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Con relacion a la creacion de los derechos reales, la norma basica es la

contenida en el articulo 2502 del codigo civil, la cual establece que los
derechos reales solo pueden ser creados por la ley, adoptandose el sistema de
numerus clausus en contraposicion al numerus apertus, este articulo nos
señala que solo la ley crea al tipo y el contenido del derecho real,no
estableciendo que la fuente sea la propia ley.La fuente generadora de los
derechos reales y la causa fuente es la voluntad de los particulares, no
obstante tambien la ley puede ser fuente del derecho real,como lo es en el
caso del usufructo legal y en la habitacion legal.En su segunda parte el
articulo 2502 establece " todo contrato o disposicion de ultima voluntad que
constituyese otros derechos reales o modificase los que por este codigo se
reconocen,valdra solo como constitucion de derechos personales,si como tal
pudieran valer",entendiendo que el derecho real que se pretenda crear
difiriendo del listado del articulo 2503 del codigo civil, podra quedar
configurado con el mismo contenido de pretendido,pero con caracter personal
no real.

Segun el nuevo codigo civil y comercial el articulo 1884 nos establece " la
regulacion de los derechos reales en cuanto a sus
elementos,contenido,adquisicion,constitucion,modificacion,transmision,durac
ion y extincion es establecida solo por ley,es nula toda configuracion de un
derecho real no previsto en la ley, o la modificacion de su
estructura".Señalando que el espiritu del antiguo articulo del codigo se
mantuvo,estableciendo que el derecho real es exclusivamente una creacion
legal.Siendo fuente fundamental la ley misma.La importancia política,
económica y social de los derechos reales determina que su régimen esté
presidido por la noción de orden publico. La incidencia del orden público en
los derechos reales los ubica institucionalmente entre los de familia y los
personales. Los derechos de familia están organizados en integridad con
miras a intereses colocados por encima de los individuos que comprende.En
los derechos personales gobierna el principio de la autonomía de la voluntad,
limitado por las pautas del orden público y de la moral y las buenas
costumbres.En los derechos reales la incidencia del orden público adquiere
relevancia principal y la autorregulación de los intereses es excepcional.La
presencia del orden publico es dominante en los derechos reales, pero no
exclusiva; son exclusivamente de orden público las normas que hacen a la
esencia del derecho real, que se denominan: estatutarias: y son las
disposiciones que indican cuáles son los derechos reales y los alcances de su
contenido; las normas reglamentarias atinentes a los derechos reales no son
de orden público. La incidencia del orden público en nuestro Código está en
el art. 2501 “Los derechos reales sólo pueden ser creados por la ley. Todo
contrato o disposición de última voluntad que constituyese otros derechos
reales, o modificase los que por este Código se reconocen, valdrá sólo como
constitución de derechos personales, si como tal pudiese valer”.De este
artículo (2501) se deriva con evidencia que el orden público se basa en forma
excluyente en la determinación de cuáles son los derechos reales y en la
configuración de su contenido, desde que los particulares ni siquiera pueden
modificar los derechos reales admitidos por la ley.Trascienden de la vigencia
necesaria del orden público los preceptos reguladores de los derechos reales
con carácter meramente reglamentario, de aplicabilidad supletoria. Si se tata
de normas reglamentarias, la voluntad de los particulares podrá prescindir de
ellas. Por ejemplo: el art. 2669 en materia de dominio revocable, después de
formular el principio gral de que la revocación opera con efecto retroactivo al
día de la adquisición de ese dominio, expresa que ello ocurrirá si no existe
disposición expresa en contrario en la ley “o en los actos jurídicos que la
establecieron”-la revocación-. El art 2672 insiste en esa solución al referirse
al supuesto en que la revocación carece de retroactividad “por disposición
expresa en los actos jurídicos que constituyan el dominio revocable”.Los
derechos reales de garantía legislados por el Código Civil exhiben un ejemplo
elocuente de la existencia paralela de normas de orden público-estatutarias- y
preceptos supletorios –reglamentarios-.Este articulo implica nada mas la
imposibilidad jurídica para los particulares de constituir otros Derechos reales
que los expresamente configurados por la ley.La fuente de los Derechos
reales puede ser la voluntad de las partes y la ley.La ley actúa muy
excepcionalmente como causa fuente de esos derechos.Por ejemplo: En el
usufructo legal, (el de los padres sobre los bienes de sus hijos que estén bajo
su patria potestad. Art. 2816), o en el Art. 2412, en tanto presume propietario
al poseedor de buena fe de una cosa mueble, no robada ni perdida, consagra
la adquisición del dominio por imperio de la ley.

Por el contrario, la voluntad de los particulares es la fuente fundamental que

origina los derechos reales (contrato).La fuente de los derechos reales puede
ser: la voluntad de las partes o la ley; la ley actúa muy excepcionalmente
como causa-fuente de esos derechos. Ejemplos:

·0 Usufructo Legal (el de los padres sobre los bs. De sus hijos que estén
sobre su patria potestad):la voluntad de los particulares es la fuente
fundamental que origina los d° reales; tanto es así que las disposiciones del
usufructo se aplican al uso y a la habitación en virtud del art. 2949, esa norma
en su parte final excluye a la ley como fuente del derecho de uso.

·1 Hipoteca-Prenda-Anticresis: la única fuente es la convención, que debe ser

expresa en la hipoteca y puede ser expresa o tácita en la prenda y en la
anticresis.

·2 Posesión de buena fe: el art 2412 CC, en tanto presume propietario al

poseedor de buena fe de una cosa mueble no robada ni perdida, consagra la
adquisición del dominio por imperio legal. Es una nueva hipótesis de d° real
cuya fuente puede ser la ley.