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Sumario: 1. Introducción, 2. ¿Falsedad o falsificación?, 3. Bienes jurídicos protegidos, 4. Tipo penal de falsedad
ideológica, 5. Verbos rectores del tipo penal de falsedad ideológica, 6. Sujetos, 7. Consumación, 8. Tipo subjetivo, 9.
Relación con el delito de defraudación en su figura de estelionato, 10. Referencias bibliográficas.
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Sumario: 1. Introducción, 2. ¿Falsedad o falsi cación?, 3. Bienes jurídicos protegidos, 4. Tipo penal de
falsedad ideológica, 5. Verbos rectores del tipo penal de falsedad ideológica, 6. Sujetos, 7.
Consumación, 8. Tipo subjetivo, 9. Relación con el delito de defraudación en su gura de estelionato,
10. Referencias bibliográ cas.
1. Introducción
2. ¿Falsedad o falsi cación?
3. Bienes jurídicos protegidos
4. El tipo penal de falsedad ideológica
5. Verbos rectores del tipo penal de falsedad ideológica
6. Sujetos
7. Consumación
8. Tipo subjetivo
9. Relación con el delito de defraudación en su gura de estelionato
10. Referencias bibliográ cas
1. Introducción
Nuestra sociedad actual viene sufriendo cambios indiscutibles. Un cambio positivo lo observamos
en el desarrollo inmobiliario y económico. Pero, como todo avance social, este trae consigo
algunos problemas delictivos; in concreto, el gran problema que atraviesa el país es hoy el de las
falsi caciones y estafas (defraudaciones) originadas a partir del propio boom inmobiliario, que
lleva a personas inescrupulosas a falsi car documentos con el n de obtener ventajas económicas
ilícitas.
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En la práctica podemos observar como los agentes de estos delitos se bene cian ilegalmente de
procedimientos jurídicos (recti cación de áreas, linderos y medidas perimétricas, prescripciones
adquisitivas, etc.) para apropiarse de bienes inmuebles ajenos con total impunidad, para
posteriormente realizar ventas y, por último, alegar buena fe pública registral del tercero adquirente
de buena fe, concretando así su ilícito penal.
El Código Penal peruano tipi ca, en el título XIX (de los delitos contra la fe pública), capítulo I
(falsi cación de documentos en general), los delitos de falsi cación de documentos y falsedad
ideológica, en los artículos 427 y 428, respectivamente. En el presente trabajo analizaremos los
elementos objetivos y subjetivos del delito de falsedad ideológica, los bienes jurídicos tutelados y
los momentos de consumación. Concluiremos señalando si es posible el delito de falsedad
ideológica en concurso real con el de defraudación en su modalidad de estelionato. Para ello,
tendremos que responder a la siguiente interrogante: ¿en el delito de defraudación o estelionato el
agraviado es siempre el que supuestamente «compra o adquiere el bien inmueble»?
Falta de verdad o autenticidad. Falta de conformidad entre las palabras, las ideas y las cosas
[…] En el aspecto penal, la falsedad del testimonio, consistente en la tergiversación u ocultación
de los hechos acera de los cuales una persona es interrogada.[1]
Nos preguntamos luego ¿qué entendemos por falsi cación? Para responder esta pregunta
nuevamente recurriremos a Ossorio y Florit, que de ne a la falsi cación como:
Acción o efecto de falsi car, de falsear, adulterar o contrahacer. Penalmente con gura delito
contra la fe pública que presente diversas manifestaciones, consideraciones en las locuciones
siguientes[2].
¿Falsedad o falsi cación? Claramente podemos concluir que el término falsedad está ligado más
al tema de falta de verdad sobre hechos o declaraciones in concreto. En cambio, en la falsi cación
la conducta va más hacia el acto mismo de falsi car. Así es como se de ne en el artículo 427 del
Código Penal: «que tiene como conducta típica al que hace, en todo o en parte, un documento falso
o adultera uno verdadero». Con respecto al artículo 428, tiene como conducta típica al que inserta
o hace insertar en instrumento público declaraciones falsas concernientes a hechos que deban
probarse con el documento, con el objeto de emplearlo como si la declaración fuera conforme a la
verdad.
Partiendo de la doble función del Estado, como regulador de su propia actividad, al imponer formas
a la actuación de los funcionarios que lo representan, y como regulador de la conducta de los
individuos, en cuanto impone formas a los actos de estos para asignarles e cacia en las relaciones
jurídicas, se señala que en una y otra las formas instrumentadas suscitan un estado de con anza
que se asienta en la intervención de aquel como persona, o como legislador que impuso
obligatoriamente las formas de los actos[3].
