Cn este libro se estudia el fundamento de los derechos de los

niños. Para ello se analizan en profundidad los que han sido y son
sus principales modelos de reconocimiento y protección.
El estudio y la reflexión crítica que se realizan en este libro de los
argumentos que se han utilizado y se utilizan para negar, justifi­
car, limitar, reconocer y proteger los derechos, permiten al autor
apuntar las principales líneas argumentativas que tendrían que
tenerse presentes en la construcción de una teoría adecuada de
los derechos de los niños, así como exponer una historia de los
mismos.

Ignacio
I Campoy
Cervera

La fundamentación de
los derechos de los niños
Modelos de reconocimiento
y protección

La Suma de Todos
2 Comunidad do Madrid

ISBN: 84-9772-889-0
DEPARTAMENTO DE DERECHO I Filosofía dykinson
INTERNACIONAL, ECLESIÁSTICO
Colección

D
Y FILOSOFIA DEL DERECHO
INSTITUTO DE DERECHOS HUMANOS
BARTOLOMÉ DE LAS CASAS
Derechos Humanos del Derecho I
788497 728898" UNIVERSIDAD CARLOS III DE MADRID
 ÍNDICE

Págs..

PRÓLOGO.................................................................................. 21

INTRODUCCIÓN ..................................................................... 27

1.a PARTE
UN MODELO DE NEGACIÓN DE LOS DERECHOS
DE LOS NIÑOS

CAPÍTULO I. LA PREHISTORIA DE LOS DERECHOS

DE LOS NIÑOS ................................................................. 41
INTRODUCCIÓN ............................................................... 41
I. LA CONCEPCIÓN DEL NIÑO .................................. 45
1. Los principales elementos caracteri zadores de
la infancia ............................................................... 45
a) El niño como ser humano imperfecto ..... 45
b) La ausencia de la estimación de un valor
propio del niño .............................................. 53
2. La evolución en la concepción del niño.......... 59
a) La posición extrema: la concepción del niño
como «propiedad» ......................................... 60

9
 índice
índice

E4gS...

2. La evolución seguida a la luz del interés del

b) La posición moderada: la consideración
niño ........................................................................... 172
del niño ............................................................ 69
a) La posición extrema: la ausencia de cual­
II. LAS RELACIONES ENTRE PADRES E HIJOS .... ' 81 quier interés propio del niño ...................... 173
1. La preeminencia de la consideración del má­ b) La posición moderada: el inicio de la esti­
ximo respeto debido a los padres como razón mación del interés propio del niño........... 176
justificativa última del poder de los padres so­ b.l) La consideración de que el niño tie­
bre la vida de sus hijos ......................................... 90 ne un interés de por sí: la lucha con­
2. Los principales rasgos distintivos en la evolu­ tra el infanticidio................................ 178
ción del poder reconocido a los padres sobre b.2) El sentimiento de empatia por los
la vida de sus hijos ................................................ 102 niños: la consideración de que
a) La posición extrema: el niño como «pro­ los niños también tienen intereses
piedad» de los padres .................................... 102 propios .................................................. 182
b) La posición moderada: el establecimiento b.3) Un ejemplo relevante de la estima­
de fines y límites al poder de los padres .. 109 ción del interés propio del niño: La
3. La evolución en el reconocimiento de las prin­ institución de los hospicios ............. 189
cipales potestades conformadoras del poder de IV. LA FORMACIÓN DEL CIUDADANO A TRAVÉS
los padres ................................................................. 122 DE LA EDUCACIÓN.................................................... 194
a) El derecho de vida y de muerte sobre los hi­ 1. La educación para el cumplimiento futuro de
jos. La potestad de la exposición ............... 122 unas predeterminadas funciones sociales ...... 196
b) La potestad de vender a los hijos............... 131 a) La vertiente sexual...................................... 196
c) El «derecho de corrección»......................... 135 b) La vertiente social.......................................... 204
d) Tres casos significativos de la potestad de b.l) La posición extrema: la predesti­
decidir sobre la vida de los hijos: la adop­ nación de la persona al cumpli­
ción, el matrimonio y la consagración a un miento de una determinada fun­
oficio religioso ................................................ 144 ción social ........................................... 205
d.l) La adopción .......................................... 145 b.2) La posición moderada: la apertura a
d.2) El matrimonio ..................................... 147 la elección de la función social a de­
d.3) La consagración a un oficio religioso... 154 sarrollar................................................. 212
e) La potestad de repudiar a los hijos .......... 158 2. La necesidad de aprovechar al máximo la niñez
III. EL MEJOR INTERÉS DEL NIÑO......................... 165 para la formación del futuro adulto................. 224
1. Los principales elementos caracterizadores: el 3. La consideración de que la educación se ha de
interés en el niño sin la participación del niño realizar, fundamentalmente, a pesar de la na­
en su determinación............................................. 165 turaleza del niño.................................................... 234

10 11

Indice
PágS.
a) La posición extrema: la educación contra la
naturaleza del niño........................................ 235
b) La posición moderada: la educación a través
de una guía externa a la naturaleza del niño. 241
4. La elección de los medios por su eficacia en la
consecución de los fines propuestos con la edu­
cación ....................................................................... 246
V. LOS DERECHOS DE LOS NIÑOS.......................... 255
n.a PARTE
EL MODELO PROTECCIONISTA
CAPÍTULO II. LOS PLANTEAMIENTOS DE LOCKE
COMO ANTECEDENTES DEL MODELO PRO­
TECCIONISTA .................................................................... 275
INTRODUCCIÓN ............................................................... 275
I. LA CONCEPCIÓN DEL NIÑO .................................. 279
1. El niño como ser humano imperfecto ............ 279
2. La concepción de Locke sobre las imperfec­
ciones propias del niño. Dos cuestiones sobre
las posibles tendencias connaturales ............... 282
CAPÍTULO III. EL MODELO PROTECCIONISTA
II. LAS RELACIONES ENTRE PADRES E HIJOS ... 296
1. La concepción de Filmer..................................... 296
2. La concepción de Locke. La crítica a Filmer... 301
a) El posible origen divino del poder monár­
quico ................................................................. 301
b) La distinción entre el poder paternal y el
poder político.................................................. 304
c) El poder paternal y el poder maternal...... 309
d) El contenido del poder paternal................. 319
e) Las relaciones afectivas entre padres e hi­
jos ..................................................................... 329
12
índice
PágS.
III. EL MEJOR INTERÉS DEL NIÑO........................... 339
1. El contenido del concepto «mejor interés del
niño» ........................................................................ 341
2. Las personas que han de determinar el mejor
interés del niño ...................................................... 343
3. El posible conflicto de intereses entre el niño y
sus padres ............................................................... 347
IV. LA FORMACIÓN DEL CIUDADANO A TRAVÉS
DE LA EDUCACIÓN.................................................... 350
1. La formación del ciudadano libre como perso­
na virtuosa .............................................................. 353
a) La vinculación de la formación del ciuda­
dano con el modelo de sociedad................ 353
b) La vinculación del modelo de sociedad con
la formación del ciudadano ........................ 363
2. La educación para la libertad desde la educa­
ción en la sumisión .............................................. 367
V. LOS DERECHOS DEL NIÑO ................................... 384
1. La importancia esencial del valor libertad en el
reconocimiento de los derechos de los niños ... 385
2. Los derechos reconocidos................................... 391
3. El ejercicio de los derechos................................. 407
421
INTRODUCCIÓN ............................................................... 421
I. LA CONCEPCIÓN DEL NIÑO ................................. 427
1. La identificación de las características propias
del niño .................................................................... 422
a) Las características físicas............................ 432
b) Las cualidades morales................................. 434
c) Las características intelectuales................. 439
2. La diferente interpretación del proteccionismo
«tradicional» y del «renovado» .......................... 440
 índice índice

Págs Págs..

II. LAS RELACIONES ENTRE PADRES E HIJOS .... 444 a) Aspectos esenciales de la conexión entre li­
1. La justificación de los poderes de los padres ... 444 bertad y derechos de los niños................... 535
2. Distintos modelos reguladores de las relacio­ a. 1) La vinculación con el liberalismo clá­
nes paterno-filiales ............................................... 453 sico ......................................................... 535
a) Arbitrariedad en los medios para la conse­ a.2) La negación del niño como titular de
cución de los fines ........................................ 454 derechos morales................................ 548
b) Discrecionalidad controlada........................ 456 a.3) La negación del niño como titular
c) Potestad controlada...................................... 464 de derechos humanos ....................... 558
d) Control de la comunidad ............................ 475 a.4) La importancia central de los debe­
III. EL MEJOR INTERÉS DEL NIÑO........................... 477 res y la negación del niño como ti­
1. El conflicto entre los intereses del niño y los tular de derechos correlativos ........ 562
del Estado ............................................................... 481 b) El reconocimiento del niño como titular
a) Supeditación del interés del niño al del fu­ de derechos ..................................................... 569
turo adulto....................................................... 481 2. Los planteamientos del proteccionismo «reno­
b) La acción del Estado ante los menores de­ vado» ........................................................................ 576
lincuentes ......................................................... 482 3. La crítica a los planteamientos del proteccio­
c) La acción del Estado ante los menores que nismo «renovado». La aceptación del paterna-
no cuenten con la protección de los padres lismo de la «voluntad» y de los planteamientos
ni de terceros asimilados ............................ 486 de las teorías de la voluntad ............................... 592
2. El conflicto entre los intereses del niño y los
de sus padres .......................................................... 490
a) Los planteamientos del proteccionismo 111.a PARTE
«tradicional» ................................................... 490 EL MODELO LIBERACIONISTA
b) Los planteamientos del proteccionismo «re­
novado» ............................................................ 497 CAPÍTULO IV. LOS PLANTEAMIENTOS DE ROUSSEAU
COMO ANTECEDENTES DEL MODELO LIBERA-
IV. LA FORMACIÓN DEL CIUDADANO A TRAVÉS
DE LA EDUCACIÓN.................................................... 509 CIONISTA ............................................................................ 603
1. Los planteamientos del proteccionismo «tra­ INTRODUCCIÓN................................................................ 603
dicional» ................................................................... 510
I. LA CONCEPCIÓN DEL NIÑO.................................. 608
2. Los planteamientos del proteccionismo «reno­
1. La bondad natural del hombre.......................... 608
vado» .......................................................................... 522
2. La posibilidad de corromper la naturaleza del
V. LOS DERECHOS DE LOS NIÑOS.......................... 530 hombre: el uso de la libertad natural ............... 612
1. Los planteamientos del proteccionismo «tra­ 3. La evolución en las cualidades. La perfección
dicional» .................................................................. 535 del niño .................................................................... 615

14 15
 índice

Págs.

4. La atención centrada en el niño......................... 617 V. EL CARÁCTER ESENCIAL DE LA LIBERTAD..... 727

5. Las cualidades de los niños................................. 622 1. El concepto de libertad........................................ 727
a) Cualidades físicas........................................... 623 2. La libertad en la infancia..................................... 732
b) Cualidades intelectuales................................ 627 a) La bondad natural del niño......................... 733
c) Cualidades morales: el amor de sí y la pie­ b) La atención centrada en el niño................. 740
dad...................................................................... 629 c) El surgimiento paulatino de las cualidades
II. LAS RELACIONES ENTRE PADRES E HIJOS ... 634 y capacidades morales e intelectuales en la
1. Funciones de los padres en la educación de los infancia............................................................. 742
hijos........................................................................... 637 d) El cometido de la autoridad ....................... 744
a) La madre como nodriza y como «niñera» .. 637 e) Algunos problemas (irresolubles) de la con­
b) El padre como preceptor ............................. 639 cepción rousseauniana de la libertad en la
b.l)La atención centrada en el hijo .......... 641 infancia ............................................................ 747
b.2) La dialéctica autoridad-libertad en f) Un apunte sobre el problema específico de
las relaciones padre-hijo................... 643 la libertad en las niñas ................................. 764
2. La familia rousseauniana ................................... 648
3. Funciones de los padres en el ámbito familiar CAPÍTULO V. EL MODELO LIBERACIONISTA .......... 769
y social ..................................................................... 655
a) El padre como «cabeza de familia»........... 655 INTRODUCCIÓN ............................................................... 769
b) La madre como «salvaguarda del hogar» .. 665 I. LA CONCEPCIÓN DEL NIÑO.................................. 772
4. Algunos problemas de la concepción rousse­ 1 • La vinculación entre la concepción del niño y
auniana ............................. 668 el establecimiento de determinadas relaciones
III. EL MEJOR INTERÉS DEL NIÑO........................... 672 jurídicas y sociales ............................................... 773
1. La importancia del interés del niño ................. 672 2. Las características de los niños ......................... 783
2. La determinación del interés del niño.............. 678 3. La superación de los planteamientos protec­
cionistas en la determinación de las caracte­
IV. LA FORMACIÓN DEL CIUDADANO A TRAVÉS
rísticas de los niños .............................................. 799
DE LA EDUCACIÓN........................................ 685
4. Las posibles diferencias según la edad ........... 805
1. La necesaria dirección en la formación de la
persona..................................................................... 686 II. LAS RELACIONES ENTRE PADRES E HIJOS ... 806
2. La educación del hombre natural y del ciuda­ 1. El modelo liberacionista de las relaciones en­
dano ........................................................................... 694 tre padres e hijos ................................................... 809
3. La formación de la mujer natural ..................... 702 a) La crítica al modelo proteccionista .......... 809
4. El proceso educativo para la formación ade­ b) Las relaciones familiares en el modelo li­
cuada ........................................................................ 709 beracionista .................................................... 814

16
 índice
Págs.
b.l)
El conflicto entre los derechos y li­
bertades del niño y el poder de los
padres. La «autoridad natural» de
los padres ............................................. 816
b.2) La posibilidad de la extinción volun­
taria de las relaciones familiares.... 827
b.2.1) La extinción de las relaciones
familiares por los hijos ....... 827
b.2.2) La extinción de las relaciones
familiares por los padres .... 831
2. El planteamiento de Howard Cohén................ 837
a) El sistema de control mediante privilegios... 838
b) El sistema de agentes.................................... 843
III. EL MEJOR INTERÉS DEL NIÑO........................... 848
IV. LA FORMACIÓN DEL CIUDADANO A TRAVÉS
DE LA EDUCACIÓN.................................................... 858
1. La crítica a la formación del ciudadano en el sis­
tema educativo existente...................................... 860
2. La formación de la persona a través de la edu­
cación en los planteamientos liberacionistas.
La dirección y el control por el niño de su pro­
pia educación.......................................................... 873
V. LOS DERECHOS DEL NIÑO ................................... 892
1. Argumentaciones causales.................................. 893
a) La denuncia de la situación de la infancia .. 897
b) La crítica de las teorías proteccionistas ... 899
c) La equiparación con otros movimientos li­
beracionistas ................................................... 904
2. Argumentaciones teleológicas ........................... 910
a) El reconocimiento y la protección de los
derechos de los niños como causa de un
mundo mejor .................................................. 910
18
índice
Págs.
b) La construcción de un mundo mejor como
causa del reconocimiento y la protección de
los derechos de los niños ............................ 915
3. Argumentaciones vinculadas con los valores li­
bertad e igualdad................................................... 916
a) El valor libertad ............................................. 916
b) El valor igualdad. La arbitrariedad del cri­
terio de la edad ..............................................
934
b.l) El efecto beneficioso del ejercicio de
la libertad ............................................. 952
b.2) La corrección de la incapacidad..... 954
b.3) Criterios complementarios en la de­
terminación de la capacidad........... 960
b.3.1) Criterios diferentes al de la
edad ......................................... 960
b.3.2) Criterios complementarios a
posteriori............ .................... 964
b.3.3) Criterios combinados con el
de la edad ............................... 966
IVa PARTE
EPÍLOGO
CAPÍTULO VI. APUNTES PARA LA CONSTRUCCIÓN
DE UN ADECUADO SISTEMA DE RECONOCI­
MIENTO Y PROTECCIÓN DE DERECHOS DE LOS
NIÑOS ..................................................................................
I. LOS DERECHOS DE LOS NIÑOS..........................
II. LAS RELACIONES ENTRE PADRES E HIJOS ... 1002
III. LA FORMACIÓN DEL CIUDADANO A TRAVÉS
DE LA EDUCACIÓN.................................................... 1012
BIBLIOGRAFÍA CITADA............................................. m?7
19
 PRÓLOGO

No me parece exagerado afirmar que el siglo xx, principal­

mente en su segunda mitad, se ha caracterizado entre otras mu­
chas cosas, en materia de derechos humanos, por la atención a
los problemas de los derechos de los niños. La aparición de nor­
mativa internacional al respecto, apoyada en planteamientos
doctrinales, y la atención a la situación real en la que estos se en­
cuentran en determinados países, ha traído como consecuen­
cia que se trate de una cuestión presente, con mayor o menor
éxito, no sólo en el ámbito académico y científico, sino también
en la agenda política. Se trata, por otro lado, de una cuestión que
afecta a cuestiones políticas y sociales esenciales, y, en definiti­
va, al modelo de sociedad que queremos.
Como es sabido, es tradicional distinguir cuatro grandes
procesos en la historia de los derechos humanos: positivación,
generalización, intemacionalización y especificación. Este último
ha sido caracterizado por Norberto Bobbio como «el paso gra­
dual, pero cada vez más acentuado, hacia una ulterior deter­
minación de los sujetos titulares de los derechos». Y este mismo
autor señalaba como ejemplo de este proceso el reconocimien­
to de los derechos de los niños: «Esta especificación se ha pro­
ducido bien respecto al género, bien respecto a las distintas fa­
ses de la vida, bien teniendo en cuenta la diferencia entre estado
normal y estados excepcionales en la existencia humana. Res­
pecto al género, se han venido reconociendo progresivamente las

21
 Prólogo
diferencias específicas de la mujer respecto al hombre. En aten­
ción a la varias fases de la vida, se han venido diferenciando
poco a poco los derechos de la infancia y de la ancianidad de
aquellos del hombre adulto. Respecto a los estados normales o
excepcionales, se ha subrayado la exigencia de reconocer dere­
chos especiales a los enfermos, a los incapacitados, a los enfer­
mos mentales». Desde esta perspectiva, la aparición de Decla­
raciones relativas a los derechos de los niños y, sobre todo, de
la Convención sobre los derechos del Niño de la ONU de 1989,
sería expresión de la necesidad de responder a ciertas situacio­
nes en las que se encuentra un colectivo específico como es el
de los niños.
Independientemente de lo acertado de esa visión, me pare­
ce oportuno señalar que el tratamiento de los derechos de los ni­
ños no puede quedarse sólo en el ámbito del proceso de especi­
ficación, sino que debe plantearse también en el llamado proceso
de generalización.
Algunos pensarán que esta advertencia es sólo una preci­
sión academicista. Sin embargo, no creo que sea solamente eso.
El proceso de generalización constituye el intento de extender
los derechos humanos a colectivos que no disfrutaban de ellos,
y esta idea puede encontrar un buen acomodo cuando estamos
abordando la cuestión de los derechos de los niños. En efecto,
una cosa es el reconocimiento de derechos específicos y otra es
la generalización de los derechos. Aunque podamos encontrar
aspectos comunes en ambos fenómenos, no cabe duda que la jus­
tificación de uno y otro puede ser diferente. Y en este sentido,
la caracterización del reconocimiento de los derechos de los ni­
ños en el ámbito del proceso de especificación ahorra la reali­
zación de una serie de reflexiones sobre las que no puede re­
nunciar todo tratamiento teórico de los mismos.
Ciertamente, para muchos, abordar la problemática de la
infancia en clave de derechos desde un punto de vista teórico es
una tarea prescindible, ya que lo importante en esta materia
(como en todo aquello que afecta a los derechos) es la cuestión
de la garantía. De nuevo, para ilustrar esta visión, podemos apo­
yarnos en Bobbio, quien en su trabajo «Sobre el fundamento
22
Prólogo
de los derechos del hombre», señaló: «el problema de fondo re­
lativo a los derechos humanos no es hoy tanto el de justificar­
los como el de protegerlos, no es un problema filosófico sino
político». Y más adelante, en otro trabajo («Presente y porvenir
de los derechos humanos»), reiteraba: «tuve ocasión de decir
en un tono algo perentorio (...) que el problema grave de nues­
tro tiempo respecto a los derechos humanos no era el de fun­
damentarlos, sino el de protegerlos. Desde entonces no he teni­
do razón alguna para cambiar de idea».
Más allá de las matizaciones que el mismo Bobbio realizó a
sus anteriores afirmaciones y de su significado concreto, dichas
afirmaciones suelen estar presentes en algunos de los análisis re­
cientes de los derechos. Los problemas relativos al concepto y
al fundamento de los derechos suelen ser dejados a un lado. En
ocasiones se afirma que se trata de cuestiones imposibles de re­
solver, pero también hay quien opina que son problemas ya re­
sueltos (máxime cuando existe una Declaración Universal de
derechos). Y existe, en todo caso, una cierta tendencia, sobre
todo en el ámbito de la dogmática jurídica, a dejar a un lado es­
tos temas afirmando que se trata de asuntos irrelevantes. En
este sentido, suele ser habitual encontrarse con pronuncia­
mientos que subrayan que lo importante hoy en el tratamiento
de los derechos es la cuestión de su protección. Sin embargo, la
determinación de un concepto y de un fundamento de los de­
rechos reviste gran importancia, claramente en materia de su in­
terpretación, pero también en la solución de los problemas re­
lativos a su efectiva garantía, tanto jurídica como social, e incluso
en aspectos que tienen que ver con el propio catálogo de dere­
chos.
Y esa importancia está muy presente en lo que se refiere a
los derechos de los niños. No sin razón, Neil MacCormick es­
cribió hace ya algún tiempo («Los derechos de los niños: una
prueba de fuego para las teorías de los derechos») que la cues­
tión de los derechos de los niños es una de esas cuestiones que
ponen a prueba la teoría de los derechos humanos. En efecto,
para todos aquellos que nos dedicamos a cuestiones que tienen
que ver con la teoría de los derechos humanos, el tratamiento
23

Prólogo
de los derechos de los niños nos proyecta en cuestiones difíci­
les de resolver, que afectan, básicamente, al desarrollo cohe­
rente de la propia teoría.
Pues bien, el libro de Ignacio Campoy, La fundamentación de
los derechos de los niños, se adentra de manera clara y exhaus­
tiva en esta problemática, exponiendo los principales argumentos
que en la historia han ido apareciendo en lo relativo al trata­
miento de los niños y proponiendo una serie de modelos que
permiten sistematizarlos. Aparte de la información que el libro
trasmite, se trata de un nuevo ejemplo de cómo el estudio en
clave histórica de los derechos es esencial para su correcta com­
prensión.
La fundamentación de los derechos de los niños, es un traba­
jo que expresa toda una investigación doctoral desarrollada por
Ignacio Campoy a lo largo de seis años y que culminó con la
presentación de su tesis doctoral, en diciembre de 2000, titula­
da Dos modelos teóricos sobre el tratamiento jurídico debido a
los niños. Este libro da cuenta de una parte importante de las re­
flexiones vertidas en aquella tesis doctoral que tuve la suerte de
dirigir en compañía del profesor F. Javier Ansuátegui.
Conocí a Ignacio Campoy cuando inició sus estudios de Doc­
torado, si bien mi relación con su trabajo doctoral comenzó a
finales del año 1995, cuando formé parte del tribunal de tesina
de Doctorado que juzgó su trabajo sobre los derechos de los ni­
ños en el ámbito del Derecho internacional. Recuerdo que fue
Gregorio Peces-Barba, también miembro del tribunal, quien le
ofreció a Ignacio Campoy enfocar su trabajo hacia la filosofía
jurídica. A partir de ese momento, mi relación con el profesor
Campoy puede decirse que ha sido intensa.
A lo largo de estos diez años, Ignacio Campoy se ha conver­
tido en un profesor esencial en el grupo de filósofos del Derecho
de la Universidad Carlos III de Madrid y en el Instituto de De­
rechos Humanos «Bartolomé de las Casas» de esta Universidad.
Muchas de las actividades que se vienen desarrollando en este
centro, de manera significativa las que se desenvuelven en la
Cátedra «Norberto Bobbio» de Igualdad y No Discriminación,
han tenido su origen en propuestas de este profesor o han sido
24
Prólogo
organizadas por él. Para mí, contar con su ayuda en mi traba­
jo universitario ha sido, y lo sigue siendo, fundamental. Cierta­
mente, se trata de un componente esencial de un equipo de in­
vestigadores encabezado por el profesor Gregorio Peces-Barba.
Ignacio Campoy tiene muchas de las virtudes del profesor
universitario. Es un trabajador incansable, riguroso, abierto
siempre a la discusión (a veces en exceso), muy dedicado a sus
estudiantes y sus clases, pero sobre todo, con una excelente pre­
disposición al trabajo en equipo. Aunque es cierto que, en oca­
siones, su rigurosidad deja de ser un rasgo virtuoso, como lo
demuestra la tardanza de cinco años en publicar este trabajo.
La fundamentación de los derechos de los niños, cubre un va­
cío muy importante en la literatura española sobre los derechos
de los niños, y creo que también en la internacional. Aunque,
como señalaba al principio, el estudio de los derechos de los ni­
ños ha sido objeto de innumerables análisis, se echaba en falta
un trabajo como éste, capaz de sintetizar las principales posi­
ciones sobre el tratamiento jurídico de los niños, desde la Anti­
güedad hasta nuestros días. Ciertamente, sólo dos de estos tra­
tamientos pueden ser descritos en clave de derechos. Se trata de
los modelos proteccionistas y liberacionistas que son analizados
exhaustivamente y de manera crítica en este trabajo. El profesor
Campoy ha sabido, por otro lado, identificar aquellos aspectos
esenciales de los que depende la concepción de los derechos de
los niños y con ella su catálogo, su garantía y su ejercicio. Aun­
que el trabajo está estructurado en clave histórica, el lector en­
contrará todos y cada uno de los argumentos presentes en el de­
bate contemporáneo sobre los derechos de los niños.
Para mí, compañero y amigo del profesor Campoy, es una
gran satisfacción ver por fin publicado este trabajo, como lo es
para todo el grupo de filósofos del Derecho de la Universidad Car­
los III de Madrid y para su Instituto de Derechos Humanos.
Rafael de Asís
Molino de la Hoz
Diciembre de 2005.
25
 INTRODUCCIÓN

Una de las denominaciones que tuvo el pasado siglo XX fue

la muy utilizada de «el siglo del niño» Y es cierto que en todos
los aspectos la realidad de los niños experimentó en ese siglo
unas transformaciones absolutamente radicales, que se siguen
notando en nuestro recién estrenado siglo. El mundo del Dere­
cho no ha sido —no podía ser— ajeno a esos cambios sociales;
sino que, al contrario, los profundos cambios relacionados con
los niños que se han producido en los sistemas jurídicos en to­
dos los ámbitos denotan claramente la intrínseca relación siem­
pre existente entre la realidad jurídica y los cambios sociales.
Sin embargo, el estudio de los derechos de los niños desde una
profunda reflexión que intente comprender el porqué de esa
evolución y el cómo se ha producido es algo relativamente
infrecuente. No obstante, es clara la importancia de ese tipo de in­
vestigaciones. Sus aportaciones permitirán una más adecuada
y completa comprensión no sólo de las distintas formas en que
históricamente se ha dado respuesta desde el Derecho a las cues­
tiones relacionadas con la realidad de los niños, sino también
de las que se dan actualmente en nuestras sociedades, y así, a

1 Fue Ellen KEY, quien escribió con el inicio del siglo, en 1900, un libro que
se titularía así The Century ofthe Child. (Puede consultarse el libro en la siguiente
dirección electrónica: http://www.socsci.kun.nl/ped/whp/histeduc/ellenkey/).

27
 Introducción
través de su valoración y crítica, poder realizar las correspon­
dientes mejoras.
La Filosofía del Derecho se presenta como uno de los cam­
pos del conocimiento idóneos para poder realizar un análisis
en esa línea de investigación. Desde esta disciplina el estudio
de los derechos de los niños puede llevar además a reflexiones
que se relacionan con cuestiones básicas tradicionalmente dis­
cutidas por los filósofos del Derecho, tanto en el ámbito de la Teo­
ría del Derecho cuanto en el de la Teoría de la Justicia, como
son, entre otras, las que afectan a las teorías de los derechos
subjetivos, al patemalismo y al perfeccionismo moral, a los de­
rechos morales y a los derechos positivos, a la legitimación de
ejercicio del poder político, a los valores superiores, a la relación
entre Derecho y moral o a los derechos humanos.
El presente libro pretende ser una contribución a ese tipo de
investigaciones sobre los derechos de los niños realizadas des­
de la Filosofía del Derecho.
Desde esa perspectiva, las radicales transformaciones habi­
das en relación con los derechos de los niños en el siglo XX ad­
quieren un significado propio. Se puede claramente apreciar
como en los ordenamientos jurídicos de las sociedades occi­
dentales se ha producido una evolución en cuanto a los sistemas
de reconocimiento y protección de los derechos de los niños; re­
flejo, en realidad, de la aparición de teorías, valores y concep­
ciones en diferentes campos del conocimiento —de la educa­
ción, la moral o el Derecho— y respecto a distintos ámbitos de
la realidad —la familia, la sociedad o la política—. Sin embar­
go, dos movimientos sociales tuvieron una especial importan­
cia en esa evolución: el proteccionista y el liberacionista. El ob­
jetivo principal, para los primeros, era proteger a los niños y su
desarrollo de las diferentes amenazas que provenían de la reali­
dad, de las estructuras sociales o de los perjuicios que les pu­
diesen ocasionar terceras personas o incluso ellos mismos a tra­
vés de sus propias acciones; y para los segundos, era liberar al niño
de la situación de opresión y dominación en que le habían si­
tuado los adultos con sus estructuras morales, jurídicas, socia­
les y políticas.
28
Introducción
El análisis de los argumentos teóricos de esos dos movi­
mientos y su repercusión en la evolución seguida en los orde­
namientos jurídicos en cuanto al reconocimiento y protección
de los derechos de los niños, es uno de los elementos centrales de
este übro.
El proteccionismo considera el Derecho como el instrumento
idóneo para conseguir esa pretendida protección, ya sea po­
niendo el énfasis en el reconocimiento directo de derechos de los
niños o en el reconocimiento de deberes para con los niños. En
sus planteamientos se mantiene la idea de que el propio niño,
debido a sus inherentes incapacidades, no puede ejercer libre­
mente sus derechos, su voluntad no debe tener en este sentido
carácter vinculante, pues el ejercicio sin control de sus dere­
chos constituye un peligro tanto para terceros cuanto para él
mismo. Por consiguiente, se estima que se han de articular me­
didas paternalistas que permitan protegerlo de sí mismo, de sus
propias actuaciones inconscientes, y que a la vez impidan el
perjuicio a terceros y de terceros. De este modo, se reconoce al
niño como titular de derechos, pero no se le reconoce capacidad
de ejercitarlos libremente. Para los liberacionistas, sin embar­
go, los niños tienen que tener reconocidos y protegidos los mis­
mos derechos que se les reconocen y protegen a los adultos. Los
niños han de poder, en este sentido, ejercer sus derechos en la
misma medida en que lo pueden hacer los adultos, lo único que
cabe hacer es articular mecanismos que ayuden a los niños a su­
perar las deficiencias que les son propias para poder ejercer li­
bremente sus derechos (lo mismo que algunos adultos necesi­
tan, a veces, que se articulen determinadas medidas especiales
para poder ejercitar sus derechos).
El movimiento liberacionista como tal tiene, en realidad,
una trayectoria histórica bastante corta; más o menos, salvo al­
gunos significativos antecedentes y continuaciones, entre los
años sesenta y setenta de ese siglo XX, en las sociedades ingle­
sa y estadounidense. Sin embargo, el proteccionismo tiene un
origen más difuso, que podemos concretar en el siglo xvn, y que
en cierta manera —con grandes transformaciones desde sus orí­
genes— puede considerarse vigente en la actualidad. En todo
29

Introducción
caso, esas transformaciones aconsejan hacer una distinción den­
tro del proteccionismo, que he querido significar distinguiendo
entre un proteccionismo «tradicional» y un proteccionismo «re­
novado». En cuanto al reconocimiento y protección de dere­
chos de los niños, el proteccionismo «tradicional» —el prime­
ro en surgir— procura resaltar la necesidad de ejercitar los
derechos en beneficio del niño, pero sin ninguna participación
del niño; mientras que el proteccionismo «renovado» —que em­
pezaría a desarrollarse en las últimas décadas del siglo pasado,
recogiendo también en alguna medida las aportaciones del li-
beracionismo— procura darle mayor relevancia jurídica a la vo­
luntad del niño, se subraya la importancia de que participe, y de
que se le dé la debida consideración a su opinión, en todas las
decisiones que se adopten sobre aquellos asuntos que directa­
mente le afecten.
En todo caso, como es evidente, los proteccionistas y los li-
beracionistas no sólo defienden dos diferentes sistemas de re­
conocimiento y protección de derechos de los niños, sino que su­
ponen enfoques muy diferentes de la realidad que existe y de la
que debería de existir. Un análisis de los argumentos justifica-
torios que utilizan en sus planteamientos pone de manifiesto
que hay cuatro cuestiones básicas que están necesaria y radi­
calmente unidas en la construcción y justificación de cada sis­
tema de reconocimiento y protección de derechos de los niños:
qué concepción se tiene del niño; qué tipo de relaciones debe­
rían de existir entre los padres y los hijos; qué se entiende que
constituye el interés del niño, quiénes y cómo lo deciden, y cómo
ha de solventarse el posible conflicto con otros intereses; y, fi­
nalmente, qué formación del adulto y del ciudadano se ha de rea­
lizar a través de la educación que habría de recibir el niño.
La identificación de esas cuestiones, y el análisis de las mis­
mas y de su relación con la cuestión principal sobre qué siste­
ma de reconocimiento y protección de derechos de los niños
está más justificado, muestra que, en realidad, todas ellas ter­
minan por constituir una unidad, que es a la que me refiero
como un modelo de reconocimiento y protección de derechos de
los niños. Es decir, que cualquier estudio completo que se pre­
30
Introducción
tenda hacer sobre los derechos de los niños habría de tener ne­
cesariamente en cuenta todas estas cuestiones, siendo el análi­
sis conjunto de todas ellas el que constituye un esquema válido
para la identificación, análisis y comprensión de un modelo de
reconocimiento y protección de los derechos de los niños.
Por eso, en este libro se estudian los modelos proteccionis­
ta y liberacionista como modelos de reconocimiento y protec­
ción de derechos de los niños a través de ese esquema.
La definición y utilización de ese esquema me permitió tam­
bién identificar el pensamiento de dos grandes filósofos, Locke
y Rousseau, como antecedentes teóricos de los dos modelos ana­
lizados. Su estudio resulta, pues, necesario para hacer un más
completo análisis y, consiguientemente, tener una más certera
comprensión, de los principales argumentos teóricos utilizados
en cada uno de los dos modelos identificados.
Por otra parte, también es una investigación valiosa la uti­
lización de ese esquema para cuestionamos sobre los derechos
de los niños antes de que surgiera el modelo proteccionista en
el siglo XVII. El resultado obtenido ha sido la configuración de
lo que hay que entender como un modelo de negación de los
derechos de los niños. Su análisis permite arrojar luz no sólo so­
bre la realidad de la infancia antes del siglo XVII y lo que al res­
pecto significó la construcción de un modelo —como fue el pro­
teccionista— conforme al cual se constituyó propiamente un
sistema de reconocimiento y protección de derechos de los ni­
ños, sino también sobre algunos planteamientos que todavía hoy
día vemos defendidos en relación con los derechos de los niños.
De esta manera, con este libro se pretende avanzar en la
identificación y análisis de los principales argumentos teóricos
que han servido para justificar cada modelo de reconocimien­
to y protección de derechos de los niños; y, así, comprender me­
jor y valorar con criterio los actuales sistemas de reconocimiento
y protección de derechos de los niños.
Como resultado de ese estudio propongo, en el último capí­
tulo, lo que serían algunas ideas con las que pretendo realizar
una aportación al actual debate sobre la construcción que se ha
de hacer en nuestras sociedades de un adecuado sistema de re­
31
 Introducción
conocimiento y protección de derechos de los niños. La bús­
queda de la solución más acorde con nuestros contenidos de
Justicia —con la consideración de la libertad como valor pree­
minente, aunque conformada también por la igualdad, la soli­
daridad y la seguridad—, ha de permitir que el libre desarrollo
de la personalidad sea un fin a alcanzar para toda persona, in­
dependientemente de su edad. Y, de este modo, que toda res­
tricción en la libertad de cualquier persona ha de estar justifi­
cada conforme a alguno de los anteriores valores, teniendo en
cuenta que el fin último de la sociedad será que el mayor número
de personas posible consiga al máximo posible el libre desa­
rrollo de sus diferentes personalidades. Las ideas que en ese ca­
pítulo desarrollo son fruto de mi interpretación y valoración de
los argumentos que he ido analizando en los cinco capítulos
precedentes. Pero de la lectura de los mismos el lector puede
sacar ideas muy diferentes. Todas podrán ser valiosas para cons­
truir un mundo mejor, en el que sepamos dar adecuadas res­
puestas para la construcción de un sistema justo de reconoci­
miento y protección de derechos de los niños.
Este libro tiene su origen en mi tesis doctoral, Dos modelos
teóricos sobre el tratamiento jurídico debido a los niños, dirigida
por los profesores Rafael de Asís y Francisco Javier Ansuátegui,
y defendida en la Facultad de Ciencias Sociales y Jurídicas de
la Universidad Carlos III de Madrid, dentro del Doctorado en De­
recho: programa de Derechos Fundamentales, en mayo de 2001.
La tesis fue juzgada por un Tribunal compuesto por los profe­
sores Gregorio Peces-Barba, Ensebio Fernández, Liborio L. Hie­
rro, María José Añón y Teresa Picontó, y obtuvo la calificación
de «Sobresaliente Cum Laude por Unanimidad», logrando pos­
teriormente el Premio Extraordinario de Doctorado de la Uni­
versidad Carlos III de Madrid.
Quiero hacer expresa mi gratitud a todos los miembros del
Tribunal. Todos ellos me hicieron valiosas sugerencias respec­
to a la investigación, antes, durante y después de su defensa.
Espero haber conseguido mejorar este libro con ellas. La manera
en que todos ellos me han tratado y me siguen tratando da mues­
tra de lo mejor del espíritu universitario del profesorado.
32
Introducción
Este libro tiene un cambio importante respecto a la tesis
doctoral. En ella el primer capítulo lo dediqué a analizar el pen­
samiento de los dos filósofos griegos más importantes, Platón
y Aristóteles, apuntando como en ellos se encontraban los ele­
mentos suficientes de lo que serían las principales líneas argu­
mentativas de un modelo negador de los derechos de los niños'.
En la tesis señalaba que, aunque se alejaba de los objetivos
que con ella pretendía conseguir, serían valiosos los estudios que
permitiesen esclarecer la evolución que se había producido en
el ámbito jurídico respecto a los niños durante los siglos ante­
riores al surgimiento del proteccionismo «tradicional» en el si­
glo XVII. Por eso consideré que un esfuerzo que «tenía» que rea­
lizar era intentar identificar y analizar con mayor profundidad
ese modelo negador de los derechos de los niños conforme al mis­
mo esquema utilizado para los otros modelos. El resultado es el
primer capítulo de este libro.
Es costumbre que la publicación de un libro que tiene su
origen en una tesis doctoral permita al autor cumplir con la dul­
ce y un poco amarga tarea de explayarse un poco en agradeci­
mientos personales. Dulce por poder dar constancia de lo mu­
cho que debe a personas queridas que le han acompañado en la
elaboración del libro, y con un poco de amargor porque al echar
la vista atrás uno se da cuenta del tiempo pasado y lo que con
él se fue inevitablemente.
Así, quiero expresar mis más sinceros agradecimientos a al­
gunas de las personas —para quienes sé que ver editado este li­
bro supone también una alegría— e instituciones sin cuya ayu­
da, apoyo, consejo o dirección este libro hubiese aumentado el
número de los proyectos inconclusos. A la Universidad Carlos III
de Madrid, al Instituto de Derechos Humanos «Bartolomé de
las Casas» y al Departamento de Derecho Internacional, Ecle-
1 Ese primer capítulo de lo que fue la tesis doctoral, con algunas modi­
ficaciones, constituye una publicación independiente, actualmente en prensa,
CAMPOY CERVERA, Ignacio: La negación de los derechos de los niños en Pla­
tón y Aristóteles, col. «Cuadernos "Bartolomé de las Casas”», Dykinson, Madrid.
 Introducción Introducción

siástico y Filosofía de Derecho de dicha Universidad, a la Fun­ que se fueron, y a mis amigos, los de siempre y los que he teni­
dación Caja de Madrid, a la Dirección General de Universidades do la fortuna de ir encontrando. Sé que a todos, en mayor o me­
e Investigación de la Consejería de Educación de la Comunidad nor medida, les ha costado también sacrificios el que yo reali­
de Madrid (a través del proyecto 06/HSE/0147/2004) y a la Direc­ zase esta investigación, a todos les he quitado un poco del tiempo
ción General de Investigación del Ministerio de Educación y que les debo, todos han tenido que soportar mis momentos di­
Ciencia (a través del proyecto SEJ 2004-00618), por su necesa­ fíciles, y de todos he sacado fuerzas para superarlos. De entre
ria ayuda para que la investigación pudiese progresar hasta la ellos he de destacar a mis hijos, Guillermo y Andrés, y a Raquel,
realización del presente libro. A todos los miembros del Instituto que ha compartido conmigo todos los momentos de elabora­
de Derechos Humanos «Bartolomé de las Casas» y del Área de ción de este libro, desde sus inicios, hace ya casi diez años, has­
Filosofía del Derecho de la Universidad Carlos III de Madrid, ta ahora. Su apoyo incondicional, su continuo estímulo y cari­
así como a los compañeros del mismo área de conocimiento de ño, ha sido una fuente inagotable; a ella le he pedido más de lo
otras Universidades con cuya amistad me honran, por la ayuda, que debía y de ella he obtenido más de lo que pedía.
el apoyo y los consejos que en todo momento he recibido de Y, finalmente, a mis padres, a quienes dedico este libro. Nun­
ellos. ca han desfallecido en su continuo sacrificio, apoyo y amor. En
De forma muy especial quiero agradecer todo lo que desde el momento de poner punto final a la larga etapa de investiga­
el principio de mi vida académica han realizado por mí los pro­ ción que culmina en este libro predomina un sentimiento de
fesores Gregorio Peces-Barba, Rafael de Asís y Francisco Javier nostalgia, por la ausencia siempre presente de quien sé que hu­
Ansuátegui. A Gregorio Peces-Barba le debo el haberme moti­ biese estado satisfecho con esta culminación de una obra que
vado suficientemente para iniciar y continuar con mi andadu­ siempre tuvo la paciencia de seguir y alentar.
ra universitaria. Su constante confianza en mí y su ejemplo per­
manente en lo académico y personal han sido causa, en una
gran medida, de que pudiese superar los obstáculos y desánimos
que haya podido tener. A mis dos directores de tesis, los profe­
sores Rafael de Asís y Francisco Javier Ansuátegui, les debo el
gran apoyo que en todos los ámbitos han supuesto para mí des­
de que comencé mis cursos de doctorado. Es de justicia reco­
nocer que desde que inicié esos cursos he encontrado siempre
en ambos soluciones a los problemas que les planteaba, res­
puestas a las cuestiones que les hacía y una recepción afectuo­
sa cada vez que algo les solicitaba o en cada ocasión en que nos
hemos tratado. Además, es muy de agradecer que en la elabo­
ración de mi tesis y de este libro haya podido desarrollar mis in­
vestigaciones con total libertad y con permanente ayuda. Fi­
nalmente, le agradezco también muy sinceramente al profesor
Rafael de Asís haber aceptado realizar el prólogo a este libro
En el ámbito estrictamente personal sólo quiero mostrar mi
profundo agradecimiento a toda mi familia, también a aquellos

