PRUEBA ANTICIPADA NUEVA.

JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DEL RAMO CIVIL DEL DEPARTAMENTO DE

QUETZALTENANGO

LUIS GABRIEL DÍAZ CHINCHILLA, de treinta y seis años de edad, soltero,

guatemalteco, Abogado y Notario, de este domicilio, en forma respetuosa

comparezco y al efecto: JUSTIFICACIÓN DE PERSONERÍA: Actúo en mi carácter

de Mandatario Judicial con Representación de la entidad LA CANTINA SOCIEDAD

ANÓNIMA, calidad que acredito con fotocopia autenticada que acompaño del

testimonio de la escritura pública de mandato otorgada a mi favor, con fecha dies de

julio del año dos mil diecisiete, ante los oficios del notario JOSE ALFONSO SOSA

PAIZ, cuyo mandato aparece debidamente inscrito en el Registro General de

Protocolos al número catorce mil cien con fecha veintitrés de octubre del año dos

mil diecisiete, y en el Registro Mercantil General de la República al nuecero cien,

folio cien y libro cien de Mandatos.

Actúo bajo la dirección, procuración y auxilio del Abogado BENYL ROBERTO

GUERRA MONTERROSO. Señalo como lugar para recibir notificaciones en la doce

avenida trece guión cincuenta y cuatro de la zona uno de este municipio.

RAZÓN DE MI GESTIÓN: Comparezco por este medio en nombre de mi mandante

LA CANTINA SOCIEDAD ANÓNIMA en adelante también identificada simplemente

como LA CANTINA, S.A. A promover Diligencias de Prueba Anticipada de

Exhibición de Documentos en la vía de los incidentes en contra del señor LUIS

ÁNGEL OROXOM CASTRO, propietario de la Empresa Mercantil Individual” PATOS

“, cuya residencia ignoro pero puede ser notificado en la treinta y seis avenida “A”

trece guión cincuenta de la zona dos de este municipio.

La presente prueba anticipada tiene como base la siguiente relación de:

HECHOS:

I. Como consta en la fotocopia que acompaño de la respectiva Patente de

comercio, el señor LUIS ÁNGEL OROXOM CASTRO es propietario de la

Empresa Mercantil Individual” PATOS “inscrita a su favor en el Registro

Mercantil al número ciento veinticuatro mil tres (124,003), a folio treinta y

siete (37) del libro ciento cuatro (104).

II. En los años dos mil quince y dos mil dieciséis, el indicado señor en su

carácter de propietario de la Empresa Mercantil relacionada, llevó a cabo

estudios y realizó pruebas de suelos para la construcción de una Planta

Generadora de Electricidad.

III. Los indicados trabajos los llevó a cabo la indicada persona, en forma

deficiente, generando a mi representado inconmensurable daño y perjuicios

de los cuales deberá responder en el juicio que al efecto será promovido en

su contra. Para tal propósito, en preparación del futuro juicio, la entidad que

represento por este medio promueve diligencias de prueba anticipada para

que el mencionado señor LUIS ÁNGEL OROXOM CASTRO exhiba y

presente a este órgano jurisdiccional, los documentos a que me referiré

posteriormente en este memorial, cuyo contenido es el que se les atribuye en

el apartado respectivo de este escrito.

IV. Mi representada se reserva el derecho de instaurar todas las acciones que le

corresponden en contra de cualesquiera otras personas o entidades que

 como consecuencia de la construcción de la referida Planta la hubieran

perjudicado o pudieran perjudicarla.

V. PRUEBA DE QUE LOS DOCUMENTOS CUYA EXHIBICION SE SOLICITA

SE ENCUENTRAN EN PODER DEL SEÑOR LUIS ÁNGEL OROXOM

CASTRO.

La prueba de que los documentos cuya exhibición se solicita por este medio, se

encuentran en poder del señor LUIS ÁNGEL OROXOM CASTRO se desprende de

manera indubitable de lo siguiente:

A. El treinta de enero del año dos mil quince,” PATOS “y LA CANTINA, S.A.

celebraron un Contrato de Construcción y Abastecimiento de la Planta

Generadora de Electricidad. Acompaño una fotocopia de las partes conducentes

de dicho Acuerdo y de su correspondiente traducción jurada.

B. Conforme al Acuerdo, quedó obligada con mi representada a diseñar y construir

la aludida Planta Generadora de Electricidad.

C. Mi representada autorizó a ” PATOS “ para iniciar la ejecución de los trabajos en

el Proyecto antes del siete de febrero del año dos mil quince,

D. Conforme al Acuerdo, estaba autorizada a contratar Subcontratistas que

prestan servicios y/o ejecutaran trabajos en relación al Sitio, al Área

Circundante y a cualquier otra ubicación

E. LA CANTINA, S.A. seleccionó a” PATOS “para prestar servicios geotécnicos en

la Ubicación del Proyecto, incluyendo el estudio del suelo y el subsuelo. A ese

respecto existen numerosos documentos que acreditan que” PATOS “fue un

subcontratista de primera orden.