El profesor Prado Saldarriaga sostiene que, de modo predominante, se espera que toda de nición
debe re ejar el rol funcional que socialmente cumple el bien jurídico, y que, en razón de ello tiene
el rol de «permitir el trá co social o, mejor dicho, facilitar la interacción de los individuos a partir de
un consenso o con anza en el signi cado y validez de determinados actos y símbolos.»[4]
Parafraseando a Juan Bustos Ramírez, Prado asevera que, en su proceso evolutivo, el concepto de
fe pública se ha ido diferenciando de un simple derecho a la verdad para orientarse más bien hacia
una exigencia de verdad legal o jurídica, es decir, una verdad basada en la existencia de
presupuestos o formas. Los bienes jurídicos protegidos en los delitos de falsedad documental han
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sido caracterizados por la doctrina[5]. En general, se considera como tales la seguridad en el trá co
jurídico y la fe pública.
3.1. La fe pública
Para Manuel Ossorio, citando a Cabanellas, la buena fe es, entre otras cosas, la convicción de que
el acto realizado es lícito, así como la con anza en la certeza o verdad de un acto o hecho jurídico.
La mala fe es la íntima convicción de que no se actúa legítimamente, ya sea por existir una
prohibición legal o disposición en contrario, ya sea por saberse que se lesiona un derecho ajeno o
porque no se cumple un deber propio[6].
La «fe pública» es una expresión que, como observa Carrara, no debe interpretarse como delidad
en el mantenimiento de una obligación contraída, sino en el sentido de con anza. Algunos autores
consideran como fe pública solo la impuesta por la ley, pero tal opinión no del todo es aceptable,
pues la fe pública reconoce a determinados documentos destinados a probar hechos originadores
de consecuencias jurídicas. Un documento es una manifestación de voluntad en forma escrita,
capaz de probar hechos de trascendencia jurídica. Pero no es preciso que esté relacionado o
confeccionado con la nalidad de servir de prueba; basta que sea apto para ello[9]. Sobre el
particular, Muñoz Conde se re ere a la fe pública como
[…] un bien jurídico que se representa en una apariencia de conformidad con la realidad y que
uye de documentos o símbolos; y, que además esta apariencia de verdad que generan tales
signos, genera una con anza, una fe, en la sociedad, en el público en general la fe pública que
se protege por el Estado en cuanto es necesaria para el trá co jurídico y puede servir como
medio de prueba o autenticación[10].
Para el profesor Eduardo Alberto Donna, la fe pública es «la con anza general que despiertan las
instituciones creadas por el Estado en esas dos funciones». Más concretamente, a rma que «debe
ceñirse el concepto de fe pública al amparo o tutela, en su primera función, de los signos e
instrumentos convencionales que el Estado impone con carácter de obligatoriedad y, en su
segunda función, a los actos jurídicos que respetan ciertas formas materiales y que son
destinadas a los objetivos legalmente previstos»[11].
Para Reiner Chocano, por último, la fe pública se entendería como la amplia con anza que se tiene
en el trá co jurídico y social documentario[12].
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El que hace uso del documento como si el contenido fuera exacto, siempre que de su uso
pueda resultar algún perjuicio, será reprimido, en su caso, con las mismas penas.
Es falso todo aquello que no es verdadero, que se aparta de la verdad. Por lo tanto, falsedad es
todo «mudamiento de la verdad». Tal idea vulgar de lo falso no es relevante para el derecho penal,
porque no se castigan todas las mentiras o, en otras palabras, porque la mentira en sí misma es
impune. La falsedad se re ere a los sujetos y consiste en a rmar lo que no es verdadero o realizar
un acto que carece de autenticidad, es decir, poner lo falso en lo que debiera ser verdadero[15].
La falsedad ideológica –que algunos también llaman histórica– recae exclusivamente sobre el
contenido de representación del documento, sin que se modi quen ni imiten para nada los
signos de autenticidad. En ella nos encontramos con un documento cuya forma es verdadera,
como lo son también sus otorgantes, pero que contiene declaraciones falsas sobre hechos a
cuya prueba está destinado: en él se hacen aparecer como verdaderos –o reales–, hechos que
no han ocurrido, o se hacen aparecer hechos que han ocurrido de un modo determinado, como
si hubiesen ocurrido de otro diferente.