34
Maxima debetur puero reverentia
JUVENAL, XTV
 1.a PARTE

UN MODELO DE NEGACIÓN
DE LOS DERECHOS DE LOS NIÑOS
 CAPITULO I
LA PREHISTORIA DE LOS DERECHOS
DE LOS NIÑOS

INTRODUCCIÓN

La negación del niño como sujeto titular de derechos y su

correspondiente sometimiento a terceros caracteriza la ma­
nera en que se habría de entender cuál era el trato jurídico que
los niños debían recibir en las sociedades anteriores al siglo xvn.
Eso no quiere decir que con anterioridad no existiese el reco­
nocimiento de algunos derechos de los que fuese destinatario
el menor, pero sí que no existe un sistema de reconocimiento
y protección de derechos de los niños. El primer modelo real
de un sistema de reconocimiento y protección de los derechos
de los niños será el proteccionismo, el modelo que se estudia­
rá en el siguiente capítulo, aunque las líneas maestras de su
construcción teórica se encuentran ya formuladas en el pen­
samiento del filósofo inglés del siglo xvn John Locke. Queda,
pues, fuera de los objetivos propuestos en este libro un estu­
dio en detalle de la situación jurídica del menor antes de ese
siglo XVII. Pero lo que sí que resulta muy conveniente para la
adecuada comprensión de lo que ha supuesto la construcción
de los modelos de reconocimiento y protección de los dere­
chos de los niños, es exponer cuáles fueron las líneas maes­
tras que explican la situación jurídica del menor antes de la
construcción de dicho modelo proteccionista. Es decir, la de una
situación de inexistencia de un modelo de reconocimiento y
 Ignacio Campoy
protección de derechos de los niños; una situación, en este
sentido, que se puede entender como de prehistoria de sus de­
rechos.
En la Edad Antigua esa negación de derechos de los niños
alcanzó sus posiciones más extremas al llegar a considerarles
como una simple propiedad de terceros, sus padres o los re­
presentantes de su comunidad política, a cuya voluntad se en­
contraban completamente sometidos. Pudiendo disponer de
ellos con una libertad en muchos aspectos semejante a la que se
les reconocía para disponer de sus otras propiedades (entre las
que también cabría considerar a los esclavos). La rotundidad
de esta afirmación puede resultar chocante si se tiene en cuen­
ta que, en realidad, también es cierto que en todo momento his­
tórico del que tenemos constancia escrita existe la posibilidad
de señalar algunos elementos de protección de los niños que
podrían llegar a considerarse como derechos suyos, si estos se
entendiesen como los correlativos a los deberes que se exigían
de terceros y de cuyo cumplimiento se habrían de beneficiar los
niños. Sin embargo, lo cierto es que esas situaciones eran coe­
xistentes con tal dependencia de la voluntad de esos terceros
que se hace impropio hablar de un reconocimiento de derechos
de los niños, resultando más acorde con la realidad su consi­
deración como propiedad. Y es que del mismo modo sería im­
propio hablar de un reconocimiento de derechos de los esclavos,
cuando éstos estaban sometidos al dominio de personas que,
como dueños, podían actuar con ellos de forma semejante a la
que los propietarios están habilitados para hacerlo con sus pro­
piedades, aunque también siempre se puedan encontrar en las
sociedades esclavistas cierta protección hacia los esclavos, lo
que en su reflejo en sus respectivos textos jurídicos podría ver­
se, en algún sentido, como derechos, pero que entenderlo como
tales supondría cambiar el auténtico sentido que hoy damos a
este término ’.
1 Por poner un solo ejemplo, pero muy significativo, podemos observar
como el muy avanzado código alfonsí de Las Siete Partidas, si bien mostraría,
42
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
La justificación teórica de ese sometimiento pleno de los ni­
ños a la voluntad de terceros competentes se puede encontrar
en la obra de los dos grandes filósofos de la Grecia Clásica: Pla-
tón y Aristóteles. Y con tal intensidad que podemos entender
que sus planteamientos sirven para la construcción de un mo­
delo teórico de tratamiento jurídico debido a los niños que se ca­
racterizaría, precisamente, por la negación del reconocimiento
de derechos a éstos. No es que estos filósofos construyesen de
forma sistemática ese modelo, pero el hecho es que en la expo­
sición de sus planteamientos sobre los asuntos que centraban sus
intereses, fundamentalmente la cuestión de determinar cómo
se había de construir la polis más perfecta posible, tuvieron
que cuestionarse y dar respuesta a las cinco grandes cuestiones que
en la Introducción General he señalado como los elementos con­
formadores de los distintos modelos de derechos de los niños.
Los planteamientos de Platón y Aristóteles son, pues, relevantes
para los propósitos de este libro por tres razones principales:
por que en ellos se refleja la realidad vivida en la Atenas de su
tiempo, que supone la plasmación de un pensamiento cuyas raí­
ces se pierden en los tiempos antiguos, pero que, a su vez, po­
demos todavía ver presentes en otras ciudades de la Grecia clá­
sica (siendo en este sentido significativa la situación del menor
en la otra gran polis, Esparta) y otras sociedades coetáneas,* I *
por un lado, una cierta adversión a la institución de la servidumbre, que lle­
varía a reconocer una serie de «derechos» de los siervos —como «el derecho»
de que dos siervos se casasen incluso con la oposición de sus señores, posibi­
lidad que se reconoce en la Ley I del Título V de la Partida IV—, también re­
conocería, por otra parte, que el esclavo, en realidad, no dejaba de ser una es-
I pecie de propiedad de su dueño, como puede verse en la declaración que el
legislador hacía al comienzo de ese mismo Título V. Una oposición que igual­
mente queda reflejada en la Ley VI del Título XXI de esa Partida IV, al esta­
blecer que si bien el señor tenía poder sobre el sietvo para hacer lo quisiese
con él, sin embargo, existen límites a esa voluntad del señor, como matarle o
herirle. (Cito Las Siete Partidas por el libro: Códigos Antiguos de España. Co­
lección completa de todos los códigos de España, desde el Fuero Juzgo hasta la
£Novísima Recopilación, Tomo I, publícala Marcelo Martínez Alcubilla, Admi­
nistración, Madrid, 1885).
 Ignacio Campoy
como la romana; por la renovación y la profundidad que ad­
quiere ese pensamiento tradicional con el análisis y la justifi­
cación de los dos grandes filósofos; y, por último, por la tras­
cendencia histórica que han tenido los planteamientos de estos
dos autores, con una proyección tan grande que incluso podre­
mos observar su influencia, en cuestiones que son directamen­
te de nuestro interés, todavía en la obra del autor inglés del si­
glo XVII Robert Filmer, en contra de la cual surgirían parte de los
planteamientos de Locke que servirían para construir el mode­
lo proteccionista2.
El objetivo principal de este primer capítulo será mostrar,
por una parte, que desde las sociedades antiguas hasta el siglo
XVII, podemos identificar en la mentalidad y en la realidad ju­
rídica de las sociedades occidentales, de forma cada vez más
intensa, elementos que permiten ir recorriendo un camino que
iría desde el establecimiento de un trato jurídico al niño que
lo asemejaba a una propiedad, hasta su paulatino reconoci­
miento como sujeto de derechos. Y, por otra, que dichos ele­
mentos en ningún momento constituyeron, durante todo ese
período de tiempo, un modelo acabado que permitiese hablar
de un sistema de reconocimiento y protección de derechos de
los niños. La forma en que pretendo mostrar dichas conclu­
siones es utilizando el esquema conceptual que he señalado
como básico para entender lo que supone un modelo de reco­
nocimiento y protección de derechos de los niños. Aunque, en
este caso, sea para constatar, precisamente, la ausencia de los
elementos necesarios para poder hablar de la existencia de un
modelo propio.
2 En todo caso, el estudio en detalle sobre la identificación en las obras
de Platón y Aristóteles de los elementos constructores de un posible modelo de
negación de los derechos de los niños, que como antes se indicó sí formaba par­
te de la Tesis doctoral que está en el origen de este libro, será objeto de una pu­
blicación separada.
44
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
J LA concepción del niño
L Los principales elementos caracterizadores
de la infancia
Lo que determina la concepción que del niño se mantiene du­
rante todo este extenso período de tiempo que va desde la An­
tigüedad hasta el siglo xvil es, por una parte, su consideración
de ser humano imperfecto, en la comparación que se realiza
con el adulto, que sería el ser humano perfecto. Y, por otra par­
te, aunque, como veremos, muy estrechamente unida a la an­
terior consideración, estará la ausencia de la estimación de un
valor propio del niño, pues se entiende que el que tiene un va­
lor propio por sí mismo es el adulto. Veamos como se entienden
y justifican estas consideraciones.
a) El niño como ser humano imperfecto
La consideración de que el niño es un ser humano imperfecto,
ya que sólo se puede predicar la perfección del adulto, supon­
drá, necesariamente, entender que es, en todo caso, un ser sus­
ceptible de perfección (en la medida en que con el tiempo el
niño puede llegar a ser ese pretendido adulto perfecto)3. Lo cual
significará que se destaquen como negativas las cualidades que
son propias de la niñez y subrayar como positivas aquellas que
3 Aunque, evidentemente, se puede hablar de distintos niveles de perfec­
ción en las distintas sociedades, dependiendo de cuáles fuesen los sujetos que
se comparasen. Así, es común que se considerase que la mujer era un ser hu­
mano imperfecto en comparación con el hombre, pero también que dentro de
los hombres se considerase que algunos podían adquirir mayores cotas de per­
fección que otros según se atendiese a un elemento relevantemente diferen-
ciador, como ha sido la raza, la nobleza de nacimiento, naturaleza virtuosa, etc.
Pero, en todo caso, también respecto de cada una de esas diferentes categori-
zaciones el niño adquiere su propia dimensión de imperfección. Es decir, que,
por ejemplo, aunque se considerase que el máximo nivel de perfección de la mu­
jer era inferior que el que podría alcanzar el hombre, la niña se consideraría
también como imperfecta con respecto de la propia mujer adulta.
45
 Ignacio Campoy
le permiten abandonar su estadio de imperfección y alcanzar
la perfección en la adultez, quedando ocultas, pues, las cualidades
que podrían considerarse como positivas y propias de la niñez.
Esta idea de imperfección del niño queda bien reflejada ya
en la propia creación del hombre según la interpretación que
siempre se ha hecho del libro del Génesis de la Biblia. Pues es
a un Adán adulto al que crea Dios a su imagen y semejanza, e
igualmente es a una Eva adulta a la que crea de la costilla de
Adán4. 5Es, pues, el adulto el que es creado como ser perfecto y
son sus características las que lo hacen semejante a Dios. Lo que
no dejará de tener trascendencia en la cultura judeocristiana.
También encontramos presente esa concepción, plenamen­
te desarrollada, en la Atenas clásica. Y es que, como bien seña­
la Golden, para los atenienses las características predominan­
tes en los niños serían las que él denomina como «atributos
negativos». Es decir, que los niños eran considerados princi­
palmente por las carencias de cualidades que los adultos sí po­
seían, y, de esta manera, lo que de ellos se resaltaba era su de­
bilidad física, su incapacidad mental y su incompetencia moral3;
4 Véase la creación de Adán y Eva en Génesis, 1, 26-27 y 2, 22. La edición
por la que cito todas las referencias a la Biblia es en La santa Biblia, traduci­
da de los textos originales en equipo bajo la dirección del Dr. Evaristo Martín
Nieto, 3.a ed., San Pablo, Madrid, 1988.
5 Véase así en GOLDEN, Mark: Children and Childhood in Classical Athens,
The Johns Hopkins University Press, Baltimore and London, 1990, p. 5. Ésta
y todas las otras citas que en el presente libro se realizan sobre obras de refe­
rencia que estén en idiomas extranjeros son responsabilidad del autor.
Sin embargo, Luis García Iglesias aporta unos matices discrepantes so­
bre esa concepción del niño, al apreciar en la obra de Heródoto consideracio­
nes también positivas sobre sus capacidades: «¿Qué es un niño o un mucha­
cho para Heródoto? (...) fundamentalmente, alguien que no puede luchar, de
quién se puede abusar; alguien que espera su tiempo y que se prepara para él.
Pero no sólo cabe atribuirle negatividades de este tipo. Un niño da también
para nuestro autor cotas de inteligencia y de superioridad moral que no al­
canzan los adultos [aunque no creo que esto pueda entenderse con una inter­
pretación estricta los términos]». (En GARCÍA IGLESIAS, Luis: «Los menores
de edad en las Historias de Heródoto», en Gerión, I, 1984, p. 107).
46
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
siendo relevante de esta concepción la forma de entender la
necesaria relación existente entre todas esas características,
que de forma esencial se complementan en la naturaleza pro­
eja de los niños. Así lo vemos, por ejemplo, en la obra de Pla­
tón y en la de Aristóteles.
platón señala como cualidades físicas propias de los niños,
«a causa de su fogosidad», su incapacidad «de guardar repo­
so ni en el cuerpo ni en la voz y que grita y salta siempre en de­
sorden». Y de ello infiere una carencia en las capacidades in­
telectuales, pues aquellas denotan falta de razón: «lo que por
mi parte sé es que ningún ser vivo nace con la calidad y grado
de inteligencia que le corresponde tener en su madurez; y en
todo ese tiempo en que aún no ha logrado su propia discre­
ción, está todo él loco y grita desconcertadamente; y en cuan­
to llega a mantenerse en pie, salta también sin orden ni con­
cierto». Alcanzando la asociación al carácter de los niños, a
sus atributos morales, al entender Platón que el niño, del que
antes argumentaba su falta de razón, estuviese gobernado pol­
la parte irracional de su alma (como a continuación se verá
para Platón se ha de considerar la existencia de una parte ra­
cional y una irracional del alma), y, consiguientemente, dirigido
a lo que dicha parte del alma procura: los deseos y los apeti­
tos, «y de cierto, los más y los más variados apetitos, concu­
piscencias y desazones se pueden encontrar en los niños»; por
lo que, consecuentemente, se podría predicar del niño la defi­
ciencia de carácter que supone la intemperancia, ya que «la
templanza es un orden y dominio de placeres y concupiscen­
cia» del que según queda dicho carecería el menor»6. *Y, por su
parte, Aristóteles, en el desarrollo de sus propias concepcio-
6 Véase en PLATÓN: Las Leyes, 664e, 672b-c; y en PLATÓN: La repúbli­
ca, 431c y 430e, respectivamente. Cito estas obras de Platón por las ediciones:
PLATÓN: Las leyes, edición bilingüe, traducción, notas y estudio preliminar
de José Manuel Pabón y Manuel Fernández-Galiano, Centro de Estudios Cons­
titucionales, Madrid, Tomo I, 1983 y Tomo ü, 1984 y PLATÓN: La república, trad.
José Manuel Pabón y Manuel Fernández-Galiano, Introducción de Manuel
Fernández-Galiano, Alianza Editorial, Madrid, 1994.
 Ignacio Campoy
nes, coincidirá con el planteamiento de su maestro; conci­
biendo también como relación lógica que el niño, regido por
la parte irracional del alma, y carente pues de razón e inteli­
gencia que van unidas a la parte racional todavía no desen­
vuelta, se encuentre dominado por la pasión, la voluntad y el
deseo, lo que le impele a conseguir todo lo placentero y agra­
dable; siendo, consecuentemente, la intemperancia la que pri­
me en su carácter7.
Otro aspecto fundamental, en el que también coinciden Pla­
tón y Aristóteles, es en considerar que es precisamente en la niñez
donde hay que actuar para que queden superadas las deficien­
cias del hombre y se potencien las cualidades positivas que sólo
como adultos podrán desarrollar y ejercitar plenamente. Con
ello advertimos por primera vez el carácter esencial, perma­
nente en toda la obra política de estos dos autores, que tiene, res­
pecto al trato que se ha de dar a los niños, la formación del ciu­
dadano ideal para la sociedad que se pretende configurar. Así,
los dos pensadores parten de la consideración de que cualquier
reforma que se pretenda conseguir en el orden social habrá de
empezar, si quiere construirse sobre bases firmes, con la buena
formación de los niños. Los niños son pues, pese a que no pue­
den dejar de verlos como seres defectuosos, quienes personifi­
can la única esperanza para la formación de la sociedad a la
que cabría aspirar; representan, en este sentido, la materia mol-
deable con la que los dos filósofos tratarán de configurar al adul­
to poseedor de las mejores cualidades y ciudadano de la mejor
sociedad posible. Siendo ésta la razón principal por la que po­
demos encontrar en los planteamientos de ambos filósofos un
buen estudio de las características del niño. De esta manera, se
7 Véase al respecto en ARISTÓTELES: Política, 1334b; y en ARISTÓTELES:
Ética a Nicómaco, 1119b. (Cito ARISTÓTELES: Política, por la edición con
traducción, prólogo y notas de Carlos García Gual y Aurelio Pérez Jiménez,
col. El Libro de Bolsillo, Alianza Editorial, Madrid, 1991; y ARISTÓTELES:
Ética a Nicómaco, por la edición con traducción de María Araujo y Julián Ma­
rías, Introducción y notas de Julián Marías, col. Clásicos Políticos, Centro de
Estudios Constitucionales, Madrid, 1985).
48
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
observa la necesaria unión de ambos puntos de vista; la esencial
conexión entre las diferentes características de los niños y el
objetivo de conseguir la formación del mejor ciudadano. Un buen
ejemplo de ello lo tenemos en la forma en que se fijan en el llan­
to del niño, valorado de diferente manera por los dos autores,
como lo son sus planteamientos de fondo, pero en ambos casos
guiados por el mismo propósito: saber si el hecho físico de llo­
rar es positivo o negativo para la formación del carácter de la
persona adulta, y obrar en consecuencia8. * lo
! ji. La misma idea de imperfección se puede apreciar, en el si­
glo I d. C., incluso en la obra de dos autores, Plutarco y Quintiliano,
cuyo pensamiento resulta muy adelantado a su época en cuan­
to a la crianza y educación de los niños. Así, se puede observar
claramente esa concepción del niño como ser imperfecto y de­
finido principalmente por atributos negativos en la definición
que dará Plutarco de un recién nacido, «Pues no existe nada más
desdichado que el hombre de todos cuantos seres respiran y cami­
nan sobre la tierra. Y en eso no miente el poeta si es que habla so­
bre el infante y recién nacido. Pues nada es tan imperfecto, sin
8 Así, para Platón durante los tres primeros años el niño utilizará el llan­
to y el grito para manifestar su rechazo hacia las cosas que le desagradan, pero
si el fin es desarrollar un carácter bondadoso no se le deberá al niño ni evitar
todas las penas ni conceder todos los placeres posibles, ya que para formar ese
carácter bondadoso es necesario mantenerse en un equilibrado término medio,
siendo receptor de penas y de placeres; dando a entender Platón la conve­
niencia de ir extinguiendo en los niños su tendencia a llorar. Mientras que para
Aristóteles es conveniente dejar que el niño llore, aunque las razones que así
lo aconsejen no tengan nada que ver con el niño, sino que nuevamente el be­
neficiario de las medidas, como antes se indicaba, será el futuro adulto; en­
frentándose explícitamente a los planteamientos de su maestro: «respecto a
las rabietas de los niños y sus llantos, no aconsejan acertadamente los que las
prohíben en las Leyes', pues son convenientes para el desarrollo, ya que vienen
a ser en cierto modo un ejercicio para los cuerpos. En efecto, la contención del
aliento les produce fuerza a los que realizan trabajos duros; y esto es lo que ocu­
rre también a los niños cuando se ponen en tensión». (Véase respecto a los
planteamientos de Platón, en PLATÓN: Las leyes, 791e-792d, 793e; y en La re­
pública, 604c-d; y la cita de Aristóteles, en ARISTÓTELES: Política, 1336a).
49
 Ignacio Campoy
recursos, desnudo, informe y manchado como vm hombre al ser
contemplado en su nacimiento. A éste solamente la naturaleza
ni le dio apenas un camino puro hacia la luz, sino que empapa­
do de sangre, lleno de inmundicia, más semejante a un asesinado
que a un nacido no es apropiado para tocar, coger, besar ni abra­
zar por nadie más que por quien le ama por naturaleza» 9. E
igualmente encontramos esa concepción de imperfección del
niño en el pensamiento de Quintiliano. Pues si bien éste reconoce
cualidades positivas en los niños, hay que entender que las mis­
mas sólo lo serán en la medida en que favorecen su formación
como adulto. La perfección está así, realmente, también para
Quintiliano, en la adultez. Las cualidades que definen al niño no
dejan de ser, en el mejor de los casos, signos de buenas expecta­
tivas, como vemos en el inicio de sus Instituciones Oratorias'.
«Nacido el hijo, conciba el padre las mayores esperanzas de él,
pues así pondrá mayor esmero desde el principio. Porque es fal­
sa la queja de que son muy raros los que pueden aprender lo que
se les enseña, y que la mayor parte por su rudeza pierden tiem­
po y trabajo; pues hallaremos, por el contrario, en los más faci­
lidad para discurrir y aprender de memoria, como que estas dos
cosas le son al hombre naturales. (...) nos es peculiar a los hom­
bres el ejercicio y perspicacia del entendimiento, por donde te­
nemos el origen del alma por celestial. (...) en los niños asoman
esperanzas de muchísimas cosas; las que si se apagan con la
edad, es claro que faltó el cuidado, no el ingenio» l0.
9 En PLUTARCO: «Sobre el amor a la prole», en Plutarco: Obras morales
y de costumbres (Moralia) Vil, introducciones, traducciones y notas por Rosa Ma­
ría Aguilar, col. Biblioteca Clásica Credos, Editorial Credos, Madrid, 1995,
pp. 210-211. Aunque conviene aclarar, como hace Rosa María Aguilar en una
nota a pié de página, que el verso de Homero que Plutarco cita pretendiéndo­
selo atribuir, y eso es lo que aquí más importa, al infante, es un verso de La
¡liada XVII 446-447, que el poeta hace a propósito del cadáver de Patroclo.
10 En QUINTILIANO, M. Fabio: Instituciones Oratorias, traducción di­
recta del latín por los Padres de las Escuelas Pías Ignacio Rodríguez y Pedro
Sandier, tomo primero, col. Biblioteca Clásica, Librería y Casa Editorial Her­
nando S.A., Madrid, 1942, pp. 29-30.
50
La Fundamentadon de los Derechos de los Niños
Por su parte, el pensamiento cristiano, que como se verá
tuvo una importancia decisiva en relación con el cambio de ac­
titud respecto a la infancia, también mantendría esta concepción
general de imperfección del niño. Así, lo podemos apreciar cla­
ramente en la obra de san Agustín uno de los principales im­
pulsores del cristianismo de la Antigüedad, ya entrando en la
Alta Edad Media. En su obra existe tanto la consideración del
niño a partir, fundamentalmente, de la estimación negativa de
aquello que lo caracteriza, como la consiguiente idea de su im­
perfección con respecto al adulto. Así, al resaltar el de Hipona
lo que consideraría como más identificador de su propio ca­
rácter infantil, prima en ello una visión general negativa de la
naturaleza infantil ", Y es que san Agustín, si bien, conforme a
su concepción cristiana de la bondad de Dios y de sus actos, ha
de encontrar también atributos positivos en los niños, final­
mente parece que sólo los puede encontrar fuera de lo que es pro­
piamente el carácter de los niños: en el cuerpo y en los instin­
tos 11
12. Por lo que sólo en la adultez es donde se puede alcanzar
la perfección. Incluso la del cuerpo, en la que pese a que sí apre­
ciaba cierta armonía y hermosura en el niño, sólo se adquiría
11 Dirá san Agustín: «entonces, yo no sabía más que mamar y deleitarme y
llorar las molestias que mi carne padecía. Nada más. Después comencé a reír, al
principio durmiendo y después velando. Esto es lo que me han dicho que yo ha­
cía, y lo he creído, porque así veo que lo hacen los demás niños, pues yo de ello
no puedo acordarme. Poco a poco iba sintiendo dónde estaba. Quería manifes­
tar mis deseos a aquellos que los podían cumplir, y no podía. Porque los deseos
estaban dentro de mí, y ellos fuera, y por ninguna vía podían entrar en mi alma.
Agitaba mis miembros y daba gritos, acompasando los signos a mis deseos, los
pocos que podía y como podía, sin que verdaderamente se les asemejaran. Y
cuando no se hacía lo que yo quería o porque no me entendían o para que no me
hiciera daño, me enfadaba con ñus mayores, porque no se me sometían, y con los
libres, porque no me servían y me vengaba de ellos llorando. Así entendí cómo
son los niños y que yo fui uno de ellos, habiéndolo aprendido más de ellos, que
no lo saben, que de los que me criaron sabiéndolo». (En AGUSTÍN, Santo: Con­
fesiones, prólogo, traducción y notas de Pedro Rodríguez de Santidrián, col. El Li­
bro de Bolsillo, sección: Clásicos, Alianza Editorial, Madrid, 1994, p. 32).
12 Véase así en AGUSTÍN, Santo: Confesiones, cit., pp. 35 y 49-50.
 Ignacio Campoy
realmente hacia los treinta años, y por eso será esta edad la edad
que, según san Agustín, tendrán los cuerpos resucitados B. De esa
manera, para san Agustín, si lo que habría de caracterizar a la
niñez es la imperfección, es porque la perfección del ser humano
sólo sería predicable del adulto, y concretamente habría que en­
tender que en la madurez adquirida hacia los treinta años, la edad
en que desarrolló su principal actividad y murió Cristo. Esa idea
sobre la imperfección de la niñez y perfección en la adultez se
hace explícita cuando expone la necesidad de liberamos de esos
atributos negativos que caracterizarían a la infancia: «¿Qué pe­
cados eran los míos de aquel tiempo? ¿Acaso era pecado llorar
cuando deseaba el pecho? Porque, si ahora gritara ansiando no
ya el pecho sino los alimentos propios de mi edad, la gente se
reiría de mí y me reprendería. Luego entonces hacía cosas dig­
nas de reprensión; pero no tenía entendimiento para compren­
der la reprimenda y, por lo mismo, ni la costumbre ni la razón
consentían que fuera reprendido. La verdad es que, a medida que
crecemos, extirpamos y arrojamos estas cosas de nosotros. Ja­
más he vasto a ninguna persona sensata cuando limpia alguna
cosa, tirar lo bueno de ella» 14.
Y esa misma idea de imperfección del niño, que conforme
a la argumentación de san Agustín cabría entender que ya está
presente en la Carta de san Pablo a los Efesios, es decir, en el ori­
gen del cristianismo, la encontramos igualmente presente, ya
en el siglo xm, en la doctrina del otro gran filósofo-teólogo del
catolicismo, Santo Tomás de Aquino, quien expresamente cita
como argumentos de autoridad al mismo san Agustín y a la Car­
ta de san Pablo. Y también santo Tomás señala esa edad de los
treinta años como la edad perfecta de la naturaleza humana;
pues, del mismo modo que el de Hipona, considera que será en
13 Véase así en AGUSTÍN, Santo: La ciudad de Dios, libro XXII, caps. 14
y 15; cito por Agustín, Santo: La ciudad de Dios, traducción de Don José Cayetano
Díaz Bayral, revisada y anotada por Padres de la Compañía de Jesús, 3.a ed..
Apostolado de la Prensa, Madrid, 1941, pp. 989-990.
14 En AGUSTÍN, Santo: Confesiones, cit., p. 34.
52
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
ella en la que se habrán de resucitar los cuerpos. Incluso para san­
to Tomás esa idea de perfección en la adultez por la resurrección
del cuerpo a los treinta años habría que entenderlo en el sentido
más extenso posible, pues no es sólo el cuerpo el que adquiere la
perfección, sino que, en general, es toda la naturaleza humana la
que adquiere esa perfección. La única concesión importante será
para la ancianidad en cuanto a la sabiduría que se podría adqui­
rir, pero incluso entonces se apresura en añadir que se entenderá
evitando «el defecto de la ancianidad»15. En todo caso, para el de
Aquino, la imperfección propia de la infancia es tal que conside­
ra que cabría predicar la misma incluso si el hombre hubiese per­
durado en el estado de inocencia previo al pecado original16.
b) La ausencia de la estimación de un valor propio del niño
Como antes apuntaba, la consideración de que la niñez se
caracterizaba principalmente por atributos negativos que hacían
del niño un ser humano imperfecto iría durante muchos siglos
unida a la idea de que, por consiguiente, dicho ser humano no
tenía un valor propio por sí mismo l7, sólo lo podría tener en
15 Véase así en Suplemento, C. 81, art. 1. Cito por AQUINO, Tomás de:
Suma Teológica, Tomo V, traducida directamente del latín por D. Hilario Abad
de Aparicio, revisada y anotada por el R. P. Manuel Mendía con la colaboración
del R. P. Pompilio Díaz, precedida de un prólogo del M. R. P. Ramón Martínez
Vigil, Nicolás Moya, Madrid, 1883, pp. 457-458.
16 Así, lo señala santo Tomás respecto del cuerpo de los niños, respecto
«de la condición de la prole en cuanto á la justicia» y con relación a la ciencia
y el uso de la razón. (Véase así, respectivamente, en 1, C. 99, art. 1; 1, C. 100,
arts. 1 y 2; y 1, C. 101, arts. 1 y 2. Cito por AQUINO, Tomás de: Suma Teológi­
ca, Tomo I, traducida directamente del latín por D. Hilario Abad de Aparicio,
revisada y anotada por el R. P. Manuel Mendía con la colaboración del R. P. Pom­
pilio Díaz, precedida de un prólogo del M. R. P. Ramón Martínez Vigil, Moya
y Plaza, Madrid, 1880, pp. 798-799; 801, 802; y 804, 805).
17 Quizás pueda servir como ejemplo ilustrativo, aunque evidentemente
sea muy incidental, de lo que representa esa ausencia de la estimación de un
valor propio del niño, en el hecho de que durante generaciones se haya consi-
 Ignacio Campoy
cuanto representaba la materia prima con la que se podría lle­
gar a convertir en el ser humano perfecto: el adulto. Se entien­
de, así, que el que tiene un valor por sí mismo es el adulto. In­
cluso, para ser más precisos, en las sociedades previas a la
Modernidad (es decir, antes de que el individuo pudiera imponerse
a ese «espíritu colectivo» que caracterizaba a las anteriores socie­
dades políticas y humanas), el que tiene un auténtico valor por
sí mismo es el grupo social en el que dicho individuo adulto se
integra, ya sea la familia, la gens, el clan, la polis, el gremio, el es­
tamento o cualquiera de los otros grupos sociales que las vertebra­
se 18.
* 13Y *es* que,
* * conforme al esquema teórico que aquí defiendo,
resulta más acertado entender que, al considerarse que es el fu­
turo adulto el que tiene un valor pleno de por sí, el valor de cada
derado la sabiduría del rey Salomón en la anécdota de que durante su famo­
so juicio mandase, para saber quién era su auténtica madre, partir en dos al
niño vivo. Pero que la madre gritase con angustia que prefería que el niño va­
ríese aunque se lo llevase la otra mujer, deja claro que se tomaba muy en se­
rio la amenaza del rey. Por lo que parece que el que éste pudiese, sin más, dar
muerte al niño entraba dentro de las acciones que se podría esperar del rey
sabio. (Puede verse este juicio en Reyes, 3, 16-28).
13 Evidentemente, cualquier pretensión de realizar un estudio siquiera
mínimamente riguroso de cada uno de esos grupos sociales queda fuera de los
propósitos que aquí se tienen. Sólo se tiene el proyecto de dar cuenta de la prin­
cipal forma de organización familiar que ha caracterizado, de forma general, a
las principales sociedades de nuestro ámbito cultural más estricto, y sólo en la
medida en que resulte un elemento importante para avanzar en el propuesto es­
tudio de los derechos de los niños. Pero es claro que incluso en ese ámbito cul­
tural se podrían hacer muchas matizaciones que aquí se van a obviar, y que
existen otras relevantes estructuras familiares, incluso dentro de la propia so­
ciedad española, que ni siquiera se señalan, como, por ejemplo, las existentes
en la España musulmana, pues como afirma Guichard: «Es en efecto incon­
testable que, por el hecho de la conquista musulmana, de la instalación en el país
de elementos étnicos procedentes de Oriente y del Magreb y de la difusión de
la cultura arábigo-islámica, se introdujeron en España, directamente o por acul-
turación, formas de organización familiar ajenas a una cultura indígena mar­
cada por las influencias latinas y cristianas». (En GUICHARD, Fierre: «La Eu­
ropa bárbara», en Burguiére, Andró; Klapisch-Zuber, Christiane; Scgalen, Martine;
Zonabend, Frangoise (dirs.): Historia de la familia, prólogos de Glande Léri-
Strauss y Georges Duby, Tomo 1 «Mundos lejanos, mundos antiguos», cit., p. 339).
54
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
i niño, individualmente considerado, depende, básicamente, de
las capacidades concretas que posea para convertirse en ese adul­
to valioso. Valoración que dependerá, a su vez, de la aportación
rqúe ese adulto (y, en alguna medida, el niño) sea capaz de hacer
en favor del grupo social en que se integre. El valor del niño es,
pues, indirecto, por sí mismo no tendría prácticamente valor al­
guno. Por eso, como después veremos, una consecuencia lógica,
muy importante, de esa valoración del niño en cuanto su con­
versión en el futuro adulto pretendido, será la aplicación de me­
didas eugenésicas que significaban la muerte o el abandono de
aquellos niños que por sus deficiencias psíquicas o físicas no po­
drían jamás llegar a convertirse en ese futuro adulto pretendido.
En todo caso, la cuestión de la falta de valoración del niño
se conecta esencialmente con el tema de la falta de interés en el
niño, que será analizado en el tercer apartado, al que, por con­
siguiente, me remito. Lo que sí considero de interés señalar aquí
es que algunos historiadores achacan la razón fundamental de
esa falta de valorización del niño a la alta tasa de mortalidad
existente en esas sociedades; relacionando, como causa y efec­
to, los problemas demográficos, es decir el gran número de
muertes que había entre la población infantil, con una menor vin­
culación emocional de los padres con sus hijos ’9. Sin embargo,
LV I9 Señala Golden que historiadores como Philippe Ariés, Ivy Pinchbeck,
■ Margare! Ilewitt, Edward Shorter, y, sobre todo, Lawrence Stone, «han argu­
mentado que no se podía contar con el cariño y el amor en las poblaciones prein­
dustriales, porque la alta mortalidad hacían el compromiso emocional, espe­
cialmente con los niños, demasiado peligroso para los individuos c insoportable
- para sus sociedades». (En GOLDEN, Mark: Children and Childhood in Classical
Athens, cit., p. 82. Véase un interesante estudio de las distintas concepciones al
respecto, y su relación con la práctica de la exposición de los hijos en la socie­
dad de la Atenas clásica, en GOLDEN, Mark: Children and Childhood in Classi­
cal Athens, cit., pp. 82 y ss. Aunque, en el caso de Ariés cabe señalar que en su
pensamiento las tasas de mortandad infantil no son definitivas, aunque sí muy
influyentes, en el surgimiento de un nuevo sentimiento hacia la infancia. Pues,
aunque le soiprenda, constata como en el siglo XVII, cuando esas tasas de mor­
tandad seguían siendo altas, ya se puede constatar el surgimiento del nuevo sen­
timiento hacia la infancia. Como puede verse en lo expuesto en ARIÉS, Philip-
55
 Ignacio Campoy
Golden, basándose en estudios antropológicos modernos sobre
sociedades con una alta tasa de mortalidad infantil, observa que
en ellas existe una alta preocupación por sus niños; con lo
que concluye que existen más motivos que los demográficos
para establecer las relaciones afectuosas entre los padres y los
hijos. Y en el mismo sentido, para Golden otros estudios histó­
ricos hacen que resulte más que dudosa esa implicación entre
la alta mortandad infantil y la despreocupación de los padres por
la muerte de los hijos*20.
Por mi parte, entiendo, respecto a esa cuestión, que incluso
aceptando que una alta tasa de mortalidad fuese una razón para
entender que no se estimase en demasía la vida del niño en sus
primeros años, no creo que la misma justifique plenamente esa
ausencia de un valor propio de la persona de los niños21. Tres
pe: El niño y la vida familiar en el Antiguo Régimen, versión castellana de Naty
García Guadilla, col. «Ensayistas», Taurus, Madrid, 1987. pp. 65 y 69).
20 De este modo, aunque acepta que es precisamente la práctica de la ex­
posición la que hace más difícil defender la vinculación afectiva de los padres
con sus hijos, acaba por determinar que tampoco la existencia de esa práctica
(respecto a la que también cuestiona que realmente fuese tan extendida como
se puede suponer), puede anular las conclusiones que antes ha logrado dedu­
cir. Y, en este sentido, se muestra rotundo este autor al argumentar, incluso,
que la exposición de los hijos por los padres puede tener por causa el querer ofre­
cer el mayor cuidado al resto de los hijos. (Véase respecto a estas ideas en GOL-
DEN, Mark: Children and Childhood in Classical Athens, cit., pp. 86, 87 y 89).
21 De hecho, resulta significativo señalar aquí la invalidez del ejemplo
que Ariés utiliza, de la aparente manifestación de indiferencia por Montaigne,
ya en el siglo XVI, ante la muerte de sus hijos, para ilustrar su argumentación
sobre la ausencia de esa valorización del niño por sus padres. Pues, las pala­
bras de Montaigne, están, en realidad, sacadas de contexto (y los otros pasa­
jes suyos a los que se refiere Ariés resultan incluso menos significativos en este
sentido); sirviendo precisamente el escrito de Montaigne, con el que princi­
palmente justifica Ariés su conclusión, para concluir lo contrario. Pues no es
realmente por indiferencia ante la muerte de sus hijos por lo que Montaigne
señala que las aceptó sin disgusto, sino que es una frase que se encuadra en un
discurso en el que Montaigne pretende demostrar que los acontecimientos no
son ni buenos ni malos de por sí, sino que depende de cómo los aceptemos. Por
lo que su ejemplo sirve para mostrar que con una adecuada disposición del
ánimo se podría incluso aceptar sin gran disgusto un golpe tan duro como es
56
La Fundamentacicm de los Derechos de los Niños
razones permiten rechazar esa idea. Primero, que la existencia
de altas tasas de mortalidad infantil ha sido un mal que nuestras
Sociedades occidentales sólo ha empezado a superar en fechas
*-uy recientes22, sin que ello haya supuesto que fuese acompa-
- la muerte de un hijo. Con lo que explícitamente reconoce que ese es uno de los
mayores dolores que pueden sufrir los hombres, y que ese sentimiento fuerte
de amor de los padres por los hijos, incluso los de edad de nodriza, era muy
fuerte en su época. Todo lo cual no quiere decir que Montaigne tuviese un ver­
dadero cariño por sus hijos, pues en otros pasajes también muestra su escasa
'disposición a ese cariño y una escasa empatia hacía los más pequeños. (Véa­
se al respecto en ARIÉS, Philippe: El niño y la vida familiar en el Antiguo Ré­
gimen, cit., p. 179; y en MONTAIGNE, Michel de: Ensayos, Libro I, edición y tra­
ducción de Dolores Picazo y Almudena Montojo, col. Letras Universales, Cátedra,
3.“ ed., Madrid, 1996, Cap. XIV, pp. 102 y 103; y en MONTAIGNE, Michel de:
Ensayos, Libro II, edición y traducción de Dolores Picazo y Almudena Monto-
jo, col. Letras Universales, Cátedra, 2.a ed., Madrid, 1993, Cap. VIII, p. 73).
22 Por otra parte, si bien en el texto principal me refiero a las sociedades
occidentales, no quiero dejar de pasar este punto sin denunciar muy enérgica­
mente el gran fracaso colectivo que supone que se sigan manejando cifras como
las que señalaba UNICEF en su último informe del estado mundial de la in­
fancia en 2005, la mortandad infantil supone que 29.158 niños y niñas mueren
a diario en el mundo antes de cumplir los cinco años (la mayoría por muertes
'evitables), existiendo 1.000 millones de niños y niñas que viven en la pobreza,
uno de cada dos. Esta situación no significa sólo una constante y formidable ne­
gación de un auténtico compromiso ético de las sociedades, fundamentalmen-
é¿las de los países más industrializados, que teniendo medios para paliar esa
situación no actúan con la suficiente energía y determinación, sino también un
flagrante incumplimiento de los propios compromisos libremente asumidos
por las naciones. Así, cabría destacar, por una parte, que sólo 5 países (Dinamarca,
■Noruega, Suecia, Holanda y Luxemburgo) dan el 0,7% de su PIB como ayuda
oficial para conseguir un desarrollo sostenible de los países menos favorecidos,
cuando esa cifra del 0,7% es la que los propios países de la ONU acordaron dar
en 1975, y después, otra vez, en la cumbre de Río de 1992. Y por otra, que to­
dos los países de la ONU (con la vergonzosa excepción de los Estados Unidos
de Norteamérica y de Somalia), han ratificado la Convención sobre los derechos
de los niños de la ONU de 1989, que en su Preámbulo reconoce: «la importan­
cia de la cooperación internacional para el mejoramiento de las condiciones
de vida de los niños en todos los países, en particular en los países en desarro­
llo», y en su artículo 4 establece taxativamente: «Los Estados Partes adoptarán
odas las medidas administrativas, legislativas y de otra índole para dar efecti­
vidad a los derechos reconocidos en la presente Convención. En lo que respec-
57
 Ignacio Campoy
ñada en todo ese tiempo de una ausencia de valorización de la
persona del niño23. Segundo, que esas altas tasas de mortali­
dad no podrían justificar que la ausencia de ese valor por la per­
sona del niño se extendiese más allá de los primeros años de
vida, en los que existía la mayor tasa de morbilidad, y sin em­
bargo la ausencia de valor propio podría entenderse que conti­
nuaba durante toda la niñez, sólo el ser objeto de afectos, es­
fuerzos y expectativas les proporcionaba paulatinamente un
mayor valor al niño. Y, finalmente, que si esa fuese la razón no
se explicaría la existencia de una práctica tan extendida en el
mundo antiguo como era el infanticidio. Pues, parece lógico
pensar que la alta tasa de mortalidad lo que haría sería apre­
ciar enormemente la supervivencia del niño y, además, esa prác­
tica muestra que independientemente de su supervivencia natural
el niño carecía de un valor que asegurase que no fuese sacrifi­
cado por la sociedad o sus propios padres.
En este sentido, si bien parece claro que no se puede negar la
existencia en todo tiempo de un profundo sentimiento de amor
hacia los hijos que eran aceptados por los padres24, también parece
ta a los derechos económicos, sociales y culturales, los Estados Partes adopta­
rán esas medidas hasta el máximo de los recursos de que dispongan y, cuando
sea necesario, dentro del marco de la cooperación internacional».
23 McLaughlin nos hace advertir una variante nueva, a este respecto, al se­
ñalar como las altas tasas de mortalidad de las sociedades de la Europa occi­
dental entre los siglos IX y xm afectaban todavía de una manera muy grave a
la infancia, pero que hay que considerar que también afectaban a los adultos.
Siendo evidente que ambos hechos están conectados en lo que respecta a las
relaciones entre padres e hijos, y a la estimación que, finalmente, estos últimos
habrían de recibir. (Véase a este respecto en McLAUGHLIN, Mary Martin: «Su­
pervivientes y sustitutos: hijos y padres del siglo IX al siglo XIII», en deMause,
Lloyd (ed.): Historia de la infancia, versión española de María Dolores López
Martínez, col. Alianza Universidad, Alianza Editorial, Madrid, 1994, p. 137).
2J Resulta significativo en este sentido que ya Homero, en uno de las po­
cas escenas de afectos íntimos de La litada, se centrase en la exposición preci­
samente de la relación de I-Iéctor con su mujer e hijo, y mostrase explícitamente,
en ese bello pasaje, el profundo cariño que sentía el terrible guerrero por su
hijo, aunque éste todavía fuese un bebé. (Véase en HOMERO: La litada, VI,
399-485; cito por la edición de Cristóbal Rodríguez Alonso, Akal, Madrid, 1986).
58
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
claro que las altas tasas de mortandad y las prácticas como el in­
fanticidio (u otras, como la exposición o el no reconocimiento de
los hijos nacidos fuera del matrimonio), que igualmente cabe pre­
dicar desde los tiempos más remotos, apuntan a la ausencia de ese
afecto, al menos tal y como es entendido actualmente, que va es­
trechamente vinculada a la ausencia de valoración del niño por sí
mismo que caracterizaría a la Antigüedad y, en una buena medi­
da, también a la Edad Media. Por eso, respecto a la cuestión que
se trataba, se acerca más a la realidad deMause al entender que los
padres de otras épocas amaban a sus lujos, explicando: «Cierta­
mente no era la capacidad de amar la que le faltaba al padre de otras
épocas, sino más bien la madurez afectiva necesaria para ver al
niño como una persona distinta de sí mismo»25. Es una idea que
se relaciona, haciéndose compatible, con otras dos opiniones que,
como después explicaré, están también presentes en esas socieda­
des y que son aparentemente contradictorias con ese amor pater­
nal, tal cual lo entendemos actualmente: por una parte, la falta de
empatia hacia el niño y, por otra, la concepción del niño como par­
te del propio padre, como «propiedad» suya.
2. La evolución en la concepción del niño
La concepción del niño que acabo de apuntar se mantiene
¿gente en las sociedades occidentales previas al siglo xvn. Siñ
bargo, es evidente que en todo ese tiempo se produjo una
evolución en esa concepción del niño, que, en realidad, vendría
eterminada por que los dos elementos caracterizadores de esa
concepción, el niño como ser humano imperfecto y la ausencia
:25 En DcMAUSE, Lloyd: «La evolución de la infancia», en deMause, Lloyd
d.): Historia de la infancia, cit., p. 37. También en esa línea, Bajo y Betrán re­
tirán en distintas ocasiones que no se ha de dudar del sentimiento de amor
e los padres hacia sus hijos en el mundo antiguo. (Véase así, por ejemplo, en
AJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, col. Historia, Te­
as de Hoy, Madrid, 1998, pp. 13, 20 y 44).
59
 Ignacio Campoy
de la estimación de un valor propio del niño, fuesen asumidos
con mayor o menor rigurosidad. Esos dos elementos estarán
presentes en dichas sociedades durante todo ese período de
tiempo, pero son elementos que no se complementan necesa­
riamente, y eso explica que su vinculación haya tenido diferen­
tes grados. De hecho, el surgimiento de la nueva concepción del
niño que supondrá el proteccionismo puede entenderse por la
pervivencia del primer elemento, la consideración del niño como
un ser humano imperfecto, pero la superación de la segunda, em­
pezando a estimar que el niño tiene un valor propio que ha de
ser necesariamente protegido.
En lo que sigue vamos a ver, a grandes rasgos, cuál fue la
evolución que siguió esa concepción del niño propia del perío­
do que aquí se estudia. Distinguiendo para ello dos momentos
claramente diferenciados, uno, primero en el tiempo, que de­
nominaré como la posición extrema de esa concepción del niño
y otro que, en comparación con ese primero, denominaré como
la posición moderada.
a) La posición extrema: la concepción del niño como «propiedad»
Esta posición extrema, que concebiría al niño como simple
«propiedad» de terceros, sería la que caracterizaría a las socie­
dades más antiguas. En ella la consideración de las imperfec­
ciones del niño va unida a una desvalorización tal de su perso­
na que alcanza el máximo grado en la negación de cualquier
valor propio de la persona del niño. Lo que, finalmente, supon­
drá una «cosificación» del niño, a la que irá unida la conside­
ración de la libre disposición del mismo.
Esa concepción del niño como propiedad la podemos apre­
ciar ya claramente en el Código de Hammurabi, que se data ha­
cia el 1753 a. C.26. De hecho, resulta muy significativo que en este
26 Sobre esta datación cronológica, y los problemas que conlleva, puede
verse LARA PEINADO, Federico: «Estudio preliminar», en Código de Ham-
60
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
Código se regulase el castigo por el rapto del hijo de uno de los
«señores» (de la clase social de los awllum) en la ley del párra­
fo 14, pues, conforme a lo señalado por el profesor Lara Peina­
do esta ley se sitúa entre las que el Código dedica a regular los
«atentados contra la propiedad» 11. De esta manera, adquiere
sentido la regulación que se realiza en otras leyes, como la del
párrafo 117, que establece la posibilidad de que un hombre sal­
de sus deudas con la venta temporal de sus hijos: «Si un señor
ha sido apremiado por una obligación y (si éste) ha dado por pla­
ta a su esposa, su hijo o su hija o bien (si los) ha entregado a ser­
vicio, durante tres años trabajarán en la casa de su comprador
o del que los tiene a servicio; al cuarto año recobrarán su liber­
tad»; o la de las leyes de los párrafos 116, 209-210 y 229 a 232,
en las que queda claro como junto a la concepción penal de la
: Ley del Talión, se entiende que entre las posesiones que uno tie­
ne que sacrificar por el daño producido a otro está, además de
la propia vida, la vida de sus hijos.
Igualmente se aprecia esa concepción del niño como «pro­
piedad» de terceros, en este caso no de los padres sino de la co-
murabi, estudio preliminar, traducción y notas de Federico Lara Peinado, col.
Clásicos del Pensamiento, tecnos, Madrid, 1986, pp. LXVH-LXIX (todas las ci­
tas que en este libro hago con referencia al Código de Hammurabi serán a esta
edición). Y sobre la vigencia e importancia del Código, puede verse en
GLASSNER, Jean-Jacques: «De Sumer a Babilonia: familias para administrar,
familias para reinar», en Burguiére, André; Klapisch-Zuber, Christiane; Sega-
len, Martine; Zonabend, Frangoise (dirs.): Historia de la familia, prólogos de Clau-
de Lévi-Strauss y Georges Duby, Tomo 1 «Mundos lejanos, mundos antiguos»,
traductores: «Prólogo» Gonzalo Gil, «Tiempos antiguos» Néstor Míguez, «Tiem­
pos medievales» Rafael Tusón, «Tiempos lejanos» Víctor Luis Abellón, Alian-
Editorial, Madrid, 1988, p. 106; y en LARA PEINADO, Federico: «Estudio
reliminar», cit,, p. CVI. Aunque, en todo caso, y más allá de la aplicación con­
creta y la extensión de la eficacia de sus leyes, creo que su importancia tam­
bién deriva de que son un claro reflejo de una época y una sociedad, de su for-
a de vivir y de sus creencias.
Sffitl27 Véase así en LARA PEINADO, Federico: «Estudio preliminar», cit.,
. LXXVII. También en este mismo estudio preliminar, p. XXDÍ, el profesor Lara
e refiere a este grupo de leyes en el que se encuadra la del párrafo 14 como
«estatutos de la propiedad».
61
 Ignacio Campoy
munidad política, en la práctica que se realizaba en Esparta, con­
forme a la cual la propia vida de los recién nacidos dependía de
la decisión de una especie de Consejo de Ancianos28, vinculándose
la supervivencia a la capacidad para ser ciudadano. Lo que no
deja de ser, en realidad, una manifestación de esa consideración
general del niño como patrimonio de la comunidad. Y así, se pue­
de apreciar cuando el propio Plutarco señalaba explícitamente
en su exposición que «Licurgo no consideraba propiedad de los
padres a los niños, sino patrimonio de la ciudad»29.
El mantenimiento en los pueblos de la Antigüedad de esa
concepción del niño como «propiedad» se realizaba sin nece­
sidad de ser justificada con una teoría concreta. Su aceptación
era plena y como algo natural, sobre lo que no se planteaba ni
siquiera la necesidad de su cuestionamiento. En todo caso,
como antes apunté, en la obra de los dos grandes filósofos de
la Antigüedad: Platón y Aristóteles, sí podemos encontrar los ele­
mentos necesarios para la construcción de una justificación teó­
rica de esa concepción del niño como «propiedad», que va acom­
pañada de esa consideración del niño como ser imperfecto al
que hay que moldear, como el escultor el mármol, a fin de con­
seguir formar al adulto virtuoso, que para estos autores será el
ciudadano virtuoso30. Así, aunque existen dimensiones de sus
28 Pues como nos relata Plutarco el niño que no superara el examen, «si
esmirriado e informe, lo enviaban hacia las llamadas «Apótetas», un lugar ba­
rrancoso por el Taígeto, en base al principio de que, ni para uno mismo ni para
la ciudad, vale la pena que vivía lo que, desde el preciso instante del naci­
miento, no está bien dotado ni de salud ni de fuerza». (Véase en PLUTARCO:
Licurgo, 16, 1-2. Cito por Plutarco: Vidas paralelas I, Teseo-Rómulo / Licurgo-
Nutria, Introducción general, traducción y notas por Aurelio Pérez Jiménez,
col. Biblioteca Clásica Credos, Editorial Credos, Madrid, 1985).
29 En PLUTARCO: Licurgo, 15, 14. A esta misma exposición de Plutarco
se refiere Lacey al señalar que es en Esparta donde quizás más que en ningún
otro sitio, los niños no eran posesión de los padres, sino posesión común del
Estado. (Véase así en LACEY, W. K.: The family in classical Greece, Comell Uni-
versity Press, Ithaca, New York, 1968, p. 198).
30 Aunque, en realidad, Platón considera que no todos los ciudadanos
podrán alcanzar la perfecta virtud, ya que para alcanzar ésta es necesaria, ade-
62
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
planteamientos que los hacen diferentes en algunos aspectos,
ambos autores coinciden en entender que el alma está dividi­
da en una parte racional y en otra irracional y que el niño se ve
dominado por la parte irracional31. Ese dominio significa la
I "imperfección del niño en todas sus características: físicas, in-
l^telectuales y morales, que para ambos filósofos van unidas,
como antes señalé, en la constitución de un todo. La única ma­
nera de salvar esa imperfección es con el adecuado desarrollo
de la parte racional del alma para que consiga dominar a la
jarte irracional, lo que se conseguirá con una acertada educa­
ción. Mientras esa educación se completa el niño ha de estar so-
' metido plenamente a la voluntad de terceros competentes, de
tal manera que queda justificada su consideración de «propie­
dad» de esos terceros.
■ más de una adecuada educación, una excelente naturaleza; siendo, sin em­
bargo, las naturalezas de los ciudadanos de muy diferente valías. En todo
caso, la idea que aquí se subraya es que Platón no pretende sólo la conse­
cución del ciudadano perfectamente virtuoso, sino que entiende que la edu­
cación ha de ir dirigida a permitir que todo ciudadano pueda desarrollar al
máximo las potencialidades de su naturaleza y participar así de la virtud en
la más amplia medida posible. En este sentido, ya al principio de Las leyes
jaüiere Platón dejar claro que el objetivo que ha de tener todo legislador es
Biícanzar la virtud, de la ciudad y de los ciudadanos, virtud que divide en
[ justicia, templanza, sabiduría y valor. Siendo así que también hacia el final
de la obra nos vuelve a recordar que ese fue el fin que el persiguió con sus
¿ leyes. (Véase así en PLATÓN, Las leyes, 630a-c y 963a). Y respecto al pen­
samiento de Aristóteles, pueden verse, entre otros, los siguientes pasajes:
ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1097b22-1098al9, 1104b4-l 105bl2,
Ü53a24-35, 1172al9-26 y 1176b21-28 y ARISTÓTELES: Política, 1323b-
1324a.
31 Puede verse así en PLATÓN: La república, 439d (aunque. Platón, en
441a, señale también la existencia de una tercera parte, la irascible, que
Fres «auxiliar por naturaleza del racional cuando no se pervierta por una
mala crianza») y en PLATÓN: Las leyes, 653a; y en ARISTÓTELES: Política,
1334b (aunque, Aristóteles, realiza una división entre las partes irracional
y racional del alma, como puede verse en ARISTÓTELES: Ética a Nicóma­
co, 1102a27-l 103al y 1139a4-15) y en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco,
1119b 1-12.
 ¡guació Campoy
Si bien esas consideraciones apuntan temas que serán tratados
en los apatados cuarto y segundo respectivamente (por lo que a ellos
me remito), en cuanto a la cuestión que aquí se trata son los plan­
teamientos de Aristóteles los que se muestran más explícitos, al
considerar al niño como un ser imperfecto y, hasta que alcance su
independencia, como una simple parte del padre, pudiendo con­
siderarse, en este sentido, como una «propiedad» suya. Así, tam­
bién puede llegarse a esa concepción del niño como ser humano
imperfecto si consideramos otros planteamientos del Estagirita
como es su comprensión de que sólo al final del desarrollo de lo
que algo está por naturaleza destinado a ser es cuando se alcanza
la perfección; y eso será lo mejor del ser porque sólo entonces ad­
quiere su naturaleza propia. O igualmente se ha de inferir la im­
perfección del niño, si, como él comprende, es imperfecta la
participación que tiene de la parte racional del alma, y, consi­
guientemente, de la posesión de las virtudes; siendo así que, en su
caso, éstas se han de relacionar con el adulto que se puede llegar
a ser, el que podrá llegar a tenerlas de forma perfecta. O, por último,
también se puede deducir del planteamiento de Aristóteles según
el cual lo más autosuficiente es mejor y más perfecto que lo me­
nos; por lo que la imperfección del niño vendrá asimismo dada por
la necesaria dependencia del que, durante todo su desarrollo, ha
de suplir sus carencias y guiar su vida de acuerdo con la razón32.
Y en cuanto a la consideración como parte, «propiedad», del
padre, la misma también se puede apreciar claramente al enten­
der que el hijo supone una mano de obra a la que los pobres ne­
cesariamente han de recurrir, pues han de «servirse de sus muje­
res y niños como servidores, debido a su falta de esclavos»; un
bien común del matrimonio que ayuda a mantenerlo unido; una
especie de alter ego de los padres, al percibirlo como una parte de
ellos mismos con existencia propia; un simple producto de los pa­
dres, a los que debe todo su ser al deberles su existencia misma; y,
así, una simple «propiedad» de los padres. Aristóteles lleva al límite
32 Véanse estas ideas en ARISTÓTELES: Política, 1252b, 1259b-1260a,
1261b; y en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1097b 15-17 y 1177a27-l 177bl.
64
La Funda-mentación de los Derechos de los Niños
las conclusiones de este planteamiento al llegar, incluso, a equiparar
: esa «propiedad» con la que se puede tener de otros productos su-
lyps como el cabello o los dientes 2\ Aunque esta última manifes­
tación no se pueda entender en su sentido literal, pues es necesa-
Inó advertir su absoluta desproporción. Y es que, de hecho, es
i contradicha por otros planteamientos de Aristóteles, como es, a lo
que después me referiré, la consideración de que los padres han
i de gobernar a sus hijos con afecto y para el beneficio de éstos, o
por algunas de sus manifestaciones de las que se pueda derivar la
i apreciación del niño como beneficiario de consideraciones mo­
líales3334.
¡ La difusión de las doctrinas cristianas supondrá un cambio
; importante respecto a esa forma de concebir al niño. Sin em­
bargo, es importante destacar que esa concepción del niño como
«propiedad» de los padres perdurará de alguna manera duran­
te todo el período de tiempo que en este capítulo se estudia35.
33 Véanse estas ideas en ARISTÓTELES: Política, i 323a; y en ARISTÓ­
TELES: Ética a Nicómaco, 1134b9-13, 1161M9-30 y 1162a26-29.
jt' 34 Así, por ejemplo, habiendo previamente señalado que «es raro entre los
hombres el brutal; se da sobre todo entre los bárbaros y en algunos casos apa-
; rece también como consecuencia de enfermedades y mutilaciones. También da-
: mos este nombre denigrante a los que por su maldad exceden los límites de lo
1 humano»; sólo puede calificar de brutales «disposiciones como la de la mujer
r.de quien dicen que abre a las preñadas y se come a los niños, o aquellas en que
láicen que se complacen algunos pueblos salvajes del Ponto (...) se entregan los
¡¿ñiños los unos a los otros para sus banquetes». (En ARISTÓTELES: Ética a Ni-
ómaco, 1145a29-33 y 1148bl9-23 respectivamente).
35 Un curioso ejemplo de esa concepción del niño como «propiedad», di-
clamente incluido en las doctrinas cristianas como también se fueron desa­
bollando en la práctica, lo encontramos en la pena que impone el canon X del
¡aveno Concilio de Toledo, celebrado en el año 655, por el hecho de que los clé-
; figos de las órdenes mayores de la Iglesia, desde obispos hasta subdiáconos,
tuviesen hijos. Pues se establecía que también los niños habían de recibir un
i:castigo, por la culpa de su padre, negándoseles la herencia paterna y hacién­
doles, para siempre, siervos en propiedad de la iglesia del culpable de inconti-
f.nencia. (Y eso, por cierto, que conforme al canon LXI del cuarto Concilio de
Toledo, en el año 633, se había establecido que: «Los judíos bautizados, si por
haber prevaricado después contra Cristo, fueren condenados con cualquier
65
 Ignacio Campoy
Por eso, pese a las transcendentales modificaciones que, como
se indicará, la misma sufrirá en los siglos posteriores, esos pen--
samientos antes vistos de Aristóteles todavía los encontramos pre­
sentes y bien representados en el siglo XIII en el pensamiento
de santo Tomás de Aquino y en el siglo xvi (y en el capítulo si­
guiente veremos que incluso en el siglo XVll) por Domingo de
Soto —y eso que, al tener que compatibilizarlos con la doctri­
na cristiana, se añaden límites a la potestad paterna, a los que
después también me referiré, que no están, en realidad, pre­
sentes en el pensamiento del Estagirita—.
Así, santo Tomás de Aquino, al argumentar porque «Los hi­
jos de los infieles no deben ser bautizados contra la voluntad de
sus padres», dirá que: «repugna á la justicia natural. Pues el hijo
naturalmente es algo del padre; y verdaderamente no se distin­
gue de sus padres en tanto que está en el seno de la madre; pero í]
después, cuando sale de él, ántes de tener el uso de razón, pero
manece bajo el cuidado de los padres, como bajo cierto seno
espiritual; en tanto pues que no tenga uso de razón el niño, no
difiere del animal irracional; por consiguiente como el buey ó
caballo pertenecen á alguien, para que se sirva de ellos á su ar­
bitrio según el derecho civil, como propio instrumento; así por
derecho natural el hijo, hasta que no tiene el uso de la razón, per­
manece bajo la tutela de los padres. Por lo tanto sería contra 1;
justicia natural que el hijo, ántes de llegar al uso de la razón, fue
se arrebatado de la tutela de los padres, ó se-dispusiese de él
contra la voluntad de ellos»36. *Y después, al señalar la conve
pena, sus hijos cristianos no se verán privados de los bienes de aquéllos, por
que está escrito: "El hijo no cargará con la iniquidad del padre."»). (Cito los con
cilios visigóticos por el libro: Concilios visigóticos e hispano-romanos, edició
preparada por José Vives con la colaboración de Tomás Marín Martínez y Gon
zalo Martínez Diez, col. España cristiana, Consejo Superior de Investigacione
Científicas Instituto Enrique Flórez, Barcelona-Madrid, 1963).
36 En 2-2, C. 10, art. 12. Cito por AQUINO, Tomás de: Suma Teológica
Tomo m, traducida directamente del latín por D. Hilario Abad de Aparició
revisada y anotada por el R. R Manuel Mendía con la colaboración del R. P. Pon
pilio Díaz, precedida de un prólogo del M. R. P. Ramón Martínez Vigil, Mov
66
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
-encía de distinguir entre el derecho paterno y el de señorío, vol-
a utilizar la concepción de Aristóteles, y, conforme a ella,
--amentará que «el derecho ó lo justo se dice por proporción
otro, y otro puede entenderse de dos maneras (...) 2.a dícese algo
tíftp, no en absoluto (simpliciter), sino como siendo algo de
to; y de este modo en las cosas humanas el hijo es algo del
adre, porque en cierto modo es parte de él, como se dice (Et-
t"F i. 8, c. 11 y 12), y el siervo es algo del señor, porque es su
.ñstrumento (Polit. 1. 1, c. 3 y 4); y por tanto no hay compara­
ción del padre al hijo como á otro en absoluto: por cuya causa
n0 hay allí justo simpliciter, sino cierto justo, esto es, lo pater­
no; y por la misma razón ni entre el señor y el siervo, sino que
’ ay entre ellos lo justo dominativo. (...) á la justicia pertenece dar
á cada uno su derecho, supuesta sin embargo diversidad del
Tino al otro; pues, si alguien se da á sí lo que se le debe, esto no
se llama propiamente justo: y, por cuanto lo que es del hijo es
el padre y lo que es del siervo es del señor, por esta razón no
ay propiamente justicia del padre al hijo ó del señor al siervo.
■’.'.) que el hijo en cuanto hijo es algo del padre, é igualmente el
"Ijyo en cuanto siervo es algo del señor; mas uno y otro, en
anto se considera como cierto hombre, es algo subsistente
or sí distinto de otros: y por esto, en cuanto ambos son hom-
~s, se refiere á ellos de algún modo la justicia; y asimismo se
Taza, Madrid, 1882, pp. (67-68) 75-76 [por un defecto de edición, las pági-
as que corresponderían a la numeración 75-76 constan como 67-68]. Aunque
'“"'este pasaje se hable simplemente de uso de razón hay que entender que el
e Aquino entendería que, por lo general, salvo excepciones, la edad en que de-
'rít reconocerse esa capacidad al niño para decidir sobre su estado (lo que
se refiere a la capacidad de contraer matrimonio, bautizarse o ingresar en la
vida religiosa, aún en contra de la voluntad de sus padres) es la de la pubertad,
torce años para los niños y doce para las niñas. Así, dirá explícitamente en
) pasaje: «después de los años de la pubertad todo hombre libre lo es en lo
cerniente á la determinación de su estado, sobre todo en lo perteneciente
’ervicio divino». (En 2-2., q. 189, art. 6. Cito por AQUINO, Tomás de: Suma
lógica, Tomo IV, traducida directamente del latín por D. Hilario Abad de
aricio, revisada y anotada por el R. P. Manuel Mendía con la colaboración
R. P. Pompilio Díaz, precedida de un prólogo del M. R. P. Ramón Martínez
gil, Nicolás Moya, Madrid, 1883, p. 167).
67
 Ignacio Campoy
dan también algunas leyes acerca de las cosas que son del pa­
dre con respecto al hijo ó del señor al siervo: pero, en cuanto am­
bos son algo del otro, en tal concepto falta allí la perfecta razón
de lo justo ó del derecho»37.
En la misma línea, Domingo de Soto, haciendo también ex­
plícitamente compatibles la concepción aristotélica con la doc­
trina cristiana, afirmará: «Pues bien; el hijo [hay que entender el
hijo que vive bajo la tutela de los padres, que no es, pues, libre, ya
que señala diferencias respecto de las relaciones de este otro con
sus padres] no es distinto simplemente del padre, sino sólo en
cierto modo, o sea, como parte de él, como consta en el 8 de los
Eticos, como un brote nacido de él. Por consiguiente entre el pa­
dre y el hijo no se da el justo simplemente, sino sólo en cierto sen­
tido; y esto es lo que se llama particularmente justo paterno. (...)
Pero acaso preguntes si al decir que entre el padre y el hijo no
existe simplemente justicia, se entiende por parte de los dos tér­
minos, es decir: tanto del padre para con el hijo, como del hijo
para con el padre. Y a esto se responde que se entiende de las dos
maneras, aunque no por igual razón. Porque del hijo al padre no
se da simplemente la justicia, no sólo porque es una parte suya,
sino también porque el hijo no puede corresponder equitativa­
mente con el padre. Y del padre al hijo no existe tampoco tal jus­
ticia, no por la razón segunda, es decir, porque no haya razón de
deuda, sino por la razón primera, es decir, porque no dice orden
a otra cosa, puesto que se considera como el todo para con las
37 En 2-2, C. 57, art. 4; en AQUINO, Tomás de: Suma Teológica, Tomo III,
cit., p. 357.
También en Las Siete Partidas encontramos un claro eco de esa concepción
aristotélica al decir en la Ley I del Título VII de la Partida II que: «E este amor
[el de los reyes, aunque se ha de entender que es el de los padres en general,
hacia sus hijos], deuen auer por dos razones. La primera, porque vienen del,
e son como miembro de su cuerpo. La segunda [que también muestra la idea
de que el interés en el niño está en su adultez, pues incluso el amor paterno tie­
ne así causa en ese futuro previsto y no en el presente del niño], que por re­
membranza, fincan en su lugar, después de su muerte para fazer aquellas coj
sas de bien, que el era tenudo de fazer».
68
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
partes. Por donde así como entre el hombre y sus miembros no hay
propiamente razón de justicia, porque no son simplemente dos,
tampoco la hay del padre al hijo; Porque todo lo que proporcio­
na a éste, se lo proporciona a sí mismo; así como toda prosperi­
dad y adversidad del hijo afecta también al padre. (...) se concede
que sea propio de la justicia dar a cada uno lo suyo, pero supo­
niendo que exista relación simplemente de uno a otro. Porque
cuando uno se da a sí mismo lo que se debe, como la comida, o
el vestido, no practica simplemente la justicia, y por tanto tampoco
se practica cuando el padre da de comer al hijo»38
La posición moderada: la consideración del niño
Con la aparición del cristianismo lo cierto es que también em­
pezaron a cuestionarse algunos de esos planteamientos, tradicio-
ñalmente asumidos, que configuraban la concepción del niño
como «propiedad»39. El cambio principal deriva de la apreciación
de un valor intrínseco de la vida humana, y con él el que se fuese
abriendo paso, poco a poco, la idea de que también el niño merecía
una estimación propia, lo que necesariamente supondría la su­
peración de la concepción del niño como «propiedad»40. Se pro-
38 En SOTO, Domingo de: De la Justicia y del Derecho, Vol. II, versión es­
pañola de Marcelino González Ordóñez, introducción histórica y teológico-ju-
"dica por Venancio Diego Carro, col. sección de teólogos juristas, Instituto de
Estudios Políticos, Madrid, 1968, pp. 199-200.
-(■ i 39 Como señala Lyman, aunque haya que tener en cuenta otras variables:
«La aparición del cristianismo no representó ciertamente el final del "oscu­
rantismo" para los niños, pero es muy posible que significara la introducción
de unas perspectivas un poco menos sombrías». (En LYMAN, Jr. Richard B.:
«Barbarie y religión: La infancia a fines de la época romana y comienzos de la
dad Media», en deMause, Lloyd (ed.): Historia de la infancia, cit., p. 94).
40 Lo que tiene una traducción muy relevante en la lucha contra las tra­
dicionales y extendidas prácticas de la exposición y del infanticidio. No obs­
tante, lo relacionado con esas dos prácticas será tratado en otros dos apar­
tados, en los que más directamente se encuadra cada una de ellas. La práctica
e la exposición en el de las relaciones entre padres e hijos, pues era una
69
 Ignacio Campoy
dujo, así, el inicio de un cambio trascendental (cuyas últimas con­
secuencias estarían incluso más allá del proteccionismo «tradi-
cional»), conforme al cual la valorización de la persona del niño
se iría desligando de su apreciación como futuro adulto, adqui­
riendo sentido propio la estimación del valor del niño sólo en tan­
to en cuanto tal niño. En todo caso, en la etapa histórica que en
este primer capítulo se estudia lo único que existe es la construc­
ción de un nuevo modelo de concepción del niño en el que éste ad­
quirirá un valor intrínseco por su humanidad41. Y con ello, aun­
que el niño siguiese siendo definido principalmente por sus
carencias e incapacidades, también se empezarían a apreciar, cada
vez con más fuerza, cualidades positivas de la infancia.
Aunque, como apuntaba, el pensamiento cristiano será tras­
cendental en ese cambio, también se puede apreciar algún an­
tecedente de esa valoración del propio niño en cuanto tal en el
mundo antiguo. Y es que, en realidad, esos referentes de la An­
tigüedad adquieren una nueva dimensión, más importante, du- :
rante la Edad Media, y una gran fuerza en el Renacimiento, con
el pensamiento de los humanistas. Influirá en ello la evolución
práctica que, en un principio, se entendía como una potestad de los padres,
y la del infanticidio en el del mejor interés del niño, pues tras la lucha con­
tra esa práctica se encuentra el surgimiento de un nuevo interés en el propio
niño.
41 De su lento progreso nos da una buena idea la afirmación que realiza
Tucker en su estudio de la situación de los niños menores de siete años en la
Inglaterra de fechas tan avanzadas como los siglos XV y xvi: «conviene subra- '■
yar que los hombres y mujeres de comienzos de la Edad Moderna, en la me­
dida en que pensaban en los niños lo hacían en términos jerárquicos. Los ni­
ños se hallaban en lo más bajo de la escala social. Raras veces se paraban a
pensar que eran seres humanos». Y eso a pesar de que el mismo Tucker reco- .
nozca que, debido principalmente a la influencia del cristianismo, la concep­
ción del niño como ser inocente también se habría paso en la mentalidad so­
cial y, en cierto sentido, se les valoraba, existiendo «una verdadera ambivalencia
con respecto a ellos». (En TUCKER, M. S.: «El niño como principio y fin: la in-,
fancia en la Inglaterra de los siglos XV y XVI», en deMause, Lloyd (ed.): Histo­
ria de la infancia, cit., pp. 257 y 258; también es interesante observar el interés
que se empieza a mostrar sobre los niños en el ámbito de los cuidados físicos,
como se afirma en pp. 262 y 285).
70
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
se desarrolla dentro del pensamiento cristiano, pero también
qtros cambios que directamente afectaban a la infancia, como
i ]a institución del aprendizaje y la incorporación de los niños
.‘familias ajenas a la suya o en gremios.
Entre esas referencias del mundo antiguo destacan las re-
exiones de Quintiliano. Parece clara esa valoración del niño
n la exposición que haría el ilustre pedagogo de las razones
por las que critica la práctica tan extendida y aceptada de azo­
tar a los alumnos. Además de señalar motivaciones sobre su
ineficacia como método educativo, da muestras evidentes de
que las mismas tienen como base un respeto por la propia per­
sona del niño, y, como consecuencia del mismo, se entiende
también como muestra su repugnancia ante los actos sexuales
a los que a veces se sometían a los niños con el abuso de dichos
castigos corporales42. Así, concretamente, dirá que rechaza los
azotes a los discípulos: «Primeramente porque es cosa fea y de
esclavos, y ciertamente injuriosa si fuera en otra edad, en lo que
convienen todos. (...) Añadamos a esto, que el acto de azotar
-ae consigo muchas veces a causa del dolor y miedo cosas feas
de decirse, que después causan rubor: la cual vergüenza que­
branta y abate al alma, inspirándola hastío y tedio a la misma
uz. Además de lo dicho, si se cuida poco de escoger ayos y ma­
estros de buenas costumbres, no se puede decir sin vergüenza,
para qué infamias abusan del derecho y facultad de castigar en
esta forma los hombres mal inclinados, y cuán ocasionado es a
veces a otros este miedo de los miserables discípulos. No me
¿tendré mucho en esto: demasiado es lo que se deja entender,
'or lo que baste el haber dicho, que a ninguno se le debe per­
mitir demasiado contra una edad débil, y expuesta a la injuria».
Por eso no resultan nada extrañas las amargas quejas que rea-
iza este autor en el proemio a su libro sexto de esas sus Insti-
iones Oratorias, ante la muerte de su segundo y último hijo.
Así, al relatar también en ese proemio como en sus desgracias
p42 Así lo señala deMause respecto de este pasaje de Quintiliano que aquí
se cita, en DeMAUSE, Lloyd: «La evolución de la infancia», cit., p. 78.
71
 Ignacio Campoy
tuvo que sufrir antes la muerte de su joven esposa y la de su pri­
mer hijo, a los cinco años, podemos observar que aun llevado
por su amor paternal no duda en atribuir a ese niño pequeño cla­
ros atributos positivos: «¿cómo podré yo disimular lo agra­
ciado de su cara, la gracia en el hablar, la viveza de su ingenio,
lo excelente de aquella alma cándida, dotada de un entendi­
miento tan elevado, cual no me persuado pueda darse en la na­
turaleza? Niño de semejantes prendas, aunque fuera extraño,
arrebataría mi amor»43.
En todo caso, es en la evolución del pensamiento cristiano
donde más claramente se pasa de la consideración negativa de
la infancia a la percepción de cualidades positivas y a su estima­
ción, debido a un creciente sentimiento de empatia hacia ella.
En este sentido, incluso desde la misma aparición del cristia­
nismo se observan elementos favorecedores de ese cambio esen­
cial 44. De hecho, las palabras de Jesucristo fueron tradicional­
mente interpretadas como una defensa de la valía de cualidades
propias del niño, principalmente su sencillez, su inocencia y pu­
reza; lo que significaría que el niño debía también empezar a ser
estimado por sus propias cualidades45. Y es que las palabras de
43 En QUINTILIANO, M. Fabio: Instituciones Oratorias, cit., pp. 49-50;
y 325.
44 Cristianismo que, como en otros muchos aspectos, se distancia de
que suponía la tradición hebrea presente en el Antiguo Testamento. Y es que,
como señala Torrecilla: «Los sentimientos de empatia hacia los niños, eran
en el pueblo hebreo, al igual que en otros pueblos de la época, infrecuentes. El
libro de cabecera del pueblo hebreo, la Biblia, está lleno de relatos sobre sa­
crificios de niños (...), lapidaciones de niños, administración de azotes a ni
ños; pero apenas existen líneas en las que podamos entrever algún tipo de em
palia hacia las necesidades infantiles». (En TORRECILLA HERNÁNDEZ, Luis
Niñez y castigo. Historia del castigo escolar, serie Didáctica, núm. 5, Secretariado
de Publicaciones e Intercambio Científico, Universidad de Valladolid, Valla
dolid, 1998, p. 32).
45 Pero esta nueva consideración del niño, caracterizado por su pureza y
su inocencia, tuvo también una clara vinculación con un mayor protagonism
que se les fue dando en las cuestiones relacionadas con la magia, la religión
que en alguna dimensión siempre habían tenido. Pues se entendería que al es
72
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
léús parecían muy categóricas a este respecto: «En aquel mo-
ento se acercaron los discípulos a Jesús y le preguntaron:
"¿Quién es, entonces, el más grande en el reino de Dios?” Jesús
Igmó a un niño, lo puso en el centro y dijo: “Os aseguro que si
nó cambiáis y os hacéis como niños, no entraréis en el reino de
ios. El que se haga pequeño como este niño, ése es el más gran­
de en el reino de Dios. El que acoge en mi nombre a un niño
como éste, a mí me acoge”. Y en otro pasaje: "Entonces le pre-
entaron unos niños para que les impusiera las manos y rezase
pór ellos”. Los discípulos los regañaban, pero Jesús dijo: “Dejad
que los niños se acerquen a mí y no se lo impidáis, porque de
los que son como ellos es el reino de Dios”. Y después de impo­
nerles las manos, continuó su camino»46.
tar menos contaminados por este mundo pudieran ser unos mejores interme­
diarios con los designios del más allá. Esto significó una mayor participación
del menor en las manifestaciones religiosas privadas y públicas; pero de allí tam­
bién se derivó algún pernicioso uso de los niños. Es esclarecedor en este sen­
cido el estudio de Bajo y Betrán, donde señalan que si bien en el período clá­
sico había una presencia bastante marginal de los niños en los cultos públicos
(aunque no tan marginal en los ámbitos de la religión privada y la magia), con
la religión cristiana, desde la Edad Media hasta la Edad Moderna el papel de
¡jos niños aumentó significativamente de valor al irse imponiendo, poco a poco,
¡desde finales de esa Edad Media, la imagen de la pureza e inocencia infantil;
unque, a veces, como nos recuerdan estos autores, esa participación de los me-
ores en actividades relacionadas con la religión mostraba su cara menos ama­
le, pues «Con frecuencia, los propios niños se convertían en protagonistas
¡ctivos y peligrosos de esta violencia religiosa, desatada en ocasiones por al­
gunos predicadores con sus sermones antisemíticos. En algunas ciudades ita-
ranas del Renacimiento como Florencia, Milán, Módena o Vcnccia, grupos de
-os armados se abalanzaban sobre los que habían suscitado la hostilidad
de la comunidad urbana descuartizando sus cuerpos tras un recorrido ritual
or toda la ciudad». (Véanse los pasajes referidos a este respecto en BAJO, Fe
BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit., pp. 239, 257 y 262-263).
46 En Mateo, 18, 1-5 y 19, 13-15. (Puede verse también la referencia a estos
asajes en Marcos, 9, 33-37; y 10, 13-16; y en Lucas, 9, 46-48; y 18, 15-17). A este
-pecio, señala Delgado: «Los cristianos tuvieron presentes las referencias que
os Evangelios recogieron respecto a la infancia, sobre todo las frases de cariño
Jesús presentando a los niños como ejemplo de sencillez e inocencia. El evan-
elista Marcos, discípulo del apóstol Pedro, coloca al niño en lo más alto de la es-
73
 Ignacio Campoy
En todo caso, conforme a los que antes decía, ha de enten­
derse que la Edad Media resultará un período fundamental para
el cambio en la concepción del niño. McLaughlin lo expresa
bien al referirse a la trascendencia que tuvo el período com­
prendido entre los siglos EX y XIII, que él estudia, y en que se ob­
serva esa importancia del pensamiento surgido del cristianis­
mo: «La idea del niño como posesión y propiedad de sus padres
siguió dominando las actitudes y los actos de éstos en la época
estudiada como en los siglos anteriores y posteriores. Pero los
peligros inherentes a esta concepción habían sido ampliamen­
te reconocidos, y la saludable intervención de las autoridades ex- a
temas a las familias había hecho algunos progresos modestos.
A esa concepción del niño como un bien se habían unido otras
más favorables, una idea del niño como ser por derecho pro­
cala de valores cristianos y el modelo a imitar por los seguidores de la nueva doc­
trina». Pero, para deMause ni siquiera en estas frases del Evangelio podemos en­
contrar un elemento que muestre un lado positivo del niño y de las actitudes ha­
cia el niño. Pues según este autor «en ella [en la Biblia] se ha de hallar ciertamente
empatia respecto de las necesidades de los niños, pues ¿no se representa siempre
a Jesús rodeado de niños? Sin embargo, cuando se leen las más de dos mil refe­
L;pa familiar y laboral diferente, en la que otra persona, el otro ca­
rencias a los niños enumeradas en Complete Concordance to the Bible, esas apa­
cibles imágenes no aparecen. Hay muchas sobre el sacrificio de niños, sobre la
lapidación de niños, sobre la administración de azotes a los niños, sobre su obe­
diencia estricta, sobre su amor a sus padres y sobre su papel como portadores del
nombre de la familia, pero ni una sola que revele empatia alguna respecto de sus ]
necesidades. Incluso la conocida frase: "Dejad que los niños se acerquen a mí'' re­
sulta ser la práctica habitual en el Oriente Medio de exorcizar por imposición de
las manos, práctica que aplicaban muchos santones con el fin de erradicar el mal
inherente a los niños: "Entonces le fueron presentados unos niños para que les
impusiera las manos y orase... Y habiéndoles impuesto las manos, se fue de allí"
(Mt. 19, 13)». Incluso al referirse después deMause a la inocencia del niño, pre­
conizada por el cristianismo, señala su vinculación con la inocencia sexual y ob­
serva que pudo servir para la comisión de abusos sexuales sobre niños. Sin em­
bargo, frente a esta idea de deMause, hay que resaltar que, en todo caso, desde
la Iglesia se condenaría tempranamente la comisión de esos abusos sexuales de
los niños. Como podemos ver en el canon LXXI del Concilio de Elvira, que al co­
mienzo del siglo IV establecía: «A los estupradores de niños, niégueseles la co­
munión, aun a la hora de la muerte». (Véase los pasajes aquí referidos de Delga-^
do y deMause, en DELGADO, Buenaventura: Historia de la infancia, col. Ariel
74
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
¡o, como un ser de "grandeza potencial” y una idea de la infancia
orno etapa de la vida característica y formativa. Dado el ca­
nter de la sociedad medieval, no es de extrañar que el clero de-
mpeñara un papel destacado en la difusión de actitudes e ideas
* ás humanas. Tampoco lo es que los intentos de poner en práctica
as leyes y los preceptos fueran en esta esfera como en otras mu­
gías’ titubeantes y a menudo ineficaces»47.
^También se ha de resaltar la importancia que tuvo para ese
mbio en la concepción del niño durante la Edad Media la con-
ideración que algunos menores empezaron a adquirir debido
a su temprana incorporación como aprendices en familias aje­
as o en alguno de los diferentes gremios en los que se cstruc-
uraba gran parte de la sociedad medieval. El niño en la Edad
Media antes de la edad que permitiese su inclusión en el mun­
do laboral, y adulto, seguía sin tener un valor propio destacable,
imilar a la consideración existente en la Antigüedad, pero una
vez que se incorporaba como aprendiz en una casa ajena o en
un taller artesano, gremio u oficio, lo que podía ser a una edad
tan temprana como los siete años, el niño superaba su primera
etapa, la propiamente infantil, se encuadraba en una estructu-
beza de familia o el maestro, ejercía las funciones de padre, y,
obre todo, pasaba a una etapa en que se incorporaba al mun­
do adulto, en la que su trabajo tenía importancia y, consecuen-
emente, él mismo adquiría una valoración propia.
Resultan de interés, en este punto, las conclusiones de Ariés
’eñalando la poca diferencia que existía en la Edad Media en-
e la idea de aprendizaje tal cual la entendemos hoy día y la
fentrada en el servicio de otro cabeza de familia: «el servicio do-
éstico se confundía con el aprendizaje, forma muy general de
'Íf>
’ucación, Ariel, 2.a cd„ Barcelona, 2000, p. 54; y en DeMAUSE, Lloycl: «La evo-
ución de la infancia», cit., pp. 36-37 y 82).
47 En McLAUGHLIN, Mary Martin: «Supervivientes y sustitutos: hijos y
adres del siglo IX al siglo xm», cit., pp. 204-205.
75
 Ignacio Campoy
la educación. El muchacho aprendía con la práctica, y esa prác­
tica no se limitaba a una profesión, tanto más cuanto que no
había entonces, ni hubo durante mucho tiempo, límites entre la
profesión y la vida privada. (...) Además, a través del servicio
doméstico, el amo transmitía a un muchacho, y no precisamente
al suyo, el caudal de conocimientos, la experiencia práctica y el
valor humano que se suponía debía poseer. Toda la educación
se hacía, pues, mediante el aprendizaje, y se daba a esta noción
un sentido mucho más amplio que el que tomó posteriormen­
te. No se conservaban los hijos en el hogar propio: se les envia­
ba a otras familias, con o sin contrato, para que permanecieran
y comenzaran allí su vida, o para aprender los modales de un ca- i
ballero, un oficio, o incluso para asistir a la escuela e instruir­
se en las letras latinas. Hay que ver en este aprendizaje una cos­
tumbre difundida en todas las clases sociales». Y así: «En
resumen, en todos los sitios donde se trabajaba, y en todos los
lugares donde la gente se divertía, incluso en las tabernas de
mala fama, los niños estaban siempre entre los adultos. Así
aprendían a vivir por el contacto cotidiano. Las agrupaciones so- ;
cíales correspondían a encasillados verticales, que reunían a
clases de edad diferente». Y por eso se podía decir también que
«durante la Edad Media la educación de los niños estaba ase­
gurada por el aprendizaje al lado de los adultos, y que los niñosj j
a partir de los siete años, vivían fuera de sus familias, en fami­
lias ajenas» Para el autor francés esta situación cambiaría por
la introducción de los sistemas escolares de educación, pero
también señala que: «Claro es que esta escolarización, tan grá- i
vida de consecuencias para la formación del sentimiento fami­
liar, no se generalizó inmediatamente, ni mucho menos, y no
afectó a gran parte de la población infantil, que continuó edu­
cándose según las antiguas prácticas del aprendizaje. En pri­
mer lugar, a todas las muchachas. Dejando aparte algunas de
ellas, a quienes se enviaba a las “escuelas menores" o a los con-|
ventos, la mayoría se formaba en el hogar o, igualmente, en ho­
gares ajenos, de una pariente o de una vecina. La extensión de
la escolaridad a las muchachas no se difundió hasta el siglo xvm
y principios del xrx. (...) En lo que se refiere a los muchachos,
76
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
Escolarización se extendió primeramente a las categorías in-
Híñedias de la jerarquía de las condiciones sociales; la alta no-
leza y la artesanía mecánica permanecieron fieles al antiguo
rendizaje: los pajes de los grandes señores y los aprendices de
os'artesanos. Entre los artesanos y los obreros, el aprendizaje
bsistirá hasta nuestros días. (...) Las supervivencias del anti-
o aprendizaje en ambos extremos de la escala social no im-
idieron su decadencia: la escuela acabó por conseguir la au-
oridad moral»,|8.
j En ese sentido, podemos observar como esa temprana in-
=pendencia del niño con su incorporación en el mundo labo-
¡ adulto también tuvo su reflejo en el Renacimiento italiano,
mo se señala en el estudio de Ross sobre los niños de la cla-
¿media urbana, al afirmar que: «Esa separación [la que se pro-
uce de forma radical entre el muchacho y su familia] se produ­
cía por lo general en la etapa siguiente, el aprendizaje con un
ñércader, banquero, escultor, pintor, herrero o en casos más ra-
ob, el ingreso en una escuela secundaria a fin de prepararse
ara ser notario o para entrar en una universidad. Esta etapa de
desarrollo, desde los diez o doce años, marca el comienzo de una
ueva vida para el niño, una vida que conducía a una tempra­
na madurez e independencia»49.
De hecho, se siguen apreciando claramente esos elementos
"iluso en la sociedad preindustrial: «En el período que prece-
ió a la revolución industrial, la unidad de producción era esen-
almente de tipo doméstico. La familia del maestro, artesano
y'tendero, incluía, como hemos tenido ocasión de observar, tam-
ién sirvientes y aprendices. Éstos eran sobre todo muchachos,
ometidos a la autoridad del jefe de familia como a la de un pa­
re. Por regla general, los niños eran enviados a servir entorno
4B Véanse estas citas de Ariés en ARIÉS, Philippe: El niño y la vida fami-
¥- en el Antiguo Régimen, cit., pp. 485-486, 488, 489 y 491.
En ROSS, James Bruce: «El niño de clase media en la Italia urbana, del
glo.xiv a principios del siglo XVI», en deMause, Lloyd (ed.): Historia de la in­
unda, cit., p. 253.
77

