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es o no funcionario público. Las teorías sobre la naturaleza jurídica de la actuación notarial, unas
afirman que es un funcionario público, otras lo consideran un profesional liberal y las eclécticas o
mixtas, piensan que es una función pública desarrollada por un profesional liberal. El problema de
la condición del escribano público no es un problema de definición legal. Podrá el legislador, en
sus definiciones, denominarlo así; pero bien se sabe que no es misión del legislador dar
definiciones sino instituir normas, es decir proposiciones hipotéticas de una conducta futura. El
escribano público será funcionario público, si la ley le asigna, el conjunto de las interrelaciones
humanas, la condición jurídica que corresponde a los demás funcionarios públicos: su estatuto
jurídico. No será funcionario público, aunque la ley lo denomine así, si en el cúmulo de sus
derechos y deberes no tiene la condición de tal. El Notario como Profesional: La función notarial
se encomienda para su desempeño a particulares, licenciados en derecho. La ley considera a un
profesional del derecho en el Notariado Latino, sistema al que pertenece el notariado
guatemalteco, el cual indica que el Notario es una persona que ha demostrado tener los
conocimientos necesarios para actuar como profesional del derecho, que conoce la ciencia
jurídica; en cambio, conforme al sistema anglosajón, no es necesario que el Notario sea perito en
derecho y profesional del derecho, puesto que su función no es redactar el contrato y revisar la
legalidad de los actos que ante él se celebren, sino únicamente dar fe de conocimiento y del
otorgamiento de las firmas, el cargo del Notario es temporal y no vitalicio, puede recaer en
cualquier persona mayor de edad, independientemente de su profesión u ocupación. El Notario,
persona investida de fe pública: La fe pública es un atributo del Estado que tiene en virtud del ius
imperium (poder o autoridad del Estado), y es ejercida a través de los órganos estatales y del
Notario. Esta fe pública se refiere a la exactitud de lo que el Notario ve, oye y percibe por sus
sentidos. El Notario está facultado para autenticar y dar forma: Se dice que el Notario está
facultado para autenticar y dar forma en los términos de la ley guatemalteca, a los instrumentos
en que se consignen los actos y hechos jurídicos. Como consecuencia, los hechos y actos
contenidos en los instrumentos que certifica el Notario, tienen el carácter de auténticos, y valen
erga omnes (contra todos). El Notario actúa a petición de parte: Al determinar quien es Notario,
se dispone que la formulación de los instrumentos se hará a petición de parte. Este es el principio
de rogación. El Notario actúa porque se lo solicitan, sólo presta sus servicios cuando una persona
física o moral interesada en el otorgamiento de una escritura o en hacer constar un hecho o un
acto jurídico, se lo pide. El concepto legal se encuentra regulado en el artículo 1º. Del Código de
Notariado y dice: “El Notario tiene fe pública para hacer constar y autorizar actos y contratos en
Hablar del Notario equivale a hablar de la función notarial, así comoque intervenga por disposición
de la ley o requerimiento de parte”.3 El Notario guatemalteco pertenece al sistema de Notariado
Latino. 3. Función Notarial: En términos generales se puede decir que: La función notarial es la
tarea propia que realiza el Notario, caracterizada por sus notas de: juricidad, por ser propia de un
profesional perito en Derecho; privada y calificada, por no tener una valor similar a la de una
función pública; autónoma, dado que el Notario cumple y aplica la ley del Estado, al tutelar los
intereses de los particulares; y legal, porque su existencia y atributos se deben a la ley. En
definitiva, resulta que el notario es un funcionario que, por delegación del Estado, ejerce una
función cuya finalidad es contribuir a la normal realización del derecho. Pero no basta esta
afirmación, que es, sin duda, ambigua o imprecisa. Hay que profundizar más para determinar qué
hace el Notario y para qué lo hace.
Fe Pública: La doctrina plantea qué debe entenderse por fe pública. Jiménez Arnau, por ejemplo
dice que la acepción vulgar de la idea de fe pública no coincide con el sentimiento jurídico que la
expresión tiene: “jurídicamente la fe pública supone la existencia de una verdad oficial, cuya
creencia se impone en el sentido de que no se llega a ella por un proceso espontáneo cuya
resolución queda al albedrío, sino por virtud de un imperativo jurídico o coacción que obliga a
tener por ciertos determinados hechos o acontecimientos, sin que se pueda decidir
autóctonamente sobre su objetiva verdad cada uno de los que forman el ente social” Concepto de
Fe Pública: La expresión fe pública no es más que una especificación adjetiva del sustantivo fe, y
por tanto, tiene muy diversos sentidos que corresponden a los diversos sentidos en que pueden
entenderse la fe. El que tiene fe, tiene una creencia, una convicción, una persuasión, una certeza,
una seguridad o una confianza. Como se dijo anteriormente dar fe jurídicamente, equivale a
atestiguar solemnemente y dar fe en sentido vulgar es prestar crédito a lo que otra persona o
autoridad manifiesta. Por eso en su aceptación técnica puede definirse la fe pública como la
función específica, de carácter público, cuya misión es robustecer con una presunción de verdad
los hechos o actos sometidos a su amparo. Dice Tornell que el individuo es el sujeto de la fe. Fe
Pública es fe del Estado. La imposición de autenticidad se confunde con la fe pública. Mas es
evidente, que ésta última es algo anterior. La convicción del Estado se ha producido antes que la
suposición. En consecuencia considera que fe pública es la convicción del Estado, de la certeza de
un hecho o de una relación jurídica que se impone a los particulares, abstracción hecha de su
creencia individual.
