I.

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR EN LAS CONTRATACIONES PÚBLICAS

INICIO DEL PROCEDIMIENTO SANCIONADOR

El procedimiento administrativo sancionador se inicia cuando la entidad remite la totalidad de la

documentación e información exigida por el TUPA o cuando la sala del tribunal emite un acuerdo que
así lo disponga, o por una denuncia de una tercero con documentos probatorios. Una vez iniciado el
procedimiento, el tribunal comunicara al supuesto infractor de la denuncia efectuada en su contra, a
efectos de que presente sus descargos pertinentes en el plazo de ley.

El TUPA es un documento de gestión que contiene toda la información relacionada a la tramitación de

procedimientos que los administrados realizan ante sus distintas dependencias. El objetivo es contar
con un instrumento que permita unificar, reducir y simplificar de preferencia todos los procedimientos
(trámites) que permita proporcionar óptimos servicios al usuario.

Este procedimiento es el conjunto de actos y diligencias tramitados en el tribunal de contrataciones

del estado, conducentes a la emisión o no de una sanción administrativa que produzca efectos
jurídicos individuales o colectivos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los postores o
contratistas sindicados como presuntos autores de una o varias causales de sanción prevista en la ley,
se manifiesta a través de una serie de actos sucesivos unidos por una relación de causalidad que busca
su culminación a través de una resolución administrativa definitiva.

Conforme al artículo 240 del reglamento de la ley de contrataciones del estado, existe la obligación
de informar sobre las posibles infracciones en las que pueden incurrir los postores o contratista: y
estas se puede dar de la siguiente manera:

 De oficio, por el propio tribunal del OSCE, cuando tiene conocimiento de hechos o
evidencias, que puedan dar lugar a una imposición de sanción.

 Por petición motivada o denuncia de las entidades u organismos públicos que deben
remitirse al tribunal con un informe técnico legal, que contenga la opinión sobre
la procedencia y responsabilidad sobre la infracción que se imputa.

 Por denuncia formulada por terceros contra proveedores y participantes en las

contrataciones públicas, que pueden haber cometido las infracciones
previstas en la ley, por lo que deben acompañar el sustento de las sindicaciones.

En todo caso, la decisión de iniciar el correspondiente procedimiento administrativo sancionador le

corresponde exclusivamente al tribunal del OSCE.

 El OSCE ha establecido un formulario para señalar los requisitos de la solicitud de aplicación

de sanción; junto con el escrito dirigido al presidente del tribunal de contrataciones del estado
el denunciante deberá indicar sus datos, ya sea una entidad o un tercero denunciante
(persona natural o jurídica) indicado sus nombres. Abreviatura (si la tuviera), numero de RUC,
y domicilio procesal en la ciudad de lima. De igual forma, deberá señalar los datos de la
 infracción con una inscripción clara y precisa de los hechos sancionables señalando tipo.
Número y siglas del proceso de selección del que se deriva la infracción denunciada. Asimismo,
indicando si solicita el uso de la palabra y las personas autorizadas para la lectura de
expedientes. Entre los documentos que se deben adjuntar tenemos el informe técnico legal
de la entidad, las bases administrativas, propuesta técnicas y económicas del postor
denunciado, pruebas instrumentales pertinentes y tres juegos de la documentaciones
presentada.

 Estos formularios de presentación de antecedentes administrativos y solicitud y aplicación de

la sanción por la entidad se puedan descargar de la página web del portal electrónico del
OSCE, al igual que la denuncia de terceros ante el tribunal de contrataciones, la presentación
de descargos, la solicitud de apersonamiento del tercero administrado, interposición de
recurso impugnatorios y otros formularios que facilitan y uniforman las peticiones y tramites
que se realizan ante el tribunal del OSCE.

 Si el denunciante fuera la entidad, deberá acompañar la resolución del nombramiento del

titular o el poder del representante de la entidad con copia del DNI y la firma respectiva.
Asimismo, acompañar los antecedentes administrativos completos, foliados y ordenados
cronológicamente, con copia para la otra parte. El mismo formato indica los documentos que
se deben adjuntar en los casos que se denuncien las causales de aplicación de sanción, y en
donde se deben declarar, bajo juramento, que toda la información proporcionada es veraz y
que todos los documentos presentados son auténticos

 Existen casos de denuncias maliciosas que son formuladas por empresas competidoras del
presunto infractor o por terceros vinculadas a ellas, las que se realizan sin mayor fundamento
técnico o por razones no previstas en la ley, efectuadas solo con la finalidad de ocasionar
perjuicios a proveedores, que tienen que efectuar descargos y seguir un procedimiento
sancionador que no tiene mayor sentido e incrementa innecesariamente la carga del tribunal
del OSCE que la mayoría de veces tiene que declarar no ha lugar a sanción alguna

 Por lo que a mi criterio, estas conductas motivadas por cuestiones subalternas deben ser
reprochadas, incluso penalmente, como lo dispone el artículo 411 del código penal, que
sanciona la falsa declaración en procedimiento administrativo, en hechos o circunstancias
que corresponden probar al que transgrede la presunción de veracidad establecida por ley y
conforme a la propuesta que presentamos para que por un acuerdo de la sala plena del
tribunal del OSCE para estos casos notoriamente inmorales e ilegales, se debe poner en
conocimiento al presidente del organismo falsos declarantes o denunciantes que han
perturbado, indebida y maliciosamente, la justicia administrativa sancionadora.