Ignacio Campoy
a los doce años, pero no era infrecuente que comenzaran a ha­
cerlo a los seis u ocho años. Los padres estipulaban el contra­
to de servicio, fijando su duración para un determinado nú­
mero de años. Los pequeños sirvientes debían obediencia y
fidelidad al patrón al cual eran confiados y él, a cambio de su
trabajo, debía considerarlos como personas de su casa, ade­
más de educarlos y criarlos, tratándolos de acuerdo a su edad.
Podía suceder, sin embargo, que las modalidades su contra­
tación no fueran establecidas por ley alguna, por lo que este
tipo de cuestiones se acordaban oralmente entre los interesa­
dos. Los términos de la relación entre muchacho y patrón
eran, en el caso de los sirvientes, bastante genéricos, al menos
por lo que atañe a los deberes del patrón (...) Resultaba más
«digna» la condición de los aprendices, también ellos mu­
chachos colocados (o «puestos en aprendizaje») grosso modo
entre los doce y los catorce años, pero también antes, entre los
ocho y diez años». Siendo de interés para nosotros el hecho de
que Pancera subraye después que es precisamente esa valo­
ración del niño por el trabajo que realiza lo que supone que
ya no se le pueda considerar más como niño: «la inserción del
aprendiz en el proceso laboral puede ser vista también como
un dispositivo de enmascaramiento de la infancia a través de
su «adultización» forzada. De esta forma, la infancia no pue-.|
de expresarse si no es saliendo de la ocultación mediante un
disfraz acorde a la máscara que le ha sido impuesta. Esto da
lugar, en cierto sentido, a una paradoja; la infancia en las ma­
nos de un adulto del «mundo artesano» acaba apronto: el adul­
to, en el momento en el cual valora al muchacho, lo niega en
cuanto tal»50.
Finalmente, es también necesario destacar la importancia de­
cisiva del surgimiento del individualismo en la propia valoración
del niño. El individualismo supondrá que la valoración de las per-j
50 En PANCERA, Cario: Estudios de historia de la infancia, trad. Valeria
Bergalli, col. LCT-50, serie: Historia de la Educación, PPU, Barcelona, 1993,
pp. 29-30 y 41.
78
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
$onas se hará de forma independiente de la que pudiesen tener
Ptr Su inclusión en un grupo social u otro, ya se llamase gremio,
familia o estamento; cada persona adquirirá importancia plena
i a su propia humanidad, por su simple consideración de ser hu-
ftano. Este cambio de paradigma supondrá también un nuevo
rJámbio en la concepción que se ha de tener del niño, en la mayor
I consideración de su persona y de sus propias cualidades51. Así,
si bien el niño todavía sigue siendo considerado como un ser hu-
: mano imperfecto, respecto a todas las capacidades, físicas, in­
telectuales y morales, su simple consideración como ser huma­
no, junto a la apreciación de ciertas cualidades propias de la
¡infancia, ya le dotaba de un valor intrínseco que le hacía mere­
cedor de un respeto hacia su persona incompatible con la sim­
plista consideración como propiedad de los terceros compe­
tentes que le tuviesen a su cargo52. Una valoración de la persona
. - una manifestación de ese individualismo y de la importancia que adquiría
cada persona, debiendo incluirse también la del niño, la podemos observar en
i el mundo de la pintura. No es casualidad que sea precisamente en el Renaci­
miento cuando surgen los retratos individuales, y que, entonces y en los siglos
¡ en qUe se extiende su influencia, adquiera también importancia la representa­
ción del niño. Así, para Ross: «El reconocimiento pictórico del niño pequeño
' ";0m0 individuo con entidad propia surge en los siglos XV y XVI y llega a su cul-
ninación en la obra de Tiziano en el decenio de 1540»; y para Ariés: «Se ha di-
••‘cho muchas veces que el retrato manifestaba un progreso del individualismo. Pue-
gag'ser, pero lo extraordinario es que refleje principalmente el enorme progreso
'del sentimiento de la familia». (En ROSS, James Bruce: «El niño de clase me­
dia en la Italia urbana, del siglo XIV a principios del siglo xvi», cit., p. 238; y en
' UÉS, Philippe: El niño y la vida familiar en el Antiguo Régimen, cit., p. 460).
á todo caso, es interesante el profundo análisis que Ariés realiza sobre la im­
portancia de las manifestaciones artísticas, principalmente la pintura, como re­
flejo del descubrimiento del niño y de un nuevo sentimiento de la familia (que
pueden verse, respectivamente, en los capítulos ü, de la Primera Parte, y I, de la
Tercera Parte, de este libro: El niño y la vida familiar en el Antiguo Régimen). En
el mismo se observa como en la evolución de esas manifestaciones artísticas iría
¡quedando reflejada una evolución en la concepción de la infancia que viene, en
¡buena medida, a coincidir con lo que apunto en el texto principal. (Pueden ver-
unos pasajes significativos en ese sentido en pp. 57-69).
Un ejemplo que muestra bien ese cambio significativo respecto de la
 Ignacio Campoy
del niño que tendría también su manifestación en una concep­
ción más amable de la misma, como podemos apreciar, por
ejemplo, cuando un humanista de la talla de Erasmo, en su Elo­
gio ele la locura, y pese al carácter satírico propio de esta obra,
muestra que es compatible una concepción del niño, y del joven,
en la que se le caracteriza por la falta de juicio con una visión
más amable del mismo de las que, como hemos visto, se tenía
en siglos anteriores. Así, hace decir a la «Locura»: «No hay duda
de que la primera edad del hombre es la más amable y la más
gentil de todas. ¿Por qué hay en los niños ese algo que nos lle­
va a acariciarlos, a abrazarlos, que nos enternece y nos hace
creer que poseen una fuerza especial para desarmar al más te­
mible enemigo? Ese algo es la locura. Es un don de la natura­
leza para con los pequeñuelos. Y bien claro está que merced a
ella se compensan los trabajos que los mayores encuentran en
la crianza y educación de los niños. La adolescencia es la edad
que sucede a la niñez. ¡Cuán simpática es, cuán grata y agra­
dable! Pero necesita ayuda y no hay nadie que no se la preste con
valoración del niño se puede apreciar si observamos como el mismo asunto:
la deformación de niños por los mendigos para obtener un mayor número de
limosnas es tratado, aunque en los dos casos de forma indirecta, por un retó­
rico del cambio de era, de finales del siglo I a. C y principios del siglo I d.C.,
Séneca el Viejo, y por un humanista del siglo XVI, Luis Vives. Pues, mientras
que Marco Armeo Séneca lo que cuestiona es si el que deforma o corta miem­
bros o ciega a niños expósitos que recoge para mendigar produce o no un daño
al Estado (aunque en los argumentos que utilice en la controversia que plan­
tea al respecto señale también algunos que nos hacen ver la conmiseración
que pueden producir esos niños así deformados o mutilados, pero también in­
cluso el daño que se puede producir a los padres que los abandonaron); sin
embargo, en la expresión de Vives se observa claramente su indignación y un
fuerte reproche moral a esa horrible práctica todavía existente. (Véase en la con­
troversia 4 del libro X de Marco Anneo Séneca, según cito por SENECA, the
Eider: «Controversiae. Books 7-10. Suasoriae», en Declamations in two volu-
mes, Volumc 2, translated by M. Winterbottom, Harvard Univcrsity Press, Wi-
lliam I-Ieinemann LTD, 1974, pp. 420-449; y en VIVES, Juan Luis: «El socorro
de los pobres», en Vives, Juan Luis: El socorro de los pobres. La comunicación
de bienes, estudio preliminar, traducción y notas de Luis Frayle Delgado, col.
Clásicos del Pensamiento, tecnos, Madrid, 1997, p. 26).
80
La Fundamentado)! de los Derechos de los Niños
"buena voluntad. Su encanto procede de la juventud, que es a
r mí a quien debe su gracia y descuidados atributos»53.
ge
IgC LAS RELACIONES ENTRE PADRES E HIJOS
Los tipos de relaciones entre padres e hijos existentes y teó-
•icamente justificadas en nuestras sociedades occidentales des­
de la Antigüedad hasta el inicio del proteccionismo, en el si­
nglo xvil, estuvieron inescindiblemente unidos, como no podía
' ser de otra manera, a la concepción del niño que según se vio
sn el apartado anterior predominó en ese extenso período de
[tiempo.
A la consideración del niño como ser humano imperfecto,
que debía superar las deficiencias propias de su edad y adqui­
rir la perfección en la adultez, le correspondía la consideración
de que un tercero competente fuese el encargado de conseguir
i que el niño superase adecuadamente su niñez y se convirtiese
¡ en el adulto que tuviese perfeccionadas sus cualidades físicas,
intelectuales y morales. Y a la negación de un valor propio de
: ja persona del niño va unida la consideración de que ese tercero
^competente sólo ha de atender al objetivo de la consecución de
i 'ése futuro adulto. Y como también pasaba en relación con los
Idos elementos caracterizadores de la concepción del niño, aquí
lientras que la primera consideración se mantuvo sin modi il­
iciones esenciales hasta su incorporación en el proteccionis-
ío «tradicional», la segunda consideración iría progresiva­
mente perdiendo fuerza, dando cada vez más relevancia a la
propia persona del niño, hasta que en el modelo proteccionis-
j ta se produciría una transformación esencial de su sentido pri­
migenio. De esta manera, conforme a la concepción extrema del
liño como «propiedad» se entendería, desde posicionamientos
En ERASMO DE ROTTERDAM: Elogio de la locura, traducción y pró-
fgo de A. Espina, colección de bolsillo EDIME, Editorial Mediterráneo, 2.a
Ved. Madrid, 1973, p. 28.
I
.
 Ignacio Campoy
también extremos, que ese tercero competente podría actuar
como propietario-dueño de la persona del niño y, en este senti­
do, se le reconocería absoluta libertad para, disponiendo de la
vida del niño, determinar y ejecutar los medios que considera­
se adecuados para conseguir ese objetivo. Y conforme a la con­
cepción más moderada se entiende que el niño empieza a tener
valor de por sí y que, por consiguiente, esos terceros han de po­
ner los medios adecuados para conseguir que se transforme en
el adulto que puede llegar a ser; por eso se ponen límites a los
poderes de disposición de esos terceros sobre la vida del niño,
porque en su ejercicio no pueden destruir o limitar gravemente
la posibilidad de que se produzca dicha transformación en el
adulto pretendido.
La determinación de quiénes habrían de ser esos terceros
competentes estaría en función de la consideración del grupo so­
cial básico en que el niño y el futuro adulto se han de integrar.
La norma general ha sido que esos terceros competentes hayan
sido los padres, con preeminencia del padre sobre la madre.
Sólo en sociedades en las que ha primado un fuerte espíritu co­
lectivista, a costa incluso de los lazos familiares, se ha impues­
to que esos terceros competentes fuesen directamente repre­
sentantes de la sociedad. Pero esta primera, y en gran medida
certera, aproximación ha de matizarse para tener una adecua­
da visión de la realidad. Primero, porque hay que tener en cuen­
ta que los sistemas sociales de la Antigüedad y de la Edad Me­
dia se caracterizan, en todo caso, porque en ellos hay, en mayor
o menor grado, una prevalencia de la sociedad sobre el indivi­
duo, pues, como es bien sabido, la consideración de la impor­
tancia central del individuo y sus relaciones con los otros indi­
viduos sólo empezará a concebirse en el tránsito a la
Modernidad54. Y, además, porque sería más preciso entender
54 Así, el profesor Peces-Barba al analizar los rasgos de ese tránsito a
Modernidad subrayará la trascendencia de ese individualismo: «El individua­
lismo es la fuente y también la consecuencia de los demás rasgos de este tiem
po. Representa la forma de actuación del hombre burgués que quiere prota-
82
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
iue lo que ha existido siempre para la determinación de esos tér­
ros competentes ha sido la preponderancia de uno de los dos
pos de relaciones, las familiares y las sociales, según que se
intendiese que el niño y el adulto desarrollaban su vida princi­
palmente en el grupo familiar o en el social, pero sin que haya
bido nunca una completa exclusión de la otra parte.
Así, ni en Esparta, que tradicionalmente se pone como ejem-
del modelo de colectividad social, existía una anulación com­
jeta de los lazos familiares, ni en Atenas o en Roma, que sirven
erfectamente como ejemplos del modelo de sociedad basada en
as organizaciones familiares, existía una anulación completa
e las potestades de los representantes de la sociedad55. En Es-
onizar la historia, frente a la disolución del individuo en las realidades co-
lunitarias o corporativas, propia de los tiempos anteriores al tránsito a la mo-
lernidad». (En PECES-BARBA MARTÍNEZ, Gregorio: «Tránsito a la Moder-
idad y Derechos Fundamentales», en Peces-Barba Martínez, Gregorio y
-'emández García, Eusebio (dirs.): Historia de los derechos fundamentales. Tomo
1?;.Tránsito a la Modernidad. Siglos XVIy XVII, Dykinson - Instituto de derechos
¡umanos «Bartolomé de las Casas» Universidad Carlos III de Madrid, Madrid,
998, p. 185).
r55 Aunque es claro que existen diferencias, algunas muy importantes, en-
las dos ciudades, sus sociedades, y las dos formas de entender a la familia,
fes, como nos explica Tilomas: «Hay que comprender que en Roma la enti-
política por excelencia es la familia tomada en su línea masculina. Decir
¡dé la ciudad que es un agregado de familias es decir poco: Aristóteles ya reco-
iocía estas unidades constitutivas, pero en el contexto en que, de lo domésti­
co" a lo político, la diferencia era de esencia y no, como en Roma, de grado. El
Irden familiar es político: el padre, como tal, está investido de funciones dis-
ias que compiten con el castigo penal; solventa con su patrimonio, que
¡es el patrimonio único, los eventuales cargos públicos contra su hijo. Como
Idadanos de pleno derecho, el orden político sólo reconoce a los que, en su
sa, ejercen hasta su muerte un poder que jamás es calificado de privado: di-
jrencia fundamental y demasiado poco señalada con la ciudad griega, por no
ablar de nuestro Código Civil, Los hijos sólo son ciudadanos de segunda cia­
rse, y sobre todo a través de su padre: les falta ser sujetos de pleno derecho». Y
iusselle, en su estudio de la familia romana del Imperio, en un pasaje más
Iplio, se referirá a «la completa heterogeneidad de la familia griega y de la
¡Snilia romana». (En THOMAS, Yan: «Roma, padres ciudadanos y ciudad de
¡os padres (siglo 11 a, C.-siglo II d. C.)», en Burguiére, André; Klapisch-Zuber,
83
 Ignacio Campoy
parta, aunque había un predominio de los representantes de la
sociedad para la toma de decisiones que afectaban a los niños
y éstos se incorporaban obligatoriamente a partir de los siete
años en las estructuras militares, al menos antes de esa edad su
vida transcurría en el ámbito familiar, normalmente bajo el cui-¡
dado de sus madres. Es decir, que incluso en Esparta, aunque
existía una absoluta subordinación de todos los ciudadanos a los
intereses últimos del Estado3Ó, debiendo considerarse que la
instrucción de los ciudadanos no acababa nunca, eso no impli­
caba la absoluta desaparición de las relaciones familiares56
57. El
niño tenía su vida dividida en dos períodos: en el primero, que
duraba hasta los siete años, su vida se desarrollaba en el seno
familiar bajo la autoridad materna; y en el segundo, en un pe­
ríodo que duraba hasta los veinte años, su vida transcurría en
organizaciones en las que se formaría como soldado y ciuda-
Christiane; Segalen, Martine; Zonabend, Franqoise (dirs.): Historia de la fa­
milia, prólogos de Claude Lévi-Strauss y Georges Duby, Tomo 1 «Mundos le
janos, mundos antiguos», cit., p. 238; y en ROUSSELLE, Aliñe: «Gestos y sig:
nos de la familia en el Imperio romano», en Burguiére, André; Klapisch-Zuber,
Christiane; Segalen, Martine; Zonabend, Fran^oise (dirs.): Historia de la fami­
lia, prólogos de Claude Lévi-Strauss y Georges Duby, Tomo 1 «Mundos lejanos
mundos antiguos», cit., p. 242).
56 Aunque, como es sabido, el término Estado es un concepto moderno
que fue utilizado por vez primera por Maquiavello en su obra El príncipe, sin
embargo, creo que no se defrauda al sentido que se quiere significar con dich
término si hablamos ya de la polis griega como ciudad-Estado, o incluso, sim­
plemente, como Estado. Así Wemer Jaeger señalará que «con la polis griega sur
gió, por primera vez, lo que nosotros denominamos estado -aun cuando la pá-
labra griega pueda traducirse lo mismo por estado que por ciudad». (En
JAEGER, Wemer: Paideia: los ideales de la cultura griega, trad. de Joaquín
rau (libros I y II) y Wenceslao Roces (libros III y IV), Fondo de Cultura Eco
nómica de España, Madrid, 1996, p. 84).
57 Resulta interesante, en este sentido, la refutación que hace Lacey de 1
opinión común, que apunta a esa casi desaparición de la familia como insti
ción en Esparta, indicando que si bien con las limitaciones que la estructura
litar de Esparta imponía, sin embargo, la familia era, salvo en materia religi
sa, una institución fuerte también durante el período de esplendor de la ciudad
(Véase en LACEY, W. K.: The family in classica! Greece, cit., pp. 207 y 208).
84
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
ano bajo el control directo del Estado, ejercido por un magis-
do especial. Además, es de resaltar que ese tránsito no era
basco, ya que no sería hasta los doce años que el menor se veía
bligado a abandonar de forma definitiva el ámbito familiar58,
'¡en Atenas, aunque había un predominio de los padres, antes
ue las madres, para la toma de decisiones que afectaban a los
—os, también existían unos límites que aquellos no podían pa-
ár y que los representantes de la sociedad se encargaban de
‘ácer respetar. E igualmente en Roma, la otra gran sociedad ar-
1 culada en tomo a los grupos familiares y al poder de los padres,
be destacar, con Yan Thomas, la relevancia pública que tenía
.1 matrimonio y la paternidad en dicha sociedad59.
Por otra parte, también conviene tener presente que la familia
y la sociedad política no han sido, ni son, los únicos gmpos so­
ciales relevantes en los que el niño y el adulto han desarrollado
nncipalmente su vida. Lo que, evidentemente, también reper-
ute en la determinación de los terceros competentes para de­
cidir sobre la vida del niño. Así, desde la Antigüedad la familia
uclear se integraba en estructuras familiares más complejas, la
atria, la gens, el clan, etc., y eso tenía su traducción en el esta­
blecimiento de límites a la libre disposición por parte del padre
e la vida del niño (como, por ejemplo, se estableció en distin­
as sociedades que el padre no pudiese disponer del patrimo-
o del niño proveniente de la dote de la madre, al considerar-
e que pertenecía antes al grupo familiar extenso que al padre).
J de la misma manera, como antes se vio, en la Edad Media el
Puede verse, a este respecto, una referencia al cuidado de las madres
tirante los primeros años en MONROE, Paul: Historia de la pedagogía, tomo
d. María de Maeztu, col. De Ciencia y Educación, Ediciones de la Lectu-
¡iMadrid, 1905, pp. 104 y 116; y un estudio crítico de todas esas etapas for-
ativas dominadas por el espíritu militar en MARROU, Henry-Irenee: Histo-
de la educación en la Antigüedad, trad. Yago Barja de Quiroga, Akal, Madrid,
‘¿5, pp. 39 y ss.
____ Véanse unos significativos pasajes en este sentido en THOMAS, Yan:
orna, padres ciudadanos y ciudad de los padres (siglo II a. C.-siglo II d. C.)»,
it¿, pp. 235-237.
85
 Ignacio Campoy
niño, una vez superada la primera infancia, ingresaba como
aprendiz o sirviente en otros grupos familiares diferentes del
suyo de origen o en estructuras sociales diferentes de las pro­
piamente familiares, como los gremios o talleres, lo que tenía su
traducción en el reconocimiento de unas amplias potestades so-
bre el niño al nuevo cabeza de familia, al maestro del gremio o
al del taller.
En todo caso, la idea que predominó en todo el período de j
tiempo que este capítulo trata (y, en general, también después,
hasta nuestros días), es que el niño se ha de integrar primera y
principalmente en la familia, y que son, pues, los padres, y funf
damentalmente el padre, los que han de considerarse compe­
tentes para decidir sobre la vida del niño. Y digo que funda-:
mentalmente el padre, porque es el que tradicionalmente ha
ocupado la posición central de poder en la familia, teniendo,'
así, una preeminencia absoluta en todas las relaciones familia­
res y en todos los aspectos que a ella atañen; en la que hay que
incluir, por consiguiente, su prevalencia respecto de la madre y
respecto a las tomas de decisiones que directamente afectaban
a la vida de los hijos60.
60 No obstante, también es interesante recordar que en el antiguo De __
cho romano, como en el de muchos otros sistemas patriarcales de la Antigüe:
dad, la patria potestad la ejercía el padre sobre todos los descendientes hasta
el momento de su muerte, salvo que se produjese alguna de las escasas y regladas
causas que suponían la pérdida de la patria potestad. Es decir, que, en realid*"
la patria potestad era ejercida por el abuelo sobre los padres y los nietos,
sólo, en general, con la muerte de aquél adquiría el padre la emancipación d
esa patria potestad y, a su vez, la patria potestad plena sobre sus descendió
tes. Incluso hay que considerar que esa misma concepción de la patria pot"
tad de un hombre sobre sus descendientes por línea directa masculina pued
encontrarse igualmente en los sistemas de tradición romanista, como pued
ser el de Las Siete Partidas, según lo establecen las Leyes I y II del Título XV_
de la Partida IV (y así lo señala Alfonso Otero, al explicar que: «La recepción d
la patria potestad justinianea supone volver a poner en práctica aquel poder q1
se había difuminado por completo en su evolución dentro del ámbito pe_:
sular»; aunque para este autor Las Siete Partidas «recogen plenamente la
tria potestas justinianea», una afirmación en realidad excesiva, pues, como d
86
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
En las familias atenienses y romanas encontramos un ma-
or poder centralizado en la figura del padre respecto de los
liembros de la familia que en las sociedades posteriores, algo
ue seguramente va unido a la consideración de que el padre era
‘"mbién el que dirigía el culto doméstico. La importancia deci­
siva de este hecho la subraya Ludovic Beauchet al señalar que
¿orno consecuencia de las ideas religiosas que eran admitidas en
os pueblos primitivos de raza aria «en el interior de la familia,
Qaban una autoridad absoluta al padre, mucho menos en su ca­
ndad de padre que en la de pontífice del culto doméstico». Y,
"'corde con ello, resulta interesante constatar la peivivencia en
el mundo antiguo de esa concepción del padre y su conexión
directa con la comprensión que se tenía de la patria potestad, se­
ñalando Beauchet, en este sentido, que en el Derecho griego pri-
iíés señalaré, es claro que existen diferencias importantes entre ambas); sien-
sólo con las Leyes de Toro, concretamente con lo establecido en la Ley XLVII,
que se establecerá que el hijo que contrajese matrimonio para fundar una nue-
ya familia dejaría de estar sujeto a la patria potestad de su padre. Pero el pres­
agio del viejo sistema patriarcal sería tan extenso que todavía en el siglo xvi
'¿.seguirían defendiendo autores tan importantes como Bodino o Moro, para
su República de Utopía. (Véase la cita de Alfonso Otero en OTERO, Alfonso: «La
_jria potestad en el Derecho histórico español», en Anuario de Historia del
'irccho Español, Tomo XXVI, Instituto Nacional de Estudios Jurídicos, Madrid,
'56, pp. 231 y 232; el texto de la ley XLVII de las Leyes de Toro y el comcnta-
>[que respecto a ella haría el Maestro Antonio Gómez dando noticia de la
ivedad de que el hijo salga de la patria potestad por la contracción del ma-
~onio («casado y velado») en Compendio de los comentarios extendidos Por
laestro Antonio Gómez a las ochenta y tres Leyes de Toro: En que con presencia
.as Notas de su Adiccionador, queda comprehendido todo lo substancial de
¿líos (.[.). Lleva también cinqüenta y dos Advertencias que explican, extienden, al­
teran ó corrigen las especies á que van llamadas. Escrito Por el Licenciado D. Pe­
dro Nolasco de Llano, Reproducción facsímil de la ed. de: Madrid: Imprenta de
Ó.Joseph Doblado, 1785, Editorial Lex Nova, Valladolid, 1981; y los textos res-
tivos de Bodino y Moro en BODINO, Juan: Los Seis Libros de la República.
iducidos de lengua francesa y enmendados catholicamente por Gaspar de
(stro Isuazo, edición y estudio preliminar por José Luis Bermejo Cabrero,
tro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1992, p. 168, y en MORO, Tomás:
f§Pfa‘ introducción, traducción y notas de Joaquim Mallafré Gavaldá, col.
sfeos Universales Planeta, Planeta, Barcelona, 1984, pp. 64-65).
87
 Ignacio Campoy
mitivo «el padre de familia aparecía ante todo como el jefe del
culto doméstico y, especialmente en Atenas, los elementos de la
patria potestad son, salvo algunas diferencias de detalle, las mis­
mas que en el derecho romano». Por eso, para Beauchet no tie­
ne sentido negar la posibilidad de hablar de la institución de la
patria potestad en el Derecho ático y defender el comienzo de
la misma en el Derecho romano, ya que para él la patria potes-'
tad tuvo originariamente el mismo carácter en ambos Derechos,
siendo la figura del padre en ambos casos consideradas como
jefes del culto doméstico.
En todo caso, la concepción del padre como cabeza de fami­
lia resultaría consolidada para el mundo occidental por la apor-í
tación fundamental del pensamiento cristiano. Pues, aunque en el
mismo se reconozca, conforme a lo establecido en el propio man-,
damiento cuarto del Decálogo, que el niño también debe honor y
obediencia a la madre, desde el principio se defiende la posición
central del padre en la familia; una idea que habría de perdurar
en los siglos posteriores, hasta, como bien sabemos, fechas muy
recientes. En ese sentido, puede leerse en las epístolas de san Pa-:'
blo: «Quiero que sepáis que la cabeza de todo hombre es Cristo;
que la cabeza de la mujer es el hombre, y la cabeza de Cristo,6
Dios»; y: «Que las mujeres sean sumisas a sus maridos como si se'¡
tratara del Señor; porque el marido es cabeza de la mujer, del misl
mo modo que Cristo es cabeza de la Iglesia, cuerpo suyo, del cua’
él es el Salvador. Así como la Iglesia está sujeta a Cristo, así tam
bién las mujeres lo deben estar a sus maridos en todo. Maridos
amad a vuestras esposas, como Cristo amó a la Iglesia y se entr
gó él mismo por ella (...) Así los maridos deben también amar
sus mujeres como a su propio cuerpo. El que ama a su mujer se
ama a sí mismo». Una concepción que calaría tan hondo en el
pensamiento occidental que resulta curioso observar como en
el tránsito del siglo XVI al xvn (es decir, al finalizar el período dé
tiempo que en este primer capítulo se estudia), un autor tan i
portante como Francisco Suárez podía defender sin aparent
problemas su compatibilidad con la aceptación del hecho
que una mujer gobernase el Estado, ya que: «Esta forma de su­
jeción del varón a la mujer [la del rey consorte a la reina 'V
88
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
ibdo aquello que atañe al gobierno general del Estado”] no es
ampoco contraria a la razón o a las palabras de San Pablo.
Bajo diversos aspectos y en orden también a fines diversos
perfectamente posible que el marido —en función del poder
píe le corresponde por derecho de matrimonio— sea superior
jifia mujer —aunque sea reina— en los asuntos que afectan a
a vida matrimonial, gobierno de la familia, protección de la es-
bsa y educación de los hijos; y que la mujer, en cambio, en
íuanto reina, sea superior al marido en orden al gobierno del
istado»6I.
Por todo ello, son las relaciones entre padres e hijos las que
quieren una importancia decisiva para el niño, y su com-
írensión la que se hace necesaria para los objetivos del présen­
le libro. Para su análisis he creído conveniente realizar una di­
visión en tres apartados. En el primero se trata de exponer cómo
en el período de tiempo que en este primer capítulo se estudia
quiere una preeminencia prácticamente inalterada la consi-
eración del máximo respeto debido por los hijos a los padres
3tno razón justificativa última para reconocer el poder de los
jadres sobre la vida de sus hijos. En el segundo se trata de se­
ñalar los principales rasgos que permiten identificar dos mo­
mentos claramente diferenciados en la evolución de dichas re­
aciones, que también aquí pueden denominarse como posición
trema y moderada, respectivamente. Finalmente, en el tercer
arlado, se trata de explicar más detenidamente las principa-
líneas de la evolución seguida en la forma de entender y ar-
Véanse los pasajes aquí referidos en BEAUCHET, Ludovic: Histoire
du Droit privé de la République Athénienne, Livrc II «Le droit de famillc»,
onevalier-Marescq et Cié, París, 1897, pp. 75, 80 y 81; en Primera carta a los
Corintios, 11, 3; en Carla a los Efesios, 5, 22-28; y en SUÁREZ, Francisco:
'¿Eegibus, estudio preliminar y edición crítica bilingüe por L. Pereña y V.
pril, y la colaboración de C. Bacicro (et al.), serie Corpus Hispanorum de
'ace, vol. XV, Consejo Superior de Investigaciones Científicas, Instituto
Wíncisco de Vitoria, Madrid, 1975, pp. 124-125 —también pueden verse
«¿ pasajes muy significativos respecto a esta idea de Francisco SUÁREZ
89