Definición de Fe Pública: Así pues dice el concepto jurídico de la fe pública es: “La necesidad de
carácter público, cuya misión es robustecer con una presunción de verdad los hechos o actos
sometidos a su amparo, se quiera o no se quiera creer en ellos”.10 Para otros autores la fe pública
es la garantía que da el Estado de que son ciertos determinados hechos que interesan al derecho.
5.3 Fundamento de la Fe Pública: La fe pública, al igual que todas las instituciones que integran la
publicidad jurídica o satisfacen sus necesidades, se producen involuntariamente en la sociedad
para la realización normal del Derecho que es uno de los fines del Estado. Si es axiomático del
mismo modo puede afirmarse que donde exista una sociedad regida por una serie de normas,
hace falta un conjunto de organismos que contribuyan al cumplimiento de esas normas y faciliten
su eficacia. Por otra parte se afirma con acierto que el fundamento de la fe pública se halla en la
necesidad que tiene la sociedad para su estabilidad y armonía, de dotar a las relaciones jurídicas
de fijeza, certeza y autoridad, a fin de que las manifestaciones externas de estas relaciones sean
garantía para la vida social y jurídica de los ciudadanos y hagan prueba plena ante todos y contra
todos, cuando aquellas relaciones jurídicas entran en la vida del derecho en su estado normal. Al
observar la evolución histórica de la institución se comprueba la dificultad de separar las
manifestaciones embrionarias de la fe pública, imposición de creencia de aquellas otras
manifestaciones que son el germen de la publicidad en su sentido Registral y cuya finalidad no es
imponer o justificar hechos, sino garantizar facultades de los titulares.
Finalmente, pueden mencionarse dos fundamentos primordiales de la Fe Pública, los cuales son:
La realización normal del derecho; y La necesidad que tiene la sociedad de dotar a las relaciones
jurídicas de certeza.
Requisitos de la Fe Pública: La fe pública, para serlo exige los siguientes requisitos: a) Fase de
evidencia: De este aspecto hay que distinguir entre el autor del documento y el destinatario. Si se
refiere a su autor, se requiere: Que sea persona pública y que vea el hecho ajeno, o que narre el
hecho propio. Por eso, antiguamente, se decía que el autor “recibe el acto” y “da fe de él”. “No
recibe la fe”, sino que la “da”. El caso es completamente contrario cuando se trata del destinatario
que “no recibe el acto”, sino que “recibe la fe”. b) El acto de evidencia puede producirse
llanamente o bien revestido de solemnidad: En el primer caso el acto no tiene fe pública, y en el
segundo sí, por haber sido producido dentro de un procedimiento ritual fijado por la ley. Por eso
se dice que los Notarios hacen constar los actos y hechos jurídicos, a los que les dan autenticidad
conforme a las leyes, revistiéndolos de solemnidad y forma legales. Esto es lo que se llama el
“rigor formal” de la fe pública. c) Fase de objetivación: Si el funcionario que ha de autenticar el
hecho histórico no lo fija en la “dimensión papel”, de nada serviría, pues su memoria es tan frágil
como la de cualquier otro ser humano. Por eso el hecho percibido debe convertirse en “cosa
corporal”. El hecho histórico, ha de convertirse en “hecho narrado”, mediante una grafía sobre el
papel, sin lo cual no habría documento, el cual exige corporeidad, o sea, una objetivación física.
La función pública no es delegable, excepto en los casos señalados por la ley, y no podrá ejercerse
sin prestar previamente juramento de fidelidad a la Constitución.”24 Esto significa que al ser la fe
pública delegada por el Estado hacia el Notario, éste debe de ser el principal responsable, de que
la misma se preste de manera eficiente y de conformidad con lo que establece la ley. 6. La Fe
Pública Notarial: Es la facultad del Estado otorgada por la ley al Notario. La fe del Notario es
pública porque proviene del Estado y porque tiene consecuencias que repercuten en la
sociedad.25 La fe pública del Notario significa la capacidad para que aquello que certifica sea
creíble. Esta función del Notario contribuye al orden público, a la tranquilidad de la sociedad en
que actúa, permite que sea la certeza que es una finalidad del derecho. Los autores A. Ballini y A.
Gardey, transcriben la opinión de Couture, quien dice: “El concepto de fe pública se asocia a la
función notarial de una manera más directa que a cualquier otra actividad humana”.26 El que
opere sobre hechos y no sobre el derecho objetivo, distingue la fe pública notarial de las demás,
en cuanto éstas se dirigen a autenticar disposiciones (legislativa), acuerdos (administrativa) y
resoluciones (judicial) de las respectivas autoridades. Y el hecho de que no opere la fe pública
notarial sobre hechos que engendren sanciones u obligaciones, separa y distingue la prueba
judicial y la prueba (de las operaciones de documentación y registro) de los organismos
administrativos, de la prueba notarial, que es una prueba preconstituida.