 DOCUMENTOS QUE DEBERÁ EXHIBIR EL SEÑOR LUIS ÁNGEL OROXOM

CASTRO

i. Mensaje de correo electrónico del día dieciocho de julio del año dos mil quince, en

el que se indica que el remitente “habló con la Compañía el día de hoy por la tarde

... y acordamos que ellos inicien los trabajos el día sábado veintiuno de julio si

logramos hacer el pago por adelantado”.

ii. Reporte del mes de julio de dos mil dos del señor LUIS ÁNGEL OROXOM

CASTRO especificando los resultados de cuatro perforaciones de suelos

realizadas en el Sitio.

iii. Reporte del veintisiete de octubre de dos mil uno, realizado por el “el señor LUIS

ÁNGEL OROXOM CASTRO “, presentando los estudios geotécnicos y de suelo

para el diseño de cimientos de la Planta. “El señor “afirma en la introducción de

dicho reporte que “ha requerido de nuestros servicios, para un estudio

geotécnico y de suelo, para determinar las características del suelo

subterráneo y sus valores de soporte”.

iv. Reporte de análisis de suelos del treinta de octubre de dos mil uno.

v. Registros de perforaciones de diciembre del año dos mil uno, preparados por”

PATOS “.

vi. Reporte de la visita efectuada a la Ubicación del veintiuno al veinticinco de

febrero de dos mil dos, por técnicos de ” PATOS “ en el que se indica que LUIS

ÁNGEL OROXOM CASTRO elaboró un informe de los trabajos de ” PATOS “ para

el Proyecto.
DEL CONTENIDO QUE SE ATRIBUYE A LOS DOCUMETNOS CUYA EXHIBICION

SE SOLICITA. En los documentos cuya exhibición se solicita, se contiene

información que en forma indubitable pone de manifiesto lo siguiente:

1. Que” PATOS “CASTRO de manera negligente llevó a cabo el estudio de suelos

y los servicios de análisis de laboratorio que formaban parte de los trabajos a

se cargo.

2. Que” PATOS “incumplió con hacer un diagnóstico adecuado de las condiciones

y características de los sub-suelos en el Sitio, así como del terreno y suelos de

superficie.

3. Que” PATOS “no estaba calificada para llevar a cabo los trabajos que ejecutó y

que estaba consciente, antes de haber sido contratada, de su falta de

calificación.

4. Que los métodos utilizados por” PATOS “fueron inadecuados, negligentes e

incompatibles con las Prácticas Prudentes de la Industria y los estándares.

Como ha quedado evidenciado en este memorial y se comprueba de la

documentación acompañada,” PATOS “quedó obligada desde un principio a dejar

constancia escrita de los trabajos a su cargo, así como de los registros y

documentos relacionados con los requerimientos anteriormente descritos, debiendo

conservar dicha información para ponerla a disposición en caso necesario.

FUNDAMENTO DE DERECHO:

Conforme al artículo 99 del Código Procesal Civil y Mercantil, cuando se

pida la exhibición de documentos, deberá indicarse en términos generales

el contenido del documento y probar que éste se encuentra en poder del

requerido. Si el obligado a exhibir el documento no lo presentare en el

término fijado para el efecto, o no indicare el lugar en que se encuentra, se

tendrá por probado en su contra el contenido que el solicitante de la medida

le atribuya en su solicitud.

Por otra parte el artículo 102 del cuerpo legal antes citado establece que la

solicitud para la exhibición de documentos, bienes muebles o semovientes,

se tramitará por el procedimiento de los incidentes. A su vez el artículo 138

de la Ley del Organismo Judicial prescribe que promovido el incidente se

dará audiencia por dos días a los otros interesados, si los hubiere.

Finalmente el artículo 49 de la última ley citada determina que el Juez debe

señalar plazo cuando la ley no lo disponga expresamente.

De la Ley de Organismo Judicial;

Artículo 135. Incidentes. Toda cuestión accesoria que sobrevenga y

se promueva con ocasión de un proceso y que no tenga señalado

por la ley procedimiento. Deberá tramitarse como incidente.

Cuando las cuestiones fueren completamente ajenas al negocio

principal los incidentes deberán rechazarse de oficio. El auto que

decida el incidente contendrá la condena en costas del que lo

promovió sin razón salvo evidente buena fe.

Artículo 138.Trámite. (Reformado por el artículo 8 del Decreto Ley

112-97). Promovido un incidente se dará audiencia a los otros

interesados si los hubiere por el plazo de dos días Los incidentes de

nulidad carecerán de efectos suspensivos excepto si el tribunal lo

considera necesario así lo declara en forma razonada y bajo su

responsabilidad

Artículo 139. Prueba. (Reformado por el artículo 9 del Decreto Ley

112-97). Si el incidente se refiere a cuestiones de hecho Juez, al

vencer plazo de la audiencia, resolverá ordenando la recepción de

las pruebas ofrecidas por las partes al promover el incidente o al

evacuar audiencia en no más de dos audiencias que tengan

verificativo dentro de los diez días hábiles siguientes.

