcional con la conducta cometida, parte del principio de la justicia. Se acude al
aumento de la penas como mecanismo de control social. Se dice que no hay pena sin
culpabilidad. Recordar los preceptos de la escuela clásica, libre albedrío para realizar la
conducta punible, por tanto se saca de responsabilidad a los inimputable en el mundo
del Derecho Penal.
2. Relativas o prevención: nadie tiene el concepto de libre albedrío, por tanto la pena si
tiene un sentido retribucionista pero esto no lo es todo, también es de carácter
preventivo, es decir que en el futuro debe servir para que no se sigan cometiendo esta
clase de delitos. La prevención puede ser: a) General: a todos los habitantes del
territorio del Estado, positiva, cuando busca que las personas respeten el
ordenamiento jurídico que las gobierna, este es inadmisible cuando es un estado
totalitario, negativa, cuando este entra en la psiquis de la persona para que esta tenga
miedo de realizar la conducta por la sanción que se genera, b) Particular: positiva
cuando se da la rehabilitación al condenado para que no vuelva a cometer la conducta,
para que sirva y sea útil a la sociedad, la rehabilitación según el Art. 4 del C.P. es un
objetivo de la pena. Negativa cuando se pretende desaparecer la persona que delinque,
casos de los países que permiten la pena capital.
3. Unión: la pena tiene un sentido retribucionista pero una finalidad preventiva.
4. Unión dialéctica de la pena de Roxin: tiene en cuanta los diferentes momentos
donde se presente la pena, el primero es cuando el legislador la establece y por tanto le
da un carácter de prevención general, no se refiere a una persona en particular sino a
todos, segundo momento, cuando el juez impone la pena, un tercer momento que es el
de la ejecución de la pena.
CLASES DE PENA:
En el Código Penal:
· Dignidad Humana (Art. 1): tendrá como fundamento la dignidad humana, se
menciona este respeto como primario tanto en la constitución como el en Código
Penal. Kant menciona que cuando el hombre por cualquier circunstancia es usado se le
esta afectando en su dignidad. Independiente de que la colectividad prime sobre lo
particular dicho cumplimiento de esto nunca podrá irse en contra de el individuo, a
este se le deberá exigir pero sobre la frontera de la dignidad.
· Bloque de constitucionalidad: (Art. 2 C.N.) toda norma independiente del carácter
que tenga debe tener el control y análisis bajo la lupa de la constitución en aras de que
esta sea un resultado de los preceptos de esta, toda norma que sea contraria a la
constitución será inaplicable, máxime en el Derecho Penal.
· Integración: (Art. 2): los tratados y acuerdo internacionales ratificados por nuestro
país harán parte integral de la norma penal.
· Principio de las sanciones penales: ver (1.1) necesidad, proporcionalidad y
razonabilidad.
· Funciones de la pena (Art 4): prevención general, retribución justa, prevención
especial, reinserción social y protección al condenado.
· Funciones de las medidas seguridad (Art. 5): protección, curación, tutela y
rehabilitación.
· Legalidad (Art. 6): previamente a la comisión de la conducta esta debe estar tipificada
como delito. Dentro de este principio encontramos el de favorabilidad, el de la
aplicación de la analogía favorable.
· Debido proceso (Art. 29): debe ser juzgado conforme a las normas preexistentes,
presunción de inocencia, principio de favorabilidad, derecho de defensa. Existe en
Colombia un sistema paralelo como lo es la ley 600 de 2000 el cual es un sistema semi
– acusatorio, y la ley 906 de 2004 el cual se considera como acusatorio en un 100% y
justificado en los Art. 250 y s.s. de la CN.
· Presunción de inocencia: hasta que no se profiera sentencia condenatoria o esta se
encuentre en firme no se puede considerar a ninguna persona como culpable.