5.1. Insertar
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Cuando la acción realizada es insertar, sólo puede ser sujeto activo el o cial público
predispuesto legalmente para la realización del acto, pues solamente él está investido de
competencia para incorporar a un documento público atestacionés que obren con aptitud
probatoria erga omnes respecto de la existencia de los hechos que declara haber cumplido en
persona, como de los que certi que haber pasado en su presencia (arts. 993, 994 Y 994, Cód.
Civil)[18].
Hacer insertar declaraciones en un documento público: esta forma de comisión del delito materia
de estudio se concreta cuando un particular hace introducir una o varias declaraciones falsas con
la nalidad de que el funcionario las tome como verdaderas y surtan efectos jurídicos. El agente, de
manera dolosa, induce a error al funcionario y declara como cierto algo que conoce que es falso.
Por ejemplo, en un proceso de prescripción adquisitiva de dominio, cuando el solicitando señala
que la posesión es pací ca y continua a pesar de haber litigado durante un tiempo determinado por
el bien que pretende prescribir. A este respecto, Buompadre aclara:
Otro vocablo rector del tipo delictivo es «instrumento público». Pero, ¿qué entendemos por
instrumento público? ¿Es lo mismo un instrumento que documento público? Ossorio formula las
siguientes observaciones:
[…] los instrumentos se dividen, principalmente, en privados y públicos […] se tendrán por
públicos, las escrituras públicas hechas por escribanos públicos en sus libros de protocolo, o
por otros funcionarios con las mismas atribuciones[20]. El mismo autor respeto al signi cado
de documento público señala lo siguiente: El otorgado o autorizado, con las solemnidades
requeridas por la Ley, por notario, escribano, secretario judicial u otro funcionario público
competente, para acreditar algún hecho, la manifestación de una o varias voluntades y la fecha
en que se producen[21].
La norma penal exige que «de su uso» pueda resultar algún perjuicio, lo que debe apreciarse como
una situación de peligro abstracto. Esto último debe entenderse como la posibilidad de que,
mediante el empleo del documento cuestionado, se vulnere algún otro bien, no necesariamente
patrimonial, con tal de que esa situación de peligro sea derivada de la falsedad misma y del empleo
del documento falso[24].
6. Sujetos
Como hemos visto, el tipo penal hace una diferenciación entre «hacer insertar» e «insertar». En ese
sentido, podemos señalar que en la acción de «insertar», el sujeto activo o agente puede ser solo
el funcionario que tiene la misión de autenticar el documento en el que están insertas las
declaraciones falsas. En cambio, en la acción de «hacer insertar», son autores o sujetos activos
los otorgantes o solicitantes del acto que, con conocimiento y voluntad (dolo), hacen insertar
declaraciones falsas, con el consentimiento del funcionario o sin él.
7. Consumación
Para la doctrina dominante, se consuma la acción cuando el objeto en el que se han hecho las
inserciones falsas adquiere la calidad de documento público. La consumación se da con el
perfeccionamiento del instrumento (escritura pública) o al adquirir este valor como tal.
El delito en estudio se consuma cuando el documento público queda perfeccionado como tal, con
todos los signos de autenticidad requeridos por ley, aunque no se hayan realizado todavía los actos
necesarios para oponer ante terceros la prueba por él constituida, pues ya en ese momento ha
nacido la posibilidad de perjuicio.
8. Tipo subjetivo
El presente es un delito doloso, compatible solo con el dolo directo. Este requiere la conciencia
acerca del tipo de documento en que se introduce la falsedad, de la falsedad misma y de la
posibilidad de perjuicio, así como de la voluntad de realizar la conducta típica. En este tipo de
guras no caben el dolo eventual ni las formas imprudentes.
Para poder dilucidar este punto plasmaré brevemente un caso que vengo patrocinando en la ciudad
de Chiclayo. Un sujeto X adquiere un predio de 4.000 m2 (en adelante X1), colindante con el predio
de mi patrocinado Y de 1.000 m2 (en adelante Y1). Ambos predios se encuentran inscritos en
Sunarp, con títulos de propiedad y partidas registrales independientes. En el año 2002, Y se da con
la sorpresa de que el sujeto X habría creado un cerco perimétrico en su lote X1, pero incluyendo
dentro de dicho cerco el bien Y1 que le pertenecía a Y, además de un callejón que le pertenecía a la
Municipalidad. Y interpone demanda de reivindicación y sale airoso.