Artículo 140. Resolución. (Reformado por el artículo 9 del Decreto

Ley 112-97). El Juez sin más trámite. resolverá el incidente dentro

del tercer día de concluido el plazo a que se refiere el Artículo 138

o en la propia audiencia de prueba si se hubiere seria lado La

resolución será apelable salvo en aquellos casos en los que las

leyes que regulan materias especiales excluyan este recurso o se

trate de incidentes resueltos por los Tribunales Colegiados La

apelación no tendrá efectos suspensivos y el asunto principal

continuara su trámite hasta que se halle en estado de resolver en

definitiva El tribunal que conozca en grado lo hará con base en

copla de las actuaciones certificadas por la Secretaria

correspondiente se exceptúan los incidentes que dieren fin al

proceso en cuyo caso ce suspenderá el trámite.

PRUEBAS

A. DOCUMENTAL: a) Fotocopia legalizada del Contrato de Construcción y

Abastecimiento de la Planta Generadora de Electricidad de fecha, treinta de

 enero del año dos mil quince,” interviniendo en dicho negocio jurídico. PATOS “y

LA CANTINA, S.A.

B. DECLARACIÓN DE PARTE

C. RECONOCIMIENTO JUDICIAL

D. DICTAMEN DE EXPERTOS

E. PRESUNCIONES LEGALES Y HUMANAS: las que se deriven de la diligencia.

Por lo anteriormente expuesto, al Señor Juez, atentamente, formulo la siguiente:

P E T I C I Ó N:

A. Con el presente memorial y documentos que acompaño, iniciar la

formación del expediente respectivo.

B. Reconocer la personería con que actúo, con base en la fotocopia

autenticada que acompaño del Acta Notarial de mi nombramiento.

C. Se tenga pro promovido en la Prueba anticipada de exhibición de

documentos en la vía de los incidentes.

D. Se tenga por conferida la dirección auxilio y procuración del abogado

propuesto y tomar nota del lugar señalado para recibir notificaciones de

la parte actora como del demandado.

E. Que se tenga por propuestos e individualizados los medios de prueba.

F. Se corra audiencia por el plazo de dos días a la parte contraria.

G. Que se abra a prueba por un plazo de ocho días.

H. Que se declaren con lugar Diligencias de Prueba Anticipada de

Exhibición de documentos por el Procedimiento Incidental promovidas en

 contra del señor LUIS ÁNGEL OROXOM CASTRO, propietario de la

Empresa Mercantil Individual ” PATOS “, corriéndole audiencia en

incidente por dos días en consecuencia está obligado a exhibir el

documento descrito y para el efecto se fije día y hora señalando

audiencia bajo apercibimiento de que si no presenta l no indica el lugar

en donde se encuentran se tendrá por probado en su Contra el

contenido que el solicitante de la prueba atribuya en su solicitud.

I. Oportunamente extenderme certificación de las presentes diligencias.

CITA DE LEYES: Me fundo en la ley citada y en los artículos 1º., 29, 44, 45,

50, 51, 61, 63, 79, 99, 102, y 182 del Código Procesal Civil y Mercantil,

Decreto Ley 107, 49, 66 inciso a), 135, 138, 140, 171, 172, 178, y 181 de la

Ley del Organismo Judicial, Decreto 2-89 del Congreso de la República.

COPIAS: Acompaño cuatro copias del presente memorial y de los documentos

adjuntos así como de la plica.

Guatemala, trece de mayo del año dos mil dieciocho.

f.

EN SU AUXILIO COMO ABOGADO DIRECTOR Y PROCURADOR:

 Ordinario, No. 0166-2018-00277, Oficial 3º.

JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DEL RAMO CIVIL DE QUETZALTENANGO.

DIECISÉIS DE MAYO DE DOS MIL DIECIOCHO

I. se agrega a sus antecedentes el memorial que antecede y se forma el expediente

arriba identificado. II. Se toma nota de la dirección y procuración bajo la cual actúa y

de lugar señalado para recibir notificaciones. III. Se toma nota del lugar señalado

para notificarle a la señora LUIS ÁNGEL OROXOM CASTRO, IV. Se admite para su

trámite la solicitud de PRUEBA ANTICIPADA DE EXHIBICIÓN DE DOCUMENTOS

POR LA VÍA INCIDENTAL, por lo cual se le da el plazo de dos días a el señor LUIS

ÁNGEL OROXOM CASTRO, para exhibir el documento. V conforme a lo

establecido en ley se abre a prueba por el plazo de ocho días. VI Se señala día y

hora para la práctica de la diligencia la cual se llevara a cabo el DOS DE JUNIO DE

DOS MIL DIECIOCHO a LAS ONCE HORAS EN PUNTO., VII notifíquese. Artículos,

1, 44, 50, 51, 64, 65, 66, 67, 7 1, 79, 106, 107, 111, 112, 113, 114, 115, 128, 177,

178, 526, 530, 531, 532, del código procesal civil y mercantil, 141, 142, 142 bis, 143

de la ley del organismo judicial. ------------------------

JUEZ SECRETARIA

LICDA. MILDRED CELINA BARILLAS DE ALMENGOR