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º 3
SEDE CENTRAL
EXPEDIENTE : 091-2017/CC3
AUTORIDAD : COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
(Comisión)
ADMINISTRADA : ORDEN DE SAN AGUSTÍN PROVINCIA DE NUESTRA
SEÑORA DE GRACIA DEL PERÚ1 (ORDEN DE SAN
AGUSTÍN)
MATERIA : PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR
MEDIDAS ILEGALES
I. ANTECEDENTES
1
La administrada está registrada en la base de datos de la SUNAT con número de RUC 20112831364 y con
domicilio fiscal ubicado en Av. Pablo Carriquirry 128, San Isidro, Lima. Cabe señalar que es promotora del
CENTRO EDUCATIVO PARTICULAR SAN AGUSTÍN conforme a su propia declaración (folio 21). Asimismo, la
ORDEN DE SAN AGUSTÍN PROVINCIA DE NUESTRA SEÑORA DE GRACIA DEL PERÚ se encuentra
registrado en la partida Sunarp 03001674.
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9. Se debe señalar que en el artículo 164 de la Ley N.° 26549, Ley de los Centros
Educativos Privados, se establece que, frente a la falta de pago de las pensiones
de enseñanza, la entidad educativa puede retener los certificados
correspondientes a los periodos no pagados siempre que haya informado a los
padres de familia al momento de la matricula que adoptaría dicha medida. Así,
dicho dispositivo no contempla que se adopte otra medida frente al incumplimiento
de pago de las pensiones.
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Código
Artículo 19.- Obligación de los proveedores
El proveedor responde por la idoneidad y calidad de los productos y servicios ofrecidos; por la autenticidad de las
marcas y leyendas que exhiben sus productos o del signo que respalda al prestador del servicio, por la falta de
conformidad entre la publicidad comercial de los productos y servicios y éstos, así como por el contenido y la vida
útil del producto indicado en el envase, en lo que corresponda.
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LEY N.° 26549. LEY DE CENTROS EDUCATIVOS PARTICULARES
Artículo 16.- Los Centros y Programas Educativos no podrán condicionar la atención de los reclamos formulados
por los usuarios, ni la evaluación de los alumnos, al pago de las pensiones. En este último caso, la institución
educativa puede retener los certificados correspondientes a períodos no pagados siempre que se haya informado
de esto a los usuarios al momento de la matrícula.
(…)
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LEY N.° 27665. LEY DE PROTECCIÓN DE LA ECONOMÍA FAMILIAR RESPECTO AL PAGO DE PENSIONES
EN CENTROS Y PROGRAMAS EDUCATIVOS PRIVADOS
Artículo 4.- Prohibición de fórmulas intimidatorias.-
Para el cobro de las pensiones, los Centros y Programas Educativos Privados de todos los niveles así como los
de Educación Superior no universitaria están impedidos del uso de fórmulas intimidatorias que afecten el normal
desenvolvimiento del desarrollo educativo y de la personalidad de los alumnos.
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14. Al respecto, se debe señalar que la presente imputación está referida a las
medidas que comunicó a los padres de familia frente a la falta de pago de
pensiones, las cuales están consignadas en el referido documento, el mismo que
fue presentado por la administrada, verificándose que el contenido del documento
acredita la imputación realizada.
17. La ORDEN DE SAN AGUSTÍN agregó a su defensa que el pago de las pensiones
es un compromiso de los padres de familia para lograr el desarrollo del colegio.
Sin embargo, se debe precisar que ello no la faculta a comunicar medidas que
sean ilegales para el cobro de dichas pensiones.
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Ver foja 37 del expediente.
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19. En esa línea, aceptó que ha existido un problema de redacción, pero que las que
las medidas que fueron comunicadas no han sido materializadas y, prueba de ello,
es que no han recibido denuncias de parte. Asimismo, solicitó que se realice una
visita inspectiva para corroborar sus afirmaciones.
20. Sobre el particular, se debe señalar que de la lectura del Convenio se puede
verificar que la retención de los certificados es una medida distinta a la no
inclusión de las calificaciones por periodos no pagados en los documentos
evaluatorios, siendo que las dos medidas han sido enumeradas de forma
separada.
23. En ese sentido, otros documentos, como los reportes de notas o las calificaciones
periódicas, cumplen una función distinta a la de los certificados, toda vez que no
se trata de documentos que acreditan una condición determinada, sino que
brindan información sobre el progreso académico de un alumno, por lo que al
retenerlos se estaría limitando la posibilidad de realizar un seguimiento del
desarrollo educativo de los mismos por parte de los padres de familia.