· Derecho de Defensa: Facultad que tiene una persona para demostrar que no cometió
la conducta que se le imputa, o que si la cometió lo realizó en circunstancia de ausencia
o menor punibilidad. Esta defensa puede ser MATERIAL, ejercida directamente por el
procesado o acusado, TECNICA la cual se hace por medio de abogado titulado. En el
sistema de la ley 600 de 2000 prima la defensa técnica sobre la material, en cambio es
considerada totalmente contraria dicha concepción en la ley 906 de 2004.
Se ejerce defensa: a) interponiendo recursos, b) solicitando pruebas, c) presentando
alegatos, d) controvirtiendo las pruebas que hay en contra del sindicado, e)
interviniendo en la practica de pruebas, f) interviniendo en las audiencias.
· Derecho a tener un juez natural: es un término que se refiere a tener una juez
competente.
· Principio de Favorabilidad: la ley permisiva o favorable se prefiere a la desfavorable,
el Art.29 de la CN en ningún momento predica que la favorabilidad depende del tipo de
ley por tanto se presume que es aplicable a todas. La favorabilidad penal encontró
pleno fundamento en la ley 906 de 2004. Por tanto para que esta se aplique se
requiere:
a) La existencia de una ley mas favorable: presupone la comparación de mínimo 2
leyes para verificar cual es mas benéfica para el presunto responsable.
b) Puede eventualmente existir la coexistencia de leyes, definida esta como la vigencia
paralela de 2 leyes (como la 600 de 2000 y la 906 de 2004) que contengan alguna
norma favorable la cual primara en su aplicabilidad sobre la otra (s)
c) Debe existir la sucesión de leyes: no habrá favorabilidad sin esta. Es indispensable
tener la fecha precisa de ocurrencia del delito ya que esta va a ser esencial para la
aplicabilidad, la aplicabilidad inicial es la de vigencia al momento de ocurrencia del
delito, si se expide una nueva mas favorable entrara el estudio mencionado. No se
debió haber dictado sentencia condenatoria, ni estar ejecutoriada, si ya lo esta, y la
pena se cumplió no se puede aplicar. Si la ley entra en vigencia de la segunda instancia
el juez de conocimiento estará en la obligación de aplicar esta.
d) Retroactividad: la nueva ley se aplica a un delito cometido bajo la vigencia de una
ley anterior.
e) Ultractividad: cuando el juez debe aplicar la nueva ley pero esta incrementa las
penas por tanto deberá aplicar la ley de comisión del delito.
· Analogía: en materia Penal debe entenderse como la aplicación de una situación
semejante pero siempre favorable al presunto responsable.
· Igualdad: el principio de la igualdad es considerado como el mismo trato que se da a
las personas en cada una de las investigaciones y demás desarrollos del Derecho Penal.
LA EXTRADICION:
Como su nombre lo indica consiste en sacar una persona de nuestro territorio para que
sea juzgado en otro Estado. Esto como cooperación internacional entre Estados con el
fin de combatir el crimen organizado, esto debe estar previamente firmado por un
tratado internacional e igualmente es de anotar que legalmente se constituyó que
aquellos que cometan delitos políticos no podrán ser extraditados.
Activa: un país solicita o requiere una persona en otro Estado para su extradición.
Pasiva: al país al que se le solicita la extradición la concede. Se predica del país que
otorga la extradición.
Administrativa o Gubernativa: la que solo puede ser autorizada por el presidente de la
República.
Judicial: solo autorizada por un órgano jurisdiccional.
Mixta: interviene la rama judicial y el presidente.
Principio de especialidad: la persona solo puede ser extraditada y juzgada por lo delitos
que la motivaron.
Prohibición de la pena de muerte: ningún colombiano que haya sido extraditado podrá
ser condenado a alguna de estas penas, pero si a la de 100 años de prisión que
prácticamente equivale a una cadena perpetua.
Procedimiento:
· El departamento de justicia de USA le hace la solicitud al Fiscal General de la Nación
en un escrito donde relaciona los hechos, el delito y la pena.