 Por lo que también debería incluirse en la ley de contrataciones del estado la comisión de una
infracción por actitud temeraria o mala fe del postor denunciante, tal como se contempla en
la segunda disposición complementaria de la ley N° 28840 de Petroperú que permite para
estos casos la aplicación de una sanción y que deben ser acreditada con la evaluación de los
antecedentes completos del proceso de selección.

 “la potestad administrativa del estado es una facultad necesaria para el adecuado desarrollo
del poder control que le compete, respecto a las actuaciones de los individuos en la sociedad.
Esta potestad, sin embargo, no se ejerce de manera discrecional, dado que el resultado final
del procedimiento conlleva la aplicación de alguna medida gravosa en contra del
administrativo. En ese sentido, la potestad sancionadora está sujeta a límites a través de los
 cuales se busca que la mencionada afectación no resulte atentatoria contra los derechos que
les corresponden a los administrados dentro del procedimiento en el cual esta incluso
(CARDENAS HURTADO,) renato. ¿es posible graduar la sanción sobre la base del documento
que dio origen a procedimiento sancionador?.

 El tribunal del OSCE a través de su mesa de partes, puede haber observaciones a los requisitos
de la solicitud de aplicación de sanción, poniendo en conocimiento al usuario, que tienen un
plazo de dos días hábiles de haber tomado conocimiento de estas omisiones para subsanar
las observaciones por escrito: y se remitirá a sala para opinión de no ha lugar a la denuncia
formulada, y el archivo de los efectuados.

 Una vez iniciado el procedimiento sancionador, ya sea por denuncia de una tercero o por la
propia entidad, este debe ser resuelto ineludiblemente por el tribunal no procede el
desistimiento por la parte que lo impulso y no puede admitirse transacciones cuando se han
incurrido en causales de sanciones cuando se ha incurrido en causales de sanción, en todo
caso, es el tribunal que él decide si aplica o no la sanción, siendo un procedimiento de oficio
y de carácter irrevocable.

 Antes del inicio del procedimiento administrativo sancionador, la autoridad con competencia
para investigar los presuntos actos indebidos está facultada para la apertura de una actuación
previa a la incoación formal del procedimiento. Esta instrucción preventiva está orientada a
conseguir las evidencias necesarias para precisar los hechos que motivan el procedimiento,
la identificación plena de los presuntos involucrados, las circunstancias relevantes del caso y
las pruebas pertinentes para establecer la causal de sanción y el inicio del procedimiento
sancionador. No se trata de una instrucción completa del caso y sus presuntos responsables,
si no solo de una indagación con el fin de fijar parámetros para que el desarrollo de proceso
sea más breve, porque existen denuncias que no tienen mayor contenido y resulta
imprescindible obtener una mayor información o elementos probatorios que la justifiquen

 En los casos que los denunciantes, ya sean terceros o entidades, luego de efectuadas los
requisitos respectivos, no cumplan con remitir la información o documentación sustentatoria
de los hechos que ponen en conocimiento al tribunal para configurar una aplicación de
sanción. De modo tal que impidan una bebida tipificación administrativa de los hechos
denunciados y dificulten la determinación de circunstancias que ameriten la iniciación del
procedimiento correspondiente, el tribunal deberá declarar él no ha lugar al inicio del
procedimiento administrativo sancionador disponiendo el archivo o sobreseimiento del caso
por no existir suficientes elementos de juicio que ameriten o justifiquen la continuación de un
proceso sancionador.

 En virtud del principio del debido procedimiento, el inicio de los procedimiento es el inicio
de los procedimientos administrativos sancionadores debe realizarse por una causa
claramente indicada y de acuerdo a la base legal correspondiente, la que a su vez permite
que el administrativo que toma conocimiento pueda ejercer su derecho de defensa, lo
contrario produciría un vicio de nulidad en el procedimiento administrativo sancionador
afectando a los principios de tipicidad y legalidad, además debe tenerse en consideración que
la analogía está prohibida a efectos de una calificación de conducta punible.

 Dentro de las incorporaciones más beneficiosas para regular las contrataciones del estado
tenemos la introducción del nuevo procedimiento administrativo para sancionar las
conductas que se encuentran expresamente prohibidas en la ley y que deben ser cumplidas
por el tribunal y los partícipes involucrados. La notificación que da inicio al procedimiento
sancionador y que le concede al proveedor denunciado un plazo para que efectué sus
descargos, debe hacerse siempre en forma personal con las formalidades establecidas.