Ignacio Campoy
ticular las relaciones entre padres e hijos a través del análisis de
los poderes concretos que conformarían el poder general reco­
nocido a los padres sobre la vida de sus hijos.
1. La preeminencia de la consideración del máximo respeto
debido a los padres como razón justificativa última del
poder de los padres sobre la vida de sus hijos
Una de las constantes existentes en todas las sociedades an­
tiguas es la consideración de que el niño les debía el máximo res­
peto a sus padres, pues de ellos recibía la vida y la crianza. Un
respeto que se entendía que iba unido a un deber de obediencia,
lo que suponía el reconocimiento de unos poderes del padre so­
bre la vida de los hijos que tema su traducción en el ámbito del
Derecho.
En los siguientes apartados trataré de exponer la evolución
seguida en el reconocimiento de poderes paternales sobre la
vida de sus hijos, que, como se señalará, afecta tanto al funda- -
mentó y al fin de ese reconocimiento de poderes cuanto a los pro­
pios poderes concretos que se reconocían. Pero aquí sólo quie­
ro exponer que es posible encontrar una justificación última
común para ese reconocimiento de los poderes paternos, aun-]
que evidentemente incompleta por sí sola para explicar la evo­
lución sufrida a este respecto, y que es la consideración de que.
a la aceptación de que el niño le debe el máximo respeto a sus
padres ha de ir unida la idea de que el padre ha de tener recóL¡
nocidos poderes decisivos sobre la vida de sus hijos (saber qué:
poderes y con qué límites es lo que se expondrá en los siguien¡
tes apartados).
Pero, en todo caso, en las anteriores afirmaciones coexisten:
en realidad, dos argumentos diferentes, aunque hayan ido traj
dicionalmente unidos, para justificar el poder de los padres so
bre la vida de sus hijos. El primero supone entender que dictó
poder se justifica simplemente del máximo respeto que los niño:
deben a sus padres, lo que puede derivar simplemente por el h
cho de haberles proporcionado la vida, y el segundo supone en!
90
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
der que dicho poder se justifica porque los niños reciben la
r~'rla Pero también la crianza de sus padres. Esta división quizás
ás propia de un planteamiento analítico que histórico no deja
Atener una gran importancia explicativa de la realidad. Como
-~mos incluso en autores, como Aristóteles, defensores de una
acepción «patrimonialista» del poder de los padres sobre los
líos si bien se encuentra plenamente justificado ese máximo
-eto de los niños a sus padres por los beneficios que de éstos
tjben, fundamentalmente la vida y la crianza, eso no les impide
rmar también que el poder del padre incluye el de disponer de
la misma vida del niño (lo que es evidente que impide la crian-
a). De hecho, los planteamientos que se encuadran dentro de lo
ue después denominaré como la posición extrema de conside­
rar al niño como «propiedad» de los padres, tienden a subrayar
a justificación del poder de los padres en el máximo respeto de-
3’do a los padres, y, en cambio, los planteamientos que se en­
madran dentro de lo que denominaré como posición moderada
abrán de tomarse más en serio que el poder de los padres está
jistificado cuando lo ejercitan adecuadamente, en este sentido
ando críen a sus hijos. La transformación esencial del pro-
ccionismo en este punto será cuando, como hará Locke, sejus-
• fique plenamente el poder de los padres en la crianza de los hi-
os y se deje el respeto debido a los padres en el ámbito moral.
Por otra parte, hay que subrayar la permanente existencia de
o argumento justificativo del poder de los padres sobre la
'da de los hijos: la consideración de que existe un amor natu-
(de origen natural o divino) de los padres hacia sus hijos de
jal intensidad que permite asegurar que, salvo casos aberrantes,
os padres ejercitarán su poder en beneficio de sus hijos62. Es una
: 62 Aunque siempre se puede encontrar contraejemplos, como el que a
este respecto ofrece la Ley XIX del Título XVI de la Partida VI, donde tienen
ayor peso los prejuicios machistas propios de la época y la justificación del
"tema patriarcal que Las Partidas recogen. En esta Ley se establece que el
ue ha de criar al huérfano ha de ser en principio el que establezca el padre o
Él abuelo en el testamento, y aunque admite que sea la madre la que realice la
anza del huérfano, regula que se saque a éste de su poder si vuelve a con-
91
 Ignacio Campoy
creencia que sirve como complemento justificativo de los ante­
riores argumentos, teniendo su carácter legitimador en la con­
sideración de que el poder de los padres se justifica por los re­
sultados derivados de su acción. Por eso, si bien está presente
de una u otra manera en todo el período que aquí se estudia, su
mayor fuerza legitimadora del poder de los padres la adquirirá
con el proteccionismo «tradicional», cuando se entienda que la
adecuada crianza del hijo justifica el poder de los padres63. -j
En todo caso, en este apartado trato de mostrar cómo el po­
der de los padres se justifica de forma preeminente en la per­
manente consideración de que los hijos les deben el máximo
respeto a sus padres. Entendiéndose así, de forma general, tan­
to que los hijos deben ese máximo respeto a los padres por que
les deben los máximos beneficios: la vida y la crianza, cuanto
que existe una vinculación directa y necesaria entre el máxi­
mo respeto debido a los padres y el sometimiento de los hijos al
poder de los padres.
traer matrimonio, exponiendo en su justificación un desatinado y desconcer­
tante argumento: «porque dixeron los sabios: que la muger suele amar tanto
al nueuo marido, que non tan solamente le daría los bienes de sus fijos, mas
aun que consintiera en la muerte dcllos, por fazer plazer a su marido».
63 Así, aunque no se encuentre desarrollada, es posible apreciar desde la"
Antigüedad esa idea de que una guía válida para el ejercicio del poder de los
padres sobre sus hijos es el amor natural que aquéllos sienten por éstos, pu
con ella se asegura que dicho poder, salvo casos excepcionales, se ejercit
en beneficio de los hijos, lo que, a su vez, justifica ese poder de los padres,
este sentido se puede observar, por ejemplo, en la Antigüedad, en las obras i ?
Homero, Platón, Aristóteles o Plutarco; en la Edad Media, en Las Siete Partí
tías; y en el tránsito a la Modernidad, en la obra de Bodino; en los siguientes
pasajes, en HOMERO: Odisea, H, 232-234 ó V, 10-12, cito por la edición con tra­
ducción de José Manuel Pabón e Introducción de Manuel Femández-Galiano
col. Biblioteca Clásica Credos, Editorial Credos, Madrid, 1986; en PLATÓN: Las
leyes, 729b-c, y en PLATÓN: La república, 589c; en ARISTÓTELES: Polític
1259a-1 259b; en PLUTARCO: «Sobre el amor a la prole», cit., pp. 210-21
—en donde habla preferentemente del amor natural de la madre—; en la Ley
del Título VII de la Partida II, la Ley III del Título XX de esa Partida II y'
Proemio y la Ley I del Título XIX de la Partida IV; y en BODINO, Juan: Los S
Libros de la República. I, cit., pp. 180-181 y 187-188.
92
La Fundamentaciún de los Derechos de los Niños
¡La idea básica del máximo respeto debido a los padres tuvo
máxima representatividad e importancia histórica con su re­
conocimiento expreso en el Decálogo de la Biblia, al poner en
6ca del mismo Dios de los israelitas: «Honra a tu padre y a tu
jnkdre para que tus días se alarguen sobre la tierra que el Señor,
tú Dios, te da» w, que se complemente con lo que se dice en Si-
ácida, 7, 27-28: «Honra a tu padre con todo tu corazón, y no ol­
vides los dolores de tu madre. Acuérdate de que fuiste engen­
drado por ellos; ¿cómo podrás pagarles lo que hicieron por ti?»64
65.
Y sobre esta base se establecería esa vinculación directa con la
bligación de obedecer a sus padres, con el sometimiento de
os hijos a la voluntad de ellos, una vinculación que será explí-
itamente reconocida en la Carta de san Pablo a los Elesios:
Hijos, obedeced a vuestros padres por amor al Señor, porque
esto es de justicia. Honra a tu padre y a tu madre (que es el pri-
er mandamiento con promesa), para que seáis felices y tengáis
arga vida sobre la tierra»66.
Y aunque ese reconocimiento del respeto debido a los pa­
dres y la obligación de obedecerlos podría significar simple-
'ií'ente una obligación moral para sus destinatarios, sin embargo
a realidad histórica muestra claramente su traducción en con-
ecuencias jurídicas concretas. A ellas me referiré en los si­
lentes apartados, pero cabe aquí señalar algunas de las ma-
"estaciones que más visiblemente muestran esas consecuencias
Micas derivadas de la desconsideración del máximo respe­
64 En Éxodo, 20, 12. También en Deuteronomio, 5, 16.
Son muchos los pasajes de la Biblia en los que se puede constatar ese
eber principal de honrar a los padres durante toda la vida, aunque es de des­
ear, por su extensión y fuerza, la amplia exhortación que se realiza en Sirá-
"da, 3, 1-16.
66 En Carta a los Efesios, 6, 1 -3. En el mismo sentido hay que entender la
ortación que realiza San Pablo en la Carta a los Colosenses: «Hijos, obedeced
a vuestros padres en todo, porque esto agrada al Señor». Y en el Evangelio de
¿cas se dirá del propio Jesús, con doce años de edad: «Jesús fue con ellos
Ai sus padres] a Nazaret, y les estaba sumiso» (En Carta a los Colosenses, 3,
0; y en Lucas, 2, 51).
93
 Ignacio Campoy
to que había que proporcionar a los padres. Como lo es el he
cho de que las leyes que castigaban los actos cometidos por los
hijos contra sus padres hayan sido particularmente duras ya
desde los primeros textos normativos, así se puede observar tan­
to en el Código de Hammurabi, cuando establecía en la ley del
parágrafo 195 que «Si un hijo ha golpeado a su padre, se le am­
putará su mano»67, como en la misma Biblia, cuando, por ejem­
plo, se señala en el «código de la alianza» que «El que hiera a
su padre o a su madre, será condenado a muerte. (...) Quien
maldiga a su propio padre o a su propia madre, será condena­
do a muerte»68.
En la Atenas clásica las relaciones entre los padres y sus hi­
jos también venían determinadas por la gran importancia que
para los atenienses tenía el cuidado y el respeto a los progeni-
67 Aunque respecto a esta ley es interesante observar que para el profe-!
sor Lara: «Es de suponer que este castigo se llevaría a la práctica únicamente
en el caso de que el hijo hubiese golpeado muy violentamente a su padre. A te­
nor de lo dicho en el § 169 [al que después me referiré] podemos pensar que.
en la vida real, el padre ofendido perdonaría a su hijo»; y: «en la ley hammu-
rabiana la madre no es mencionada, aunque suponemos que en la mente del
legislador, a tenor de otras leyes mesopotámicas, estaba presente tanto el pa­
dre como la madre». (En Código de Hammurabi, cit., p. 156).
Además, es de resaltar, en este sentido, la dureza con la que el propio Cdí
digo de Hammurabi castigaba las muestras de falta de respeto hacia los padres
adoptivos cuando estos fuesen girseqqúm (una especie de cortesano) o zikru
(una especie de sacerdotisa), a los que, lógicamente, no se les debía el naci-’
miento, pero sí la crianza: «§ 192. Si el hijo (adoptivo) de un girseqqúm o el hij.
(adoptivo) de una mujer zikrum ha dicho a su padre que le ha criado o a su ma­
dre que le ha criado "tú no eres mi padre", "tú no eres mi madre”, se le corta­
rá la lengua. § 193. Si el hijo (adoptivo) de un girseqqúm o el hijo (adoptivo) di
una mujer zikrum ha identificado su casa paterna y llega a odiar al padre que
le ha criado o a la madre que le ha criado y marcha a su casa paterna, le sa­
carán un ojo». (Para una más exacta y adecuada aproximación al significado'
de los términos girseqqúm y zikrum puede verse, respectivamente, las notas
del profesor Lara 534 y 507, en Código de Hammurabi, cit., pp. 152 y 147). ü
68 En Éxodo 21, 15 y 17; también puede verse a este respecto Levitico 20
9 y Mateo, 15, 4. En este sentido, resulta también esclarecedor de esa concepj;
ción Deuteronomio, 27, 16: «¡Maldito el que desprecie a su padre y a su madre!
Y todo el pueblo responderá: ¡Amén!».
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
y, fundamentalmente, por la posición preeminente que te-
fa en las relaciones familiares el debido al padre69. Así, unas cla-
muestras de dicho respeto se pueden observar tanto en el
gcho de que en el examen que debían de realizar los que iban
-ser elegidos arcontes en Atenas estuviese incluido el requisi-
de haber tratado bien a sus padres70, como en el hecho de que
entendiese que la consideración que los hijos le debían a los
adres era la más importante que se había de tener después de
que se debía a los dioses71.
De hecho, esa consideración sobre el carácter esencial, in-
'uso sagrado, del respeto que los hijos les deben a sus padres
'encontramos igualmente en los planteamientos de los dos
andes filósofos de la esa Atenas clásica, Platón y Aristóteles.
En el pensamiento de Platón una de las ideas que se man-
persistentemente es la necesidad de resaltar que los hi-
os han de respetar a sus padres. Sólo si ese respeto se produce
se podrán dar las correctas relaciones familiares y sociales;
;ólo la persona que vive conforme a él puede llegar a ser vir­
tuosa; y sólo los ciudadanos que lo acaten pueden construir las
ciudades proyectadas en La república o en Las leyes. Esa im-
69 Véase a este respecto en GOLDEN, Mark: Children and Childhood in Clas­
cal Athens, cit., p. 102. Aunque también Golden observa que, en todo caso, con
fin de obtener el respeto y la obediencia debida, y no necesariamente unida
a la labor de educar que sería más propia del padre que de la madre, estarían
acuitados ambos padres a usar el castigo corporal. (Véase así en GOLDEN,
¡árk: Children and Childhood in Classical Athens, cit., p. 103).
Véase al respecto en ARISTÓTELES: Constitución de los atenienses,
•5,-3 (cito por ARISTÓTELES: Constitución de los Atenienses, Introducción, tra-
lücción y notas de Manuela García Valdés, col. Biblioteca Clásica Credos, Edi­
torial Credos, Madrid, 1995).
-71 De esta manera, para Golden ese respeto debido a los padres había
le entenderlo unido consustancialmente con el debido a los dioses, pudien­
te considerarse la falta de respeto hacia los padres como un ataque a los mis-
nos dioses, lo que permite comprender la grave designación de impiedad que
se atribuiría a los actos de ingratitud hacia los padres, actos que resultan cla-
i'ente atentatorios al respeto que les es debido. (Véase así en GOLDEN,
árk: Children and Childhood in Classical Athens, cit., pp. 101, 102 y 104).

Ignacio Cainpoy
portancia fundamental que el respeto a los padres adquiere?
en los planteamientos de Platón se nos muestra claramente]
en los pasajes en los que establece un orden jerárquico en las]
distintas sumisiones que afectan a las personas. En ellas se!
observa como, en ocasiones, ha estimado superior a la de los;
padres la veneración debida a los genios, a los héroes y a las]
imágenes privadas de los dioses ancestrales, o también a l|f
debida a las leyes de la ciudad; pero de una forma nítida,'Ji
en toda ocasión, sólo la honra debida a los dioses es considey
rada como superior a la debida a los padres. E incluso esa ve-'
neración a los dioses ha de ser entendida en estrecha vincu-;
lación a la debida a los padres, ya que no se podría dar
correctamente la una sin la otra, teniendo para el hijo un ca?|
rácter sagrado también las personas de sus progenitores72?!
Las causas que motivan los comportamientos indebidos de
los hijos respecto a sus padres, se deben, según Platón, a la ac­
ción de una naturaleza corrompida, de un alma en la que exisg
te el desgobierno73. Además, también en el pensamiento dé!
ateniense se observa una gran severidad en las sanciones qué
habrían de aplicarse a los hijos que ultrajen o violenten, en
mayor o menor medida, a sus padres, consecuentemente cor
la capital importancia con que concebía el respeto debido a losa
padres y la corrompida naturaleza de aquél que osa afrenta
a sus progenitores74.
72 Véase la importancia del respeto debido a los padres y la relación coi]
la debida a los dioses en PLATÓN: La república, 378b, 386a, 425b y en PLATÓN
Las leyes, 662e; la mayor honra debida después de a los dioses, a los genios, ¡
los héroes y a las imágenes privadas de los dioses ancestrales en PLATÓN: í
leyes, 717b; la posible superioridad del respeto a las leyes puede deducirse dé
lo indicado en PLATÓN: Las leyes, 701b-c.
73 En este sentido, resultan reveladores algunos de los pasajes en los qfl
muestra como el proceso de corrupción de los regímenes políticos y de los ¿a
racteres de sus respectivos ciudadanos pueden explicarse conforme a las miá
mas pautas, en un escalonado proceso de degeneración de la calidad de las e
ferentes naturalezas. (Véase a este respecto unos pasajes significativos^
PLATÓN: La república, 562e, 572c, 574a-c y 568e-569b).
74 Para Platón con las sanciones se ha de buscar, en general, el benefic
96
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
m el planteamiento de Aristóteles se puede apreciar la si-
Wfite conexión de ideas: en virtud de la relación de amistad
átente entre padres e hijos, fundada en la superioridad de los
peros respecto de los segundos, los niños reciben de sus pro­
ditores jos máximos beneficios que se puede recibir: la propia
iftencia, la crianza y la educación, y, en consecuencia, ad­
ineren con ellos una deuda que, si bien es impagable en toda
Extensión, sí que exige que los hijos respeten y honren a sus
¡re£ en justa proporción, hasta el límite de lo posible73. Este
nmo respeto que los niños deben a sus padres, que Aristó-
equipara al debido a los dioses, en tanto en cuanto es gra-
a todos ellos que se reciben los máximos bienes, y con to-
Wse adquiere, en consecuencia, una deuda impagable, es,
justo; siendo, así, considerado bueno el que los honra has-
«fddas las personas; incluido también el del delincuente. Comprende, en este
"ffido, que la comisión de delitos implica una mala disposición del alma que
■ dá'sanción adecuada puede corregir. La mayor gravedad de los delitos cometi-
K ¡;se corresponde con una peor disposición del alma y hace necesaria que su
acción vaya unida a una pena más fuerte. Pero los crímenes graves come-
s contra los padres, como los perpetrados contra los dioses o la ciudad, sólo
leden explicarse por la existencia de una naturaleza tan corrompida que ya no
_ ¡ esperarse su curación, por lo que se hace necesaria la imposición de la
¡naide muerte. Aunque esta sanción de pena de muerte, junto a otros efectos
jnbíén buscados, como es disuadir de la comisión del delito al resto de las
sorías y librar a la ciudad de un peligro cierto, entiende también Platón que
raé'nta para el propio reo el menor de los males, pues acaba con una xdda
lidiada, ya que para Platón el hombre justo es el mejor y también el más di-
gío; así como el más injusto es el peor e igualmente el más desdichado. (Vé-
: estas ideas en PLATÓN: Las leyes, S54e-855a y 862e, y en PLATÓN: Im re-
ílica, 410a, 580c y 591 b. Y también pueden verse unos pasajes determinantes
cto de la regulación de los delitos y las penas que castiga Platón por los ac­
ometidos por los hijos contras sus padres, y por los padres contra sus hi-
gfn'PLATÓN: Las leyes, 868c-869c, 873a-c, 877b, 878c, 880e-881c y 932a-c).
Véanse respecto a estas ideas ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco,
jggn-27, 1159b34-l 160a5, 1161al5-25, 1161bl7-29y 1162a4-9. En todo
¡tcaso, al considerar Aristóteles superior el hombre a la mujer, el padre a la ma-
gja guarda de la debida proporción significa que también ha de ser mayor
por que se tribute al padre que el que se tribute a la madre. (Véase en este
Hgp en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1165a 15-18 y 23-26).
 Ignacio Campoy
La Fundamen¡ación de los Derechos de los Niños

ta dónde puede76. Pero ese respeto también es necesario77,,y

con derivaciones prácticas concretas,s. En este sentido, advierte y:
76 Véase al respecto en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1163bl4-;
77 En este sentido, establece Aristóteles que el legislador ha de atender:
la edad que deben de tener los padres, procurando que tengan edades semejan'
y que además no sean ni muy mayores ni muy jóvenes; ya que, entiende que
son demasiado jóvenes no podrán gobernar adecuadamente a los hijos po
que éstos no les guardarán el suficiente respeto al verlos semejantes en edad
ellos. (Véase en ARISTÓTELES: Política, 1335a; y también puede verse al res-
pecto en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1160a5-7).
78 Así, por ejemplo, la traslación de estos planteamientos a la realidad1 lien
una plasmación muy importante en la fundamental obligación que tenían los hij
en la Grecia clásica, y continuarían teniendo en los siglos posteriores, de alimen
y dar alojamiento a los padres mientras viviesen y de proporcionarles un entie
apropiado cuando muriesen; deberes que establecería Solón en una importante
pero que teman hondas raíces en la cultura griega, como, en general, en el resto
de pueblos de la Antigüedad. Unos deberes que afectaban a los hijos, claro es:
especialmente en su adultez, pero que, en realidad, lo hacían durante toda su vi
incluso desde el mismo momento en que se proyectaban esperanzas y deseos en
los hijos recién nacidos o por venir; y que se pueden observar en la Antigü
por ejemplo, en la obra de Homero, Jenofonte o Aristóteles o también la
pero también mucho más allá. Y así, como nos señalan Bajo y Betrán, hay que en­
tender que el deber fundamental de los hijos de asistir a sus padres, cuando> éste
lo necesitasen, hasta su muerte, continuo como un deber legal en las leyes roí
ñas, y perduró como deber moral durante la Edad Media. En realidad, fue un d
ber moral básico en esas sociedades, como lo podemos observar, por ejemplo, e
la expresión de Cicerón respecto a la sociedad romana y de Santo Tomás de Aq
no respecto a la medieval; pero también hubo obligación legal de ello en la Edá
Media, como se puede obsetvar, por ejemplo, en la regulación legal que se hace
Siete Partidas —en el proemio, en la Ley II, en la Ley IV y en la Ley VI del Tí
XIX de la Partida IV, en la Ley JJI del Título XXIV de esa Partida IV y en la
XXXVI del Título XII de la Partida V—. (Véanse los pasajes aquí referidos en 1
MERO: La ¡liada, cit., XVII, 302-303; en JENOFONTE: «Económico», en Jen
fonte: Recuerdos de Sócrates, Económico, Banquete, Apología de Sócrates, In
ducciones, traduccciones y notas de Juan Zaragoza, col. Biblioteca Clásica Gred
Editorial Credos, Madrid, 1993, p. 240; en ARISTÓTELES: Ética a Nicó.
1165a20-23; en Primera Carta a Timoteo, 5, 4; en Mateo, 15,3-6; en BAJO, FeyB
TRAN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit., p. 35; en CICERÓN: Sobre
deberes, Libro I, 58 —cito por la traducción, introducción y notas de José Guill
Cabañero, col. El libro de bolsillo. Clásicos de Grecia y Roma, BT 8236, Ali
Editorial, Madrid, 2001—; y en 2-2, C. 26, art. 9 y C. ¡Ól, art. 2, en AQUEN O,
i-gjrita de la mayor gravedad que tiene la acción afrentosa co-
etida contra los padres que la que pudiese realizar un ciudada-
a otro ciudadano amigo o la que se pudiese cometer contra un
-ero extraño. Y así, se llega a considerar que el hijo ha de supe-
• todas sus acciones a ese respeto, pues cualquier otro deber
ha de ser considerado inferior al que le vincula con sus padres,9.
La consideración del respeto debido a los padres es una de
ideas que permanecerá prácticamente inalterada en los siglos
-¡entes. Alcanza un grado superlativo en la sociedad roma-
Sa:ro y también por la influencia del pensamiento cristiano, que
;|ne como base ese mandato divino del cuarto mandamiento de
:nrar a los padres, se extiende sin problemas por todo el mun-
lífluropeo occidental. Así, podemos observar claramente su
írvivencia en el siglo xm tanto en uno de sus principales tex-
os normativos, Las Siete Partidas de Alfonso X, cuanto en el
Sisamiento de uno de sus principales autores, santo Tomás de
quino. Las mismas ideas sirven de inspiración en los dos ca-
"os. En la Ley III del Título XXIV de la Partida IV se señala que
;es de la máxima importancia la deuda natural de los hijos con* 80
de: Suma Teológica, Tomo ni, cit., pp. 183 y 638, y también en 2-2, C. 189, art. 6,
AQUINO, Tomás de: Suma Teológica, Tomo IV, cit., p. 166).
£?.. Véase en relación con esto en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco,
Ib30-1165a4 y 1110a23-28; y en ARISTÓTELES: Política, 1262a.
80 Como señala Rousselle en su estudio de la familia en el Imperio roma­
no: «La familia está por encima de la filosofía, el Padre por encima de la sabi-
uría, el Padre es la ley definitiva: es la fundación del Imperio»; y eso aunque,
mo siempre, se pueda señalar alguna voz discordante: «Aulo Celio enseña la
iligación moral de desobedecer al padre si éste ordena "algo vergonzoso" y amar­
te el bien como para no llamar obediencia al cumplimiento de buenas ór-
-nes». Pero esa no fue la realidad histórica, como también nos confirman las
ntundentes palabras de Bodino: « Por estos dos exemplos se puede juzgar que
manos hazían mayor estima de la autoridad paternal que de las mesmas
'es, que ellos llamaban sagradas, (...) Porque teman ceydo que la justicia do­
méstica y la autoridad paternal era muy seguro fundamento de las leyes, de el
ionor, de la virtud y de toda piedad». (En ROUSSELLE, Aliñe: «Gestos y sig-
OSlde la familia en el Imperio romano», cit., pp. 241 y 246; y en BOBINO,
uan: Los Seis Libros de la República. I, cit., p. 182).

98
 Ignacio Campoy
los padres, de nuevo la mayor después de la debida a Dios, pue
a ellos se les debe la vida y la crianza (así como los bienes que
habrían de heredar), y que se les debe por consiguiente arriar!
honrar y ayudar cuando fuese menester; y la idea de sumisiór
del hijo a la voluntad del padre queda bien reflejada la Regla ]
que se recoge en el Título XXXTV de la Partida VII8I, al estable
cer que, conforme a lo dicho antes por los sabios antiguos, el hij¿3
que obedeciendo un mandato de su padre (al igual que el qué
obedeciese un mandato de su señor) hiciese algo por lo que mlg
reciese una pena, no debe ser penado por ello «porque lo quei
fizo fue fecho por voluntad de otri a quien era tenudo de obe
descer, e es de creer que lo non fizo por la suya, e por ende deuec
dar la pena a aquel que lo mando»82. De la misma manera, era
el pensamiento de santo Tomás encontramos (con alusión exgj
presa a los preceptos del Decálogo y también a las concepcione
de Aristóteles) esa misma idea de obligación de máximo respe|J
to debido a los padres, después del debido a Dios, como consé
cuencia de la enorme deuda con ellos adquirida83. E igualmen
81 Como se dice en el propio texto de Las Siete Partidas, al inicio de ese
Título XXXTV, «Regla es ley dictada breuemente con palabras generales, que
demuestra ayna la cosa sobre que Tabla, e ha fuerqa de ley: fueras ende_i
aquellas cosas sobre que fablasse alguna ley señalada de aqueste nuestro 1
bro, que fuesse contraria a ella. Ca estonce deue ser guardado lo que la le
manda, e non lo que la regla dize. E como quier que la fuerza e el entena
miento de las reglas ayamos puesto ordenadamente en las leyes deste nuesti
libro segund conuiene, pero queremos aqui dezir de los exemplos que má
cumplen al entendimiento dellas, según los sabios mostraron, porque la nue
tra obra sea mas cumplida de entendimiento».
82 También es interesante observar como en estas Siete Partidas se esfi
blece en la Ley XIX del Título XVIII de la Partida IV que incluso los hijos emar
cipados pueden volver al poder del padre si aquéllos los deshonrasen al serle
ingratos con sus palabras o actos y les desobedeciesen; y además de en lajti
ferida Ley III del Título XXIV de la Partida IV, en la Ley III del Título XX de
esa misma Partida IV, que se debe honrar y ayudar no sólo a los padres sing
también a quienes lo hayan criado, por el gran beneficio que a quien lo redi
le supone y el sacrificio que a quien lo hace le significa, tanto, que incluso;)^
ga a compararlo con el debido a los padres.
83 Aunque, haya que señalar que también para el santo de Aquino ha <
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
S|odavía en el último siglo del período que ahora estudiamos,
n'él siglo XVI, autores españoles tan destacados como lo fueron
Hfínmanista Juan Luis Vives o el confesor de Carlos I, Domin­
ico de Soto, defendían esa misma idea del máximo respeto de-
oído a los padres, sirviéndose para su argumentación tanto de
lias-ideas que hemos visto que defendía Aristóteles cuanto de la
propia tradición cristiana que arrancaría del antedicho man­
dato del Decálogo84. Y también en ese siglo XVI encontramos, en
pensamiento de Bodino, explícita y enfatizadamente esa vin-
lúíación que se había venido produciendo durante todo el ex-
nso período de tiempo que comprende este primer capítulo
airé el máximo respeto debido a los padres, la obligación de obe-
sér mayor el amor debido al padre que a la madre, siempre que se hable en ge-
il, sin atender a las personas concretas que pueden hacerse más o menos
eédores a ello por sus propios merecimientos. Pueden verse como pasajes
minantes del pensamiento de Santo Tomás, 1-2, C. 100, art. 6 y 2-2, C. 26,
xts. 9 y 10, C. 101, art. 1 y C. 122, art. 5; en AQUINO, Tomás de: Suma Teológica,
|ómbs II y III, cit., pp. 673 y 182-183, 183, 637 y 740.
":M Véase así en VIVES, Juan Luis: «El socorro de los pobres», cit., p. 16;
en VIVES, Luis: Diálogos sobre la educación, traducción, introducción y notas
Sé Pedro Rodríguez Santidrián, col. El Libro de Bolsillo, sección Clásicos, Alian-
kditorial, Madrid, 1987, p. 108; y en SOTO, Domingo de: De la Justicia y del
Wxho,'Vol. I, versión española de Marcelino González Ordóñez, introducción
usfórica y teológico-jurídica por Venancio Diego Carro, col. sección de teólo-
¡vgosijiiristas. Instituto de Estudios Políticos, Madrid, 1967, p. 148. Por otra pár­
teles interesante apuntar que también Erasmo de Rótterdam, como buen hu-
Tgmista incluiría explícitamente el honor debido a los maestros después del
iebido a Dios y a los padres, pero Vives incluso parece ir más allá en su Trata-
TSe-ía enseñanza al apuntar una primacía del maestro sobre el propio padre,
go que sólo un humanista tan preocupado por la pedagogía como Vives po-
l(á decir, aunque sería más que dudoso que él mismo llegase a defender esa
.idea en un sentido pleno. (Véase al respecto en ERASMO DE ROTTERDAM: De
-Ja urbanidad en las maneras de los niños, traducción y presentación de Agustín
cía Calvo, edición y comentario de Julia Varela, edición bilingüe, col. Clá-
cós de educación, Servicio de Publicaciones del Ministerio de Educación y
gjencia, Madrid, 1985, p. 67; y en VIVES, Juan Luis: «Tratado de la enseñan-
iza», en Vives, Juan Luis: Tratado de la enseñanza. Introducción a la sabiduría. Es­
trila del alma. Diálogos. Pedagogía pueril, estudio preliminar y prólogos por
|&Manuel Villalpando, col. «Sepan cuantos...». Porrúa, México, 1984, p. 39).