· El ministerio de relaciones exteriores lo pasa al Ministerio de Interior y Justicia el
cual solicita a la Fiscalía que expida una orden de captura con carácter de extradición.
· Luego se manda la documentación a la CSJ, sala penal para que rinda su concepto.
· Finalmente agotados los pasos mencionados el facultativo del gobierno su
aprobación.
ESCUELAS DEL DERECHO PENAL:
ESCUELA CLÁSICA:
(Se apoyo en las ideas de la revolución Francesa) (método deductivo – racional)
Inicio en el S. XVIII y tomó auge en el XIX.
Nace por la aplicación de las penas injustamente sin ningún tipo de control, su objetivo
principal es hacer una justicia penal digna, buscar una armonía del Derecho objetivo y
el subjetivo (hacer realidad las libertades de los individuos).
· Exponentes: Cesar Beccaria, Francisco Carrara) los principales, Mario Pagano,
Gaetano Filangieri, Giodómenico Romagnosi, Pessina, Prieto Elero y Le Selly.
Como conciben el Derecho?
Es una organización suprema, su fuente esta en Dios, para perfeccionarlo utiliza las
reglas de la naturaleza, es un Derecho Natural y Racional.
Quien es un delincuente?
Solo el imputable, porque tiene la capacidad de comprender la ilicitud del hecho,
capaces de usar el libre albedrío, no conciben en el Derecho a los inimputables la
responsabilidad es moral y se funda en le libre albedrío. Debe tener la libertad de elegir
y actuar en contra de Derecho.
Como conciben el delíto?
Es un ente jurídico, producto del acto en contra de Derecho y la prohibición emanada
del Estado. Es una infracción proveniente del hecho voluntario y consciente que viola
el Derecho objetivo
Que es la pena?
Como un castigo una retribución moral, como un impuesto a todo aquel que
voluntariamente actuó en contra de Derecho y fue declarado responsable.
Debe ser proporcional la hecho imputado, el fin es el restablecimiento del orden
jurídico turbado por el delito.
Principal aporte: el principio de legalidad, preexistencia de la ley antes de la pena.
ESCUELA POSITIVA:
Surge a mediados del s. XIX como reacción de algunos principios dela escuela clásica,
le dio mas importancia a la antropología y a la psiquiatría, estudia mas al delincuente
que al delito, mas a la sociedad que al individuo.
· Exponentes: Lombrosso (creador de la antropología criminal), Garófalo (estructuró y
cumplió dicah ciencia), Ferri (Sociología criminal).
Quien es el delincuente?
Considerado como anormal desde el momento en que viola la ley penal, la enfermedad
puede ser adquirida o congénita, permanente o transitoria, en esta todas las personas
son responsables mientras violen la ley penal, es un ser defectuoso desde el punto de
visto psicológico, transitorio o permanentemente. Debe dársele atención adecuada
para readaptarlo para el bien de la sociedad.
La razón de ser de la justicia penal es la sociedad, cubrir por parte del estado todas las
garantías para que cuando alguien no ha delinquido nunca lo haga.
Los delincuentes son iguales ante la ley cambien según la periodicidad, la moral y el
Derecho cambien según las circunstancias.
Que es el delito?
Es un fenómeno natural producido por el medio social en que se desarrollo en hombre,
estudia los factores individuales y sociales que giran en torno del mismo, no es la
voluntad es el determinismo, desadaptación social la determinante del hecho
delictuoso.
Que es la pena?
Es la protección de la sociedad, es una manera de readaptar al delincuente, es la
peligrosidad del agente responsabilidad para la escuela, es legal o social, tiene su
germen en la actividad psicofísica del agente.
Para estos responden los imputables e inimputables, el fundamente de la culpabilidad
esta en la actividad psicofísica del agente. Para inimputables la conducta debe ser
antijurídica y típica.
ESCUELA FINALISTA:
· Exponentes: Hanz Welzel, Honisgwald, Hartman.