25. Cabe señalar que en el presente caso se tienen los suficientes elementos que
sustentan la conducta imputada y, por tanto, la realización de una nueva
inspección resulta innecesaria, en base a lo establecido por el numeral 172.1 del
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Cabe señalar que la presente Resolución se emitió en el marco del Expediente 055-2016/CC3 correspondiente al
señor CÉSAR PAVEL IVÁN GÁLVEZ LEÓN con fecha 14 de marzo de 2017.
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artículo 172 del Texto Único Ordenado (TUO) de la Ley N.° 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General (LPAG)8.
26. Ahora bien, respecto a los reportes de notas, la ORDEN DE SAN AGUSTÍN
manifestó que las notas fueron exhibidas a los padres de familia y que las mismas
fueron ingresadas a la aplicación SIAGIE. Por lo tanto, señaló que solo ha
realizado una retención de los reportes de notas en su condición de documentos
oficiales físicos y virtuales.
31. Asimismo, cabe señalar que los centros educativos tienen la capacidad de
condicionar y limitar la actuación de los padres de familia, dada su posición de
poder que les permite incidir en la conducta de los mismos, al ser su motivación
principal colaborar con el proceso educativo de sus hijos.
32. Por lo tanto, a criterio de este Colegiado, cuando un centro educativo comunica
que no incluirá las calificaciones en los documentos evaluatorios o que retendrá
los reportes de notas para procurar el cobro de las pensiones escolares sí se
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TUO de la LPAG
Artículo 172.- Actuación probatoria
172.1 Cuando la administración no tenga por ciertos los hechos alegados por los administrados o la naturaleza
del procedimiento lo exija, la entidad dispone la actuación de prueba, siguiendo el criterio de concentración
procesal, fijando un período que para el efecto no será menor de tres días ni mayor de quince, contados a partir
de su planteamiento. Sólo podrá rechazar motivadamente los medios de prueba propuestos por el administrado,
cuando no guarden relación con el fondo del asunto, sean improcedentes o innecesarios. (…)
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B. Graduación de la sanción
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39. Los criterios previstos en los artículos 11011 y 11212 del Código disponen que el
órgano resolutivo debe atender a la gravedad de la infracción, el beneficio ilícito
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios
especiales: (…)
3. Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisión de la conducta sancionable no resulte más
ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sanción. Sin embargo, las sanciones a
ser aplicadas deben ser proporcionales al incumplimiento calificado como infracción, observando los siguientes
criterios que se señalan a efectos de su graduación:
a) El beneficio ilícito resultante por la comisión de la infracción;
b) La probabilidad de detección de la infracción;
c) La gravedad del daño al interés público y/o bien jurídico protegido;
d) EI perjuicio económico causado;
e) La reincidencia, por la comisión de la misma infracción dentro del plazo de un (1) año desde que quedó firme
la resolución que sancionó la primera infracción.
f) Las circunstancias de la comisión de la infracción; y
g) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.
11
Código
Artículo 110.- Sanciones administrativas
El órgano resolutivo puede sancionar las infracciones administrativas a que se refiere el artículo 108 con
amonestación y multas de hasta cuatrocientos cincuenta (450) Unidades Impositivas Tributarias (UIT), las cuales
son calificadas de la siguiente manera:
a. Infracciones leves, con una amonestación o con una multa de hasta cincuenta (50) UIT.
b. Infracciones graves, con una multa de hasta ciento cincuenta (150) UIT.
c. Infracciones muy graves, con una multa de hasta cuatrocientos cincuenta (450) UIT.
En el caso de las microempresas, la multa no puede superar el diez por ciento (10%) de las ventas o ingresos
brutos percibidos por el infractor, relativos a todas sus actividades económicas, correspondientes al ejercicio
inmediato anterior al de la expedición de la resolución de primera instancia, siempre que se haya acreditado
dichos ingresos, no se encuentre en una situación de reincidencia y el caso no verse sobre la vida, salud o
integridad de los consumidores. Para el caso de las pequeñas empresas, la multa no puede superar el veinte por
ciento (20%) de las ventas o ingresos brutos percibidos por el infractor, conforme a los requisitos señalados
anteriormente.
La cuantía de las multas por las infracciones previstas en el Decreto Legislativo núm. 807, Ley sobre Facultades,
Normas y Organización del Indecopi, se rige por lo establecido en dicha norma, salvo disposición distinta del
presente Código.
En caso que el proveedor incumpla un acuerdo conciliatorio o cualquier otro acuerdo que de forma indubitable
deje constancia de la manifestación de voluntad expresa de las partes de dar por culminada la controversia, o un
laudo arbitral, el órgano resolutivo puede sancionar con una multa entre una (1) Unidad Impositiva Tributaria y
doscientos (200) Unidades Impositivas Tributarias. Para la graduación se observan los criterios establecidos en el
presente Código y supletoriamente, los criterios que establece la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General o la norma que lo sustituya o complemente.