Ignacio Campoy
decerles y las consecuencias jurídicas que de ahí se derivarían
argumentando de nuevo y de forma expresa con los plantea
mi entos de Platón y los pasajes de la Biblia85.
2. Los principales rasgos distintivos en la evolución del
poder reconocido a los padres sobre la vida de sus hijos
a) La posición extrema: el niño como «propiedad» de los pad,
Esta posición implica la defensa de la idea de que los pa
han de tener reconocida una casi ilimitada disposición sobre 1|
vida de sus hijos. Conforme a ella se estructurarían los principa
les modelos de relaciones entre padres e hijos en las sociedad-
antiguas. Incluso, aunque, como después trataré de mostrar, re
sulta evidente que existe una trascendental modificación de es
poder paternal en el período que en este primer capítulo se estü
dia, lo cierto es que puede entenderse que existe una pervivend
de algunas de las características fundamentales de esa forma d
entender el poder paternal hasta el siglo xvn, en que podemos si
tuar el comienzo del proteccionismo. En este sentido, puede i
sultar interesante el pasaje de Bajo y Betrán en el que señalan,
propósito de aclarar los derechos y los deberes de los padres có(
los hijos, que: «Pero durante mucho tiempo la concepción de"
autoridad del padre de familia, reflejo de la autoridad de Dio
mismo, permaneció muy similar a la del antiguo derecho rom
no. No obstante, desde comienzos del siglo XVII fueron cada vg
más numerosos los reformadores católicos que evocaron, al ru­
gen del cuarto mandamiento ("honrarás a tu padre y a tu
dre"), los deberes de los padres para con sus hijos»86.
Es la figura del paterfamilias romano la que nos ha llega
como más representativa de esa concepción del niño como «p
85 Véase así en BODINO, Juan: Los Seis Libros de la República. I,
pp. 179-180.
86 En BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit., p.-3.
La Fundainentación de los Derechos de los Niños
lad» de los padresS7, no obstante, la misma tiene ya un pia­
fe desarrollo en la Atenas clásica, e incluso la podemos obser-
clara mente en el Código de Ilammurabi, que en la ley antes
Tfa^del parágrafo 117 regularía la potestad del padre de ven-
e&temporalmente a sus hijos para el pago de sus deudas88, así
¡mo en las leyes mosaicas, donde se observa la sumisión total
el hijo a la voluntad de los padres al establecerse incluso la
fena de muerte para el hijo rebelde89.
n Como nos recuerda el profesor Fuenteseca: «El paterfamilias no tenía
ligaciones respecto a los sometidos. Solamente surge la obligación de pres-
■ alimentos a hijos y nietos en época del Imperio y bajo el cauce procesal de
Xraordinaria cognitio». (En FUENTESECA, Pablo: Derecho privado roma-
2. Sánchez A., Fuenlabrada (Madrid), 1978, p. 349).
Aunque esa concepción común haya de compaginarse con claras d¡-
éncias que se reflejan en los respectivos sistemas jurídicos. Así, por ejemplo,
j-como después señalaré, tanto en los Derechos ático y romano clásicos el
adre tiene la potestad de vender a sus hijos como esclavos y el derecho de
: muerte sobre ellos, estas potestades y derechos no se les reconocía a
ilos padres en el Código de Hammurabi. Lo que no quiere decir que conforme
:’e no se le reconociese a los padres una potestad plena sobre sus hijos,
no lo harían también los Derechos ático y romanos incluso una vez que
iién en ellos se limitase y finalmente se prohibiese la venta de los hijos y
der decidir sobre su vida y muerte. En este sentido, es claro el profesor Lara
vertir: «El padre tenía la plena potestad también sobre sus hijos,' tanto en
ersonas como en sus bienes, pero no llegaba hasta el extremo de poder ven-
jos, aunque sí podía cederlos durante un cierto número de años (tres usual-
iite) a un acreedor para resolver sus deudas. (...) El padre tenía sobre los com­
itentes de su familia un vasto poder disciplinar, pero no derecho de vida o
pudiendo imponerles severos castigos, especialmente en los casos es­
tipulados por la ley (adulterio de la esposa, incestos, golpes del hijo al padre),
j el padre renegaba del hijo, éste debía abandonar la casa perdiendo sus dc-
¡ios familiares». (En LARA PEINADO, Federico: «Estudio preliminar», cit.,
<VI-LXXXVII).
?r5 Así, se establecerá en el Deuteronomio: «Si uno tiene un hijo indócil y
e, que no obedece a sus padres ni a fuerza de castigos, los padres lo lle-
ána los ancianos a las puertas de la ciudad y les dirán: Este hijo nuestro es
dócil y rebelde, no nos hace caso; es un libertino y un borracho. Entonces to-
í sus conciudadanos lo matarán a pedradas». Y aunque en el texto la deno-
máción de libertino y borracho hace pensar en un hijo mayor, Falk, refi-
103
 Ignacio Campoy
Poro en lo que es la construcción teórica de esta concepció
del niño como «propiedad» de los padres, es necesario resaltari
las aportaciones de Platón y Aristóteles. Pues ambos filósofos vie-i
ron sus planteamientos influidos por la realidad social existen­
te y, a su vez, ambos consiguieron influir con ellos en dicha rea^
lidad, e incluso en otras sociedades y en tiempos posteriores!
En los planteamientos de ambos autores se observa una defen­
sa de lo que sería una de las bases de la sociedad ateniense: la
consideración sobre el respeto reverencial debido por los hijos
a los padres y el gobierno consiguiente de los padres, conforme
a su voluntad, de la vida de sus hijos. Si bien ambos autores se
distancian en su enfoque. Platón, en su afán de mostrar cuál
habría de ser la ciudad ideal, no duda en sacrificar, en un pri-t
mer momento, en la constitución de su república, ese modelo
existente en la sociedad ateniense respecto a las relaciones eme
tre los padres y los hijos*90. Sólo con la configuración, en Las le-]
yes, de una ciudad que él mismo consideraría más aceptable
por la sociedad, defiende con fuerza ese tipo de relaciones en­
riándose a este pasaje, señala que esa pena de muerte sería para el hijo rebel-!
de «incluso aunque probablemente estaba por debajo de la edad de la puberjj
tad». (En Deuteronomio 21,18-21; y en FALK, Zc'cv W.: Hebrew law in bíblical
rimes. An introduciion, Wahrmann books, Jcrusalcm, 1964, p. 114).
90 Como señala Giulia Sissa, refiriéndose al modelo planteado por Platón:
«en lugar de recibir un nuevo ciudadano de manos de su padre, la ciudad dé.
berá adueñarse de cada individuo desde que sale del vientre materno. El tras"
trocamiento de las costumbres en vigor en el siglo IV a.C. es profundo: Pialó
era tan consciente de ello que propone esta idea como uno de esos sueños ocior
sos a los que se abandona un paseante solitario». (En SISSA, Giulia: «La familia
en la ciudad griega (siglos v-iv a.C.)», en Burguiére, André; Klapisch-Zube
Christiane; Segalen, Martine; Zonabend, Frangoise (clirs.): Historia de la fami­
lia, prólogos de Claude Lévi-Strauss y Georges Duby, Tomo J «Mundos lejanos
mundos antiguos», cit„ p. 184). Aunque también es cierto que otras voces co
etáneas a la de Platón también propugnaban por modelos sociales destructo­
res del existente, basado en las relaciones familiares. Así, ocurría también <
la perdida República del cínico Diógenes (de quien es bien conocido su en
frentamicnto radical con la moral y las costumbres de sus conciudadanos) se
gún nos señala Carlos García Cual en GARCÍA GUAL, Carlos: La secta delpé
rro, col. El Libro de Bolsillo, Alianza Editorial, Madrid, 1988, pp. 56-57.
104
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
HBnadres e hijos91. Aristóteles, por el contrario, más preocupado
rSr dar soluciones reales y posibilitas a los problemas que se
y rentaba la polis griega, asume desde el principio la defensa
|3e ese modelo existente respecto al tipo de relaciones entre pa-
feres e hijos. En lodo caso, en los planteamientos de ambos au-
ftores se pueden encontrar los principales elementos teóricos
faue configurarían esa concepción del niño como «propiedad» de
Ife padres que habría de caracterizar a las relaciones entre pa­
isas e hijos en la Atenas clásica y que, en una muy amplia me-
jídlda, siguió vigente en Roma.
lH platón prescribe que el hijo ha de considerar «que todo aque-
fnp'que posee y liene, todo es de los que le engendraron y cria­
ción, y ha de ponerlo a su servicio en la total medida de sus fuer-
! ¿as,’empezando por los bienes de su fortuna, siguiendo por los
Fffií Aunque, en todo caso, hay que entender que Platón no abandonaría
,a supeditación última del ciudadano y de los niños a las leyes de la ciudad, a la
comunidad; pues en sus planteamientos la sumisión de los hijos a los padres,
¿el poder de éstos, tienen en ellas un fin y un límite determinantes. Esto no
quiere decir, en modo alguno, que Platón no entienda que haya razones justi-
ficatorias de esa sumisión y ese poder de los padres sobre los hijos, pero el que
'éste sea el modelo que desarrolle en Las leyes se debe, como apunto en el tex­
to principal, al intento, sin renunciar a la superioridad última de la comunidad,
'¿■formular un modelo de sociedad más real que el propuesto en Im repúbli­
ca,‘atendiendo así, necesariamente, a las relaciones familiares tan importan-
fes en Atenas. En este sentido, es significativo que al explicar en Las leyes la ne­
cesidad de que la educación sea obligatoria, exprese: «pero que no vaya a ser
que el padre que quiera, mande ai hijo y el que no, le haga renunciar a la edu­
cación, sino que, lo dicho, todo hijo de vecino, dentro de lo posible, ha de ser
éducado de modo obligatorio como quien pertenece más a la ciudad que a sus
¡propios progenitores». Como también resulta muy revelador del pensamiento
fjl'Platón en este sentido un pasaje del Critón, en el que, expone como con-
¡rme a las leyes del Estado se podría reclamar obediencia, porque la patria está
por encima incluso de los propios padres, dramatizando como las leyes le po­
dríán decir a Sócrates: «Pues, entonces, si gracias a nosotras naciste y fuiste cria­
do y educado, ¿puede caber en ti ni por un momento la idea de que no eras hijo
aun esclavo nuestro, tú y tus progenitores?» (Véase en PLATÓN: Las leyes, 804d;
tén PLATÓN: Critón, 50c-51c, cito por la edición, traducción y notas, con es­
tudió preliminar, de María Rico Gómez, col. Clásicos Políticos, Centro de Es-
udios Constitucionales, 3."' ed., Madrid, 1986).
105

Ignacio Campoy
del cuerpo y terminando por los del alma» 92. Y en el mismo sen
tido se pueden entender otros pasajes de Platón, como cuand
habla de la necesidad de obedecerles, de impedir que les falt
algo, de proporcionarles siempre el cuidado debido, de cump"
todos sus deseos al máximo, dándoles preponderancia sobre lo
de cualquier otro, incluidos los del propio hijo, o cuando seña­
la, incluso, la «necesidad de que uno sea esclavo de sus prog
nitores» 93.
De la consideración por Aristóteles del niño como una pap
te del padre, que se relaciona con éste al modo en que la p;
irracional del alma lo hace con la racional, se deduce la impd
sibilidad de que en dicha relación se pueda dar un trato injus
to del padre al hijo, como el que puede darse entre gobernado
y gobernantes en sentido propio. Pues, en los planteamiento
de Aristóteles la justicia política sólo existirá entre personas qu
tienen un principio de participación igual en las relaciones de g
bierno, «en el mando y en la obediencia»; siendo así, sól
de alguna manera, semejante a esa justicia la que existe en 1
relaciones paterno-filiales, pues: «La justicia del amo y la del
padre no es la misma que la de los gobernantes, aunque es s
mejante. En efecto, no hay injusticia, de un modo absoluto,
pecio de lo propio, y la propiedad y el hijo, hasta que llega a
edad determinada y se hace independiente, son como partes
uno mismo, y nadie se perjudica a sí mismo deliberadamente. Po
92 En PLATÓN: Las leyes, 117b-c.
93 En PLATÓN: La república, 463d, donde también se hace referen
al respeto y el cuidado debido. Véase lo referente a la necesidad de ob
cerles y de impedir que algo les falte en PLATÓN: La república, 538b y lo-
ferente a la necesidad de dar cumplimiento a sus deseos en PLATÓN: Lad­
yes, 932a-b. Para Platón ese respeto y obediencia a los padres habría de d"
toda la vida, sólo señala una causa para que el padre perdiese las potestad
con las que gobierna en la familia: cuando, tras la denuncia del hijo del
estado mental del padre, por enfermedad o vejez, y tras el correspondí
proceso para constatar su veracidad, se determinase su incapacidad
ejercerlas correctamente. (Véase así en PLATÓN: Las leyes, 932a-d y 929.
respectivamente).
106
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
"o no hay injusticia para con uno mismo, y, por tanto, tampo-
hay injusticia ni justicia política es esas relaciones»94.
K 3ero esa concepción del niño como «propiedad» no se que-
wjsj'ij-una simple construcción teórica, sino que tuvo su plas-
ñ'ción real en las dos principales sociedades de la Antigüedad:
Lenas y Roma. En ambas sociedades el poder del padre se de-
‘ría, principalmente, por su carácter absoluto, lo que se co-
Lponde con esa idea de que los hijos no dejan de ser una «pro-
f&ad» de los padres. Resultan esclarecedoras, en este sentido,
ijás afirmaciones que el profesor Jacques Ellul realiza en su aná-
%[s de las sociedades antiguas griega y romana hasta el siglo l
* pues en ellas se puede observar claramente esa concepción
jpetida del carácter absoluto del poder del padre sobre los hi-
ps si respecto de la sociedad griega del siglo IX al siglo VI a. C„
irá que: «Se desarrolló la familia en sentido estricto, que cons­
umía una unidad jurídica; el padre era rey en su casa; el poder
«oluto pasaba del jefe del «genos» al jefe de la familia, el cual
iémpre tuvo un poder absoluto. Disponía, según el Derecho,
e Ja vida y la libertad de los miembros de la familia. Podía re-
udiar a su mujer y exponer o vender a sus hijos; era juez en su
^a»95. Igualmente, al estudiar la sociedad romana, dirá el pro­
véase en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1134b8-15. Aunque, en
¡ pasaje posterior (en el que si bien no hay una referencia explícita a la rela­
jón padre-hijo, es evidente que la misma queda incluida en sus conclusiones,
ues no se puede dar, conforme a los planteamientos de Aristóteles, mayor im-
ancia a los deseos del esclavo que a los deseos, la voluntad, del niño), re­
cocerá el Estagirita que «metafóricamente, y por semejanza, puede hablar­
le;.no de una justicia de uno para consigo mismo, sino de una justicia entre
¡értas partes de uno, no cualquier justicia, sino la del amo o la doméstica,
jies en esa relación está la parte racional del alma respecto de la irracional; y
L" recisamente cuando se mira a esas partes cuando parece que es posible la
justicia consigo mismo, porque esas partes pueden sufrir algo contra sus
'’pios deseos, y, por tanto, parece que también ellas tienen entre sí una jus-
ciá como la que existe entre gobernante y gobernado». (En ARISTÓTELES:
tica a Nicómaco, 1138b5- i 2).
$ 95 En ELLUL, Jacques: Historia de las instituciones de la Antigüedad. Ins-
ciones griegas, romanas, bizantinas y francas, traducción y notas por F. To-
107
 Ignacio Campoy
fcsor Ellul, refiriéndose al período comprendido entre el siglo
y el año 134 a. C: «El pciter tiene una potestad absoluta. Las c
sas y las personas están bajo su manus. Es probable que, en u
principio, el poder fuera igual respecto a todos, pero en el sigl
ni se distinguió entre la dominica potestas sobre los esclavos ¿
mancipium sobre los alieni juris agregados a la familia por man
cipatio, la patria potestas (strido sensu) sobre los hijos, y la mi
mis sobre la esposa. El pater, cualquiera que sea el nombre dé
su poder, tiene una autoridad sin límite; puede, p. ej., reclama
judicialmente a los alieni juris que hayan huido, por medio dé
la acción reivindicatoría empleada para defender la propiedad
Puede vender a sus hijos, bien como esclavos al extranjero
bien en Roma a otro pater (en cuyo caso los hijos están in man
cipio). Puede excluir a los hijos de la familia; puede entregar un
hijo a otro pater para compensarle de un delito cometido pof
ese hijo. Puede ordenar el abandono de los recién nacidos. Pue­
de, en fin, condenar a muerte a un miembro de la familia, aun­
que para ello es necesario haber realizado una investigación
obtenido la opinión de los parientes cercanos, de los agnado
(consilium propinquorum)»96.
más y Valiente, col. Biblioteca Jurídica, Aguilar, Madrid, 1970, p. 36. Y aunqti
a continuación añada: «Pero todo esto se atenuó progresivamente a lo largo d~
siglo Vil. (...) y los hijos adquirieron a su vez cierta independencia jurídica,
caminaba hacia el individualismo». Esta última afirmación habría que enteu
derla en su justa medida, y es que para los hijos menores de edad el poder d
padre podría seguir entendiéndose sin problemas como absoluto. Pues el pro
pió Ellul, al referirse después (en ese mismo libro) a la sociedad ateniense d
«la época democrática (510-338 a. de J. C.)», expondrá resumidamente las p~
testades del padre que hay que entender como configuiadoras de un poder a
soluto, en pp. 74-75.
% En ELLUL, Jacques: Historia de las instituciones de la Antigüedad. Ins
t¡tildones griegas, romanas, bizantinas y francas, cit,, p. 264. En este sentid
resultan también significativas las palabras de Delgado y Tilomas. El prime
porque hace resaltar el carácter absoluto y, en este sentido, ilimitado del po
der del padre sobre la vida de sus hijos; y el segundo porque resalta esa sem
janza de la condición del hijo a las propiedades del padre, pues «la palab
que designaba el patrimonio, familia, donde la idea de tropa servil era la prin
108
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
fjgfra posición moderada: el establecimiento de fines y límites
qü poder de los padres
|omo antes apuntaba, esa posición que venía a considerat­
ivo como una simple «propiedad» de los padres fue predo-
nÜnte en la Antigüedad y algunos de sus elementos perdura-
Imucho más allá97, parte de esos elementos incluso se pue-
ín encontrar reflejados en manifestaciones teóricas y prácticas
tjlfa actualidad. Pero lo cierto es que ya desde el Imperio ro­
ano esa posición fue perdiendo poco a poco su legitimidad y
ffüerza. A ello me referiré a continuación, pero conviene sil­
bar ahora que significado tiene, respecto a la evolución de la
jrma de entender las relaciones entre padres e hijos, la que de-
omino como posición moderada. En términos generales, este
|jnbio trascendente supone pasar de esa consideración del hijo
¿mo simple «propiedad» de los padres, pudiendo éstos, consi-
%ntemente, disponer libremente de la vida de aquéllos, a la
=¿-y continuó prevaleciendo siempre, se extendía, más allá de los esclavos
os bienes, a los descendientes reunidos bajo una misma autoridad. Se su-
nen, sin confundirse exactamente, nociones en las que se asocian cosas
Personas en una serie continua». (Véase en DELGADO, Buenaventura: His­
pía de la infancia, cit., pp. 43-44; y en THOMAS, Yan: «Roma, padres duda­
ras y ciudad de los padres (siglo ii a. C.-siglo n d. C.)», cit., p. 204).
Es el sentido en que podemos interpretar, por ejemplo, las palabras de
mez Morán al afirmar: «En términos generales, podemos decir que el De-
‘ o histórico español recogió la patria potestad allí donde la dejaron los ra­
nos después de la invasión bárbara, siguiendo su evolución, en algunos ás­
elos, un ritmo bastante lento. El Fuero Juzgo, primero de nuestros Cuerpos
rgáhicos de Leyes, aparece influido por un concepto excesivamente despóti-
o autoritario de la patria potestad; y aunque se advierte en él la existencia
Jjügún progreso con relación al Derecho romano, debido a la influencia ejer-
da por el Catolicismo y el Derecho germano, forzoso es proclamar la super-
vencia en el mismo de algunas formas jurídicas mal armonizadas con la cxal-
jción religiosa del momento en que se redactó, coincidente, sin duda alguna,
n los reinados de Egica y Witiza». (En GÓMEZ MORÁN, Luis: La posición
'dica del menor en el Derecho comparado, Tesis doctoral de las Univcrsida-
es de Madrid y Coimbra, Instituto Editorial Rcus, Centro de Enseñanza y Pu­
blicaciones, Florián Delgado, Madrid, 1947, p. 173).
109
 Ignacio Campoy
consideración de que los padres tienen que cumplir con ciertos
deberes de los que se han de beneficiar sus hijos, deberes que vie­
nen determinados por el establecimiento de unos fines cuyo
cumplimiento se empieza a exigir, por entender que son los que
justifican los poderes que se les reconocen a los padres sobre la
vida de sus hijos, y que, consiguientemente, suponen el esta­
blecimiento de unos límites en el ejercicio de dichos poderes.
Pero ese cambio sólo se puede comprender correctamente si se
entiende que el mismo tiene como base esa nueva concepción
del niño, a la que antes me referí, conforme a la cual la perso­
na del niño adquiere una consideración propia. Porque, si bien
es claro que en todo momento de la Historia se ha entendido que
los padres con el ejercicio de sus poderes sobre la vida de sus hi­
jos habrían de conseguir unos determinados fines, concreta­
mente la formación de un adulto poseedor de las cualidades que
la sociedad correspondiente valorase en mayor grado, eso du­
rante mucho tiempo iría unido a otras consideraciones que lo
hacían incompatible con esa consideración de un valor propio
del niño y, consiguientemente, con ese reconocimiento de deberes
que han de cumplir los padres en el ejercicio de sus poderes pa­
ternos. Primero, porque la justificación del poder paternal no pro­
venía del cumplimiento de esos fines, sino que simplemente se
entendía que la legitimidad de ese poder de los padres les pro­
venía del hecho de su misma paternidad. Segundo, porque se en­
tendía que el cumplimiento de esos fines era lo deseable, pero
era algo que, finalmente, dependía de la propia voluntad de los
padres. Y tercero, porque pese a que se señalasen esos fines, la
ausencia de reconocimiento de una estimación propia del niño,
permitía su compatibilidad real con cualquier perjuicio para el
niño; así, como vimos, se aceptaba sin problemas que si se pen­
saba que el niño tenía defectos que le impedirían transformar­
se en el adulto pretendido se deshiciesen de ellos mediante la ex­
posición, el abandono98 o el infanticidio directo.
En lo que sigue, al referirme al abandono de los hijos pretendo seña­
lar aquellas circunstancias en las que los padres dejaban a su suerte a sus hi-
110
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
La posición moderada, sin embargo, va unida a esa conside­
ración del propio niño. Y eso significará que los padres tienen la
obligación de cumplir con ciertos deberes que irían en beneficio
del hijo. Por eso, la justificación del poder paternal exigía, ade­
más de la propia paternidad, el que con su ejercicio se permitiese
alcanzar los fines previstos, que, en este sentido, no cambiarían
en lo fundamental, pues seguiría siendo el principal el de con­
seguir formar al adulto pretendido. En este sentido, se empeza­
ría a reconocer que el ejercicio de la patria potestad tenía como
obligación fundamental, exigióle, pues, a todos los padres, la de
criar y educar a sus hijos, entendiéndose que la misma compren­
de otras obligaciones como son las de alimentarles, vestirles, cui­
darles, etc. Eso supondría que si finalmente se entendiese que los
padres ejercitaban su poder paternal de forma que impedían o li­
mitaban gravemente la consecución de esos fines, se pudiese limitar
o incluso anular el consiguiente poder de los padres sobre la vida
de sus hijos. Y, en esa misma línea, se entendería que, más allá de
las decisiones de los padres, el niño de por sí merecería una con­
jos sin preocuparse más por ellos. Por eso, coincidirá con la exposición cuan­
do el niño sea recién nacido y el abandono sea en un lugar público, pero abar­
ca además los casos en que el niño ya hubiese sido aceptado en la familia y pos­
teriormente se le abandonase y cuando se hiciese en un paraje ignoto. Sin
embargo, no trato otros aspectos muy relacionados con el abandono, como
puede ser la propia venta del niño como esclavo (que trato como un supuesto
aparte) o las tradicionales costumbres de dejar a los niños con nodrizas en los
primeros años o en casas ajenas para que trabajasen en las mismas como sir­
vientes (a la que ya me he referido). Estas dos últimas prácticas no han de ser
consideradas como abandono, en tanto en cuanto el niño en ambos casos es­
taban en esa situación tras una especie de contrato entre los padres de los ni­
ños y la nodriza o los padres de las otras familias y, además, el menor habría
de volver, al menos en teoría, a la familia de origen. Son prácticas cuya im­
portancia para la vida de los niños durante muchos siglos es innegable (mu­
chas veces se ha señalado como la crianza por nodrizas suponía en demasia­
das ocasiones incluso la propia muerte del niño), pero cuyo estudio queda más
allá de los objetivos que en este libro me he propuesto. En todo caso, de su co­
nexión con la figura del abandono, su importancia y su extensión, nos da una
buena idea un autor tan importante como deMause, especialmente en
DcMAUSE, Lloyd: «La evolución de la infancia», cit., pp. 59-63.
111
 Ignacio Campoy
sideración propia, un valor como ser humano que había que res­
petar. Así, conforme a estos dos últimos puntos, algunas potesta­
des tradicionalmente reconocidas a los padres empezarán a ser li­
mitadas, como el derecho de corrección de los hijos, y otras
empezarán a ser limitadas y, finalmente, prohibidas, como el de­
recho a disponer sobre la vida y muerte de los hijos o el derecho a
venderles como esclavos. Aunque, como también veremos, las po­
testades que todavía conservarán los padres para poder decidir so­
bre la vida de sus hijos seguirán siendo muya amplias y la consi­
deración del niño no alcanzaba al entendimiento de que todo niño
merecía por su especial indefensión una especial protección —un
planteamiento que será característico del proteccionismo «tradi­
cional», ya en el siglo xvn—. En todo caso, es necesario advertir, aun­
que este tema lo desarrollaré en un sentido más general el tercer
apartado de este capítulo, que ese cambio en la forma de concebir
las relaciones entre los padres y los hijos no será sólo un cambio
jurídico, de concepciones teóricas y realidades prácticas sobre las
relaciones entre padres e hijos, sino que la profundidad del cam­
bio únicamente adquiere pleno sentido cuando se entiende que
supone, a su vez, una transformación en el desarrollo de un cada
vez mayor sentimiento de empatia de los padres hacia sus hijos99.
99 De hecho, la evolución en este sentimiento de empatia estará detrás de
todas las transformaciones en la forma de entender las relaciones entre pa­
dres e hijos que en los siguientes capítulos se señalaran respecto a los mode­
los proteccionista y liberacionista. En este sentido, es muy significativo el es­
tudio de deMause, en el que al exponer una «periodización de las formas de
relaciones paternofiliales», se puede observar esa evolución del sentimiento
de empatia de los padres hacia sus hijos; evolución que, como en él se indica,
continúa hasta nuestros días. Así, aunque advierte que «La periodización que
se hace a continuación debe considerarse como una indicación de los tipos de
relaciones paternofiliales que se daban en el sector psicogénicamente más
avanzado de la población en los países más adelantados», hay que subrayar que:
«La serie de seis tipos representa una secuencia continua de aproximación en­
tre padres e hijos a medida que, generación tras generación, los padres supe­
raban lentamente sus ansiedades y comenzaban a desarrollar la capacidad de
conocer y satisfacer las necesidades de sus hijos». (En DeMAUSE, Lloyd: «La
evolución de la infancia», cit., p. 88).
112
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
La constitución de lo que aquí se ha denominado como la po­
sición moderada en la forma de entender las relaciones entre
padres e hijos es el producto de una lenta evolución en el pen­
samiento occidental, en la que tuvo una importancia determi­
nante la expansión de las ideas cristianas y cuyos orígenes más
claros los podemos situar hacia el final del Imperio Romano de
Occidente, ya en los siglos de la decadencia del Imperio y qui­
zá con una especial relevancia en el siglo IV. Pues, aunque se
pueden encontrar algunos elementos resquebrajadores del an­
tiguo poder paternal absoluto en fechas anteriores, como, por
ejemplo, lo hace Gómez Morán al atender a lo que implicaría
para el hijo la regulación de las leyes de las XII Tablas l0°, o el
profesor Ellul al apuntar la existencia de un cambio significativo
en el período que va desde el año 14 al 306 d. C. I0‘; es claro
que todavía en esas fechas, principalmente antes del siglo II d. C.,
habría de mantenerse un poder del padre sobre la vida de sus hi­
jos tan extenso que podría entenderse en buena medida como
absoluto. Será en un momento posterior cuando se produzca
un cambio trascendental en la concepción de la patria potestad
romana, que coincidirá con esa denominada visión moderada
de la forma de entender las relaciones entre padres e hijos. El
propio Ellul explicará que ese cambio, que empezaría a darse en
el período antes señalado, se acrecienta en el que va desde el
306 al 476 d. C.: «El poder del pater fue regulado por las Cons­
tituciones. Ya vimos que el pater no podía ahora condenar a su
hijo (desde el 319) ni abandonarle (desde el 374), si bien, por el
contrario, podía venderlo legítimamente. Pero la patria potes­
tad tiende a ser simplemente un derecho a educar a los hijos» l02.
100 101
Resultan, en este sentido, muy esclarecedoras la exposicio­
nes que realizarían los historiadores Jéróme Carcopino y Al­
100 Véase al respecto en GÓMEZ MORÁN, Luis: La posición jurídica del
menor en el Derecho comparado, cit., pp. 171-172.
101 Véase al respecto en ELLUL, Jacques: Historia de las instituciones de
la Antigüedad. Instituciones griegas, romanas, bizantinas y francas, cit., 376-377.
102 En ELLUL, Jacques: Historia de las instituciones de la Antigüedad. Ins­
tituciones griegas, romanas, bizantinas y francas, cit., 442.
113

Ignacio Campoy
fonso Otero, el primero apuntando más al cambio en la realidad
jurídica y social y el segundo apuntando más al cambio en la for­
ma de entender el poder de los padres sobre la vida de sus hi­
jos. Por eso, resulta conveniente citar ambas en extensión. Para
Carcopino, ya en la sociedad romana del siglo II se puede ob­
servar la desaparición de la antigua concepción de la patria po­
testad del paterfamilias; pero, conforme a su exposición, vemos
que todavía en ese siglo no está asentada, aunque sí apuntada,
la posición moderara a la que aquí me refiero respecto a la for­
ma de entender las relaciones entre padres e hijos. Así, dirá Car-
copino: «los dos rasgos esenciales de la patria potestas, la auto­
ridad absoluta del padre sobre sus hijos y la autoridad absoluta
del marido sobre la mujer que tenía a su cargo (in manu), como
si se tratara de una de sus hijas (loco filiae), se habían ido des­
dibujando gradualmente. En el siglo II de nuestra era práctica­
mente habían desaparecido. El pater familias dejó de tener so­
bre sus hijos el derecho de vida y muerte que las Doce Tablas y
las leyes sagradas, pretendidamente reales, les habían otorgado.
Es cierto que aún poseía el terrible derecho, del que gozará has­
ta el año 374 de nuestra era, momento en que quedaría abolido
gracias a la influencia del cristianismo, de abandonar a sus re­
cién nacidos en los vertederos públicos, donde perecían de ham­
bre y de frío si la piedad de un transeúnte, mensajero e instru­
mento de la bondad divina, no los salvaba a tiempo. Es de
suponer que, cuando se trataba de alguien pobre, era fácil que
recurriera más o menos gustosamente a esta forma de infanti­
cidio legal. Por ello, a pesar de las aisladas protestas de algu­
nos predicadores estoicos como Musonius Rufus, el pater fami­
lias siguió abandonando sin remordimientos a sus hijos, sobre
todo a los bastardos y a las hijas (...) Pero, desde el momento en
que los tomaba bajo su protección, el pater familias ya no podía
desembarazarse de ellos; no podía decidir su venta, o mancipa­
do, situación que en otros tiempos les condenaba sin remedio
a la esclavitud, ya que solo estaba tolerada con fines de adopción
o de emancipación; ni su ejecución capital, que tolerada aún en
el siglo I a. C., tal como lo demuestra la suerte de un cómplice
de Catilina, Aulus Fulvius, en el siglo n estaba considerada como
114
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
un crimen. Antes de que Constantino calificara de parricidio el
asesinato de un hijo por su padre, Adriano ya había deportado
a una isla a un paterfamilias que, en el transcurso de una cace­
ría había matado a su hijo por haber deshonrado sus segundas
nupcias. El emperador Trajano obligó a otro, que simplemente
había maltratado al suyo, a emanciparlo enseguida y a renun­
ciar a cualquier posible herencia que pudiera recibir en el fu­
turo». Y es que, como después señala este autor, «la opinión pú­
blica, que censuraba la atroz severidad del pasado, en tiempos
de Trajano y Adriano exigía, ya no la omnipotente autoridad pa­
terna, sino la ternura piadosa a la que hacía alusión un juris­
consulto del siglo m» 103.
Y por otra parte, si bien me parece acertada, en general,
la exposición que realizaría Alfonso Otero de ese cambio en la
concepción de la patria potestad, creo que respecto a la misma
habría que hacer tres consideraciones previas. Primero, que
habría que reducir la excesiva «confianza» que pone en la ide­
ología y la práctica del cristianismo 104. Segundo, habría que
atender a otras razones, ajenas a la consideración del propio
niño en sí, como motivadoras de esa transformación de la pa­
tria potestad. Y tercero, habría que advertir que la transfor­
mación que se señala en dicha patria potestad, en ocasiones da
103 En CARCOPINO, Jéróme: La vida cotidiana en Roma en el apogeo del
Imperio, col. Historia, temas'de hoy, Madrid, 2001, pp. 110-111 y 112.
I0J Excesiva «confianza» que se pone de manifiesto cuando afirma, den­
tro de la exposición que señalo en el texto principal, que «La familia cristiana,
centrada no sobre el poder jurídico del paterfamilias, sino sobre el matrimonio
concebido como sacramento, tiene una finalidad exclusivamente ética. En su
ámbito nunca fue anulada la autonomía y la personalidad de sus componentes,
y únicamente por estos fines éticos es reconocido un poder del pater sobre los
filii. Las relaciones ente pater y filii ya no son reguladas por el concepto jurídi­
co y unilateral que supone por una parte poder y por otra sujeción, sino única­
mente por \apietas, que es la ley universal y humana». (En OTERO, Alfonso: «La
patria potestad en el Derecho histórico español», cit„ p. 213. Puede verse un es­
tudio, a través de un análisis de distintos fueros extensos, sobre la patria potestad,
o sobre la inexistencia de la misma tal cual se había venido entendiendo, des­
de el final de la Monarquía visigoda hasta las Partidas en pp. 221-232).
115
 Ignacio Campoy
la impresión de dar por concluido muy tempranamente un pro­
ceso que, como aquí defiendo, duraría, al menos, hasta el si­
glo xvil. Así, expone Otero: «La patria potestas, en su estructu­
ra originaria, supone poder y no deber hacia los sometidos, a
no ser en la esfera moral. El Derecho se detiene ante la patria
potestas y no atraviesa el umbral de la familia. Pero existe toda
una evolución histórica por la cual, a través de graves restric­
ciones en los poderes e imposición de obligaciones, la patria
potestas se comienza a concebir como officium, es decir, como
un deber de protección y de asistencia. A pesar de que el prin­
cipio general de que la patria potestas es un poder absoluto, la
evolución histórica llega a transformarlo en un poder de co­
rrección de los hijos. La evolución de la patria potestas es pa­
ralela a la de la familia romana. (...) Lo que cuenta no es la re­
lación de matrimonio o de filiación, sino la sujeción al pater. La
síntesis de la noción de familia y de paterfamilias se encierra,
todavía en tiempo de Ulpiano (D. 50, 16, 195, 2), en dos simple
proposiciones: sujeción y poder. Ninguna otra cosa hay jurídi­
camente apreciable. (...) Son varias las causas que fueron mo­
dificando la institución. (...) Pero, sobre todo, ha debido de in­
fluir el cristianismo, con su nueva concepción de la familia.
(...) La patrística, desarrollando las enseñanzas de San Pablo,
presenta una nueva concepción de la familia y de la patria po­
testas. Esta nueva concepción penetra en la legislación a par­
tir de Constantino. (...) Después de las profundas transforma­
ciones operadas en el campo del ius vitae ac necis, del ius
vendendi, del ius exponendi y de la noxae deditio, la patria po­
testas asume otro carácter y otra función. Sólo considerando esta
transformación radical se puede decir que la institución mo­
derna tenga impronta romana, como hace Windscheid. No es
ya un poder absoluto y total atribuido en interés del pater o del
grupo, sino deber de corrección, asistencia y protección, que co­
rresponde a una nueva concepción de las relaciones entre pa­
dres e hijos. No se trata ya de la subordinación jurídica total a
la voluntad del pater, sino del deber de honrar al progenitor y
de obedecerle. Lo que antes eran deberes solamente éticos se tor­
nan deberes jurídicos. La patria potestas se convierte en un
116
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
officium, esto es, en un deber en interés del sometido, y sólo
para tal fin le son atribuidos poderes al pater» 10S. *
En la Edad Media se continuará defendiendo y ampliando
esa forma de entender las relaciones entre padres e hijos que
aquí he denominado como posición moderada y que, como he­
mos visto, ya se estructurará en los últimos siglos de la Anti­
güedad. En este sentido, uno de los textos jurídicos que mejor
reflejan ese progreso en la posición moderada y que, a su vez,
permite observar algunas carencias que impiden hablar todavía
de la implantación del proteccionismo, es el Código de Alfonso X
de Las Siete Partidas. En sus leyes, de evidente y explícita ins­
piración cristiana, se muestra claramente como en el siglo XIII
se establecía la obligación moral y jurídica de los padres de dar
«crianza» a sus hijos, entendiendo dicha crianza de una forma
muy amplia. Así, en la Ley' II del Título XIX de la Partida IV se
establecía que: «Claras razones e manifiestas son porque los pa­
dres, e las madres son tenudos de criar a sus fijos. La vna es,
mouimiento natural, porque se mueuen todas las cosas del mun­
do, a criar e guardar lo que nasce dellas. La otra es por razón del
amor que han con ellos naturalmente. La tercera es, porque to­
dos los derechos temporales e spirituales se acuerdan en ello. E
la manera en que deuen criar los padres a sus fijos, e darles lo
que les fuere menester, maguer non quieran es esta: que les
deuen dar que coman: e que beuan, e que vistan, e que calcen:
e lugar do moren: e todas las otras cosas que le fuere menester
sin las quales non pueden los ornes biuir. E esto deue cada vno
fazer, segund la riqueza e el poder que ouiere, catando todavía
la persona daquel que lo deue recebir, en que manera le deuen
esto fazer. E si alguno contra esto fiziere, el judgador de aquel
logar lo deue apremiar prendándolo, o de otra guisa: de mane­
ra que lo cumpla, assi como sobredicho es». Y lo «sorprenden­
temente moderno» de la regulación de esta obligación de los
padres de dar una amplia crianza al niño, se ha de comple­
105 En OTERO, Alfonso: «La patria potestad en el Derecho histórico es­
pañol», cit., pp. 212-214.
117
 Ignacio Campoy
mentar todavía con lo establecido en las dos Leyes siguientes.
Pues conforme a ellas los menores de tres años debían de ser cria­
dos, en principio, por la madre, así como los mayores de esa
edad por el padre, estableciéndose una especie de lo que en tér­
minos actuales podríamos entender como una «obligación de
prestación de alimentos» del padre o, en su caso, la madre para
la crianza de los hijos l06.
No obstante, esa regulación tan «moderna» de la patria po­
testad debe de ser rápidamente matizada. Pues hay que desta­
car que, conforme a la Ley V del Título XIX de la Partida IV, la
obligación de los padres de realizar esa crianza se establecía
sólo para los hijos considerados por el legislador como legítimos
y los tenidos con mujeres que de forma manifiesta eran tenidas
como si fuesen sus mujeres legales, aunque legalmente no lo
fuesen y siempre que no hubiese algún impedimento legal en
su relación. La regulación de Las Siete Partidas resulta muy in­
teresante en este aspecto, porque la misma permite comprender
que a las antedichas reflexiones, que mostraban el hecho de que
la ideología cristiana y el valor que en la misma adquiría toda
vida humana fue un importante motor de esa transformación so­
bre la concepción del niño y la forma de entender la patria po­
testad, deberíamos añadir ahora (como en el último apartado de
este capítulo expondré con algo más de detalle) que hay que en­
tender que esos cambios también traen causa en consideracio­
nes externas al propio niño. Consideraciones que hacen que el
niño sea indirectamente receptor de unos beneficios que sólo
en cierta manera puedan ser entendidos como «derechos». En
el presente caso el interés en conseguir la protección del linaje,
antes que la protección del niño en sí, se presenta como una de
106 En este mismo sentido, un autor tan importante de ese siglo xm como
fue santo Tomás de Aquino, vendrá a reconocer también, aunque más escue­
tamente, esa obligación de los padres de criar a sus hijos, y es que para el de
Aquino esa obligación de los padres hacia con los hijos es de tal naturaleza
que se habría de imponer incluso al deseo del padre de entrar en la vida reli­
giosa. (Véase en 2-2, qs. 101 y 189, arts. 2 y 6, respectivamente; en AQUINO,
Tomás de: Suma Teológica, Tomos III y IV, cit., pp. 638 y 166).
118
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
las razones fundamentales que explican esa diferente forma de
proteger al niño. Así, la concepción cristiana del valor de toda
vida humana y la protección consiguiente de los niños queda
bien de manifiesto no sólo en la regulación antes referida que
hacía la Ley II de ese Título XIX de la Partida IV, sino sobre
todo por la propia Ley V de ese mismo Título, en la que si bien
se excluía la obligación de los padres de criar a los hijos que no
sean los antedichos, obliga, sin embargo, a realizar esa crianza,
siempre que tuviesen recursos para ello, a la madre y a sus as­
cendientes por línea paterna. Sin embargo, las razones que el le­
gislador da en esa Ley V para excusar a los padres de la crian­
za de sus posibles hijos: «E esto es por esta razón, porque la
madre siempre es cierta del fijo que nace della, que es suyo lo
que non es el padre de los que nascen de tales mugeres», no per­
mite comprender bien todas las razones del legislador. Pues,
conforme con lo dicho en la Ley III del Título XIV de esa Parti­
da IV, parece claro que una de las preocupaciones fundamentales
del legislador es la protección y conservación del linaje fami­
liar, pues en ella la exclusión de la crianza del hijo es motivada
por la mezcla de la sangre familiar de los «ornes nobles, e de
gran linaje» con otra que se viene a considerar como si fuese
impura por provenir de madres consideradas como «viles», «Ca
non seria guisada cosa, que la sangre de los nobles fuesse em­
bargada, nin ayuntada a tan viles mugeres». Y, conforme a lo
señalado en la Ley II del Título XVII y en la Ley III del Título XV
de esa misma Partida IV, se observa como son consideraciones
morales, como es el rechazo de las relaciones incestuosas (a las
que después me referiré con más detenimiento) o las tenidas
con las «barraganas», las que impiden que el hijo sea conside­
rado bajo la patria potestad así como que reciba la herencia o
las honras de sus padres y abuelos, o aún perder las propias dig­
nidades y honras que ellos mismos hubiesen alcanzado 107. In­
107 Una ideología que volvemos a ver compartida en el pensamiento del
insigne autor de la época santo Tomás de Aquino. Para éste habría que distin­
guir entre cuatro posibles estados de los hijos: «algunos son naturales y legíti-
119

Ignacio Campoy
cluso, aunque como antes veíamos, en todo caso se imponía la
obligación a las madres, y sus ascendientes por línea paterna,
de cuidar a esos hijos suyos que el padre estaba eximido de criar,
en la Ley XI del Título XIII de la Partida VI observamos que, fi­
nalmente, tampoco todos esos hijos son aceptados para poder he­
redar a la madre, sino que, de nuevo, y pese a las consideracio­
nes iniciales que se hace del derecho que tienen todos los hijos
a heredar en igualdad de condiciones de los bienes de la madre
por que ésta puede estar segura de su maternidad, otras consi­
deraciones morales respecto al nacimiento de algunos de ellos,
los nacidos por relaciones incestuosas, de religiosas o de putas,
hace que éstos sean excluidos de esa paridad en la herencia ma­
terna. Son, pues, todas esas razones morales y el deseo de pro­
teger y conservar el linaje familiar, y no la inseguridad sobre la
filiación, las que motivan que el hijo no sea criado, no reciba la
herencia familiar, ni sea considerado dentro del linaje familiar.
Por eso, si bien esa obligación de los padres de criar a los hi­
jos antedichos, que hemos visto que establecían Las Siete Parti­
das, permite descartar que los mismos puedan ser concebidos
como una simple «propiedad» del padre, de la que éste pudie-
17ios; como aquellos que nacen de verdadero y legítimo matrimonio', otros natu­
rales y no legítimos, como los hijos que nacen de la fornicación simple; cier­
tos legítimos y no naturales, como los adoptivos, y algunos ni legítimos ni na­
turales, como los espúreos nacidos de adulterio ó de estupro, porque los tales
nacen contrariamente á la ley positiva y espresamente contra la ley de la na­
turaleza. (...) se dice que alguno sufre un daño por consecuencia de algo de
dos modos: 1,° porque se le sustrae lo que le era debido, y de este modo el hijo
ilegítimo no incurre en pérdida alguna: 2.° porque no le es debido algo que po­
dría serle de otro modo; y en este concepto el hijo ilegítimo sufre dos clases de
daño; uno porque no es admitido á los actos legítimos, como á los oficios ó dig­
nidades que requieren alguna honestidad en aquellos que los ejercen, otro por­
gue no sucede en la herencia paterna. Sin embargo, los hijos naturales pueden ser
herederos en la sexta parte únicamente, los espúreos en ninguna; aunque por de­
recho natural los padres estén obligados á proveerles de las cosas necesarias.
Por lo cual pertenece al cuidado de los obispos, el que obliguen á sus padres á
que les provean en sus necesidades». (En Suplemento, C. 68, arts. 1 y 2; en
AQUINO, Tomás de: Suma Teológica, Tomo V, cit., pp. 352-353).
120
La FundametUación de los Derechos de los Niños
se disponer como quisiese. Sin embargo, también habría que
concluir, conforme al análisis realizado, que en ese siglo XIII to­
davía se estaría muy lejos de conseguir una auténtica protec­
ción del niño, de todo niño, una protección que, en realidad,
sólo cabe entender que se da plenamente con el modelo pro­
teccionista que luego analizaré. Nos encontramos, pues, en una
posición intermedia, la aquí denomino como «moderada», en la
que no se puede hablar de un sistema de reconocimiento y pro­
tección de derechos de los niños, pero en la que sí se considera
el valor propio del niño. Y así, conforme antes apunté, esa exi­
gencia realizada a los padres de crianza y educación de sus hi­
jos supondría que a aquellos, en el caso de que se entendiese
que en el ejercicio del poder que se les reconocía sobre la vida
de sus hijos estuviesen impidiendo o limitando gravemente la
consecución del fin de formar al adulto pretendido, se les pu­
diese limitar o anular dicho poder. Sólo con este enfoque se
pueden entender bien hechos como el que en estas socieda­
des, donde los hijos estaban sometidos en primer lugar y prin­
cipalmente al poder de los padres, sin embargo, se regulase
que la incompetencia manifiesta de éstos para la consecución
de ese futuro adulto pretendido fuese causa suficiente para
que el niño se apartase de los padres y la colectividad asumie­
se esa función. Es el caso de las acciones de los hospicios, pues,
como señalan Bajo y Betrán, a mediados del siglo xiv, debido
a la «gran cantidad de niños en la calle sin recursos ni espe­
ranzas (...) las corporaciones ciudadanas se esforzaron por re­
coger a los pequeños mendigos —a veces separándolos de sus
padres— para colocarles como aprendices de un oficio con el
fin de romper así el círculo vicioso de la pobreza. Los motivos
de estas corporaciones eran sin duda meritorios, aunque ello
implicaba apartar a muchos niños de sus familias con las que
no necesariamente eran desgraciados, y que constituían, ade­
más, sus vínculos afectivos más estrechos» 108.
108 En BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit.,
p. 61.
121
 Ignacio Campoy
Una vez señalados los principales elementos configuradores
de las dos posiciones que claramente se pueden diferenciar en
la evolución seguida en la forma de entender y articular el
poder de los padres sobre la vida de sus hijos en el período his­
tórico que en este primer capítulo se estudia, es el momento
para exponer con más detalle como se desarrolló dicha evo­
lución respecto de las principales potestades que constituye­
ron ese poder.
3. La evolución en el reconocimiento de las principales
potestades conformadoras del poder de los padres
En este apartado pretendo exponer las principales potestades
con las que tradicionalmente se ha distinguido al poder del pa­
dre sobre la persona del hijo. Quedan fuera, así, algunas potes­
tades que en determinadas sociedades se les reconocían a los
padres pero que no poseen la misma trascendencia, como la ca­
pacidad de designar en el testamento un tutor para el hijo o las
potestades del padre sobre los bienes de sus hijos (asunto este úl­
timo al que me referiré al tratar la posible consideración de de­
rechos de los niños, pues, como se verá, en cierta medida son
precisamente los bienes de los niños los que reciben una mayor
protección frente a la acción del padre).
a) El derecho de vida y de muerte sobre los hijos.
La potestad de la exposición
Aunque es evidente que ambas potestades, la capacidad de
exponer al recién nacido y la posibilidad de dar muerte al hijo,
son diferentes, y que, además, no eran entendidas como igua­
les en las distintas sociedades en las que se reconocían a los pa­
dres, creo que hoy sí tiene sentido tratarlas de forma conjunta,
pues ambas potestades comparten un elemento esencial de
unión: la posibilidad de decidir sobre la vida de los hijos de for­
ma que se produzca su muerte.
122
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
En Atenas, como en Romal09, la familia era la base sobre la
que se sustentaba toda la estructura social, aunque finalmente
friese la sociedad política la que debería de primar110. 111
Confor­
*
me a ello, la sociedad conservará siempre ese amplio poder re­
gulador de la vida ciudadana que caracteriza al mundo antiguo,
pero igualmente hay que tener presente que la institución fa­
miliar va a adquirir un lugar decisivo en esa construcción social.
De esta manera se explica que todo individuo había de someterse
a dos procesos de aceptación para poder ser miembro de las
dos instituciones básicas en las que se desarrollaban sus vidas:
la familia y el Estado. Es, consecuentemente, la primera acep­
tación, la del recién nacido en el seno familiar, la que supone un
paso necesario para la aceptación del niño en la sociedad; y para
que esa aceptación como miembro de la familia se produjese
habían de seguirse en los primeros días de nacimiento unas ce­
remonias marcadas por su carácter religioso (en la sociedad
ateniense se distinguía, así, entre la aceptación por el padre en
la Amphidromia y la aceptación por la fratría en la Apatouria),
en las que el padre, que las dirigía, mostraba su aceptación del
recién nacido, pero si el niño no era aceptado por el padre, en­
tonces se procedía a su exposición11Y aunque la exposición del
109 Estas serían las principales sociedades de la Antigüedad de las que se
poseen referencias que confirman que se producía de forma extendida la prác­
tica de la exposición, pero en otras sociedades podían existir notables dife­
rencias, como nos advierten Bajo y Betrán respecto a una civilización tan im­
portante en el mundo antiguo como era la egipcia: «En Egipto, por el contrario,
el nacimiento de una niña era tan bien recibido como el de un niño. La mujer
egipcia tenía una alta consideración social y disfrutaba de una libertad de mo­
vimientos muy superior a la de las mujeres atenienses o romanas. (...) Y pare­
ce que fue excepcional el abandono de hijos, a diferencia de lo que sucedía en
Grecia o en Roma». (En BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la in­
fancia, cit., pp. 17-18).
1,0 Es la idea que podemos observar en autores tan significativos de cada
una de esas sociedades como son Aristóteles y Cicerón. Así, en ARISTÓTE­
LES: Política, 1252a-1253a; y en CICERÓN: Sobre los deberes, Libro I, 54-57.
111 Respecto a las dos ceremonias que se podrían distinguir en la Amphi­
dromia, puede verse en GOLDEN, Mark: Children and Childhood in Classical
123
 Ignacio Campoy
menor no llevaba aparejada necesariamente la muerte, sí pare­
ce que es la muerte, o al menos la desaparición del niño, lo que
en la mayor parte de los casos se pretendía y se conseguía "2.
En todo caso, hay que constatar que ya desde el inicio se ha­
cían distinciones, respecto a la aceptación o la exposición, entre
varones y hembras. Pues, como se sabe, la vida de las niñas y de
los niños, como la de las mujeres y de los hombres, vendrían
marcadas por importantes diferencias tendentes a asegurar la
preeminencia familiar y social del varón sobre la mujer. Así, por
señalar aquí simplemente una diferencia simbólica, pero im­
portante, en esos actos de aceptación del recién nacido (ob­
viando, pues, otras consideraciones importantes, como el que,
de hecho, las niñas tenían más posibilidades de sufrir la expo­
sición que los niños varones y fuesen peor atendidas incluso
una vez aceptadasl13), señala Yan Tilomas que en la familia ro­
mana: «Al nacer, el padre levantaba al niño de la tierra, donde
Athens, cit., pp. 23 y 24; y respecto a la trascendencia básica de esa ceremonia
de la Amphidromia no sólo para la aceptación primera del niño sino también,
y derivado de ello, para toda su vida futura como ciudadano, y la necesidad de
pasar por un reconocimiento intermedio por la familia más extensa, que su­
pondría su inscripción en la fratría, que se produce a través de la Apatouna, para
que se pudiese producir el posterior reconocimiento como ciudadano en SIS-
SA, Giulia: «La familia en la ciudad griega (siglos V-IV a.C.)», cit., pp. 177 y 178;
respecto a la consecuencia de la exposición del niño, su no acogimiento en el
hogar familiar, al considerarse que existe una no aceptación del padre por la
no celebración en tiempo de la Amphidromia, en BEAUCHET, Ludovic: Histoire
du Droit privé de la République Athénienne, Livre II «Le droit de famille», cit.,
p. 87; y respecto de las ceremonias rituales que se producían en la sociedad ro­
mana, puede verse una descripción en DELGADO, Buenaventura: Historia de
la infancia, cit., pp. 45-46.
112 Y, sin embargo, como señala el profesor Beauchet, la exposición en Ate­
nas no conllevaba la pérdida de la patria potestad del padre, que, en cualquier
momento, mediante la prueba de la filiación, podía volver a ejercerla. Lo que
impedía que adquiriesen firmeza acciones como la adopción o la venta como
esclavo del niño recogido. (Véase en BEAUCHET, Ludovic, Histoire du Droit pri­
vé de la République Athénienne, Livre II «Le droit de famille», cit., pp. 88-89).
113 Sobre este último punto puede verse una referencia en GOLDEN,
Mark: Children and Childhood in Classical Athens, cit., pp. 94-95.
124
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
le había depositado la comadrona: gesto de apropiación que le
introducía en su derecho, pues tollere liberos quiere decir tam­
bién “adquirir la potencia paterna". Si se trataba de una hija, or­
denaba simplemente que la madre le diese el pecho. Así, "ali­
mentar” (ali jLibere) una hija era una manera de decir que se la
dejaría vivir, mientras que el primer alimento del hijo era con­
secuencia de un gesto por el cual el padre lo integraba en la se­
rie de los poderes heredados y transmitidos» “4.
Esa era la primera y esencial potestad que se le reconocía al
cabeza de familia, el Kyrios ateniense o el paterfamilias romano:
la aceptación o no del neonato como miembro de la familia.
Una potestad que se caracterizaba, precisamente, por la liber­
tad con que los padres de familia podían ejercitarla l15; 116
pues la
no aceptación y la consiguiente exposición o abandono del re­
cién nacido era una práctica no sólo aceptada jurídicamente "6,
114 En THOMAS, Yan: «Roma, padres ciudadanos y ciudad de los padres
(siglo II a. C.-siglo n d. C.)», cit., p. 206.
115 Pues eran tan numerosas las razones para la aceptación o el rechazo
y la consiguiente exposición, que, en realidad, sólo se pueden comprender si
entendemos que el único elemento necesario para que aquélla se produjese
era la voluntad del padre. Así, por ejemplo, parece que lo entiende Monroe,
respecto de la sociedad ateniense, al exponer que: «en Atenas el padre ejercía
este derecho con una mayor libertad, guiado por la prudencia, por motivos
económicos o por mera indiferencia»; y Delgado, respecto de la sociedad ro­
mana, cuando afirma: «El derecho a exponer al hijo recién nacido (Ius expo-
nendi) facultaba al padre a abandonarlo con cualquier pretexto». (En MONROE,
Paul: Historia de la pedagogía, tomo I, cit., p. 116; y en DELGADO, Buenaven­
tura: Historia de la infancia, cit., p. 45).
116 En realidad, esa capacidad del padre para poder exponer a su hijo re­
cién nacido no estuvo regulada en ninguna ley ateniense. Por lo que su ejerci­
cio le era al menos permitido, al no ser prohibido legalmente. Aunque las con­
clusiones de un autor como Beauchet van más lejos de ese simple permiso,
pues para él consistiría en un derecho el padre que derivaría «de la soberanía
absoluta que el padre de familia debió poseer originariamente, como nosotros
lo hemos admitido, en Atenas como en Roma, sobre todos los miembros de la
familia, soberanía que es mantenida en el derecho ático en todos los aspectos
en que el legislador no haya limitado. (...) Pero ninguna disposición legislati­
va jamás prohibió ni tampoco limitó en Atenas el derecho de exposición. Con­
secuentemente todo ciudadano conservó siempre la plena y entera facultad de
125