Es una contradicción a la teoría causalista la acción del hombre es una modificación
del mundo exterior físico material y sensorialmente perceptible.
La acción es el componente de todo tipo de pena, el dolo no es una forma de
culpabilidad sino que esta ínsito de tipicidad. El actor muestra poco conocimiento de
las leyes causales.
Que es el delíto?
Es un acción injusta y culpable, la injusticia de la acción emana de la trilogía típica
antijurídica y culpable.
El tipo penal consta de una parte objetiva (sujetos y objetos) y la subjetiva
(culpabilidad).
El tipo penal es mixto porque incluye el actuar del agente culpable.
Diferencia del dolo del causalismo y el del finalismo?
Causalismo: 2momentos cognositivos y volitivo
Finalismo: conocimiento o conciencia de la tipicidad y de la antijuricidad. (Sin
conciencia de la ilicitud)
No hay delito cuando no coinciden la acción y la descripción legal. Tampoco cuando
surge alguna causal de ausencia de responsabilidad.
No existe culpabilidad en el inimputable o cuando no hay conciencia de que se comete
un hecho injusto o antijurídico.
Delito:
Causalismo: Dolo relacionado con culpabilidad
Finalista: Dolo con el tipo penal (subjetivo)
OMISIÓN: En términos naturales nos referimos a omisión como el dejar de hacer algo.
En el Derecho penal la omisión no es considerada de esta manera, es el dejar hacer
algo pero consagrado por la ley como una orden de hacer, lo que conlleva a la violación
de la ley por esa conducta pasiva. Para que halla delito la persona legalmente tenía la
obligación de realizar algo.
· Simple o propia: es aquella que expresamente esta relacionada en la ley. Art. 131
Omisión de socorro, peculado por omisión, omisión de apoyo, omisión de control,
omisión de denuncia de particular.
· Omisión impropia: el típico ejemplo que se da es el de la madre que quiere matar a su
hijo y lo deja de alimentar. Comete delito por omisión. Art. 25 del CP. Contempla la
posición de garante considerada para las personas que tienen a su cargo la capacidad
de protección para determinados bienes jurídicamente tutelados.
· Posición de garante: es una tema nuevo ya que solo se empieza a contemplar desde el
año 2000, 2 teorías frente al esta posición, a) garante es solo aquel que tiene el deber
jurídico de protección a un bien jurídico posición que solo se predicaría para los delitos
impropios de omisión, b) la posición de los defensores de las teorías de Jacobs es el
sentido de garantes todos, ya que todos tenemos la obligación de velar y hacer respetar
los bienes jurídicamente tutelados.
Teorías que limitan la posición de garante:
· Formal o genética: ubicar de donde nace el deber de protección al bien jurídico, en
primer lugar la ley (deberes de los padres de familia frente a sus hijos), el contrato,
posición de injerencia (cuando con la conducta de una persona se crea un riesgo para
un bien jurídico, se tiene la obligación de tomar las medidas necesarias posteriores
para no causar un daño lesivo para el bien jurídicamente tutelado ejemplo el acueducto
con los huecos causa accidente al transeúnte). En nuestro código penal se llama acción
precedente.
· Teoría material o de las funciones de garante: lo que importa realmente es señalar las
funciones que la persona tiene para la protección del bien jurídicamente tutelado.
La posición de garante en virtud del Art 25 del CP solo es aplicable para los delitos en
contra de la vida y la integridad personal, contra la libertad individual, y contra la
libertad y formación sexual.
TIPICIDAD:
Inicialmente se puede decir que es el estudio de los tipos penales, si falla algunos de los
elementos del análisis del tipo nos encontraremos con una conducta atípica.
Que es el tipo penal? Es la descripción que el legislador ha hecho de una conducta la
cual es de carácter general y abstracto, ya que no se refiere a un sujeto en particular. Es
la descripción del delito.