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Hace no muchos días, me han noti cado la acusación scal en la cual se acusa por falsedad
ideológica y se sobresee por estelionato. El argumento para sobreseer es el siguiente: la
formalización de la investigación preparatoria tuvo como sustento que X vendió como propio el
terreno del agraviado Y, sito en Y1, de 1.000 m2, el cual fue falsamente incluido en el lote X1
mediante trámite notarial que dio origen al acta de recti cación de áreas, linderos y medidas
perimétricas, venta que se realizó con fecha 31 de octubre de 2012 (cuando el agraviado Y se
encontraba ya en posesión del lote Y1) a favor de J, y este a su vez lo ha transferido a S. Ambos
títulos fueron presentados a Sunarp y fueron debidamente inscritos.
Sin embargo, se debe tener en cuenta que los elementos constitutivos del estelionato son los
mismos que integran el delito de estafa genérica. Lo característico en este tipo de delitos es la
disposición fraudulenta de bienes propios o ajenos, con plena conciencia y voluntad de su
comportamiento reprochable y en el que el momento consumativo ocurre en el instante en que el
agente recibe el precio de la venta como consecuencia del negocio fraudulento, hecho
materializado a través del engaño y aprovechando la buena fe de los agraviados, móviles que
determinan la adquisición del inmueble. En tal sentido, de manera alguna se ha acreditado el
engaño por parte de X al agraviado Y, por cuanto no ha sido a este a quien le vendió el terreno
ajeno incorporado en otro, sino a J, y este, a su vez, lo ha transferido a S, siendo ambos títulos
inscritos ante la Sunarp, máxime si en el delito de estelionato, el sujeto pasivo es la persona sobre
quien recayó el engaño y en tal virtud se aceptó la contratación.
de estafa inmobiliaria o defraudaciones los agentes actúan de forma subrepticia y es aquí donde
toma mayor fuera la prueba indiciaria. En el caso narrado podemos a rmar que existe un poderoso
indicio de oportunidad: la solicitud fue presentada antes de la ministración de la posesión a favor
de Y, aprovechando la oportunidad del cerco perimétrico. También se observa un indicio de móvil,
que en el presente caso fue meramente lucrativo y defraudatorio, toda vez que el agente había sido
vencido en todos los procesos judiciales. Por lo tanto, considero que en el tipo penal de estelionato
no siempre el agraviado es el comprador, si se demuestra que entre este y el vendedor existe un
ánimus de defraudar a un tercero, como en el caso en comento.
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[1] Ossorio y Florit, Manuel. Diccionario de ciencias jurídicas, políticas y sociales. Argentina: Editorial
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[2] Ib., p. 423.
[4] Prado Saldarriaga, Víctor. Todo sobre el Código Penal. Lima: Moreno S.A., 1996, p. 297.
[6] Ossorio y Florit, Manuel. Diccionario de ciencias jurídicas, políticas y sociales, op. cit., p. 428.
[7] Rivacoba y Rivacoba, Manuel de. «Objeto jurídico y sujeto pasivo de la falsi cación de moneda».
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[8] Maggiore, Giuseppe. Derecho Penal. Parte especial. Bogotá: Ed. Temis, 1972, T. 7, p. 507.
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[9] Cuello Calón, Eugenio. Derecho Penal. Parte especial. 14º edición, tomo II. Barcelona: Bosch,
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[10] Muñoz Conde, Francisco. Derecho Penal. Parte especial. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 1987,
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[11] Donna, Eduardo Alberto. Derecho Penal. Parte especial. 2º edición, 1º reimpresión. Santa Fe:
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[12] Chocano Rodríguez, Reiner. Análisis dogmático de la falsedad documental del artículo 427° del
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Ciencias Penales. Lima: Grijley, 2000, p. 492.
[14] Ossorio y Florit, Manuel. Diccionario de ciencias jurídicas, políticas y sociales, op. cit., p. 422.
[15] CREUS Carlos y BOUMPADRE Jorge Eduardo. Falsi cación de documentos en general. Cuarta
Edición. Editorial ASTREA. Buenos Aires: Argentina, 2004, p. 40. Disponible aquí.
[17] ALBERTO DONNA, Edgardo. Derecho Penal Parte Especial. Tomo IV. Editorial Rubinzal-Culzoni,
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[18] SANDRO, Jorge, “La calidad de autor en la falsedad ideológica”, Doctrina Penal, año 5, 1982,
p. 146.
[22] Morillas Cuevas, Lorenzo et al. Derecho penal español. Parte Especial. Madrid: Dykinson, 2004,
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[23] Orts Berenguer, Enrique et al. Derecho Penal. Parte especial. Valencia: Editorial Tirant lo Blanch,
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[24] Soler, Sebastián. Derecho penal argentino. 9ª reimpresión. Buenos Aires: Editorial Tea, 1983, T.
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