Ignacio Campoy
sino que también gozaba de un amplio consenso social "7, por
lo que no es de extrañar que fuese ampliamente utilizada en di­
chas sociedades "8.
En todo caso, la existencia de esa práctica de la exposición
muestra que tanto en Atenas como en Roma se negaba al niño el
primer derecho básico que hoy se reconoce a todo recién nacido:
el derecho a la vida. El niño nacía tan desnudo física como jurí­
dicamente, y sólo tras su aceptación en la comunidad en la que iba
a desarrollar su existencia se podía empezar a considerar como per­
sona para dicha comunidad. De esta manera es más fácil enten­
der como el niño llegaba a ser considerado como «propiedad» de
aquél que le había admitido en la comunidad; el niño pasaría, así,
en Atenas y en Roma, primeramente a ser posesión del padre, al
que le debía no sólo la vida física sino también la social.117 *
exponer a sus hijos». En todo caso, lo que resulta evidente es que la exposición
de los hijos era una práctica comúnmente aceptada en Atenas y que de su ejer­
cicio no derivaba ninguna clase de sanción para el padre. (Véase la cita en
BEAUCHET, Ludovic: Histoire du Droit privé de la République Alhénienne, Liv-
rc II «Le droit de famillc», cit., p. 91).
117 Para Beauchet la práctica en la sociedad ateniense era defendida por
la opinión pública y los mismos filósofos, por razones como evitar un exce­
dente de nacimientos que se consideraba potencialmente peligroso para las
ciudades, o simplemente por que así se evitaba la división del patrimonio pa­
ternal; aunque, como antes indicaba, las razones que se daban hacia que, en
todo caso, fuesen las niñas las que más frecuentemente sufriesen la exposi­
ción. (Véase así en BEAUCHET, Ludovic: Histoire du Droit privé de la République
Alhénienne, Livre II «Le droit de famille», cit., p. 86. También Golden remar­
ca la mayor probabilidad de la exposición de las niñas en GOLDEN, Mark:
Children and Childhood in Classical Arhens, cit., pp. 87 y 94).
"s Lo que, evidentemente, venía facilitado por la propia concepción que
se tema del recién nacido. Así, por ejemplo, Plutarco, en una de las posibles ex­
plicaciones que da al hecho de que a los varones se les diese el nombre a los
nueve días y a las hembras a los ocho, dirá: «el séptimo [día] es peligroso para
los recién nacidos, entre otras razones, también por la del cordón umbilical.
Pues en la mayoría de los casos se separan el séptimo día, y hasta que queda
libre, el recién nacido se asemeja más a una planta que a un niño». (En PLU­
TARCO: «Cuestiones romanas», en Plutarco: Obras morales y de costumbres
(Moralia) V, introducciones, traducciones y notas por Mercedes López Salvá,
col. Biblioteca Clásica Credos, Editorial Credos, Madrid, 1989, p. 95).
126
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
La aceptación generalizada que existía en las sociedades ate­
niense y romana sobre la práctica de la exposición se fue res­
quebrajando en los siglos siguientes, en que se empezó a prohi­
bir, primero moral y después jurídicamente. Prohibciones que,
en todo caso, no impidieron que dicha práctica continuase, cada
vez con menor intensidad, incluso hasta nuestros días —como
muestran también las distintas medidas que en las sociedades
de los siglos posteriores se tomaron para proteger a los niños ex­
pósitos y abandonados (a las que después habré de volver a refe­
rirme)—. Ese cambio que se produce con la prohibición y per­
secución de la exposición y el abandono de los hijos estará
directamente vinculado con el nuevo valor que se le irá reco­
nociendo a la vida humana en general y, consiguientemente, a
la del niño en particular.
Pero el hecho es que incluso la condena de esa práctica ha­
bría de ir durante muchos siglos unida a una aceptación implí­
cita de la misma, y una buena prueba de ello la podemos en­
contrar, por ejemplo, en el Derecho medieval español. Así, si bien
podemos observar ya la condena de esa práctica en el Derecho
visigodo, pues el Fuero Juzgo, cuyo título IV del Libro IV estaba
dedicado a los niños expósitos, calificaba explícitamente dicho
acto como un pecado, sin embargo, el castigo que se establecía
sólo afectaba a los padres que reconociendo a su hijo expósito no
lo redimiesen del que lo tuviese en su poder, e incluso en la ex­
posición del niño por medio de un siervo del padre sólo aquél era
castigado. Una mayor reprensión de esa práctica la encontra­
mos en el Fuero Real, pues aunque todavía se puede seguir apre­
ciando en este texto jurídico un reconocimiento implícito de esa
capacidad de los padres, a diferencia de lo que vimos en la re­
gulación que ya hacía de la exposición el Derecho ático, aquí,
conforme regulan las Leyes I y II del Título XXIII del Libro IV,
el padre sí pierde la patria potestad sobre el hijo desechado —sólo
no la perdería si el padre no hubiese tenido parte en ello—, e in­
cluso, seguramente a consecuencia de una mayor preocupación
por proteger la vida del niño, se castigará, en la Ley III de ese Tí­
tulo XXII, con la pena de muerte si el niño desechado muriese
por ello. Por último, en Las Siete Partidas, si bien existe una me-
127
 Ignacio Campoy
ñor regulación de las consecuencias de dicha exposición, cabe en­
tender que se sigue en la misma línea que la marcada en el Fue­
ro Real; como en éste se critica fuertemente dicha práctica, ex­
poniéndose en la Ley IV del Título XX de la Partida IV que sólo
se puede hacer por vergüenza, crueldad o maldad, y también se
sigue con la misma regulación sobre la pérdida de la patria po­
testad para aquellos padres que abandonasen a sus hijos, con la
misma excepción de que los padres no tuviesen parte en ellol19.
119 Cito el Fuero Juzgo por el libro: Fuero Juzgo ó Libro de los jueces, co­
tejado con los más antiguos y preciosos códices por la Real Academia Española
Madrid por Ibarra, impresor de cámara de S.M. 1815, Lex-Nova, Valladolid,
1990; y cito el Fuero Real por el libro: Fuero Real del Rey Don Alfonso el Sabio,
copiado del códice del Escorial señalado ij.z.-8 y cotejado con varios códices
de diferentes archivos por la Real Academia de la Historia de orden y a ex­
pensas de S.M. Madrid en la Imprenta Real año de 1836, Lex-Nova, Vallado-
lid, 1979.
Por otra parte, es de resaltar que la vida de los niños expósitos que sobre­
vivían no debía de ser muy fácil durante esos siglos medievales. Pues, confor­
me a lo regulado tanto en el Fuero Juzgo, en la Ley III del título IV del libro IV,
como en el Fuero Real, en la Ley II del Título XXIII del Libro IV, cabria entender
que los padres para recuperar a su hijo debían pagar una cantidad de dinero
al que le crió teniendo en cuenta sólo lo que debió suponer el coste de la crian­
za hasta los diez años, ya que a partir de esa edad se tenía por compensado su
coste por los servicios que el niño realizaba. Un avance en este punto lo pode­
mos apreciar en Las Siete Partidas, donde se establece, en las Leyes III y IV del
Título XX de la Partida IV, que, en principio, el que críe a otro no debe de te­
ner ningún derecho de servidumbre sobre él, ni éste le debe pagar —econó­
micamente— los gastos de su crianza, sólo si el que lo habría de criar dice pre­
via y expresamente que se ha de cobrar sus cuidados tendrá luego derecho a
que el que ha sido criado se los pague en cuanto pueda; y si son los padres los
que deciden recuperar al hijo abandonado sin su conocimiento, éstos sólo ha­
brían de pagar esos gastos de crianza si el que lo había criado así lo exige, al
no haber hecho esa crianza sólo «por amor de Dios». Y en el mismo sentido pue­
de verse como en la Ley XXXV del Título XII de la Partida V se establece que
el que por piedad recoge a un huérfano desamparado no puede luego cobrar­
se en sus bienes los gastos de su crianza, y la Ley XXXVII de ese mismo Títu­
lo XII señala la posibilidad de los padrastros (y en general «de todos los otros
ornes que gouernaren, o que pensaren de los mofos estraños, e que recabda-
ren sus cosas») de cobrarse los gastos en la crianza de sus hijastros de los bie­
nes del mozo si así lo hubiesen declarado y ése los tuviese, e incluso la necesi-
128
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
De forma paralela a esa evolución seguida en tomo a la prác­
tica de la exposición, habría que señalar la seguida respecto de
la potestad reconocida a los padres de un derecho de vida y
de muerte sobre los hijos. Así, esta potestad paterna si bien, se­
gún Beauchet, llegó a ser contemplada en algún momento pol­
la legislación ateniense, dejaría de tener vigencia temprana­
mente, al menos tras las reformas de Solón120. *No
* obstante, ese
derecho es uno de los que expresamente se han señalado como
dad de reducir ese cobro o de anularlo en función del trabajo que el mozo hu­
biese hecho.
En todo caso, hay que señalar que interpreto en el sentido antes expuesto
la antedicha Ley III del Fuero Juzgo, aun cuando lo que en ella se regula es el
supuesto de que el padre diese para crianza a su hijo; pero al encuadrarse en
un Título dedicado a los niños expósitos parece que debe entenderse lo mismo
para éstos. Igualmente es una buena muestra de esa concepción del niño como
propiedad del padre, pues indicaría la capacidad del padre de dejar a su hijo
al servicio de otro hombre para que éste pueda servirse de él, pudiendo inclu­
so quedar el niño como siervo suyo, como castigo al padre —ya que, como des­
pués señalaré, el padre no podía vender a su hijo—, pero con un castigo que
repercute directamente en el niño. Y, por otra parte, sorprende que se señale
en esa Ley la edad de los diez años, cuando la Ley XVII del Título I del Li­
bro X, al regular cómo deben partirse los señores los hijos de los siervos sien­
do cada uno de los padres de un señor distinto, señala la edad de los doce años
como la edad en la que empiezan a poder realizar servicios.
120 Aunque, en realidad, no parece que las justificaciones que ofrece
Beauchet permitan, como él hace, afirmar sin reparos la existencia de ese de­
recho de los padres. Así, con respecto a las hijas señala simplemente un testi­
monio de Esquino que admitiría la posibilidad de que el padre condenase a
muerte a la hija que hubiese sido seducida, y respecto a los hijos indica que el
mismo se deduce del derecho de exposición de los recién nacidos. Argumento
éste que no deja de sorprender ya que: en primer lugar, no parece que las jus­
tificaciones que estarían tras el derecho de exposición pudieran justificar igual­
mente ese derecho de vida y muerte sobre el niño, aunque sólo sea porque en
este último caso el hijo ya estaría incorporado al culto familiar y el recién na­
cido todavía no; y, en segundo lugar, porque mientras que el derecho de expo­
sición sí que continuará tras las reformas de Solón, sin embargo, conforme
reconocía el propio Beauchet, esa extensión no se podía predicar del otro de­
recho, por lo que no parece nada claro ese tipo de conexión entre ambos. (Véa­
se en BEAUCHET, Ludovic: Histoire du Droit privé de la République Athénienne,
Livre II «Le droit de famille», cit., pp. 82 y 83).
129
 Ignacio Campoy
característicos del paterfamilias romano l2\ que según nos se­
ñala el profesor Fuenteseca tiene su base en la autoridad religiosa
del paterfamilias y «perdura teóricamente hasta época de Cons­
tantino» l22. En todo caso, la extinción de esa potestad paterna
no debe de hacernos olvidar que la misma fue ampliamente
aceptada en los pueblos de la Antigüedad y que respondía a una
concepción profunda sobre el poder que los padres podían ejer­
cer sobre los hijos, que si bien fue limitándose no dejaría de es­
tar en alguna medida presente en los siglos posteriores. Así, por
ejemplo, si bien en el Fuero Juzgo y, después, el código de Las Sie­
te Partidas se prohibía y castigaba con la misma pena (aunque
en Las Siete Partidas al castigar la tentativa de asesinato sólo
señala la del hijo hacia el padre), la de muerte en principio, al
padre que matase a su hijo que al hijo que matase a su padre (del
mismo modo que entre otros parientes); sin embargo, también
se mantenía esa potestad del padre, ya reconocida en el Derecho
ático, de matar a su hija cuando ésta fuese sorprendida en adul­
terio (en su casa, o en la del yerno se añade en Las Siete Parti­
das), lo que, en realidad, trae causa tanto en la concepción de
la hija como «propiedad» del padre como en una determinada
concepción de protección del honor del padre, además de la del
121 Véase así, por ejemplo, en DELGADO, Buenaventura: Historia de la in­
fancia, cit., p. 44.
122 Véase así en FUENTESECA, Pablo: Derecho privado romano, cit., p. 342.
Aunque después añadirá unas importantes matizaciones sobre esta potestad pa­
terna: «En la práctica el castigo a muerte del hijo no se realizaría más que en
casos muy excepcionales, puesto que parece obligatoria la consulta al tribunal
doméstico (de parientes y amigos de la familia) por parte del paterfamilias an­
tes de tomar una decisión de tal gravedad. El mencionado tribunal no actua­
ba como un órgano de justicia, pese a ser denominado iudicium domesticum,
sino como institución familiar consuetudinaria cquilibradora del poder pa­
terno. Por otra parte, el censor podía desautorizar mediante la nota censoria
los abusos cometidos por el paterfamilias». Y: «Respecto a los menores de tres
años no regía este principio, hecho que algunos autores consideran como un
síntoma del carácter punitivo del mismo. El paterfamilias dispuso, en cambio,
de la facultad de exposición o renuncia respecto de los recién nacidos». (Véa­
se así en pp. 345 y 346).
130
La Fundamentación de ¡os Derechos de los Niños
marido y de la familia en su conjunto l23. Por último, es intere­
sante señalar como una manifestación de la pervivencia de esa
concepción sobre el ilimitado poder que los padres podían ejer­
cer sobre los hijos la encontramos todavía en el siglo XVI en un
autor tan significativo como Bodino, quien aún argumentaba a
favor de la conveniencia de la reimplantación de aquél derecho
de los padres para decidir libremente sobre la vida y la muerte
de sus hijos 124.
b) La potestad de vender a los hijos
Junto al derecho de vida y de muerte, la potestad reconoci­
da a los padres en el mundo antiguo de poder vender a sus hi­
123 Véanse, en este sentido, la Ley V del Título IV del Libro III y las Leyes
XVII, XVIII y XIX del Título V del Libro VI del Fuero Juzgo', y de Las Siete Par­
tidas, la Ley XII del Título VIII de la Partida VII y la Ley XIV del Título XVII de
esa misma Partida VII (por otra parte, es interesante observar, en cuanto a la
concepción del honor defendida, que el legislador, en la Ley III del Título VIII
de la Partida VII, resalta esa idea del deshonor recibido incluso cuando de lo que
se trataba no era de un adulterio sino de que se había forzado a la mujer).
124 Sus palabras también resultan de interés porque muestran la extensión
con que tradicionalmente se había aceptado esa potestad de los padres en el
mundo antiguo: «Todo lo que he dicho, y los exemplos nueuos que he traydo, se­
ntirán de mostrar que es necessario en la República bien ordenada restituir a los
padres la autoridad de la vida y de la muerte que la ley de Dios y la natura de ley
que ha sido la más antigua de quantas a hauido, común a los persas y a los pue­
blos de la alta Assia, vsada entre los romanos, hebreos, celtas, y platicada en to­
das las Indias Occidentales antes que fuesen sujetadas de los españoles. De otra
suerte no se puede esperar que florezcan las buenas costumbres, la honrra, la vir­
tud, ni el antiguo resplandor de las Repúblicas. Porque Iustiniano y los que si­
guen su opinión se han engañado en dezir que no había pueblo que tuuiese tal
autoridad sobre sus hijos sino los romanos. Tenemos la ley de Dios, que es san­
ta e inuiolable a todas las naciones. Tenemos el testimonio de las Historias grie­
gas y latinas, que hazen mención de persianos, romanos, y celtas. Y a César, que
en sus Comentarios dize: los galos tiene autoridad de la vida y de la muerte so­
bre sus hijos y mugeres, de la mesma manera que sobre los esclabos». (En BO-
DINO, Juan: Los Seis Libros de la República. /, cit., p. 181).
131
 Ignacio Campoy
jos como esclavos es la que denota más claramente esa con­
cepción del niño como «propiedad» de los padres, e igualmen­
te su posterior limitación muestra la creciente preocupación
por la vida de los niños. Así, esa potestad de los padres la en­
contramos ya reconocida en la Biblia, al decirse en Éxodo, 21,
7: «Si uno vende a su hija por esclava» l25; e igualmente en los
primitivos Derechos ático y romano se encuentra aceptada esa
potestad de los padres de vender a sus hijosl26, e incluso la prohi-
125 Si bien es cierto que la esclavitud en el Antiguo Testamento no estaba
regulada con tanta dureza como lo sería para otras sociedades de la Antigüedad
y mucho más suave era en el caso de que el esclavo fuese un hebreo (para el que,
en todo caso, la esclavitud duraba un máximo —si así lo quería el propio es­
clavo— de siete años o hasta el año jubilar). En este sentido, resulta interesan­
te constatar como Santo Tomás al interpretar el pasaje de la Biblia citado en el
texto principal (que continúa: «Si uno vende a su hija por esclava, ésta no sal­
drá de casa, como salen los esclavos. Si no agrada a su amo y no la toma por
esposa, éste permitirá que sea rescatada; pero no la puede vender a gente extraña
por no haberle mantenido la promesa. Pero si la destina para su hijo, la trata­
rá según los derechos de los hijos. Si toma para él otra mujer, no negará a la es­
clava su alimento, vestido y lecho. Y si no hace ninguna de estas tres cosas, la
esclava podrá irse sin rescate, sin pagar nada»), señalará que no es como «sier­
vo en absoluto; sino que era siervo circunstancialmente, como el mercenario está
como asalariado por tiempo» que habría que entender esa venta de la hija (y del
hijo, añade el de Aquino, entendiendo, además, que la venta se producirá por­
que el padre judío se encuentra obligado a ello por la pobreza). Pero, en todo
caso, al justificarlo, asimilándolo a la posibilidad que todo hombre tema tam­
bién de venderse a sí mismo, «más bien como mercenario que como siervo»
(Levit. 25, 39), en realidad está también respondiendo a esa concepción del niño
como propiedad del padre, ya que encuentra justificado que éste pueda dispo­
ner de la vida de aquélla, así como de la del hijo, como puede disponer de la suya
propia. Y, por otra parte, también parece claro que en la necesidad de justificar
esa venta lo más posible, como lo es el hecho de interpretar que aquélla sólo se
produciría por estar el padre «obligado por la pobreza», demuestra el nuevo
sentimiento que existirá en el siglo xrn de mayor preocupación por la vida de
los niños. (Véanse los pasajes citados en Éxodo, 21, l-ll;yen 1-2, C. 105, art. 4.
Cito por AQUINO, Tomás de: Suma Teológica, Tomo II, traducida directamen­
te del latín por D. Hilario Abad de Aparicio, revisada y anotada por el R. R Ma­
nuel Mendía con la colaboración del R. P. Pompilio Díaz, precedida de un pró­
logo del M. R. P. Ramón Martínez Vigil, Moya y Plaza, Madrid, 1881, p. 754).
126 Si bien, ya desde las XII Tablas, en el siglo V a. C., se pusiese un lími-
132
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
bidón que se hizo de la misma tras sendas reformas legislativas,
las de Solón respecto al Derecho ático y las de Justiniano respecto
al Derecho romano, no lo fue de forma absolutal27.
En los textos de la Edad Media encontramos también pre­
sente esa proscripción de la venta del hijo por el padre, es una
manifestación de la ya señalada mayor preocupación por la vida
del niño, pero la perdurabilidad de la concepción del niño como
«propiedad» de los padres y la falta de consideración del niño
como titular de derechos, hace que esas prohibiciones no ter-
te a esa potestad de los padres al establecer que: «Si el padre de familia ha ven­
dido tres veces al hijo, sea el hijo libre de la potestad paterna». Un texto que, en
todo caso, no ha tenido una interpretación pacífica en la doctrina romanista.
Así, por ejemplo, pueden verse dos interpretaciones bien diferentes en MIQUEL,
J.: Historia del Derecho romano, PPU, segunda edición, revisada y actualizada,
Barcelona, 1990, p. 56; y en FUENTESECA, Pablo: Lecciones de historia del De­
recho romano, El autor, Madrid, 1978, pp. 45-46. El texto de las doce tablas lo
cito por DOMINGO, Rafael (coord.): Textos de Derecho Romano, col. Códigos Bá­
sicos Aranzadi, Aranzadi, Pamplona, 1998 [edición septiembre 2001], p. 24.
127 Para el Derecho ático la prohibición, según Beauchet, suponía también
la supresión del derecho del padre de dejar al niño en prenda por una deuda
contraída. Pero, para ser exactos, hay que entender que la reforma de Solón no
supuso una prohibición absoluta de la venta de los hijos como esclavos en to­
dos los casos, ya que, como señala Giulia Sissa, la misma subsistió para la hija
«cuyo padre o hermano descubren que ha mantenido una relación sexual an­
tes del matrimonio».
Y tampoco en el caso de la reforma de Justiniano la prohibición fue ab­
soluta, pues resulta interesante constatar con el profesor Delgado, respecto de
la evolución sufrida en el Derecho romano, que: «Si la Ley de las XII Tablas es­
tablecía la pérdida de la patria potestad a quien vendiera por tercera vez a su
hijo, práctica a la que posteriormente se pusieron cortapisas, la crisis del siglo ni
y la extrema pobreza volvió a resucitar este viejo derecho. No obstante, el em­
perador Justiniano estableció que el derecho de venta de los hijos sólo podía
realizarse en caso de extrema necesidad paterna, con la facultad de poder re­
cuperar la libertad del hijo vendido mediante el pago del rescate». (Véanse los
pasajes aquí referidos en BEAUCHET, Ludovic: Historie du Droit privé de la
République Athénienne, Livre II «Le droit de famille», cit., p. 95; en SISSA, Giu­
lia: «La familia en la ciudad griega (siglos v-iv a.C.)», cit., p. 197 (puede verse
también, en ese sentido señalado por Giulia Sissa, las reflexiones que, con base
en Plutarco, realiza Beauchet en el libro citado en pp. 94 y 95); y en DELGA­
DO, Buenaventura: Historia de la infancia, cit., p. 61).
133
 Ignacio Campoy
minen de ser ni absolutas ni eficaces. Así, podemos señalar como
existe de forma clara en nuestro Derecho visigodo la prohibición
de vender a los hijos como esclavos, pues conforme a lo esta­
blecido por la Ley XIII del Título IV del Libro V del Fuero Juz­
go: «Los padres non puedan vender los fiios, ni dar, ni empen-
nar; ni aquel que los recibiere non deve aver nengun poder
sobrellos. Mas el que comprar los fiios del padre pierda el pre­
cio; é si fueren empennados, pierda lo que dió sobrellos». Y, sin
embargo, hay que constatar también, a tenor de lo que apuntan
Bajo y Beltrán, por una parte, que esas prohibiciones no signi­
ficaron la desaparición de esa práctica de la venta por los padres
de sus hijos como esclavos, pues según estos autores en la Es­
paña visigoda los padres con dificultades económicas preferían
vender a sus hijos como esclavos, ya que esto podía suponer su
propia supervivencia, y, por otra parte, que incluso en el tercer
Concilio de Letrán, en 1179, lo que se condenó fue simplemente
la práctica de vender los hijos a los sarracenos o a los judíosl28.
De igual manera, si el Fuero Real, en la Ley VIII del Título X
del Libro III, prohibía la venta de los hijos: «Et maguer que el
padre aya grant poder sobre los fijos, non queremos que los pue­
da vender, nin empennar nin dar: et qui contra esto los com­
prare o los recibiere en peños, pierda el precio, e los fijos non
ayan ningúnn daño; et si fuere dado en donadío non vala». Sin
embargo, no parece que todavía el paso fuese definitivo, pues en
ese mismo siglo XIII se permitía en Las Siete Partidas, concreta­
mente en la Ley VIII del Título XVII de la Partida IV, que en
caso de extrema necesidad, cuando no tuviese el padre que co­
mer y no pudiese recurrir a otra cosa, el padre pudiese vender
o empeñar a los hijos. Y es que, como antes señalaba, la lucha
contra una práctica destructora de la infancia y que hunde sus
128 Véase en BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia,
cit., p. 168. Una situación que explica también que en ese mismo siglo XII el ar­
zobispo de Canterbury, Teodoro, pudiese decretar «que un hombre no podía ven­
der a su hijo como esclavo después de la edad de siete años». (En DeMAUSE,
Lloyd: «La evolución de la infancia», cit., p. 60).
134
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
raíces en la concepción del niño como «propiedad» habría de ser
larga y costosa; de hecho, según señala deMause: «En muchas
regiones la venta de niños continuó practicándose esporádica­
mente hasta la época moderna, y por ejemplo, en Rusia no se
prohibió legalmente hasta el siglo XIX» l29.
c) El «derecho de corrección»
Con este denominado «derecho de corrección» hago alusión
a la potestad tradicionalmente reconocida al padre de poder va­
lerse del ejercicio de una serie de acciones, vedadas en las rela­
ciones con otras personas, con el objetivo de conseguir su for­
mación como persona; lo que habría de incluir tanto su
educación como la imposición de castigos, por ciertas acciones
de los hijos, que quedarían fuera de una simple labor educati­
va. La existencia de ese «derecho» en todas las sociedades que
comprenden el período histórico aquí estudiado no parece con­
trovertible, así no lo es la aceptación de algunas de las acciones
como el que el padre pudiese castigar físicamente al hijo a fin
de hacerse obedecer; pero, en todo caso, lo que sí podría resul­
tar controvertible sería establecer qué acciones concretas en­
trarían dentro de ese «derecho de corrección», pues parece cla­
ro que ese contenido habría de variar en buena medida en
función de la evolución a la que antes me referí, desde la pri­
migenia concepción extrema del niño como «propiedad» hasta
el advenimiento del proteccionismo ya finalizando el período
al que aquí me refiero. Y es que si, conforme a lo que acabo de
apuntar, hay que entender que la principal y más extendida ma­
nifestación de este «derecho de corrección» es el reconocimiento
de que el padre pudiese valerse del castigo físico a fin de ha­
cerse obedecer, también cabe observar que esa potestad se vio
igualmente afectada por la evolución sufrida en la forma de en­
tender las relaciones entre padres e hijos.
129 En DeMAUSE, Lloyd: «La evolución de la infancia», cit., p. 60.
135
 Ignacio Campoy
Es lógico, conforme a la mentalidad del mundo antiguo, que
el «derecho de corrección» de los padres implicase la posibili­
dad de utilizar castigos corporales de una forma casi ilimitada,
sólo dejada a la limitación que se supone que el propio padre de­
bía establecer conforme a su presupuesta inclinación natural
a actuar en beneficio de su hijo. Así, si bien esas amplias fa­
cultades con las que tradicionalmente se ha dotado a ese «de­
recho de corrección» de los padres han venido siempre acom­
pañadas de la consideración de que las mismas debían de ser
usadas adecuadamente en la consecución de los fines para los
que eran reconocidas (los fines de formación de la persona, en
un sentido amplio, y, en su caso, el castigo del que se hubiese he­
cho merecedor el hijo con su acción), lo que finalmente garan­
tizaba ese uso adecuado de las facultades de los padres sería el
amor natural que se presupone que éstos sienten hacia sus hi­
jos (aspecto al que antes me referí). Como se verá esa concep­
ción general va evolucionando en dos sentidos diferentes, aun­
que esencialmente unidos, por una parte, las facultades que se
le reconocen a los padres derivadas de ese «derecho de correc­
ción» serán cada vez menores, mientras que, por otra parte, lo
que cada vez serán mayores serán los límites jurídicos que se es­
tablecerán para asegurar el adecuado ejercicio de esas faculta­
des. Una evolución que culminará, con el proteccionismo, en el
reconocimiento del niño como sujeto titular de unos derechos
que darán contenido y limitaran el ejercicio de esas potestades
de los padres.
Pero en las sociedades antiguas en las que primaba la con­
cepción del niño como «propiedad» de los padres, lo que ca­
racterizaba a los castigos que les eran permitidos a los padres
en el ejercicio de ese «derecho de corrección» era su severidad.
Una buena prueba de ello y de su ancestral y extendida acepta­
ción la podemos encontrar en el reconocimiento que del mismo
se hacía tanto en Mesopotamia como en el Antiguo Testamen­
to. Así, si respecto de la sociedad mesopotámica, señala Glass-
ner: «Desgraciadamente, no tenemos ninguna información so­
bre su educación [la del hijo varón] salvo en lo que respecta a
los castigos. Si desobedecía a su padre, éste podía azotarle o in­
136
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
movilizarle mediante una traba de cobre; si se mostraba recal­
citrante, podía ponerle una marca en la cabeza o encerrarle en
una celda, probablemente una habitación de la casa que servía
a tal efecto» 13°. También podemos ver en distintos pasajes del An­
tiguo Testamento como es expuesto con dureza ese «derecho de
corrección», que se considera necesario para conseguir la for­
mación adecuada de la persona (un tema al que después habré
de volver a referirme): «El que no usa la vara odia a su hijo,
pero el que le ama le prodiga la corrección»; «No ahorres a tu
hijo la corrección; aunque le castigues con la vara, no morirá.
Golpéale con la vara, y librarás su alma del abismo»; o «La vara
y la corrección dan sabiduría, el muchacho consentido es la ver­
güenza de su madre. (...) Corrige a tu hijo y te dará descanso, será
las delicias de tu alma»; «¿Tienes hijos? Edúcalos y doblega des­
de su juventud su cuello. ¿Tienes hijas? Vigila su cuerpo, y no les
muestres rostro muy sonriente»; y, de forma muy contundente,
«El que ama a su hijo no le escatimará los azotes, para que al
fin pueda complacerse en él. (...) Quien mima a su hijo tendrá
después que vendarle las heridas; a cada grito suyo se estreme­
cerán sus entrañas. Un caballo no domado se toma indócil, y un
hijo abandonado se toma díscolo. Mima a tu hijo y te hará tem­
blar, juega con él y te hará llorar. No te rías con él para que no
te haga sufrir y acabes rechinando los dientes. No le des liber­
tad en su juventud, y no cierres los ojos a sus faltas. Doblega su
cerviz en su juventud y túndele las espaldas de muchacho, no sea
que se vuelva díscolo y desobediente y sufras la pena de ello.
Corrige a tu hijo y fórmalo, no sea que su insolencia te afrente»130
131.
De igual modo, es la amplitud de las potestades reconoci­
das a los padres en el ejercicio de ese «derecho de corrección»
lo que caracterizaría tanto al Derecho ático como al romano.
Una circunstancia que, conforme a lo señalado por Beauchet, se
130 En GLASSNER, Jean-Jacques: «De Sumer a Babilonia: familias para
administrar, familias para reinar», cit., p. 130.
131 Véanse, respectivamente, en Proverbios, 13, 24; 23, 13-14; y 29 15-17;
y en Sirácida, 7, 23-24; y 30, 1-13.
137
 Ignacio Campoy
explica en la concepción que se tiene de la figura del padre ate­
niense como equiparable, al menos originariamente, a la del
paterfamilias romano. Para Beauchet se ha de derivar, en ese
sentido, de la condición del padre como jefe del culto domés­
tico su función de juez doméstico y, así, comprender el reco­
nocimiento que tenía de la potestad para juzgar los actos rea­
lizados por los miembros de la familia, al menos los cometidos
dentro de la familia. Un razonamiento que permite entender, por
una parte, que dentro del «derecho de corrección» se pueden in­
cluir todas aquellas facultades que como juez doméstico tenía
reconocidas originariamente el padre y que posteriormente no
le hubiesen sido sustraídas por las otras instituciones, funda­
mentalmente por el Estado, en aquéllas que afectan al orden pú­
blico l32; y, por otra parte, que ciertas acciones en ningún caso
podían entenderse como propias de ese «derecho de correc­
ción» (ni de ninguna de las otras potestades que se considera­
rían integrantes de la patria potestad). Es una manifestación del
contenido y también de los límites en que se iban entendiendo
esas potestades paternas, y que encontramos presentes en am­
bos Derechos; tanto en el ático, en el que, como señala Beau­
chet, la prostitución del hijo por el padre habría de suponer un
abuso manifiesto de lo que era la patria potestad 133, como en
el romano, en el que se ha de entender que ya con Trajano se
obligaría «al padre a la emancipado del filias objeto de malos
tratos» l34.
132 De este modo, adquiriría sentido que el padre conservase la posibili­
dad de imponer sanciones tan graves como la que antes señalaba de vender
a la hija que encontrase en falta. (Véase en BEAUCHET, Ludovic: Histoire
du Droit privé de la République Athénienne, Livre II «Le droit de famille», cit.,
pp. 95 y 96).
133 Añade Beauchet, siguiendo a Esquino, como una ley sobre la prosti­
tución establecía incluso la pena de muerte para aquéllos, entre los que no hay
razones para no incluir a los padres, que abandonasen a la disolución a una mu­
jer o a un niño libre. (Véase en BEAUCHET, Ludovic: Histoire du Droit privé
de la République Athénienne, Livre II «Le droit de famille», cit., pp. 96 y 97).
134 Véase así en FUENTESECA, Pablo: Derecho privado romano, cit., p. 346.
138
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
En todo caso, es interesante resaltar que el reconocimiento
jurídico de posibles contenidos y límites del «derecho de co­
rrección» responde a un amplio consenso en las justificaciones
teóricas que sustentan el «derecho de corrección», que respon­
den a la existencia de un pensamiento colectivo propio de dichas
sociedades ,35. Pero, como antes apuntaba, también a este res­
pecto se habrá de producir una evolución que supondrá una va­
riación en la comprensión por la sociedad y por el Derecho de
cuál es el contenido de ese «derecho de corrección» de los padres
y cuáles han de ser los consiguientes límites en su ejercicio. Una
evolución que hay que situar en la misma línea que la seguida res­
pecto a la concepción del niño y a la comprensión del contenido
y la función general de la patria potestad, y que vendrá marcada
por.una moderación, cada vez mayor, en el ejercicio justifica­
do de las potestades que se reconocen dentro de ese «derecho de
corrección», principalmente del castigo físico a él anejol36.
Dentro de esa línea de moderación habría que situar parte
del influyente pensamiento cristiano, y así, en las cartas de San
135 Así, por ejemplo, la creencia de que la indulgencia de los padres en la
educación de los hijos, como consecuencia de que no sean corregidos, no de­
jaría de traer consecuencias nefastas para éstos, la podemos ver ya claramente
presente en las fábulas de Esopo de «la madre y el hijo ladrón», «la mona y sus
hijos», o «los dos perros». (Pueden verse en ESOPO: Fábulas completas, prólo­
go Rosario de la Iglesia, col. Poesía y Prosa Popular, Busma, Madrid, 1984,
pp. 100, 114 y 127. Aunque, en todo caso, conviene tener presente que, como se
sabe, si bien es cierto que las fábulas de Esopo eran ampliamente conocidos en
la Grecia Clásica, la datación de los textos esópicos plantea numerosos proble­
mas a los especialistas. Y así García Iglesias no duda en señalar como postclá­
sico el epimitio, o mensajes moralizantes, de la fábula de los dos perros, y sin
embargo duda respecto de la del hijo ladrón, señalando que podría ser de la
época helenística; en GARCÍA IGLESIAS, Luis: «Los niños en las fábulas de
Esopo», en Cuadernos de Filología Clásica, Vol. XX, 1986-87, pp. 255-256).
136 Aunque, evidentemente, eso no implica una evolución lineal y conti­
nua. Así, por ejemplo, la visión más extrema en ese sentido se puede seguir
observando en la sociedad francesa de los merovingios, en la que: «El padre tie­
ne el derecho de corrección, que puede alcanzar en casos graves hasta la pena
de muerte». (En ELLUL, Jacques: Historia de las instituciones de la Antigüedad.
Instituciones griegas, romanas, bizantinas y francas, cit., p. 548).
139
«Sjgggaw HflB
Ignacio Campoy
Pablo a los Efesios y a los Colosenses, obsedamos que después
de haberles pedido a los hijos obediencia a sus padres, exhorta
a éstos diciéndoles: «Y vosotros, padres, no exasperéis a vues­
tros hijos, sino educadlos en la disciplina y en la corrección
como quiere el Señor», y «Padres, no exasperéis a vuestros hi­
jos, para que no se desalienten» l37. Y en esa evolución sufrida
respecto al «derecho de corrección», resulta muy significativa la
regulación que del mismo se hace en Las Siete Partidas. Pues si
bien es clara la importancia que se le da a esa potestad del pa­
dre de castigar a sus hijos, de modo que incluso al señalar en que
se diferencia la potestad paterna de otras potestades, en la Ley III
del Título XVII de la Partida IV, definirá la patria potestad des­
tacando: «E a las vegadas se toma esta palabra potestas, por li­
gamiento de reuerencia, e de subiecion, e de castigamiento, que
deue auer el padre sobre su fijo» l3s. Sin embargo, en la regula­
ción que se hace de ese «derecho de corrección» se aprecia cla­
ramente ese carácter de moderación tanto en la finalidad con la
que se concibe la posibilidad de usar de esa potestad de co­
rrección, en los límites que se imponen para su uso, como en lasIS
IS' En Carra a los Efesios, 6, 4; y Carta a los Colosenses, 3,21; respectiva­
mente.
O también respecto del judaismo se puede observar esa evolución con una
interpretación más moderada de los pasajes antes referidos del Antiguo testa­
mento; según señala Torrecilla a este respecto: «Sin embargo con el transcur­
so de los años los métodos disciplinarios se suavizaron algo. El TALMUD re­
comienda no dar castigos corporales a los alumnos mayores por temor a que
se vuelvan rebeldes y díscolos. Aconseja no castigar a ciertos muchachos ya
que la causa de su falta de estudio no es la pereza o la desgana sino su poca ca­
pacidad para el estudio. (...) El TALMUD recomienda en fin que hay que cas­
tigar a los niños con una mano y acariciarlos con las dos. Se toleraba le casti­
go corporal sólo para los niños mayores de once años». (En TORRECILLA
HERNÁNDEZ, Luis: Niñez y castigo. Historia del castigo escolar, cit., p. 33).
1,8 Aunque, los profesores Francisco López y María Teresa López dan a
ese término de «castigamiento» el significado de «aviso, consejo». (Véase en Al­
fonso X El Sabio: tais Siete Partidas. Antología, selección, prólogo y notas de Fran­
cisco López Estrada y María Teresa López García-Berdoy, col. «Odres nuevos».
Editorial Castalia, Madrid, 1992, p. 295).
140
La Fnndanieittaciói! de los Derechos de los Niños
penas que se imponen por su mal usolj?. En todo caso, también
es importante tener presente que esa limitación de las potesta­
des que los padres tenían reconocidas en el ejercicio del «dere­
cho de corrección» hay que contextualizarla; pues, como se pue-135
135 Son muy significativos, en ese sentido, los textos de las Leyes XVIII del
Título XVI11 de la Partida IV y IX del Título VIII de la Partida VIL El primero
dirá: «Fallamos quatro razones, porque pueden constreñir al padre, que saque
de su poder a su fijo (...) La primera es, quandol padre castiga el fijo muy cruel­
mente, e sin aquella piedad quel deue auer, segund natura. Ca el castigamien­
to deue ser con mesura e con piedad. La segunda es, si el padre fiziesse tan granel
maldad que diesse carreras a sus fijas de ser malas mugeres de sus cuerpos, apre­
miándolas que fiziessen a tan grand pecado». Y conforme al segundo se esta­
blece que: «Castigar deue el padre a su fijo mesuradamente, e el señor a su sie­
nto, o a su orne libre, e el maestro a su discípulo. Mas porque y ha algunos
dellos crueles, e tan desmesurados en fazer esto, que los fieren mal con piedra,
o con palo, o con otra cosa dura, defendemos que lo non fagan assi. Ca los que
contra esto fizieren, e muriesse alguno por aquellas feridas, maguer non lo fi­
ziesse con intención de lo malar, deue el matador ser desterrado por cinco
años en alguna ysla. E si el que castiga le fizo a sabiendas aquellas feridas con
intención de lo matar, deue auer pena de homicida»
Una regulación ésta que casa bien con la visión más suave que ya se ha­
bía mostrado en Las Siete Partidas al trataren el Título VII de la Partida II de
la educación de los hijos de los reyes (que, por lo que aquí importa, cabe ex­
tender al resto de los niños, con la matización de que en esto se presupondrá
un buen natural del niño que haría más fácil esa crianza y educación). Así,
aunque existe, en las Leyes IX y XIII, un reconocimiento expreso de ese dere­
cho de corrección de los padres, y la idea de que su uso es esencial para la co­
rrecta educación del hijo, se puede observar esa regulación más amable de la
educación de los hijos en la elección de la nodriza, en la Ley III, en donde se­
ñala la importancia de que no sea sañuda, ya que «si non fueren sañudas, criar­
los han mas amorosamente, e con mansedumbre, que es cosa que han mucho
menester los niños para crcsccr ay na. Ca de los sosaños c de las feridas, podrían
los niños tomar espanto, porque valdrían menos, e rescibirian ende enferme­
dades, o muerte»; y después, en la Ley VIH, al señalar la necesidad de que los
ayos les enseñen a los hijos de los reyes a tener buen continente, con lo que ter­
minará la exposición de un breve listado de algunas de las enseñanzas que han
de inculcarle los ayos, concluirá diciendo que: «E todo esto que diximos, les
deucn mostrar los ayos, mansamente, e con falago. Ca los que de buen lugar
vienen, mejor se castigan por palabras, que por feridas, e mas aman por ende
aquellos que assi lo fazcn, c mas gelo agradescen, quando han entendimiento».
141
 Ignacio Campoy
de ver en la misma Ley EX del Título VIII de la Partida VII que
acabo de citar, lo que se persigue son los castigos crueles y des­
mesurados y llevados a efectos con objetos contundentes, sólo
castigándose explícitamente cuando muere el niño a conse­
cuencia de los mismos. Por eso, no es de extrañar que, por ejem­
plo, en ese mismo siglo xiii se considerase compatible esa idea
de moderación en el ejercicio del «derecho de corrección» y el
que dentro de ese «derecho» entrase la posibilidad de azotar a
los hijos, una concepción que santo Tomás de Aquino recono­
cería explícitamente, también con la exclusión de que con el
castigo se les pudiese matar o mutilarl40.
No obstante, es en la continuación en la moderación en la
forma de entenderlas potestades que componían el «derecho
de corrección», en la que hay que situar el pensamiento filo-
sófico-jurídico y social más progresista del final del período
al que aquí nos referimos. Y, sin embargo, hay que tener pre­
sente que todavía en el siglo xvi la realidad mostraba lo hon­
damente enraizada que estaba en la mentalidad de las perso­
nas la comprensión de la potestad de los padres para utilizar
largamente los castigos corporales sobre sus hijos para con­
seguir la pretendida obediencia y realizar la pretendida for­
mación del niño en adulto. Los límites jurídicos suponían más
el impedimento de acciones de los padres que ya se conside­
raban inclasificables dentro de lo que podría ser un «derecho
de corrección», antes que acciones positivas que se exigiesen
a los padres en beneficio de los hijos 14‘; y todavía incluso exis­
''10 Véase así en AQUINO, Tomás de: Suma Teológica, 2-2, C. 65, art. 2, en
Aquino, Tomás de: Suma Teológica, Tomo III, cit., p. 413.
141 Y es que la protección legal podría considerarse muy rudimentaria,
como vemos en el estudio que realizase Helmholz sobre la violencia domés­
tica entre padres e hijos en Inglaterra entre los años 1400 y 1640, a través
del análisis de cientos de actas de los «tribunales espirituales» (spiritual courts,
los tribunales de la Iglesia, que eran los que de manera principal se encargaban
de la jurisdicción relativa a las cuestiones que afectaban al Derecho de familia).
En él se señala cómo pese a que se pudiesen encontrar normas legales y
acciones de los tribunales que apuntasen a la defensa de derechos de los niños.
142
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
tían pensadores nostálgicos del antiguo modelo, como Bodi-
no, que reclamaba, incluso por el bien de la República, el res­
tablecimiento de la autoridad paterna del antiguo Derecho ro­
mano, con todas las potestades de los primeros tiempos, y así,
seguía defendiendo el reconocimiento de una potestad abso­
luta del padre para la corrección de los hijos, propugnando
también el restablecimiento del mismo «derecho de correc­
ción» que reconoció el antiguo Derecho romanol42. Pero, como
antes señalaba, hay que poner las luces en el pensamiento que
continuaba, cada vez con mayor fuerza, en esa línea evoluti­
va de moderación que, como vemos, ya empezó en la Anti­
güedad, y en la que hay que situar, como ejemplo elocuente,
el pensamiento de otro autor de ese siglo XVI: Domingo de
Soto. Pues este autor, si bien es continuador en muchos as­
pectos de las doctrinas de Santo Tomás y, consecuentemente,
también de las de Aristóteles, sin embargo, al hablar de las
potestades de los padres hacia sus hijos vinculadas a un «de­
recho de corrección», y aunque él no lo señale expresamente,
incorpora elementos nuevos que suponen un paso más en
la antedicha línea evolutiva de moderación en la forma de
entender ese «derecho de corrección», sin que por ello se deje
en realidad tanto el Derecho como la acción de los tribunales encargados de
conocer de los asuntos relacionados con la familia, no suponían ningún an­
tecedente de lo que sería un sistema de protección legal de los menores, pues,
incluso limitaciones al poder parental que existían en el Derecho canónico,
no eran puestas en práctica por los tribunales de la Iglesia; sino que ese De­
recho y la acción de esos tribunales tenían como objetivo fundamental man­
tener la autoridad parental sobre los hijos. Autoridad que no se consideraba
que pudiese ser vulnerada tanto por las acciones de los padres cuanto por
las acciones ofensivas de los hijos hacia sus padres; por lo que, consecuen­
temente, debían hacer actos públicos que permitiesen restablecer dicha au­
toridad. (Véase en HELMHOLZ, R. H.: «And wcre there children’s rights in
early modern England? The canon law and «intra-family violence» in En-
gland, 1400-1640», en The International Journal of Children’s Rights, núm. 1,
1993, pp. 23-32).
142 Puede verse un pasaje en este sentido en BODINO, Juan: Los Seis Li­
bros de la República. I, cit., p. 186.
143
 Ignacio Campoy
de justificar la posibilidad de que el padre haga un uso de la
fuerza que hoy nos parecería claramente excesivo c incluso
delictivo l43.
el) Tres casos significativos de la potestad de decidir sobre la vida
de los hijos: la adopción, el matrimonio y la consagración a
un oficio religioso
Es característico de todo el período histórico al que me re­
fiero en este primer capítulo el que se reconozca a los padres una
gran, a veces prácticamente irrestricta, libertad a la hora de de­
cidir sobre la vida de sus hijos. En este sentido, hay tres facul­
tades concretas que dan una muy clara idea de la extensión de
las potestades que se les reconocían a los padres. Esas tres fa­
cultades son: la potestad de darles en adopción, la potestad de
darles en matrimonio y la potestad de consagrarles a algún ofi­
cio religioso. Y entiendo que son tres facultades muy significa­
tivas, primero, porque las mismas se mantienen de algún modo
durante todo el período histórico aquí estudiado (aun siendo
todas ellas objeto de modificaciones en función de la evolución
que estamos viendo que se produjo respecto a la forma de en­
tender todas las potestades parentalcs), y, segundo, porque los
tres casos se refieren a decisiones que si bien son de las más
personales que pueda tomar una persona y que le afectarán de
una forma trascendental durante toda su vida, sin embargo, son
tomadas no por la propia persona sino por sus padres, lo que de­
muestra claramente el alcance del poder de estos sobre la vida
de sus hijos.
1,3 Véase un significativo pasaje de ese pensamiento en SOTO, Domingo
de: De la Justicia y del Derecho, Vol. III, versión española de Marcelino González
Ordóñez, introducción histórica y teológico-jurídica por Venancio Diego Carro,
col. sección de teólogos juristas, Instituto de Estudios Políticos, Madrid, 1968,
pp. 412-414.
144
La Fitndamentación de los Derechos de los Niños
d.l) La adopción
La adopción fue una institución ampliamente aceptada por to­
das las civilizaciones del mundo antiguo, siendo generalmente
obviada la voluntad del adoptado. Pues, aunque se podría apun­
tar la existencia ya en el Código de Hammurabi (principalmente
leyes de los párrafos 185 y 186) de una apertura a la necesidad de
contar con la voluntad manifestada por el adoptado, en ningún
caso debe entenderse que la misma tuviese una fuerza real para
modificar esa situación por la que el adoptado pasaba sin más bajo
la potestad del padre adoptivo, lo que estaría en consonancia con
esa concepción imperante del niño como «propiedad» del padre.
También en la Atenas clásica existía, la institución de la adop­
ción, pero quizás lo que más interese aquí, respecto a la forma
en que era regulada, sea resaltar su directa vinculación con la
institución de la herencia144 y, en este sentido, observar cómo que­
daba también vinculada con la otra facultad del padre a la que
a continuación me referiré, la de dar a la hija en matrimonio. Así,
siguiendo el análisis de Giulia Sissa, se observa que si «la filia­
ción es consentida por la ley únicamente a falta de hijos legíti­
mos del sexo masculino», debe comprenderse que la razón de
ello está en la consideración de que «[e]l hijo adoptivo debe tra­
tar de que no desaparezca un segundo linaje y, sobre todo, no