-Sujeto:
-Conducta:
-Objeto:
También:
-S. A. Singular, ejm: art 106
-S. A. Plural, ejm: art 467
-S. A. Monosujetivo
-S. A. Plurisujetivo
-Pasivo: Titular del bien jurídico. No confundir con los perjudicados por el delito. En el
nuevo código penal se les llaman ‘víctimas’.
-Simple: Un verbo
-Alternativa o compuesta: Varios verbos, no se necesita que el S.A. los realice todos.
-Cond. Abierta: Se puede realizar de cualquier manera. Ejm: art 103. Casi todos los
tipos penales son abiertos.
-Cond. Cerrada: Ejm: Acceso carnal violento. Art. 205
SUJETO:
SUJETO ACTIVO: Es el que realiza la conducta descrita en el tipo penal. (el que, los
que, el servidor público que, quienes).
· Sujeto activo indeterminado o común: esta conducta descrita en el tipo penal puede
ser realizada por cualquier persona.
Ejm: ART. 103.—Homicidio. El que matare a otro, incurrirá en prisión de trece (13) a
veinticinco (25) años.
Lo puede realizar cualquier persona, se esta refiriendo a un sujeto indeterminado o
común
El que: No solo se refiere al hombre, también hace referencia a la mujer ya que ella
también puede realizar la conducta del tipo penal.
· Sujeto activo calificado o determinado: se cuando el sujeto esta indicado por una
palabra que exige una condición especial respecto de quien realiza la conducta, esto es
importante porque este tipo de delitos no pueden ser imputados a cualquier tipo de
persona principal argumento de defensa para esta.
Ejm: ART. 190.—Violación de habitación ajena por servidor público. El servidor
público que abusando de sus funciones se introduzca en habitación ajena, incurrirá en
multa y pérdida del empleo o cargo público
ART. 397.—Peculado por apropiación. El servidor público que se apropie en provecho
suyo o de un tercero de bienes del Estado o de empresas o instituciones en que este
tenga parte o de bienes o fondos parafiscales, o de bienes de particulares cuya
administración, tenencia o custodia se le haya confiado por……………..
· Sujeto activo singular o monosubjetivo: esta condición expresa que el actor del delito
pueden ser uno o varios, pero no es presupuesto esencial para la tipificación que sea
cometido por mas de 1.
Ejm: ART. 103.—Homicidio. El que matare a otro, incurrirá en prisión de trece (13) a
veinticinco (25) años.Ejm: el homicidio, puede ser cometido por Pedro, Juan y Luís, en
este caso uno y otro son homicidas, actores del delito, como también puede ser
cometido por solo Luís.
· Sujeto activo plural o plurisubjetivo: esta condición predica esencialmente que la
conducta si debe ser realizada por 2 o mas personas.
Ejm: ART. 467.—Rebelión. Los que mediante el empleo de las armas pretendan
derrocar al Gobierno Nacional, o suprimir o modificar el régimen constitucional o legal
vigente, incurrirán en prisión de seis (6) a nueve (9) años y multa de cien (100) a
doscientos (200) salarios mínimos legales mensuales vigentes
ART. 468.—Sedición. Los que mediante el empleo de las armas pretendan impedir
transitoriamente el libre funcionamiento del régimen constitucional o legal vigentes,
incurrirán en prisión de dos (2) a ocho (8) años y multa de cincuenta (50) a cien (100)
salarios mínimos legales mensuales vigentes.
ART. 469.—Asonada. Los que en forma tumultuaria exigieren violentamente de la
autoridad la ejecución u omisión de algún acto propio de sus funciones, incurrirán en
prisión de uno (1) a dos (2) años.
Los que: hace referencia a varios sujetos que comenten la conducta descrita en el tipo
penal. la conducta es realizada por varios.
SUJETO PASIVO: hace referencia exclusivamente al titular del bien jurídicamente
tutelado que el vulnerado, o sea el lesionado.
Con la ley 906 de 2004 hablamos de víctimas. El sujeto pasivo se clasifica igual.