Las sanciones administrativas son impuestas sin perjuicio de las medidas correctivas que ordene el órgano
resolutivo y de la responsabilidad civil o penal que correspondan.
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Código
Artículo 112.- Criterios de graduación de las sanciones administrativas
Al graduar la sanción, el órgano resolutivo puede tener en consideración los siguientes criterios:
1. El beneficio ilícito esperado u obtenido por la realización de la infracción.
2. La probabilidad de detección de la infracción.
3. El daño resultante de la infracción.
4. Los efectos que la conducta infractora pueda haber generado en el mercado.
5. La naturaleza del perjuicio causado o grado de afectación a la vida, salud, integridad o patrimonio
de los consumidores.
6. Otros criterios que, dependiendo del caso particular, se considere adecuado adoptar.
Se consideran circunstancias agravantes especiales, las siguientes:
1. La reincidencia o incumplimiento reiterado, según sea el caso.
2. La conducta del infractor a lo largo del procedimiento que contravenga el principio de conducta
procedimental.
3. Cuando la conducta infractora haya puesto en riesgo u ocasionado daño a la salud, la vida o la seguridad del
consumidor.
4. Cuando el proveedor, teniendo conocimiento de la conducta infractora, deja de adoptar las medidas
necesarias para evitar o mitigar sus consecuencias.
5. Cuando la conducta infractora haya afectado el interés colectivo o difuso de los consumidores.
6. Otras circunstancias de características o efectos equivalentes a las anteriormente mencionadas,
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40. Estos criterios sirven como parámetro de juicio para una mayor objetividad de la
gravedad de la infracción y la imposición de la sanción, en garantía de los
derechos del infractor.
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administrados puedan tener una comprensión cierta sobre los resultados posibles
que se podrían obtener en la tramitación de los procedimientos administrativos.
43. Asimismo, las imposiciones de sanciones en los procedimientos administrativos
sancionadores tienen como objetivo modificar la conducta de los administrados,
esto es, disuadirlos de la comisión de infracciones administrativas. Para ello, la
sanción a imponer debe resultar más gravosa que el beneficio ilegalmente
obtenido por la conducta ilícita.
47. Sin embargo, de manera previa a que este Colegiado realice la graduación de la
sanción, corresponde pronunciarse sobre los descargos presentados por la
administrada respecto a la graduación de sanción que fue propuesta en el IFI:
49. En ese sentido, la administrada alegó que no ha existido beneficio ilícito ni ahorro
alguno de su parte y que no debió asumirse que tiene la obligación de gastar en
gestionar una cartera de morosos con los intereses correspondientes, sin tomar
en cuenta el perjuicio que causan los padres de familia deudores ni los intereses
que dejan de percibir por ello, fomentando así el incumplimiento de sus
obligaciones con la institución.
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52. Respecto al beneficio ilícito esperado, se debe señalar que dicho factor se
encuentra recogido en el artículo 112 del Código, por lo que constituye un criterio
objetivo y válido que puede ser empleado por la administración para el cálculo de
la sanción.
55. A mayor abundamiento, es preciso señalar que estamos frente a un factor que no
se refiere a la existencia de un beneficio económico ilícito o un ahorro efectivo,
sino que se ha trabajado en base a parámetros o referentes a fin de estimar un
beneficio ilícito esperado, el cual es un criterio válido para la graduación de la
sanción, tal como se ha indicado en los párrafos precedentes.
56. Cabe señalar que la metodología empleada para el cálculo de la sanción en el IFI
ha sido empleada en reiterados pronunciamientos de la Comisión15 y confirmada
por la Sala16 en su oportunidad.
57. De otro lado, se debe indicar a la administrada que el perjuicio que ocasionan los
padres de familia que adeudan pensiones y la responsabilidad que tienen los
15
Para estos efectos revisar, por ejemplo, los siguientes pronunciamientos: Resolución 5-2017/CC3 del 13 de
enero de 2017, Resolución 13-2017/CC3 del 31 de enero de 2017, Resolución 33-2017/CC3 del 24 de marzo de
2017, Resolución 43-2017/CC3 del 7 de abril de 2017, Resolución 49-2017/CC3 del 21 de abril de 2017 y 63-
2017/CC3 del 2 de junio de 2017.
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Para estos efectos revisar, por ejemplo, los siguientes pronunciamientos: Resolución 2773-2017/SPC-INDECOPI
del 20 de setiembre de 2017 y Resolución 2876-2017/SPC- INDECOPI del 29 de setiembre de 2017.
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58. Finalmente, señalar que las sanciones propuestas para las infracciones
administrativas se encuentran dentro del rango permitido en función a los ingresos
declarados por la administrada.