debe permitir que el patrimonio vaya a extraños». Por lo que, «si
un hijo adoptivo es recibido en una casa donde hay una hija le­
gítima (que se convierte así en su hermana adoptiva) debe to­
marla por esposa; es la condición necesaria para que sus hijos
puedan heredar a su abuelo materno, que es al mismo tiempo
el padre adoptivo de su padre»; y es así que se entiende que «la
IJJ Aunque, en todo caso, esta vinculación directa entre la adopción y la
búsqueda de un heredero es (como señalaré en el último apartado de este pri­
mer capítulo) igualmente asumida en otras sociedades y una muestra más de
que muchas de las instituciones que hoy nos pueden parecer protectoras de la
infancia respondían, en la realidad de su momento, a otros intereses diferen­
tes, en este caso a la perpetuación de la herencia familiar.
145
 Ignacio Campoy
propia adopción no tendría ningún valor legal si el testador no
dispusiese de su hija al mismo tiempo que de sus bienes» I45.
Consideraciones todas éstas que resultan muy esclarecedoras
de la especial supeditación de las hijas y de la asimilación de su
condición a la de «propiedades» de sus padresl46.
En el Derecho romano es cierto que sí se reconocería el que
se exigiese el consentimiento del muchacho para la adopción,
pero en la práctica, como advierten Bajo y Betrán, dicho con­
sentimiento era casi siempre soslayado, y, en todo caso, en
el período de la República romana la exclusión de la necesi­
dad de contar con ese consentimiento del adoptado era cla­
ra, pues como expresamente afirma Ellul, refiriéndose al pe­
riodo comprendido entre el siglo V y el año 134 a. C.: «no se
pedía el consentimiento del alieni juris adoptado» 147.
145 En SISSA, Giulia: «La familia en la ciudad griega (siglos v-iv a.C.)»,
cit., pp. 181-183.
146 Y así, respecto a la herencia, señala también Giulia Sissa que «una
hija legítima no es uno de los destinatarios virtuales de una herencia, sino que
forma parte de la herencia. Su padre, en el momento de nombrar un herede­
ro en sustitución del hijo que le falta, no debe olvidar legarla a su sucesor adop­
tivo, con el patrimonio. En caso de transferencia del patrimonio que deja un
intestado, muerto sin hijos varones, la hija no está en absoluto entre los dere-
chohabitantes, sino con los bienes, del lado de las cosas. (...) En resumen, el des­
tino de "un hijo de sexo femenino" coincide exactamente con el que está re­
servado a los bienes. No hay leyes sobre las hijas epicleras, sino una legislación
sobre la sucesión y el testamento cuyos objetos son el kléros y el épikleros, bi­
nomio indisociable tanto para los oradores como para Aristóteles. Un mismo
título, kurios, es decir, "dueño" designa la posición del heredero con respecto
a la herencia en su conjunto, incluida esa propiedad animada que es una hija.
Sólo se requiere una única gestión para reclamar ante el arconte la sucesión,
con o sin el suplemento femenino: la épidiskastia o entrega de la sucesión (Iseo,
III, 74). La ley ni siquiera menciona el matrimonio, que es en realidad la ma­
nera particular en que un kurios toma posesión de la epielera; indica simple­
mente que los hijos de sexo femenino, si los hay, deben ser agregados al lote».
(En SISSA, Giulia: «La familia en la ciudad griega (siglos v-iv a.C.)», cit., p. 193).
147 Véase en BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia,
cit., p. 37; y en ELLUL, Jacques: Historia de las instituciones de la Antigüedad.
Instituciones griegas, romanas, bizantinas y francas, cit., p. 265.
146
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
Durante el feudalismo, según señalan Bajo y Betrán, empe­
zaría un declive de la institución de la adopción que la dejaría,
en líneas generales, en una situación marginal tendente a la de­
saparición, no volviendo a incorporarse a los Ordenamientos
jurídicos europeos hasta finales del siglo xrx y principios del XX148.
Sin embargo, puede ser interesante observar como en uno de
nuestros principales textos jurídicos del medievo, sino el prin­
cipal, Las Siete Partidas, se reconoce esa figura distinguiendo, y
estableciendo regímenes diferentes, entre la arrogación y la
adopción del hijo que estuviese todavía en poder de su padre. Y
aunque en ambos casos se señalase la necesidad de contar con
el consentimiento del adoptado, se deja también claro que es
en el primer supuesto en el que se exige que ese consentimien­
to sea expresamente manifestado149.
d.2) El matrimonio
Esta capacidad de los padres, que en realidad tiene un al­
cance pleno en el caso de las hijas y no tanto en el caso de los
varones, la podemos apreciar, de nuevo, ya en el Código de
148 Véase en este sentido en BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve histo­
ria de la infancia, cit., p. 38.
149 Así se señalaba en la Ley I del Título XVI de la Partida IV. De hecho,
la menor relevancia del consentimiento del hijo que todavía esta en poder
del padre queda clara si comparamos las dos cartas que habrían de dar fe de
los dos distintos modos de adopción, pues mientras que en ése no se alude
al consentimiento del hijo, pareciendo que sólo las voluntades de los dos pa­
dres, el natural y el adoptante, tienen importancia, en el otro hay una alusión
expresa a la necesidad del consentimiento del adoptado; lo que puede verse
conforme a lo establecido en la Ley XCI del Título XVIII de la Partida III y
en la Ley XCII de ese Titulo XVIII de la Partida III. Y la necesidad de ese
consentimiento del que ha de ser adoptado y no tiene padre, lleva al legisla­
dor de Las Siete Partidas, en la Ley IV del Título XVI de la Partida IV, a ne­
gar la posibilidad de la adopción del menor de siete años, y sólo con el cum­
plimiento del especial requisito de contar «con otorgamiento de Rey» al menor
de catorce y mayor de siete.
 Ignacio Campoy
Hammurabi así como en el Antiguo Testamento. En el primero
se reconoce, en las leyes de los párrafos 155 y 156 (que, como des­
pués señalaré, están relacionadas con el castigo de las relaciones
incestuosas), que es el padre el que elige esposa para su hijo, y,
en las leyes de los párrafos 160 y 161, la facultad del padre de dar
en matrimonio a su hija. Y conforme a lo establecido en el An­
tiguo Testamento, según Falk, «Los padres, es verdad, todavía
muy frecuentemente eligen una esposa para su hijo, aunque al­
gunas veces el hijo mismo contrataba el matrimonio (Gen. xxvi
34, xxvii 46; Jud. xiv 2, 7). Por otra parte, la hija era en la mayo­
ría de los casos casada por su padre, excepto, quizás, cuando se
casaba por segunda vez (Gen. xxxiv 12; Ex. xxii 16)» 15°.
En la Atenas clásica si bien a los hijos varones la patria po­
testad no les afectaba en este punto, pues la edad requerida para
el matrimonio era la misma que la que ponía fin a la patria po­
testad l5‘, siendo así que una vez que para ellos ésta terminaba,
ya no era necesario el consentimiento del padre para poder ele­
gir esposa. Sin embargo, en el caso de las hijas «no solamente
ellas no pueden casarse sin el consentimiento paternal, sino que
su padre puede, sin consultarlas, darlas en matrimonio al yer­
no que él haya elegido» l52.
150 E151
igualmente en Roma habría que
150 En FALK, Ze’ev W.: Hebrew law in biblical times. An introduction, cit.,
p. 162.
151 Aunque, en la práctica la edad del matrimonio de los hombres ronda­
ra los treinta años y la de las mujeres estaría en tomo a los quince. (Veáse así,
por ejemplo, en GOLDEN, Mark: Children and Childhood in Classical Athens,
cit., p. 98).
152 En BEAUCHET, Ludovic: Histoire du Droit privé de la République
Athénienne, Livre II «Le droit de famille», cit., p. 97.
Se produce así una curiosa inconsistencia sobre la potestad que se ejerce so­
bre la mujer casada, entre el marido, que será su actual Kyrios, y por lo tanto jefe
de la familia y del culto doméstico, y el padre, que aunque ya no sea su Kyrios
mantiene, sin embargo, una amplia potestad sobre su hija ya desposada. Los
términos de esta inconsistencia se pueden confirmar al observar que si bien Gol-
den es muy claro en la sustitución del padre por el marido como nuevo Kyrios
de su mujer, Beauchet, por su parte, dirá que «los poderes del Kyrios continúan
perteneciendo al padre incluso después del matrimonio de la hija lo que le per-
148
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
concluir, conforme a lo que señala Yan Thomas, que en la rea­
lidad era la voluntad de los padres la que resultaba finalmente
determinante: «Una enorme literatura romanista se ha dedica­
do al consentimiento de los esposos. Pero, ¿qué dicen los ca­
suistas? Que exige el consentimiento de todos: de los que se ca­
san, ciertamente, pero sobre todo de aquellos en cuyo poder
están. Más aún, el acuerdo de los hijos e hijas siempre se pre­
supone: "Si un hijo desposa a una mujer bajo la coacción de su
padre, el matrimonio es válido, aunque no pueda casarse con­
tra su voluntad: sin embargo, se supondrá que ha preferido acep­
tar" (Digesto, 23, 2, 22). Sólo el hijo emancipado puede pres­
cindir de la voluntad paterna. En cuanto a la hija, es realmente
ridículo ver, en los manuales de derecho romano, como se re­
cuerda su consensus: "Se considera que la hija que no se resis­
te abiertamente a la voluntad de su padre ha consentido; y la re­
sistencia sólo es tolerada si el novio que su padre le destina es
de una conducta disoluta o infame" (Digesto, 23, 1, 12)» l53. * *
Además, a esa potestad paterna de las sociedades griega y ro­
manas de casar a sus hijas, hay que añadir el hecho de que la cor­
ta edad en que se desposaban las mujeres, niñas o adolescentes
mite separarla arbitrariamente del marido que él le había elegido y darla a otro
como esposa». Una inconsistencia que, conforme a lo señalado por Giulia Sis-
sa, parece que tiene su razón de ser en la necesidad que se establece sobre la
continuidad del patrimonio del padre en el ámbito familiar regido por los varo­
nes. Así, Giulia Sissa, que reconoce explícitamente al marido como Kyrios de la
mujer, señala: «Entre su padre y su marido, entre su marido y su hijo, la mujer-
herencia nunca abandona su carácter de objeto que se da o se toma y que cir­
cula en el seno de la parentela. En general, la autoridad masculina sobre un hijo
de sexo femenino es poderosa, porque una mujer nunca llega a la mayoría de edad.
El padre tiene derecho a recuperar a la hija que ha dado en matrimonio (...) Y
aunque está casada regularmente, una mujer que se convierte en epiclera en el
momento del deceso de su padre puede ser reclamada por el pariente más cer­
cano (Iseo, ni, 64-65)». (Véase así en GOLDEN, Mark: Children and Childhood
in Classical Athens, cit., pp. 48 y 49; en BEAUCHET, Ludovic: Histoire du Droit
privé de la République Athénienne, Livre II «Le droit de famille», cit., pp. 97 y 98;
y en SISSA, Giulia: «La familia en la ciudad griega (siglos v-rv a.C.)», cit., p. 197).
153 En THOMAS, Yan: «Roma, padres ciudadanos y ciudad de los padres
(siglo II a. C.-siglo II d. C.)», cit., pp. 235-236.
149
 Ignacio Campoy
en realidad, pues la edad solía oscilar entre los doce y quince
años l54, suponía en la práctica un simple manejo de la vida de
éstas por los padres, y, en ocasiones, por los esposos. La niña aca­
baba así muchas veces su infancia por una decisión del padre
que la situaba en poder de otro hombre que la tomaba como
mujer155. Aunque esa práctica no fuese privativa de las socieda­
des griega y romana, pues, de hecho, la temprana edad de los
esposos sería ampliamente aceptada tanto en sociedades ante­
riores como posteriores a la griega y la romana. Así nos lo con­
firman, por ejemplo, el profesor Delgado, al recordarnos que
«En Mesopolamia las niñas eran consideradas adultas a los doce
años, edad en la que podían casarse, mientras los niños podían
154 Es, en este sentido, muy significativo el pasaje en que Jenofonte nos
cuenta como su personaje Isómaco recibió en su casa a su esposa cuando ésta «aún
no había cumplido los quince años»: «cuando ya se había familiarizado conmi­
go y estaba lo bastante dócil como para mantener una conversación, le hice las
siguientes preguntas: «Dime, mujer, ¿te has dado ya cuenta del motivo por el que
te tomé por esposa y tus padres te entregaron a mí? (...) Yo, por mi parte, pen­
sando en mi interés, y tus padres en el tuyo, deliberando sobre quién sería mejor
como consorte para el hogar y los hijos, te escogí a ti, y tus padres, por lo visto,
me eligieron a mí entre todos los partidos posibles». Por otra parte, refiriéndose
a la Grecia clásica, el profesor Buenaventura Delgado, que señala como los ma­
trimonios eran concertados por los padres, sin participación de los esposos, apun­
ta las edades para el matrimonio, generalmente, entre los catorce y dieciséis años.
Y respecto a la sociedad romana, Yan Thomas señala que la edad media de las mu­
jeres al casarse sería de quince años, pero que seguramente algunas serían en­
tregadas en matrimonio antes de los doce, aunque «los juristas teman el pudor
de escribir que, hasta los doce años, una muchacha dada por su padre no era
más que la "novia" (sponsa) del hombre bajo cuyo techo vivía». (Véanse estas ci­
tas en JENOFONTE: «Económico», cit., pp. 239-240; en DELGADO, Buenaven­
tura: Historia de la Infancia, cit., p. 38; y en THOMAS, Yan: «Roma, padres ciu­
dadanos y ciudad de los padres (siglo n a. C.-siglo n d. C.)», cit., p. 232).
155 Rousselle, refiriéndose a la alta sociedad del Imperio, expone duramente
esa realidad: «Generalmente amada por su padre, es dada a un marido antes
de la pubertad. Su matrimonio, muy precoz, es consumado: Nerón, festejan­
do sus bodas homosexuales, dice Suetonio, llegó hasta "imitar los gritos y ala­
ridos de las vírgenes cuando son desfloradas": la consumación brutal, pues,
era la norma». (En ROUSSELLE, Aliñe: «Gestos y signos de la familia en el Im­
perio romano», cit., p. 251).
150
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
hacerlo dos años después. Según las leyes, las niñas seguían bajo
la tutela de los parientes masculinos, mientras que los niños pro­
bablemente podían establecerse por su cuenta»; o Bajo y Betrán,
para quienes «Las esposas-niñas continuaron existiendo en el
mundo bizantino y en el Occidente medieval», «Esta práctica
comenzó a ser fruto de reflexión a partir del siglo xiv. (...) Por lo
demás, el derecho canónico permitía casarse ya en la pubertad:
a los catorce años los varones y a los doce las niñas» l56.
En la Edad Media seguiría vigente esa potestad paterna de
decidir la persona con la que habrían de desposarse sus hijos. Y
así, lo observamos en la España visigoda, en la regulación que se
hace en el Fuero Juzgo, de influencia jurídico romana, en la Ley
II del Título I del Libro III, que expresamente dirá: «Si alguno
desposar la manceba de voluntad de su padre, é la manceba con­
tra voluntad de su padre quisiere casar con otro, é non con aquel
á quien la prometió su padre, aquesto non lo sofrimos por nen­
guna manera que ella lo pueda fazer»; y conforme establece la
Ley VIII de ese mismo Título I del Libro III, en caso de falleci­
miento del padre será la madre la que tenga potestad para casar
a los hijos e hijas (regulándose después otros supuestos por si la
madre también muriese o se casase con otro)157. *Aunque,
* «Desde
mediados del siglo XH el consentimiento paterno no era consi­
derado por el derecho canónico, como lo había sido hasta en­
tonces, esencial para la validez del matrimonio de muchachos o
muchachas, pero, como señala René Metz, las muchachas fueron
156 En DELGADO, Buenaventura: Historia de la Infancia, cit., pp. 18-19; y
en BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit., pp. 221-223.
157 También en este sentido, hay que señalar el supuesto regulado en la
Ley VIII del Título II de ese Libro III: «Si la muicr libre quiere casar con omne
libre, el marido dolía debe fablar primeramientre con su padre: é si la pudiere
aver por mugier, dé las arras al padre assí cuerno es derecho. E si la non pu­
diere aver, finque la mugier en poder del padre. E si ella casar sin voluntad del
padre ó de la madre, y ellos non la quisieren recebir de gracia, ella nin sus fiios
non deven heredar en la buena de los padres, porque se casó sin vountad de-
llos. Mas sil quisieren dar los padres alguna cosa, bien lo pueden fazer, é da-
quello puede ella fazer su voluntad».
151
 Ignacio Campoy
las más beneficiadas por esta nueva concepción, que penetró en
el derecho matrimonial de la Iglesia a través de la doctrina más
que a través de la legislación y que sólo gradualmente pasó a la
práctica». No obstante, hay que observar que esa apreciación,
que McLaughlin realiza en nota a pie de página, va acompañada
en el texto principal de un reconocimiento de la pervivencia de esas
capacidades del padre: «el matrimonio en edad temprana era el
destino de las muchachas que no adoptaban la vida religiosa, y
en uno u otro caso la elección raras veces dependía de ellas; eran
sus padres quienes casi siempre tomaban la decisión, en la que
pesaban más las consideraciones y ventajas de orden práctico
que los sentimientos y deseos de sus hijas» l5S. Siendo, pues, evi­
dente que este primer paso todavía estaría muy lejos de suponer
una solución al problema que suponía esa capacidad reconocida
a los padres de decidir sobre el matrimonio de sus hijas.
Un nuevo avance lo podemos encontrar en Las Siete Partidas,
donde, conforme a lo establecido en las Leyes X y XI del Títu­
lo I de la Partida IV, se exige el consentimiento de ambos cón­
yuges para que se celebre el matrimonio158 159, 160
pudiendo éstos ca­
sar incluso contra la voluntad del padre. Por lo que las promesas
de matrimonio que los padres puedan realizar sobre sus hijas e
hijos no tienen fuerza vinculante para éstos, que deberán pres­
tar necesariamente su consentimiento tanto para el desposorio
como para el casamiento. Sin embargo, hay que contar con que
los padres disponían de muchos medios para poder obligar a
sus hijos a cumplir su voluntad en este terreno. De hecho, en las
158 En McLAUGHLIN, Mary Martin: «Supervivientes y sustitutos: hijos y
padres del siglo IX al siglo XIII», cit., p. 171.
159 Aunque es claro que en principio se exigía el consentimiento de los pa­
dres para la celebración del matrimonio, pues, de hecho, la Ley I del Título III
de la Partida IV señalaba como uno de los tres supuestos de matrimonios que
se consideraban hechos de forma encubierta, lo que conllevaba una serie de des­
ventajas sobre el que se realizase de forma manifiesta: «quando los fazen ante
algunos, mas non demandan la nouia a su padre, o a su madre, o a los otros
parientes que la han en guarda, nin le dan sus arras ante ellos, nin les fazen las
otras honrras que manda santa eglesia».
152
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
mismas Leyes antes referidas se establecía la potestad del padre
de desheredar a la hija o el hijo que no le obedeciese dando cum­
plimiento a la promesa de matrimonio que él hubiese dado cuan­
do se considerase que el mismo resultaba conveniente para el hijo
o la hija; y, conforme a lo regulado en la Ley V del Título VII de
la Partida VI y en la Ley III del Título VI de la Partida VII, se de­
duce claramente que se entendía que era el padre el que debía
casar a sus hijas, pues, en ambas leyes es a los padres a los que
se sanciona por no haberlo hecho adecuadamente (en la pri­
mera no pudiendo desheredar a la hija que soltera a los veinti­
cinco se casase contra la voluntad del padre o se dedicase a la
prostitución, porque para el legislador tiene culpa de ello el pa­
dre por no haberla casado antes, y en la segunda se sanciona con
la pena de la infamia al padre que casase a su hija antes de que
pasase un año de la muerte del yerno —eximiéndose de esa pena
al que se casase por mandato del padre, o del abuelo, bajo cuyo
poder estuviese—). Y esa regualación de Las Siete Partidas pa­
rece casar con la solución que también se ofrecería en ese si­
glo XIII en la doctrina tomista: «£7 padre no puede obligar al hijo
por mandato á contraer matrimonio. Puede inducirle por una
causa racional á contraer»; y: «Requiriéndose para el matrimonio
un consentimiento que produce una obligación perpetua, es nulo
si se contrae ántes de la edad de la pubertad, á menos que el vigor
de la naturaleza y de la razón suplan el defecto de la edad» l6°.
160 En Suplemento, Cs. 47 y 58, arts. 6 y 5; en AQUINO, Tomás de: Suma
Teológica, Tomo V, cit., pp. 228 y 294. Aunque, en todo caso, hay que apuntar
que, como nos recuerda Martínez Vigil, en la «Introducción» a la edición de la
Suma Teológica por la que aquí se cita, en realidad santo Tomás de Aquino sólo
pudo dictar hasta la Cuestión 90 de la Tercera Parte, y «Como la obra queda­
se incompleta, las cuestiones que faltaban se tomaron [se suele apuntar que fue
su secretario, amigo y confesor Fray Reginaldo de Pipemo] literalmente de la
exposición del mismo Santo Doctor sobre el libro 4.° de las Sentencias, y en for­
ma de Suplemento se agregaron á la Tercera Parte. De manera que el Angélico
Doctor es el autor de toda la Tercera parte, como han probado suficientemen­
te los antiguos controvertistas». (En MARTÍNEZ VIGIL, Ramón: «Introduc­
ción», en Aquino, Tomás de: Suma Teológica, Tomo I, cit., p. XLI).
153
 Ignacio Campoy
Finalmente, esa tendencia se confirmaría por la Iglesia ca­
tólica en el Concilio de Trento, que condena con excomunión a
los que niegan que pueda ser válido el matrimonio celebrado
sin el consentimiento de los padres —así como los que consideran
que los padres puedan hacerlos válidos o inválidos— (aunque en
seguida advirtiese que: «la Iglesia de Dios no obstante los ha de­
testado y prohibido en todos tiempos con justísimos motivos») '6I.
Y, sin embargo, también podemos seguir considerando que en
la realidad la práctica del matrimonio «impulsado» por los pa­
dres seguiría siendo lo habitual. Y así, nos advierte, por ejem­
plo, Ross, en su estudio de la infancia de las clases medias en las
ciudades del norte y el centro de Italia desde el siglo xrv a prin­
cipios del XVI, que: «La muchacha ideal de esta época está bien
representada en un tema religioso predilecto, el de la Virgen
niña (...) En este estado virginal querían los padres entregar a
sus hijas de trece a dieciséis años a unos esposos maduros que
en muchos casos les doblaban la edad» ’62.
d.3) La consagración a un oficio religioso
También la potestad paterna para poder consagrar a sus hi­
jos a una vida religiosa hunde sus raíces en la Antigüedad. Y así
en la ley del párrafo 181 del Código de Hammurabi se reconoce
explícitamente la posibilidad de que el padre consagre a su hija
como sacerdotisa de un dios. Pero es en la tradición cristiana,
imperante en occidente durante tantos siglos, en la que podemos
ver más claramente el reconocimiento de esta potestad así como
la preocupación sobre su abuso. Así, ya en el primer canon del161 162 *
161 Véase así en el Capítulo I de la Sesión 24, celebrada el 11 de noviem­
bre de 1563; en El sacrosanto y ecuménico Concilio de Trento, traducido al idio­
ma castellano por D. Ignacio López de Ayala, agrégase el texto latino corregi­
do según la edición auténtica de Roma, publicada en 1564, nueva edición,
Librería de Rosa y Bourel, París, 1860, pp. 305-306.
162 En ROSS, James Bruce: «El niño de clase media en la Italia urbana,
del siglo Xiv a principios del siglo XVI», cit., p. 243.
154
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
segundo Concilio de Toledo, celebrado en el año 527, se esta­
blecía que: «Respecto de aquellos que fueron consagrados a la
vida clerical desde los primeros años de su infancia por volun­
tad de sus padres, decretamos que se observe lo siguiente: que
una vez tonsurados y entregados para el ministerio de los ele­
gidos, deben ser instruidos por el prepósito que les ha sido se­
ñalado, en las cosas de la Iglesia bajo la inspección del obispo,
y cuando llegaren a cumplir dieciocho años se les preguntara si
quieren o no casarse. A los cuales si por inspiración de Dios Ies
agradare la gracia de la castidad y prometieren que guardarán
el voto de continencia sin lazo conyugal, éstos como aspirantes
de una vida más austera serán puestos bajo el yugo suavísimo
del Señor y primeramente recibirán, cumplidos los veintiún
años, el subdiaconado, una vez que hayan probado la sinceridad
de su profesión. (...) Pero aquellos a los que en el momento de
ser interrogados, su propia voluntad les infundiese el deseo de
casarse, no podemos negarles la facultad que les fue concedida
por los apóstoles, de tal modo que una vez que hayan alcanza­
do la edad madura, viviendo en el matrimonio, si de común
acuerdo prometieren renunciar a las obras de la carne, puedan
aspirar a los grados eclesiásticos». Una regulación que se en­
dureció en el siglo siguiente, al establecerse en el canon sexto del
décimo Concilio de Toledo, celebrado en el 656, por una parte,
la imposibilidad de rechazar, de por vida, la vida religiosa a la
que cualquiera de los padres, por consentimiento expreso o tá­
cito, destinase a sus hijos o hijas menores de diez años, y, por
otra, permitir que el niño o la niña de diez años decidiese, incluso
sin el consentimiento de sus padres, seguir de por vida la pro­
fesión religiosa.
Durante los siglos siguientes la decisión de los padres se­
guiría siendo determinante en la práctica. Así, si, como antes
se observaba en el pasaje citado del estudio de McLaughlin, eran
los padres los que en general decidían finalmente sobre el hecho
de que las hijas adoptasen la vida religiosa, en otro pasaje señala
también este autor como igualmente decidían sobre la incor­
poración de sus hijos varones a la vida monástica: «muchos de
ellos estaban destinados a esta vida desde el principio y entra­
155
 Ignacio Campoy
ban en religión como "oblatos", niños ofrecidos a los monaste­
rios por sus padres, por lo común en edad temprana. (...) a fi­
nes del siglo XI, la práctica del ofrecimiento de los niños a los mo­
nasterios estaba ya en decadencia, y su brusco descenso durante
los cincuenta años siguientes es otro síntoma de las transfor­
maciones de la época. Pero por lo menos durante dos siglos y qui­
zá más, la ofrenda de los hijos de los nobles por sus padres ha­
bía sido un importante medio, y quizá el principal, de selección
para el monacato» l63.
Pero esa decadencia, a finales del siglo XI, de la práctica del
ofrecimiento de los niños de la que nos da cuenta McLaughlin,
no señala en realidad, ni mucho menos, el final de la capacidad
de los padres de decidir sobre la consagración de sus hijos a la
vida religiosa. Así se puede observar como en el siglo xill, en
Las Siete Partidas de Alfonso X, más concretamente en las Le­
yes IV y V del Título VII de la Partida I, se seguía defendiendo
esa capacidad de los padres de consagrar a sus hijos a los ofi­
cios religiosos, aunque con la importante matización de que el
menor a los quince años pudiese decidir si seguir la vida religiosa
o abandonarla. Y es que la edad en que se consideraba que los
niños varones habrían de entrar en una orden religiosa sería la
de los catorce años y la de las niñas los doce. Y se entendía que
la capacidad del padre también para poder sacar al hijo del mo­
nasterio en que hubiese entrado terminaba cuando éste cum­
plía esa edad, incluso se establecería que si el menor ingresaba
antes de esa edad el padre sólo dispondría de un tiempo para po­
der sacarle de dicho monasterio, normalmente un año después
de conocer su ingreso. Esta regulación en buena medida venía
a coincidir con la solución adoptada por el gran teólogo de ese
163 En McLAUGI-ILIN, Mary Martin: «Supervivientes y sustitutos: hijos y
padres del siglo IX al siglo xni», cit., p. 180; y el pasaje antes citado (nota 158),
en p. 171. Y, por su parte, Bajo y Betrán, señalarán de forma explícita: «la vo­
luntad del niño era ignorada; bastaba el deseo de los padres para que el niño
tuviera que seguir el camino de la formación como eclesiástico». (En BAJO, Fe
y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit., p. 118).
156
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
siglo XIII, santo Tomás de Aquino. Para éste habría que esta­
blecer la línea de distinción en la pubertad (lo que también casa
con su idea de que antes de la pubertad los niños no deberían
de jurar), que para el de Aquino sería a los catorce años para los
niños varones y doce para las niñas. Los impúberes no podían
obligarse por voto alguno, pues sería inválido si no tuviese el
uso de razón y en caso de tenerlo y de hacer el voto éste podría
ser anulado por sus padres o tutores (siendo válido, en su caso,
sólo ante Dios); y, en todo caso, sería nula la profesión religio­
sa que realizasen, aunque sí que podrían, con el consentimien­
to de los padres, ser admitidos en la vida religiosa. Sin embar­
go, los púberes (con uso de razón) podrían obligarse por los
votos religiosos que hiciesen, incluso en contra de la voluntad
de sus padres o tutoresl64.
Y todavía podemos observar que la práctica de consagrar a
los hijos e hijas a los oficios religiosos se siguió produciendo en
siglos posteriores. Como indica Ross, esta vez con base en un es­
tudio demográfico de Richard C. Trexler: «Se ha señalado con
frecuencia que los padres toscanos temían que les nacieran ni­
ñas debido a la creciente cuantía de las dotes, y que cuando las
hijas eran demasiadas se las metía pronto en un convento»;
apuntando también a este respecto que «los datos revelan un
gran aumento del número de monjas en el siglo xv y comienzos
del xvi en Florencia, procedentes en su mayoría de familias de
clase media de economía modesta. El destino de las niñas se
decidía hacia los seis años, en gran parte atendiendo a su salud
y a sus encantos; hacia los ocho años las menos favorecidas en­
traban en el claustro y a los trece tomaban los votos, con lo cual
la transferencia de la hija se efectuaba antes de la pubertad» l65.
IM Véase a este respecto en 2-2, qs. 88, 89 y 189, arts. 9, 10 y 5; en AQUINO,
Tomás De: Suma Teológica, Tomos III y IV, cit., pp. 556-557, 573 y 164-166.
165 En ROSS, James Bruce: «El niño de clase media en la Italia urbana,
del siglo XIV a principios del siglo XVI», cit., p. 239. Aunque también es cierto
que a continuación matice Ross: «Sin embargo, en otras fuentes se observa
una amplia gama de actitudes con respecto a las hijas y a su educación».
157
 Ignacio Campoy
Es en ese siglo XVI que el Concilio de Trento vendría a estable­
cer —respectivamente, en los Capítulos XV y XVII de la Sesión
XXV, celebrada los días 3 y 4 de diciembre de 1563—, que la
entrada en la vida religiosa habría de ser producto de una de­
cisión voluntaria tomada no antes de los dieciséis años, pre­
tendiéndose garantizar la consciencia y voluntariedad de la de­
cisión con la exigencia de un año de noviciado, y que en el caso
de las niñas mayores de doce años se averiguase si esa era real­
mente su voluntad y se volviese a inquirir antes de la profe­
sión l66. Lo que parece poner de manifiesto que existía la dispo­
sición de la Iglesia católica de garantizar la voluntariedad en la
asunción de la profesión religiosa167, *pero también una prácti­
ca, que habría que entender que estaba movida principalmen­
te por las decisiones paternas, que hacía dudosa la efectividad
de esa voluntariedad, con la posibilidad de tomar las niñas el há­
bito religioso ya a los doce años.
e) La potestad de repudiar a los hijos
Finalmente, conviene hacer referencia a otra potestad que tra­
dicionalmente se les ha reconocido a los padres, como es la de
poder repudiar a sus hijos. Al ejercitarla el padre daba por con­
cluida su relación con su hijo, extinguiéndose así la patria po­
testad, expulsando al hijo de la estructura de la familia nuclear
166 Véase en El sacrosanto y ecuménico Concilio de Trento, cit., pp. 381 y
383-384.
167 También puede resultar de interés respecto a esa preocupación de que
realmente fuese libremente elegida la vida religiosa (que también inspira las re­
gulaciones del capítulo XVIII y XIX) la exigencia que se establece en el Capítu­
lo XVI de esa misma Sesión XXV: «tampoco den los padres ó parientes, ó cura­
dores del novicio ó novicia, por ningún pretexto, cosa alguna de los bienes de estos
al monasterio, á excepción del alimento y vestido por el tiempo que esté en el no­
viciado; no sea que se vean precisados á no salir, por tener ya ó poseer el mo­
nasterio toda, ó la mayor parte de su caudal, y no poder fácilmente recrobarlo
si salieren». (En El sacrosanto y ecuménico Concilio de Trento, cit., p. 382).
158
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
(lo que adquiría gran trascendencia en esas sociedades en las que
la familia era su institución básica), y, sobre todo, lo que era
normalmente la finalidad pretendida, desheredaba al hijo de
los bienes paternales. Por eso, es comprensible que haya existi­
do una doble tensión respecto a esta figura. Por una parte, la gra­
vedad de las consecuencias que se podían derivar de ese repu­
dio hizo que desde su primera regulación se pusiesen algunos
límites a su posible ejercicio, siendo quizás la razón más im­
portante para los mismos la protección de la condición de he­
redero del hijo. Pero, por otra parte, la concepción del niño
como «propiedad» del padre funcionaba, también desde el prin­
cipio, a favor de la libre disposición del padre para tomar dicha
decisión. En todo caso, lo que aquí interesa destacar es que den­
tro de las amplias potestades que se le reconocen a los padres
sobre la vida de su hijo también estaba la de expulsarlo de la
estructura de la familia nuclear y desheredarlo de sus bienes
(los límites derivados de la condición de heredero del hijo serán
tratados en el apartado quinto en relación con la posible consi­
deración de derechos de los niños).
También esta potestad puede encontrarse ya regulada en el
Código de Hammurabi, que en las leyes de los párrafos 168 y
169 establece: «§ 168. Si un señor se propone desheredar a su
hijo (y si) dice a los jueces: "Quiero desheredar a mi hijo", los jue­
ces investigarán sus antecedentes; y si el hijo no cometió una fal­
ta (lo bastante) grave para ser excluido de la herencia, el padre
no podrá desheredar a su hijo. § 169. Si ha cometido contra su
padre una falta (lo bastante) grave para ser excluido de la he­
rencia (los jueces) le perdonarán en la primera ocasión; si incurre
en falta grave por segunda vez, el padre podrá excluir a su hijo
de la herencia» 16S.
168 Esta regulación la compara el profesor Lara en la nota 484 (en Códi­
go de Hammurabi, cit., p. 144; ver también, en este sentido, en su «Estudio pre­
liminar» en p. CXII) con la regulación que se haría de la forma de rechazar los
padres a los hijos rebeldes en Deuteronomio 21,18-21. Sin embargo, las dife­
rencias con lo establecido en ese pasaje (en el que se exige la intervención, que
159
 Ignacio Campoy
En Atenas la institución que reconocía esa facultad del pa­
dre de dar por concluida la patria potestad se denominaría apo-
kéryxis ,o;. Si bien es cierto que su importancia práctica no pa­
rece que fuese alta, al menos en la época clásica*170 y sobre todo
para los hijos menores de edad, lo que tiene sentido porque,
como afirma Beauchet, la renuncia al hijo supondría un casti­
go tan fuerte que cuesta creer que un menor ele edad se hiciese
merecedor de él, estando más pensada para la desheredación
del hijo mayor de edad1'1. Y, en todo caso, con ese repudio lo que
se rompía era con la línea paren tal paterna, pero no suponía la
ruptura, pese a la voluntad del padre, de los otros vínculos que
ya se habían podido crear con el hijo, primero con la fratría, y,
en su caso, con el Estado, pues, al menos desde las reformas de
Clístenes, dicho repudio no tendría ningún efecto sobre los de­
rechos de ciudadanía del hijol72. De todas formas, la decisión de
repudiar al hi jo era una decisión que dependía de la voluntad del
padre, adquiriendo validez con el simple hecho de hacerla pú­
blica mediante su proclamación a través de un heraldo. Sólo a
posteriori se podía someter dicha decisión al control de los tri­
no aparece como activa, de los representantes de la comunidad para aplicar una
sentencia de muerte sobre el hijo declarado indócil y rebelde por los padres),
al que antes me he referido para constatar la concepción del niño como «pro­
piedad» de los padres, son muy significativas; de modo que no aprecio en ese
pasaje del Antiguo Testamento la figura del repudio del hijo tal y como aquí la
estoy exponiendo.
“’9 Aunque esta institución no era propia sólo de Atenas, sino que, por
ejemplo, Beauchet señala que también existía de forma parecida en Esparta.
(Véase así en BEAUCHET, Ludovic: Hisioire du Droil privé de la République
Athénienne, Livre II «Le droit de famille», cit., p. 147).
170 Lo que también explicaría que esa institución fuese sólo conocida por
testimonios oscuros e incompletos. (Véanse estas ideas en BEAUCHET, Lu­
dovic; I-Iistoire du Droil privé de la République Athénienne, Livre II «Le droit de
famille», cit., pp. 144 y 129).
1,1 Véase así en BEAUCHET, Ludovic: Hisioire du Droil privé de la Répu­
blique Athénienne, Livre II «Le droit de famille», cit., pp. 133-134.
172 Véanse estas consideraciones en BEAUCHET, Ludovic: Hisioire du
Droit privé de la République Athénienne, Livre II «Le droit de famille», cit.,
pp. 141-142.
160
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
bunales ordinarios, y sin que ese control judicial resultase ne­
cesario para dar validez al acto, sino que el tribunal sólo se pro­
nunciaba si el hijo impugnaba la existencia de una justa causa
para el repudio, pero no se había de pronunciar si se sometía a
la inhabilitación pronunciada contra éll73. *Es interesante ob­
servar, asimismo, que, en todo caso, el padre, finalmente, tam­
bién tenía la posibilidad de poner fin a las consecuencias deri­
vadas de su repudio restituyendo al hijo a su situación original
y que, respecto a las razones que avalaban esta institución, po­
demos encontrar su justificación por razones morales en la obra
de Aristóteles. Pues el cstagirita, al tratar las distintas clases de
amistad, señalaría como en el trato entre desiguales, en el que
se ha de incluir el de los padres e hijos, el hijo nunca podrá dar­
le a sus padres el honor que estos merecen, por lo que no es lí­
cito pensar que un hijo pueda repudiar a su padre, y, sin em­
bargo, el padre sí que podría repudiar al hijo, ya que «el hijo
está en deuda y debe pagar, pero nada puede hacer que corres­
ponda a lo que por él ha hecho su padre, de modo que siempre
1,3 Véase así en BEAUCHET, Ludovic: Hisioire du Droit privé de la Répu­
blique Athénienne, Livre II «Le droit de famille», cit., p. 139. Waltcr Jones, sin
embargo, señala sus dudas sobre si era necesaria la existencia de una decisión
judicial previa, como sucedía en las leyes de Babilonia, si debía de hacerse
la proclamación ante la asamblea pública, o incluso que pudiera ser necesaria
la intervención de la fratría. Pero, a este respecto, es interesante observar que
Platón aceptaría dicha institución en la nueva ciudad que trata de formar en
Las leyes, aunque señala la introducción de algunas modificaciones respecto a
su funcionamiento; siendo una de ellas, precisamente, la exigencia de que para
que se produjese el repudio se siguiese un procedimiento ante un tribunal fa­
miliar. Y es por eso que, según Beauchet, «se ha dicho sin embargo que la re­
nuncia debe ser precedida de una deliberación del consejo de familia. Pero
esto es una pura hipótesis que lleva al derecho positivo las reglas reformadoras
propuestas por Platón». (Véase así en JONES, J. VValter: The Law and Legal
Theory of the Greeks. An introduction, Clarcndon Press, Oxford, 1956, p. 289; y
en BEAUCHET, Ludovic: Hisioire du Droit privé de la République Athénienne,
Livre II «Le droit de famille», cit., p. 138. Pueden verse las referencias de Pla­
tón a esta institución del repudio en PLATÓN: Las Leyes, 928, e y 929, a-d).
174 Véase así en BEAUCHET, Ludovic: Hisioire du Droit privé de la Répu­
blique Athénienne, Livre II «Le droit de famille», cit., p. 143.
161
 Ignacio Campoy
es deudor. Los acreedores, empero, pueden perdonar la deuda,
y el padre también» l75. 176
En Roma, aunque con alcance diferente, también se reco­
noció la potestad del padre de desheredar al hijo, aunque: «Lo
esencial es, sin embargo, el carácter excepcional, dramático,
de la desheredación. (...) desheredar a un hijo exigía que se
diese la razón de tal medida. Tanto en Cicerón como en Vale­
rio Máximo, en Plinio al igual que en el Digesto, el heredero
externo sólo aparece en ausencia de parientes cercanos, y la
desheredación, que provocaba gran escándalo, sanciona ne­
cesariamente una falta grave: es un procedimiento puniti­
vo» ,76. Para VValter Jones, sería en el año 288 d. C. cuando se
hizo necesario declarar expresamente que mientras esa insti­
tución de la apokéryxis era practicada por los griegos en las pro­
vincias del Imperio romano, sin embargo, no era aprobada
por la ley romana l77. *
Pero, en todo caso, lo cierto es que esa potestad paterna
perduraría, con modificaciones, durante los siglos siguientes.
Así, en la Ley I del Título V del Libro IV del Fuero Juzgo se re­
175 Véase en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1163b. Beauchet se apo­
ya en este texto para reconocer al repudio como causa de extinción de las obli­
gaciones alimentarias que el padre tema respecto al hijo, pero no de la que el
hijo mantiene respecto al padre. Sin embargo, no parece claro que el texto de
Aristóteles sirva para apoyar la tesis de Beauchet, pues aquél continúa: «al mis­
mo tiempo, parece probable que ningún padre se separaría de su hijo de no ser
éste extraordinariamente malvado, pues, aparte de la amistad natural entre
ellos, es humano no rechazar la asistencia del hijo». Frase ésta a la que no alu­
de Beauchet en su libro, y que parece indicamos que, al separarse del hijo, el
padre estaría rechazando también su asistencia, dentro de la cuál no parece des­
cabellado que se entendiesen incluidas las obligaciones alimenticias que el hijo
tenía respecto al padre. (Véase la opinión de Beauchet en BEAUCHET, Ludo-
vic: Histoire du Droit privé de la République Athénienne, Livre II «Le droit de fa-
mille», cit., pp. 140-141).
176 En THOMAS, Yan: «Roma, padres ciudadanos y ciudad de los padres
(siglo II a. C.-siglo II d. C.)», cit., p. 217.
177 Véase así en JONES, J. VValter: The Law and Legal Theory of the Gre-
eks. An introduction, cit., p. 289.
162
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
otilaba la posibilidad de desheredar al hijo sólo cuando éste co­
metiese una ofensa grave contra los padres o abuelos. En el
Fuero Viejo de Castilla se daba una unión entre esta potestad
de los padres y la ya referida de poder decidir sobre el matri­
monio de las hijas. Pues si bien conforme a las Leyes I y II del
Título V del Libro V se habilita a los parientes más cercanos a
desheredar a la mujer que se casase o se fuese con un hombre
sin su beneplácito (siempre que esa negación no pretendiese
simplemente heredar su parte), conforme a lo regulado por la
Ley II parece claro que en el caso de que viviesen los padres
serían éstos los que tendrían esas potestadesl/S. E igualmente,
en Las Siete Partidas se reconocería la posibilidad de deshere­
dar al hijo, y se seguiría concibiendo como un acto excepcional,
que suponía un fuerte castigo ante una falta grave cometida
por los hijos lo suficientemente mayores como para poder co­
meter con la debida consciencia esa falta, y se exigía para su efi­
cacia una serie de requisitos en los que los jueces debían de to­
mar parte. Así, ya en la Ley VI del Título V de la Partida VI se
establecía que ese desheredación sólo podía darse cuando el
hijo menor de catorce años hubiese cometido una ofensa gra­
ve contra sus padres y se señalaba explícitamente que el niño
había de contar al menos la edad de diez años y medio, pues an­
tes no se consideraba que tuviese la capacidad suficiente como
para que el daño que produjese a sus padres fuese hecho con
malicia, que sería el único caso en que fuese merecedor de ese
castigo. Aunque a regular la desheredación se dedicaba expre­
samente el Título VII de esa Partida VI, señalándose en las res­
pectivas Leyes IV, V, VI y VII cuáles eran las graves causas que
posibilitaban ese desheredación de los hijos (que iban desde
causas «tradicionales», como eran los ataques físicos o a la hon­
ra de a los padres, a causas que respondían a motivaciones más
propias del legislador, como era el que el hijo se hiciese here-
178 Cito el Fuero Viejo de Castilla por el libro: Códigos Antiguos de Espa­
ña. Colección completa de todos los códigos de España, desde el Fuero Juzgo has­
ta la Novísima Recopilación, Tomo I, cit.
163
 Ignacio Campoy
je, judío o moro). Causas que, como se señala en la Ley VIII, son
tasadas y han de ser necesariamente probadas; es decir, que el
hijo sólo podría ser desheredado si se probase que incurrió en
alguna de las faltas que expresamente se indicaban. Pero en la
Ley X se añadía otro requisito que se había de cumplir, salvo ra­
ras excepciones ’79, para que se diese esa desheredación, y era
que el padre mencionase expresamente en su testamento al hijo
o hijos a los que desheredaba y porqué motivo lo hacía; por lo
que se sigue regulando como una posibilidad del padre si bien
reglamentada y con control judicial. Sorprende, sin embargo,
de la regulación de Las Siete Partidas, que aunque esa posibili­
dad de desheredamiento de los hijos no se pueda equiparar ple­
namente con lo que antes señalaba que constituía la posibilidad
de los padres de repudiar a los hijos, en todo caso se reconociese
en la Ley XVI del Título XVIII de la Partida IV la posibilidad de
que el padre pudiese emancipar a su hijo de siete años, exi­
giéndole sólo que una carta del rey se lo permitiese realizar,
aunque, en general, para que la emancipación se llevase a cabo
se exigía el consentimiento tanto del padre como del hijo y en
la Ley X del Título XVI de la Partida VI se establecía la obliga­
ción de que el padre le tuviese en guarda al menos hasta que
cumpliera catorce años.
179 Y es que en las Leyes V y VI, respectivamente, se señala que tanto en
el caso en que el padre «furioso o loco, de manera que andouiesse desmemo­
riado, e sin recabdo» fuese abandonado por los hijos y recogido por un terce­
ro, como en el caso de que el padre (si bien la Ley se refiere también en este
supuesto a la madre) estando cautivo fuesen los hijos negligentes en su resca­
te y muriese durante el cautiverio, se produciría el desheredamiento de los hi­
jos aunque el padre muriese sin hacer testamento o incluso si en un testamento
hecho con anterioridad a que el padre se encontrase en uno de esos estados hu­
biese nombrado a sus hijos como herederos. Aunque también en estos su­
puestos se exige para el desheredamiento que el hijo que hubiese cometido
cualquiera de esos actos de abandono del padre tuviese dieciocho años. En
todo caso, parece evidente que la decisión del legislador se basa en la consi­
deración de que en esos supuestos los hijos habían dañado gravemente al pa­
dre y éste no había tenido la posibilidad de desheredarlos en su testamento
desde que aquéllos cometieron tales acciones.
164
La Fundameníaciún de los Derechos de los Niños
III. EL MEJOR INTERÉS DEL NIÑO
1. Los principales elementos caracterizadores: el interés en
el niño sin la participación del niño en su determinación
Un rasgo que caractcriz.a este extenso período de tiempo que
se prolonga desde la Antigüedad hasta el comienzo del protec­
cionismo en el siglo xvil es la ausencia de la consideración del
niño como persona con intereses propios, así como del niño
como persona que tiene un interés propio en cuanto tal niño. Lo
que existe es simplemente un interés en el niño, es decir, un in­
terés en la persona del niño, fundamentalmente como sujeto re­
ceptor de las esperanzas e ideales que los adultos proyectan so­
bre él, así como receptor de un interés más inmediato, como
sujeto del que se pueden esperar beneficios directos para los
padres o para la colectividadIS0. Lo relevante es, pues, que en nin­
gún caso existía una preocupación en identificar qué es lo que
puede resultar en interés del niño, y menos aún en conseguir la
satisfacción de aquello que pudiese resultar sólo en interés del
niño. El interés fundamental en el niño responde a la idea de que
sólo actuando en la persona desde el principio de su vida (incluso
en el feto y, más allá, en el propio acto de la procreación) se pue­
de conseguir formar el adulto deseado. El interés principal en
el niño se encuentra, así, proyectado hacia el futuro: sólo el fu­
turo adulto tiene un interés propio. En ningún momento se pien-180 *
180 Podemos apreciar bien la unión de ese interés en el niño que combi­
na la proyección en el futuro y el interés más inmediato en el mismo en el si­
guiente pasaje de Bajo y Betrán, en el que estos autores tienen la intención de
mostrar como esa situación era compatible con la existencia del amor pater­
no hacia su progenie: «En las sociedades antiguas, un hijo era generalmente
considerado o un bien material, por ser una fuerza potencial de trabajo entre
las clases humildes, o bien un instrumento indispensable para perpetuar el
nombre y el patrimonio familiar para las clases pudientes. Este principio ge­
neral no significa, en ningún caso, la carencia de afecto y amor paterno con el
que el niño era recibido la mayoría de las veces». (En BAJO, Fe y BETRÁN, José
Luis: Breve historia de la infancia, cit., p. 29).
165
 Ignacio Campoy
sa, pues, en producir un beneficio que se agote en la propia ni­
ñez; ésta se entiende como un simple período formativo, ca­
racterizado, como antes se vio, por deficiencias y carencias, del
que parece que lo mejor que puede decirse es que, finalmente,