59. En tal sentido, queda desvirtuado lo alegado por la administrada, por tanto, dado
que fueron correctos los criterios de graduación presentados en el IFI,
corresponde señalar la graduación para el presente caso:
61. Para estimar este costo evitado se toma en cuenta el valor que tiene para la
ORDEN DE SAN AGUSTÍN contar con un servicio adecuado de gestión de cartera
morosa, el cual le permitiría realizar un adecuado proceso. Según el documento
“Manual de Técnicas de Efectivas de Cobro”, elaborado por el Banco
Interamericano de Desarrollo, los honorarios de un profesional que se encargue
de recuperar una cartera morosa, ascienden a un valor entre el 15% y 20% sobre
el monto a recuperar17. En consecuencia, se asume que el valor del costo que se
ahorró la ORDEN DE SAN AGUSTÍN asciende al 15% del total de su cartera
morosa. Por lo tanto, considerando el anterior porcentaje, el grado de morosidad
promedio en el pago las pensiones de los padres de familia18 y los ingresos
17
Disponible en http://docplayer.es/17234113-Manual-de-tecnicas-efectivas-de-cobro.html
18
El grado de morosidad se estima en 3.12%. Tomando en consideración que la recuperación de la cartera morosa
se realiza normalmente a créditos cuyo valor de vencimiento es mayor a 60 días. Fuente: Entrevista al presidente
de la Asociación Nacional de Empresas de Cobranzas del Perú, publicado por el Diario Gestión el 10 de
setiembre del 2014, disponible en http://gestion.pe/mercados/ahora-ocho-cada-diez-morosos-pagan-al-cash-sus-
deudas-2108165.
Por lo tanto, considerando lo anterior, el grado de morosidad en las instituciones financieras correspondiente a la
banca múltiple de más de 60 días es, en promedio, 3.12% del total de créditos otorgados. Elaborado en base a
las estadísticas publicadas por la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP, al 31 de julio de 2017, en lo
concerniente a las ratios de morosidad según días de incumplimiento en la banca múltiple (Disponible en:
http://www.sbs.gob.pe/app/stats/EstadisticaBoletinEstadistico.asp?p=1). Utilizando dicho ratio como el
equivalente a la morosidad de más de 60 días en el pago de las pensiones en esta institución educativa.
En este caso, se utiliza el promedio del ratio de morosidad de la banca múltiple puesto que las familias que
matriculan a sus hijos en este Colegio suelen ser de niveles socioeconómicos altos, y, en consecuencia, no se
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utiliza el ratio de morosidad de las demás instituciones financieras (Empresas Financieras, Cajas Municipales,
Cajas Rurales de Ahorro y Crédito y Edpymes), puesto que normalmente esta clase de instituciones destinan sus
fondos a realizar préstamos a consumidores de menos recursos económicos.
19
Los ingresos afectados estimados ascienden a S/ 18,135,900.00 soles, considerando solo los ingresos obtenidos
por el pago de las pensiones, teniendo en cuenta el número de alumnos para el año escolar 2017: Para el Nivel
Inicial, 309 alumnos. Para el Nivel Primaria, 910 y Nivel Secundaria, 761. Monto de la pensión para el Nivel
Inicial: S/ 1,400.00 soles, Nivel Primaria, S/ 1,550.00 soles y Nivel Secundaria, S/ 1,550.00 soles. Fuente:
Expediente 091-2017/CC3. Los ingresos afectados estimados resultan de la siguiente fórmula: (309 * S/ 1,400.00
+ 910 * S/ 1,550.00 + 761 * S/ 1,550.00) * 6 = S/ 18,135,900.00 soles. Se multiplicó por 6, considerando los
ingresos obtenidos por los meses transcurridos hasta la fecha de cálculo de la multa (último mes culminado), es
decir, desde marzo a agosto.
20
Resultado de 18,135,900.00 * 3.12% * 15%.
21
Multa = Beneficio ilícito esperado / Probabilidad de detección = 84,876.01 / 1 = S/ 84,876.01 soles.
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SE RESUELVE:
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Dicha cantidad deberá ser abonada en la Tesorería del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de
Protección de la Propiedad Intelectual - INDECOPI - sito en Calle La Prosa 104, San Borja.
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TUO de la LPAG
Artículo 216
216.1 Los recursos administrativos son:
a) Recurso de reconsideración.
b) Recurso de apelación.
Solo en caso que por ley o decreto legislativo se establezca expresamente, cabe la interposición del recurso
administrativo de revisión.
216.2 El término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios, y deberán resolverse en
el plazo de treinta (30) días. (…)
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establecido en el artículo 119 de la Ley N.° 29571, Código de Protección y Defensa del
Consumidor.
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