la persona lo supera181. En este sentido, si se analizaban las ca­
racterísticas del niño, era, simplemente, para poder realizar con
la mayor eficacia posible la labor formativa de la persona, nun­
ca para determinar qué era lo que podría constituir un interés
propio del niño. Lo único que tenía realmente importancia era
131 Incluso la famosa sentencia de Juvenal «a los niños se les debe el má­
ximo respeto», con la que abro este libro —que ha quedado como un clásico
de la defensa de los niños, y en este sentido la utilizo—, no significaba, en re­
alidad, la manifestación de un interés en el propio niño, sino que su intención
era exhortar a los padres de su época para que tuviesen cuidado con dar mal
ejemplo a los hijos, porque lo que éstos les viesen hacer repetirían en su adul­
tez. Es, pues, un ejemplo del interés puesto en el adulto que se ha de formar y
no tanto en el propio niño; e incluso, conforme a lo que después dirá, será la
formación del futuro ciudadano la que adquirirá una importancia especial:
«Los ejemplos de los vicios nos corrompen más rápidamente cuando se nos dan
en casa, pues nos penetra en el ánimo el prestigio de sus autores. (...) De modo
que abstente de lo condenable. Para ello dispones como mínimo de una razón
de peso, evitar que los que han nacido de nosotros sigan por nuestras fechorías.
Todos imitamos dócilmente los ejemplos torpes y depravados. (...) En el caso
de que prepares algo torpe, a los niños se les debe el máximo respeto: tu, pues,
ten muy en cuenta los años de tu hijo, y que tu niño de corta edad te prive de
cometer pecado. (...) Será de agradecer que hayas dado un ciudadano al pue­
blo y a la patria si haces que sea idóneo para ella, útil para labrar los campos
y útil para las cosas de la paz y las de la guerra. Pues será de la máxima im­
portancia ver en qué artes y en qué costumbres le educas». (En JUVENAL:
«Sátiras (Sátira XTV)», en Juvenal • Persio: Sátiras, introducciones generales de
Manuel Balasch y Miquel Dolg, introducciones particulares, traducción y no­
tas de Manuel Balasch, col. Biblioteca Clásica Credos, Editorial Credos, Ma­
drid, 1991, pp. 414-416).
Lyman incluso interpreta esas famosas consideraciones que hará Juvenal
en la Sátira XIV sobre las motivaciones que los padres han de tener para com­
portarse correctamente de forma que: «No cabe duda de que se trata de senti­
mientos centrados en el padre, que revelan que el objeto esencial del hijo (va­
rón) es deparar placer y honor al padre». (En LYMAN, Jr. Richard B.: «Barbarie
y religión: La infancia a fines de la época romana y comienzos de la Edad Me­
dia», cit., p. 101).
166
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
conseguir que cuando se alcanzase la madurez se hubiese con­
seguido formar la persona pretendida conforme a unos designios
previamente establecidos, se trataba, pues, de aprovechar la ni­
ñez con la adecuada manipulación de aquellas características que
fuesen propias del niño y resultasen útiles para ese fin. Cuál sea
ese adulto pretendido habría de variar en cada sociedad en fun­
ción de los valores últimos que imperasen en ellal82; pero sí pue­
de decirse que lo que resultaba característico de toda la Edad An­
tigua, y también la Edad Media, era el fuerte colectivismo de
las sociedades humanas, por lo que igualmente puede enten­
derse que el adulto pretendido sería el que se adecuase a los va­
lores propios de la colectividad183 —y así, en realidad, también
el interés del adulto quedaba en buena medida relegado ante el
interés propio de la colectividad, que sería el que finalmente ha­
bría de predominar184—.
182 En todo caso, el análisis de las ideas relacionadas con la labor for­
mativa de la persona se realizará en el siguiente apartado, relativo a la forma­
ción del ciudadano a través de la educación.
183 Es en este sentido que cabe interpretar el que Bajo y Betrán nos ad­
viertan de que: «En general, el niño interesaba relativamente poco a los anti­
guos. En el mejor de los casos, podían ver en él a un futuro adulto más o me­
nos útil a la sociedad y el fin que justificaba, en última instancia, el matrimonio».
(En BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit., p. 15).
184 Esta supremacía de los intereses de la colectividad sobre los del pro­
pio individuo es una de las razones que impiden hablar con propiedad de de­
rechos humanos antes del tránsito a la modernidad. (Véase en este sentido en
PECES-BARBA MARTÍNEZ, Gregorio, Curso de derechos fundamentales. Teo­
ría general, col. R. Asís, C. Fernández Liesa y A. Llamas, Boletín Oficial del Es­
tado-Universidad Carlos III, Madrid, 1995, pp. 113 y ss., especialmente en pp.
132-133). Pero eso no debe impedir observar con claridad la diferencia existente
entre la protección de los intereses de los adultos, que eran individuos inte­
grantes y participantes en las diferentes colectividades, pudiendo determinar­
se, en este sentido, derechos y deberes de los mismos; y la determinación de
cuáles eran y cómo se habían de conseguir los intereses de la colectividad. La
situación de los niños, sin embargo, sólo podría equipararse, quizás, a la de aque­
llos otros grupos humanos excluidos de dicha participación, como eran las
mujeres o los esclavos, de quienes también podía ser predicable su considera­
ción como «propiedad» de los ciudadanos, hombres adultos y libres.
167
 Ignacio Cawpoy
De esta manera, ese desconocimiento del niño como persona
que tiene un interés propio en cuanto tal niño venía a coincidir con
esa concepción del niño, a la que antes me referí, como ser im­
perfecto, caracterizado por deficiencias y carencias, que sólo al­
canza la perfección, y tiene interés como persona, en la adultez.
Por eso es una actitud ampliamente compartida en las sociedades
antiguas la de desconsiderar cualquier valor de la infancia, lo que
explicaría el escaso apego con que frecuentemente era observada
la infancia y el que se entendiese que ése era un período sin inte­
rés propio del que lo mejor que se podía esperar era que pasase
pronto. Golden lo dirá expresamente: «Los griegos del período
clásico generalmente no sentían nostalgia por la infancia. Era un
privilegio de los dioses, o de aquellos a quienes querían de forma
especial, pasar rápidamente por la infancia, nacer con muchos
de los poderes de los que podrían dar prueba cuando crecie­
sen» l85. Idea que también expone claramente Buenaventura Del­
gado al afirmar, tras referirse a la importancia de la mitología ho­
mérica en el imaginario del mundo griego y el reflejo que la
infancia tiene en alguno de sus pasajes, «que indica el afán de los
adultos en quemar cuanto antes la etapa infantil considerada inú­
til y sin valor» 1S6, y, en el mismo sentido, al decir respecto a la
opinión de Aristóteles, que en realidad no habría problema en en­
tender que en este punto sería la opinión compartida por sus
coetáneos, «Para él el niño se reduce a un mero proyecto de hom­
bre, a una posibilidad de escaso valor» 1S7. De la concepción del niño
en Aristóteles ya hablé con anterioridad, pero en este punto resulta
clarificador de su pensamiento a este respecto recordar como,
efectivamente, para él: «nadie elegiría vivir toda la vida con la in­
teligencia de un niño aunque fuera disfrutando en el más alto
grado con aquello de que disfrutan los niños» l8S.
185 En GOLDEN, Mark: Children and Childhood in Classical Athens, cit.,
pp. 4 y 5.
15,1 En DELGADO, Buenaventura: Historia de la infancia, cit., p. 26.
IS' En DELGADO, Buenaventura: Historia de la infancia, cit., p. 31
188 En ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1 174a2-4.
168
La Fundameniación de los Derechos de los Niños
Para Delgado, esa misma falta de interés por el niño y la infan­
cia podía predicarse de la sociedad romana, incluso de un autor
tan tradicionalmente considerado como proclive a la infancia
como Quintiliano, pues dirá: «Para Catón, para Cicerón, para
Quintiliano y para el resto de pedagogos y escritores romanos,
la infancia no existió con entidad sustancial. Para ellos era una
etapa por la que había que pasar con la mayor rapidez posible,
apresurándola y sustituyéndola por las pautas de conducta adul­
tas. Para la mayoría, por no decir para todos los romanos, la in­
fancia era una etapa sin importancia de la vida, que había que su­
perar cuanto antes. No obstante, algunos intuyeron la
trascendencia que para la vida adulta tienen estos primeros años
y lo hicieron constar en sus escritos» l89. Y de la misma manera,
en el siglo iv, san Agustín se mostrará contundente al afirmar, al
tratar «De las penas temporales de esta vida, a que está, sujeta la na­
turaleza humana» y tras recordar los castigos corporales que los
niños solían sufrir (y de los que, como después señalaré, él man­
tenía un vivo y pavoroso recuerdo) para estudiar unas ciencias
cuyo estudio a veces les resultaba más doloroso que las mismas
penas que les infligían, que: «¿Quién no se horrorizará y querrá
antes morir si le dan a escoger una de dos cosas: o la muerte, o
volver otra vez a la infancia? La cual no da principio a la vida
riendo, sino llorando, sin saber la causa, anunciando así los males
en que entra. (...) los mismos niños que están libres ya del víncu­
lo, que sólo tenían por el pecado original, por virtud del bautis­
mo, entre otros muchos males que padecen, algunos también
son acosados y molestados en ocasiones por los espíritus malig­
nos. Aunque no creemos que este padecimiento puede ofender­
les después que acaban la vida por causa de él en dicha edad» l9°.
Y a esa misma idea básica de desprecio por lo que constituye
la infancia en sí misma, habría que considerar que responden
189 En DELGADO, Buenaventura: Historia de la infancia, cit., p. 47.
1,0 En AGUSTÍN, Santo: La ciudad de Dios, libro XXI, cap. 14; en Agus­
tín. Santo: La ciudad de Dios, cit., pp. 929-930. Y en el mismo sentido, puede
observarse otro pasaje en libro XXT, cap. 15; en p. 931.
169
 Ignacio Campoy
igualmente las ideas que expresan una separación tajante entre el
niño y el adulto, como si no fuesen finalmente la misma persona,
sino que fuesen etapas diferentes en la que se quema una para
pasar a la otra, abandonándose el estado de imperfección infan­
til para alcanzar el de la perfección adulta. Un planteamiento que
puede tener un ilustre antecedente en las palabras de san Pablo,
en su Primera caria a los Corintios, cuando al hablar de la eterni­
dad del amor y hacer referencia a estados de imperfección que se
verán superados por otros de perfección, dice: «Cuando yo era
niño, hablaba como niño, pensaba como niño, razonaba como
niño. Cuando llegué a hombre, desaparecieron las cosas de niño»191.
Y del cual son significativas las afirmaciones de san Agustín, como,
por ejemplo: «pero mi infancia hace tiempo que murió y yo sigo
vivo»; pero también cuando al señalar que no tiene recuerdo de
su primera infancia parece asemejar su posible correspondencia
con su ser actual a la que pudiese tener con otra vida anterior
de la que tampoco guardaría recuerdo; o la ya referida conclu­
sión: «La verdad es que, a medida que crecemos, extirpamos y
arrojamos estas cosas de nosotros. Jamás he visto a ninguna per­
sona sensata cuando limpia alguna cosa, tirar lo bueno de ella»l92.
La perdurabilidad de esa actitud hacia la infancia se man­
tendrá en los siglos siguientes. Así, por ejemplo, Philippe Ariés
al comentar la ausencia durante el románico de la representa­
ción de los caracteres propios de la infancia, señalará: «Sin duda
alguna, eso significa que los hombres de los siglos Xy xino per­
dían el tiempo con la imagen de la infancia, la cual no tenía
para ellos ningún interés, ni siquiera realidad. Ello sugiere ade­
más que, en el terreno de las costumbres vividas, y no única­
mente en el de una transposición estética, la infancia era una épo­
ca de transición, que pasaba rápidamente y de la que se perdía
enseguida el recuerdo»193. *Y una idea muy parecida podemos ob­
191 En Primera carta a los Corintios, 13, 11.
192 Véase en AGUSTÍN, Santo: Confesiones, cit., p. 32-34.
193 En ARIÉS, Philippe: El niño y la vida familiar en el Antiguo Régimen,
cit., p. 59.
170
Ut Fundamentación de los Derechos de los Niiios
servar todavía incluso en el pensamiento de los humanistas, al
finalizar el periodo aquí estudiado. Así, en Erasmo, que al refe­
rirse en su obra satírica del Elogio de la locura a los males que
sufre el ser humano durante su vida, no duda en destacar los que
se pasa durante la infancia y, sin embargo, excluye la edad de la
adultez anterior a la vejez que parece que es, así, la única en la
que el ser humano puede realmente ser feliz, en la que se pue­
de estar, pues, en un estado de perfección; o en Vives, quien en
sus Diálogos muestra el ansia del niño por llegar a la adultez, y
lo que es más importante, señala como es el desarrollo de la ra­
zón y la educación lo que realmente diferencia al hombre de las
bestias, por lo que parece clara que la perfección humana sólo
se puede alcanzar en la adultez, aunque, como buen humanis­
ta, Vives haga hincapié en la necesidad de la educación para al­
canzar dicha perfección; y así, igualmente observamos también
que la educación tiene, junto a la edad y la experiencia, la vir­
tud de transformar al niño en algo completamente distinto: en
el hombre 19'’.
Finalmente, resulta de una gran relevancia subrayar que ese
desconocimiento del niño como persona con intereses propios,
junto al hecho de que se destacase la existencia de profundas de­
ficiencias en el carácter y la voluntad del menor como caracte-
rizadoras de la concepción del niño, estarían en la base de la
justificación de que el niño se viese sometido durante toda su in­
fancia a la voluntad de terceros, que, como vimos, serían fun­
damentalmente sus padres. Y es que dichas deficiencias y ca­
rencias del niño implicaban la comprensión de la imposibilidad
de que el niño pudiese saber qué es lo que le convenía (es decir,
habiéndose negado que algo le pudiese convenir sólo en cuan­
to niño, saber qué es lo que resultaba conveniente para su for­
mación futura); y, menos aún, que pudiese actuar correctamente
para su consecución. De este modo, se hacía absolutamente ne­
cesario, primero, que fuese una persona adulta la que determi-
194 Véase así en ERASMO DE ROTTERDAM: Elogio de la locura, cit.,
p. 58; y en VIVES, Luis: Diálogos sobre la educación, cit., pp. 36, 39 y 197.
171
 Ignacio Campoy
nase cual era su auténtico interés (el que le permitiría esa con­
secución de su adecuada formación), y cómo conseguirlo; y, se­
gundo, que la dirección y gobierno del niño por ese adulto fue­
se completa, pues en nada le podía «ayudar» el niño. De nuevo
los Diálogos de Vives nos sirven para constatar la plena vigen­
cia de estas ideas cardinales todavía en el sislo XVIl95. * * *
2. La evolución seguida a la luz del interés del niño
También respecto de esas consideraciones que podemos ha­
cer a la luz del concepto moderno del mejor interés del niño
existe una cierta evolución durante el período temporal que en
Bi este capítulo se trata. Aunque en ningún caso esa evolución su­
ponga una transformación significativa en los elementos ca-
racterizadores básicos que se acaban de señalar; pues, de he­
íi> - cho y como veremos en los capítulos siguientes, los mismos
continuarán en buena medida vigentes en lo que será el pro­
teccionismo «tradicional». Y es que hay que ser conscientes de
195 Así, es muy significativo el diálogo en el que Vives, a través del perso­
naje Sofóbulo, intenta mostrar al todavía niño príncipe Felipe el camino adecuado
para su formación, señalando que sería el que marcarían los «ancianos de gran
juicio, experiencia y prudencia», a los que reconocerá cuando su «juicio sea ma­
yor y más sólido», pero «Mientras llega el discernimiento, confia y entrégate to­
talmente a tu padre y a aquellos que él te ha dado como tutores, maestros y di­
rectores de tus débiles años, los cuales te llevarán como de la mano por un
camino que no has pisado. Pues has de saber que tu padre te ama más que a sí
mismo. Y por eso no sólo siguió su propio consejo, sino el de hombres sabios».
E igualmente resulta interesante, en este sentido, el último diálogo de Vives; en
el cual (haciendo incluso una expresa mención al pensamiento de Platón como
antecedente de sus ideas) se muestra como el joven a falta de ese suficiente jui­
cio, y el consiguiente dominio de su voluntad por las pasiones, ha de estar so­
metido en todo a los juicios de sus padres, maestros y educadores (aunque, en
realidad, el sometimiento alcanza a los mayores en general), incluso para la elec­
ción de los propios amigos, pues «Ellos se conducen por la razón a la hora de
elegir, nosotros siempre somos arrastrados por la pasión y el placer». (Véanse es­
tos diálogos en VIVES, Luis: Diálogos sobre la educación, cit., pp. 159-167 —el
pasaje citado en pp. 161-165— y 203-209 —el pasaje citado en p. 208—).
172
La Fundamentación de los Derechos de los Diños
que la estimación por la sociedad de la existencia de un interés
en el niño en cuanto tal es un proceso largo, en el que los ele­
mentos conformadores van surgiendo y casando a lo largo de mu­
chos siglos.
Los cambios más significativos vendrán acompasados por la
valoración que se va produciendo en la tradición humanista del
propio ser humano. Una tradición que si bien hunde sus raíces
en las corrientes filosóficas de la Antigüedad, entre las que des­
taca el estoicismo, adquirirá, respecto de los niños, una impor­
tancia esencial con el impulso que recibirá desde el cristianismo.
a) La posición extrema: la ausencia de cualquier interés propio
del niño
Esa falta de consideración de que el niño pueda tener algún
interés propio, por sí mismo, tendrá como resultado más terri­
ble el que se facilitase, por la ausencia de estar perjudicando
algo realmente valioso, las prácticas del infanticidio y el aban­
dono de niños. Siendo, evidentemente el colectivo más perju­
dicado por ello los niños que por sus deficiencias psíquicas o
físicas no podrían jamás llegar a convertirse en el futuro adul­
to pretendido por la sociedad o por sus padres. Si el interés ra­
dica únicamente en el niño porque se le pueden exigir determi­
nadas actividades, como ayudas en ciertos trabajos, y, sobre
todo, porque se pueda convertir en el proyectado adulto acor­
de con los ideales de los padres o la colectividad correspon­
diente, cuando las carencias del niño hagan imposible esos ob­
jetivos entonces no tendría sentido seguir preocupándose más
por él. Pero la extensión de dichas prácticas fue durante siglos
mucho más allá de los niños afectados por alguna discapaci­
dad, la consecuencia lógica de no considerar que el niño tuvie­
se ningún interés como tal niño supondría que cualquier inte­
rés que se tuviese por los padres o la sociedad habría de
prevalecer sobre la vida del niño.
Ésa es la posición que caracterizaría a la Antigüedad. Como
señalan Bajo y Betrán: «El rechazo de determinados hijos era
173
 Ignacio Campoy
para ellos [los antiguos] una forma de control de natalidad ne­
cesaria (...) La eugenesia era una preocupación primordial y de­
cidía la vida o muerte del recién nacido». Lo que también se ha
de vincular con la apreciación que señalan después, que hace re­
ferencia a la idea de la consecución de la perfección en el futu­
ro adulto: «Las taras físicas fueron siempre consideradas fía-
casos irreversibles que alejaban al niño de lo que era el modelo
de hombre. Un defecto físico de nacimiento equivalía a una obra
incompleta de la naturaleza. Y esa misma idea pervivió en el
mundo romano donde se consideraba obligado desprenderse
de los niños nacidos con taras físicas porque eran señal de un
mal augurio» l96. Un buen ejemplo de esa realidad lo encontra­
mos en la Esparta de Licurgo, en la que, como antes se señaló,
todo niño para poder integrarse en la comunidad ciudadana te­
nía que ser aceptado por un Consejo de Ancianos, de forma que
si éstos no quedaban convencidos de la viabilidad física del niño,
de su salud y fuerza, podían condenarlo a muertel97; aunque es
claro que podrían ponerse muchos otros ejemplos del segui­
miento de esa práctica en la Antigüedad, como hace de mane­
ra muy explícita el profesor Delgado al resaltar el caso de Roma:
«Existía en Roma la costumbre de asesinar a los niños con de­
ficiencias o enfermos» 19s.
Pero me interesa resaltar que, de nuevo, en la formación y
justificación teórica de los ideales que están tras esas prácticas,
que representan la postura extrema en este punto, encontramos
los planteamientos de Platón y de Aristóteles, y que esos plan­
teamientos casan perfectamente con los argumentos que am­
bos utilizaban para defender la concepción del niño y su com-
156 Véanse estas citas en BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia
de la infancia, cit., pp. 15 y 16.
197 Según Lacey se podría deducir de la obra del propio Plutarco que esa
decisión del Consejo de Ancianos atañía, en todo caso, a los niños, siendo las
niñas entregadas para su cuidado a las mujeres de la casa. Pero eso, final­
mente, no cambiaría en nada el sentido de lo que aquí se afirma. (Véase en
LACEY, W. K.: Thefamily in classical Greece, cit., p. 197).
198 En DELGADO, Buenaventura: Historia de la infancia, cit., p. 46.
174
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
prensión de cuál había de ser la forma con la que los padres de­
bían gobernar a sus hijos. Así, si bien señalé antes cómo ambos
coinciden tanto en la completa sumisión de los niños a sus pa­
dres, cuanto en que en el ejercicio de su gobierno éstos han de
procurar hacer lo que consideren que es lo mejor para el niño,
ahora se puede comprender en qué sentido entienden lo que es
mejor para el niño, así como quién es el que ha de determinar
qué es lo mejor para el niño y cómo se ha de conseguir. En todo
caso, no hay que olvidar que el fin principal de ambos autores
es encontrar el mejor sistema político para la ciudad y que es con
ese fin que se trata la formación del ciudadano, por lo que el
interés superior para ambos será el de la ciudad no el de cada
persona individualEsto adquiere una importancia especial
en relación con los niños, pues determina los planteamientos
que ambos filósofos realizan en torno a la necesidad de articu­
lar medidas eugenésicas 199200 y de control de la población201. En
este sentido, se puede encontrar en los planteamientos de am­
bos autores una justificación, con el fin de conseguir formar el
ciudadano de la ciudad que se pretende construir, de medidas
que suponen la absoluta negación de cualquier consideración so­
bre un posible interés del niño en cuanto tal niño. Primero, al
justificar la necesidad de controlar, incluso desde antes del na­
cimiento, la «calidad» de la naturaleza del niño, mediante el
control sobre la unión de los que han de procrear202, así como
199 El ejemplo de Esparta al que antes me referí, en el que los niños dé­
biles eran sacrificados, ofrecen un buen ejemplo de la normativa de otra ciu­
dad que responde a los mismos planteamientos básicos al respecto.
200 Aunque aquí fuerzo un poco el término para significar aquellas medidas
que se tomarían antes e incluso después de la procreación, para conseguir el me­
joramiento de los ciudadanos en las cualidades físicas, intelectuales y morales.
201 Quizás en estos planteamientos se observa, mejor que en otras cues­
tiones, como los pensamientos relacionados con el régimen político adecuado,
no superan, en ninguno de los dos autores, el ámbito físico y espiritual de la
ciudad; siendo, así, que la determinación de lo que es mejor para ésta habrá
de suponer un criterio válido conforme al cual juzgar otros posibles intereses,
como podrían ser los de los niños.
202 Puede verse a este respecto lo referido en PLATÓN: La república, 391d,
175
 Ignacio Campoy
del número de niños que ha de nacer*203,20mediante
* políticas abor­
tivas 20" o, en su caso, fomentadoras de la procreación205. Y des­
pués, al justificar la necesidad de controlar la vida del niño ya
nacido con medidas que incluyen el deshacerse de los hijos que
no nacieron según las previsiones del legislador206, el abandono
de los niños que superen el número de nacimientos previsto, así
como el de los que nacieron con malformaciones 207.
b) La posición moderada: el inicio de la estimación del interés
propio del niño
Dos son las principales vías que habrían de confluir en el
inicio de una estimación propia del niño, la primera procede
de la consideración de que todo ser humano liene valor por sí
mismo y, por consiguiente, que también el niño tiene un interés,
un valor en este sentido, de por sí; la segunda procede del cre­
cimiento de un sentimiento de empatia hacia el niño y, por este
camino, se abrirá paso la idea de que el niño tiene también in­
tereses propios, intereses que se agolan en la propia niñez. De
acuerdo con las consideraciones que se establecen conforme a
la primera vía adquiere una importancia esencial la lucha para
erradicar la práctica del infanticidio208. *La segunda vía está di­
407d, 459b, 459d-e, 460d-e y 495d-496a; en PLATÓN: Las leyes, 63Id, 674b,
773b-d, 774a-c y 775b-e; y en ARISTÓTELES: Política, 1334b-1335b.
20i En PLATÓN: La república, 372c. y 460a; en PLATÓN: Las leyes, 737c-
e, 784c, y 930c-d; y en ARISTÓTELES: Política, 1265a-1265b, 1266b, 1270a-
1270b, 1276a, 1326a-b.
201 En PLATÓN: Ijx república, 461a-c.; y en Aristóteles: Política, 1335b.
205 En PLATÓN: Las leyes, 7S3d-784d y 929e-930b.
206 En PLATÓN: La república, 459d-460c y 461a-c; y en PLATÓN: Las le­
yes, 740b-74 la (en donde se establecen medidas más suaves, como es el envío
a colonias, para resolver los problemas de exceso de población).
207 En ARISTÓTELES: Política, 1335b.
™ Aunque es claro que también se podría seguir desde otras perspecti­
vas esa evolución en el reconocimiento del interés que de por sí tiene el niño.
Así, a través de la vinculación existente entre la evolución seguida en la consi-
176
La Ftindamentación de los Derechos de les Niños
rectamente vinculada en sus inicios con la comprensión de la ex­
cesiva crueldad de los castigos corporales de los que eran obje-
deración del interés del niño y el cambio ya visto que se produjo en la con­
cepción de la patria potestad, que, evidentemente, suponía una mejor protec­
ción del interés del niño. Esta idea puede verse reflejada, por ejemplo, en la ex­
posición de Alfonso Otero (que, como vimos, situaba ese cambio en la patria
potestas en el Bajo Imperio romano, con la legislación constantina, precisamente
en ese siglo IV en el que adquirirá peso la condena del infanticidio): «El Dere­
cho visigodo recoge la idea de patria potestas tal y como se concebía después
de aquella profunda transformación que hemos visto operarse en el Derecho
romano. Por esto, no puede sorprender que en otras leyes se hable también de
naturalis píelas y se procure la protección de los intereses de los hijos. Así,
pues, de la misma manera que en el Derecho postclásico, la patria potestad de
la legislación visigoda se concibe como un officium en interés de los hijos. Esta
concepción de la patria potestad visigoda se ve confirmada por la actitud de la
legislación frente a las manifestaciones del poder absoluto del padre [por lo que
habría que entender que al menos en una medida significativamente importante
seguía vigente]. Se combate el ias vitae ac necis, sancionándose la muerte del
hijo, y el infanticidio; el derecho de exposición; e incluso el ias vendeitdi, adop­
tando así una posición más radical que el Derecho justinianco».
Aunque, en todo caso, para una correcta comprensión de esa vinculación
entre la protección del interés del niño y el cambio en la concepción de la pa­
tria potestad habría que tener en cuenta todo lo expuesto respecto a las rela­
ciones entre padres c hijos. Es decir, que se ha de relativizar mucho esa pre­
tensión de búsqueda y protección del interés del niño, pues la misma se ha de
entender necesariamente encuadrada dentro de las amplias facultades que,
como vimos, eran reconocidas como configtiradoras de la patria potestad. Un
buen ejemplo de ello lo podemos encontrar en el hecho de que muchos de los
propios autores católicos, cuya doctrina sirvió de manera importante en la lu­
cha contra el infanticidio, considerasen que un impedimento para poder bau­
tizar a los niños estuviese en la libre disposición que los padres tenían en esa
materia conforme al ejercicio de su patria potestad. Es decir, que aunque para
ellos la muerte del niño sin bautizar significaba su condenación eterna, ese in­
terés del niño no podía ser defendido porque había de prevalecer el ejercicio
por sus padres de la patria potestad. Este es el sentido en el que todavía se ma­
nifestaba el teólogo más importante del siglo XIH, santo Tomás de Aquino, aun­
que también señalara otras motivaciones para no permitir esc bautizo y ponía
el límite en el uso de la razón del niño. No obstante, es interesante resaltar que
la prevalencia que le daba a esc ejercicio de la patria potestad sobre ese inte­
rés del menor que todavía no tenía el uso del libre albedrío, no se debía a ta­
zones de tipo prudencial, políticas, jurídicas o sociales, sino que simplemente
177
 Ignacio Campoy
to los niños. Por último, como resultado de la unión de esos dos
diferentes, pero estrechamente vinculados, procedimientos cabe
entender el surgimiento y desarrollo de las instituciones que
tratarían de asilar a los niños abandonados y sin amparo.
b. 1) La consideración de que el niño tiene un interés de por sí:
la lucha contra el infanticidio
Conforme a lo que antes apuntaba, el valor que adquiría en
el pensamiento occidental, de manera fundamental con la ex­
tensión del cristianismo, la vida humana en general y, consi­
guientemente, también la de los niños, implicaría la lucha por
acabar con la práctica del infanticidio, tan extendida en la An­
tigüedad y que con distintas formas y también diferente inten­
sidad habría de perdurar prácticamente hasta nuestros días 209.
Pero, no será hasta el siglo IV que se regule enérgicamente con-
entendía que ese era el orden natural, que era la propia razón natural la que
dictaminaba esa prevalencia. (Véase en OTERO, Alfonso: «La patria potestad
en el Derecho histórico español», cit., pp. 216-217; y un pasaje muy significa­
tivo del pensamiento referido de Tomás de Aquino en 3, C. 68, art. 10; en AQUI-
NO, Tomás De: Suma Teológica, Tomo IV, cit., p. 720).
209 Actualmente esta práctica no puede creamos sino sentimientos de ho­
rror y repugnancia, pero hay que constatar su atraigo entre las prácticas tra­
dicionales de las sociedades humanas. Para Claude Massot: «de todos los me­
dios de actuar sobre la fecundidad, el más simple y difundido sigue siendo sin
duda el infanticidio, practicado tanto por los esquimales, los bosquimanos y
los aborígenes de Australia como por pueblos tan evolucionados como los de
la Grecia clásica o de la China contemporánea. Observado también entre nues­
tros primos los chimpancés en la selva y en muchas otras especies animales,
el infanticidio quizá constituyó, desde las épocas más remotas de la prehisto­
ria, el medio por excelencia del control demográfico». (En MASSET, Claude:
«Prehistoria de la familia», en Burguiére, André; Klapisch-Zuber, Christiane;
Segalen, Martine; Zonabend, Frangoise (dirs.): Historia de la familia, prólogos
de Claude Lévi-Strauss y Georges Duby, Tomo 1 «Mundos lejanos, mundos an­
tiguos», cit., p. 91. Y De Mausc nos da una idea clara de la amplia extensión
del infanticidio durante la Antigüedad y la Edad Media en Occidente en Dc-
MAUSE, Lloyd: «La evolución de la infancia», cit., 47-59).
178
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
tra la práctica del infanticidio, y es que, como señala Lyman,
«[e]s significativo que estas leyes [se refiere a dos leyes del Có­
digo de Teodosio], que ponen de manifiesto la continuidad de
medidas crueles y desesperadas contra los niños [se refiere a
las prácticas de la realidad frente a las que se articulan las leyes],
no se promulguen hasta principios del siglo IV, por lo cual ha de
resultar difícil para cualquiera sostener la ingenua y piadosa
creencia de que con la expansión del cristianismo mejoró au­
tomáticamente la situación de los niños. El infanticidio no fue
declarado delito punible con la pena capital hasta el año 374, con
lo cual, por supuesto, no se puso fin a esta práctica cuando el
cristianismo pasó a ser la religión del Estado»210. En todo caso,
parece claro que en la pugna existente entre la nueva concepción
impulsada por el cristianismo, de la que se empezaba a hacer eco
el legislador, y la pervivencia de esas arraigadas costumbres,
poco a poco, en un muy lento avance, sería la primera la que fue­
se ganando terreno e imponiéndose en la legislación y en la so­
ciedad a partir de ese siglo IV211. Efectivamente, la apreciación
de ese valor intrínseco de la vida impulsado por el cristianismo
puede observarse ya claramente en el Concilio de Elvira, cele­
brado al comienzo del siglo IV, en cuyo canon LXIII se estable­
cía que «Si alguna mujer, ausente su marido, concibiere adúl­
teramente y diere muerte al fruto de su crimen, tenemos por
bien no se la dé la comunión, ni aun a la hora de la muerte, por
haber incurrido en una doble maldad»; y en el canon LXVIU: «La
catecúmena que concibiere adúlteramente, y ahogare al feto,
tenemos por bien no sea bautizada, ni aun a la hora de la muerte».
Con todo, esas condenas desde la Iglesia católica y desde el
propio Derecho positivo, no supusieron, ni mucho menos, que
210 En LYMAN, Jr. Richard B.: «Barbarie y religión: La infancia a fines de
la época romana y comienzos de la Edad Media», cit., p. 105.
211 Puede verse al respecto en DeMAUSE, Lloyd: «La evolución de la
infancia», cit., pp. 49-52; y en LYMAN, Jr. Richard B.: «Barbarie y religión:
La infancia a fines de la época romana y comienzos de la Edad Media», cit.,
pp. 113-114.
179
 Ignacio Campoy
no se produjesen retrocesos; el primer paso importante se ha­
bía dado, pero la lucha contra la práctica del infanticidio y por
la consideración del interés del niño, que como vimos se sus­
tentaban en concepciones de hondo arraigo sociocultural, habría
de continuar en los siglos siguientes. Y entre esos retrocesos
destaca el que la propia Iglesia católica atenuase la pena ecle­
siástica en los Concilios posteriores de Lérida, del año 546, y el
segundo de Braga, del año 572. Pues, en el canon II del prime­
ro sólo se castigaba a los que matasen a «sus hijos concebidos
en pecado y nacidos del adulterio» a no recibir la comunión ni
admitírseles en el coro durante siete años —si se arrepintiesen-
y no volver a ayudar en el altar. Y en el segundo Concilio de Bra­
ga, en los «Capítulos de los concilios de los Padres orientales
reunidos y ordenados en el concilio Lucense por el obispo Mar­
tín», en el canon LXXVII sólo se condena a la mujer que mata
a su hijo tenido fuera del matrimonio a diez años de penitencia.
Sin embargo, la posición cada vez de mayor peso será la que
aprecia el valor de la vida del niño y condena el infanticidio. La
propia Iglesia católica condenará con fuerza el infanticidio en
ese mismo siglo VI, en el canon XVII del tercer Concilio de To­
ledo, del año 589, y en el siglo VII, en la Ley VII del Título III del
Libro VI del Fuero Juzgo. En ambos casos se observa claramente
un rechazo moral (vinculado a la concepción religiosa cristiano-
católica) a tal práctica del infanticidio —que en el texto del Con­
cilio une a la del adulterio—, con fuertes y explícitas palabras al
respecto, y se establece una condena muy dura para la misma,
en el Concilio señalando la unión que los obispos tienen que
hacer con los jueces para castigar a los culpables con las penas
más severas excepto la de muerte y en el Fuero Juzgo castigán­
dose tal delito con la pena de muerte o ceguera para los padres
culpables. En todo caso, también en ellos se aprecia, precisa­
mente, lo extendida que todavía estaba en la sociedad esa prác­
tica del infanticidio, siendo de interés resaltar las declaraciones
expresas que hacen en ese sentido, pues muestran con claridad
la poca eficacia de las anteriores condenas y lo arraigado de la
práctica en la sociedad.
Por eso, no es de extrañar que en los siglos posteriores con­
180
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
viviera todavía la extensión de esa práctica junto a las condenas
jurídicas y un cada vez mayor rechazo moral. Así, siguiendo el
estudio de McLaughlin referente a los siglos comprendidos en-
- tre el LX y el xin, se puede constatar que durante esos siglos las
exhortaciones desde elementos del cristianismo contra el in­
fanticidio chocaban todavía con lo extendido de la práctica; «A
lo largo de estos siglos, la mayor parte de nuestros datos sobre
prácticas de exterminio procede de fuentes, principalmente ecle­
siásticas, cuyo objeto era desaprobarlas, impedirlas o eliminar­
las, o atenuar los sufrimientos de las víctimas, y esas fuentes
dan una idea de las dimensiones del problema con que se en­
frentaban las autoridades y de la efectividad de los diversos in­
tentos de resolverlo. (...) Aunque el infanticidio en sus diversas
formas, cuando era cometido por los padres, solía considerar­
se como un pecado, no como un delito, cuya sanción corría a car­
go de las autoridades eclesiásticas, a principios del siglo xil se
promulgó, también en Inglaterra, la primera legislación secular
en la que la muerte o asfixia involuntaria del hijo de otra per­
sona por una nodriza o un maestro se castigaba de la misma
manera que el homicidio de un adulto»2I2.
Y al finalizar ese periodo, en el siglo XIII, encontramos otra
vez una fuerte condena del infanticidio en un texto jurídico de
tanta relevancia como fue el de Las Siete Partidas, que en la Ley
IX del Título VIII de la Partida VII establecía la pena de homi­
cida para el padre que al castigar a su hijo lo matase intencio­
nadamente. Y de la dureza con que se castigó en algunas leyes
de siglos posteriores el infanticidio, nos dan cuenta Bajo y Be-
trán, al señalar que: «En el Sacro imperio Romano, en base a una
ley del año 1532, la madre de un hijo ilegítimo al que se encon­
trara muerto era condenada culpable a menos que pudiera pro­
bar que el niño había nacido muerto o hubiera perecido de
muerte natural; la pena era su propia muerte sepultada viva.
(...) También en Inglaterra, a partir de mediados del siglo xvi, se
212 En McLAUGHLIN, Mary Martin: «Supervivientes y sustitutos: hijos y
padres del siglo rx al siglo xrn», cit., pp. 157-159.
181
 Ignacio Campoy
trató de acabar con el infanticidio aplicando penas más seve­
ras hasta que una ley de 1629 introdujo la pena de muerte»2I3. 214
Pero, en todo caso, y pese a esas condenas morales y jurídicas
del infanticidio hay que entender que su extensión como prác­
tica ejercida en nuestras sociedades todavía perduraría duran­
te todo el período de tiempo al que nos referimos en este primer
capítulo, e incluso después. Pues conforme señala deMause:
«Ahora se están empezando a hacer estudios detallados, pero
es posible que antes del siglo xvi el infanticidio sólo se castiga­
ra espontáneamente. (...) Lo que sí es cierto es que cuando la do­
cumentación es mucho más completa, hacia el siglo xvrn, resulta
incuestionable que la tasa de infanticidio era bastante elevada
en todos los países de Europa»2M.
b.2) El sentimiento de empatia por los niños: la consideración
de que los niños también tienen intereses propios
La segunda de las vías a las que antes me refería señalando
su trascendencia para el inicio de una estimación propia del
niño viene representada por el surgimiento del sentimiento de
empatia que se desarrolla hacia los niños. Es, en este sentido, la
percepción de los sufrimientos que padecían los niños la que
213 En BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit.,
pp. 21-22.
214 En DeMAUSE, Lloyd: «La evolución de la infancia», cit., pp. 53-54.
Como se puede apreciar claramente, junto a algunas de las causas comunes que
explicaban el infanticidio y la concepción del niño existente como ser inocente,
en el pequeño trabajo satírico y mordaz de Swift, «Humilde propuesta», sobre
el lamentable estado de la infancia en la Irlanda de principios del siglo xvm:
«evitará esos abortos voluntarios y esa horrible práctica, tan frecuente entre no­
sotros, de que las mujeres asesinen a sus hijos bastardos, sacrificando así pobres
criaturas ¡nocentes y, me temo, más para ahorrarse gastos que para cubrir su
vergüenza; es una práctica que provocaría lágrimas y compasión en el corazón
más empedernido e inhumano». (En SWIFT, Jonathan: «Humilde propuesta»,
en Swift, Jonathan: Obras selectas, prólogo, traducción y notas de Emilio
Lorenzo, col. Austral Summa, Espasa Calpe, Madrid, 2002, pp. 702-703).
182
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
fue haciendo que se cambiase la actitud hacia ellos. Un cambio
que, a su vez, implicaba, de forma indirecta, la consideración de
que había que tener presentes a los niños como sujetos con in­
tereses propios. Pues esta aproximación a la realidad del niño
significaba que el trato que se le había de dispensar tenía que ir
más allá de la consideración del fin de la formación del preten­
dido adulto, al hacerse necesario considerar también sus sufri­
mientos presentes durante la propia niñez. Es decir, que lo que
también significaba era que se hacían partícipes, en cierto modo,
de sus sentimientos, e intereses, como niños. Y es que, de hecho,
la aceptación del sufrimiento del otro es uno de los caminos
que en muchas ocasiones ha servido, e incluso puede enten­
derse que es necesario, para marcar el inicio del reconocimien­
to de la personalidad del otro, digna también, pues, de estima,
como lo es la del que así lo juzga, que comprende que compar­
te con el otro una misma naturaleza, con todo lo que eso con­
lleva.
Un inicio de lo que significará en el futuro ese trascenden­
tal cambio del desarrollo del sentimiento de empatia por los ni­
ños lo podemos apreciar ya en la crítica que realizara Quintiliano,
el pedagogo más famoso de Roma, a la utilización que se hacía
en su época de los castigos corporales en las escuelas. Es cier­
to, como después señalaré, que Quintiliano destaca expresa­
mente para su rechazo la inconveniencia de los mismos para la
educación, pero en su exposición se observa claramente un cier­
to respeto por la persona del niño que pone de manifiesto esa
empatia de Quintiliano ante el dolor y la humillación que a con­
secuencia de los mismos sufrían los niños de su época215.
En el pensamiento cristiano se puede observar una aproxi­
mación a esa empatia en los recuerdos de san Agustín de los su­
frimientos que para él supusieron los castigos que sus maestros
le proporcionaron en su infancia. En ellos se puede advertir ese
sentimiento de empatia al que lleva la percepción de los sufri­
mientos que padecían los niños, algo que, como él mismo señala,
215 Véase en QUINTILIANO, M. Fabio: Instituciones Oratorias, cit., pp. 49-50.
183
 ¡guació Campoy
estaban muy lejos de compartir sus maestros, sus propios padres
y hay que entender que, en general, la sociedad en la que vivía.
Así, aunque su pensamiento todavía estuviese lejos de conside­
rar a los niños como sujetos con intereses propios dignos de es­
timación, no deja de suponer un paso en esa dirección. En todo
caso, la fuerza impactante con la que expone el horror de los
recuerdos de los castigos recibidos en su infancia no podía de­
jar indiferente al que lo leyese, sintiendo así también el dolor y
el miedo que dichas prácticas causaban en los niños: «Para esto
me enviaron a la escuela a aprender las letras y, yo, miserable,
no sabía el provecho que había en ellas. Con todo, me azotaban
cuando era descuidado en aprenderlas. Este sistema era alaba­
do por los mayores, muchos de los cuales que llevaron este es­
tilo de vida antes de nosotros, habían abierto caminos trabajo­
sos por los que nos obligaban a pasar, multiplicando así el trabajo
y el dolor de los hijos de Adán. (...) Era todavía un muchacho
cuando comencé a invocarte como mi auxilio y refugio. Rompí
las ataduras de mi lengua con tu invocación y, aunque yo era pe­
queño, te suplicaba con no pequeño afecto que no me azotasen
en la escuela. A veces, para mi propio bien, no me escuchabas,
siendo objeto de la risa no sólo de los mayores sino también de
mis padres —que no querían me sucediera mal alguno cuando
me azotaban—, cosa que era para mí entonces un mal grande
y grave. ¿Existe, Señor, algún alma tan grande, unida a ti con un
gran afecto, un alma, digo —aunque los hay especialmente es­
túpidos—, un alma, repito, que esté unida a ti con tan piadoso
afecto y con tal grandeza de ánimo que desprecie los potros y gar­
fios de hierro y demás instrumentos de martirio? ¿Un alma que
se ría de estos tormentos —por huir de los cuales se te dirigen
súplicas en todo el mundo— y que amen a los que temen estas
torturas, como se burlaban nuestros padres de los tormentos
con que siendo niños nos afligían nuestros maestros? Porque
en verdad, ni los temíamos menos, ni te suplicábamos menos que
nos librases de ellos. (...) Pero me fascinaba el juego y me cas­
tigaban justamente los que jugaban como nosotros. Pero los
juegos de los mayores llámanse negocios y los juegos de los mu­
chachos son castigados por los mayores sin que nadie se apia-
184
Le. Fundamentación de los Derechos de los Niños
de de ellos. Y nadie tiene lástima de los unos ni de los otros, a
no ser que algún buen árbitro tuviese por bueno el que yo fue­
ra azotado porque jugaba a la pelota, juego que me impedía
aprender más rápidamente las letras con las que de mayor ha­
bía de jugar menos limpiamente. ¿El maestro que me vapulea­
ba hacía algo diferente de mí?»216.
Es, pues, la administración de esos castigos en la educación
de los niños (cuestión a la que volveré a referirme en el siguiente
apartado), la que nos muestra ahora las dos tendencias exis­
tentes respecto del interés del niño. Por una parte, la práctica ha­
bitual de la sociedad, consentida, aceptada y justificada, por la
mayoría de los coetáneos217, 218y, por otra, la opinión de un autor
que clama contra las mismas haciendo patente los sufrimientos
que ocasiona al niño. Son las mismas tendencias que podemos
ver a lo largo de los siglos. Y así, otra vez, en el siglo xi, si bien
se sigue utilizando prácticas crueles con los niños en su pre­
tendida educación, será san Anselmo el que, ahora sí de forma
explícita, dé una muestra evidente del necesario sentimiento de
empatia por el subimiento de los niños, al reprender a un abad
que le comentaba como no podía dominar a los niños aunque
les castigaba para ello día y noche, «Pero en nombre de Dios, res­
póndame, ¿qué razón tenéis para ensañaros así contra ellos?
¿No son de la misma naturaleza que nosotros? Si estuvierais en
su lugar, ¿os gustaría que os tratasen de la misma manera?»2IS.
216 En AGUSTÍN!, Santo: Confesiones, cit., pp. 37-38.
217 Pues no hay que olvidar que para la mayoría le sería extraño la con­
sideración de un interés propio del niño. Por eso, refiriéndose al período que
va del año 200 al 800 d. C., dirá claramente Lyman que: «en esas épocas la in­
fancia no presenta interés por sí misma. Los comentarios acerca de los hijos,
de los padres y en particular de la infancia suelen ser incidentales a otros te­
mas». (En LYMAN. Jr. Richard B.: «Barbarie y religión: La infancia a fines de
la época romana y comienzos de la Edad Media», cit., p. 95).
218 Esta respuesta está sacada de un pasaje de la «Vida de San Anselmo
por su discípulo Eadmero», que aquí se cita por ALAMEDA, Julián: «Intro­
ducción general», en .Anselmo, Santo: Obras completas de San Anselmo, vol. i.
Traducidas por primera vez al castellano. Texto latino de la edición crítica del
185
 Ignacio Campoy
Y McLaughiin, que se referirá precisamente a esa respues­
ta de san Anselmo como «una exposición enormemente positi­
va de un planteamiento nuevo y más humano de la crianza de
los niños» (aun reconociendo la existencia de antecedentes «en
las ideas de algunos de sus predecesores de la Patrística y en par­
ticular de los carolingios»)2,9, señalará también: «Aunque son
ciertamente admirables, la bondad empática y la comprensión
de san Anselmo no eran en modo alguno excepcionales y las
imágenes familiares que son frecuentes en las descripciones de
las grandes personalidades monásticas de este período indican
hasta qué punto algunas de ellas habían asumido papeles pa­
ternales y adquirido cualidades no sólo paternales sino mater­
nales. (...) Si es en el marco de la vida monacal y en las palabras
y los actos de hombres como san Anselmo, Ailred de Rievaulx
y Hugo de Lincoln donde apreciamos los primeros signos cla­
ros de una nueva benevolencia y simpatía para con los niños, es
también ahí donde podemos seguir la evolución de las nuevas
formas de piedad y devoción en las que los anhelos, privaciones
y pérdidas de generaciones de niños tal vez encontraran una ex­
presión más satisfactoria. (...) Difundida primero en el medio mo­
nástico, la nueva piedad, con su "talante de ternura emotiva" y
su hincapié en la humanidad del Niño Jesús y la amorosa bon­
dad de su Madre, fueron penetrando gradualmente en esferas
cada vez más amplias de la sociedad occidental» 219 220.
Ese todavía incipiente sentimiento de empatia por los niños
se desarrollaría, poco a poco, en los siglos siguientes. Así, el pro­
pio McLaughiin, nos dirá como «hay también signos evidentes,
especialmente a partir del siglo XH, de ternura hacia los niños
P. Schmidt, O.S.B., Introducción general, versión castellana y notas teológi­
cas, sacadas de los comentarios del P. Olivares, O.S.B., por el P. Julián Alame­
da, O.S.B., Biblioteca de Autores Cristianos, La Editorial Católica, Madrid,
1952, p. 22.
219 Véanse estas observaciones en McLAUGHLIN, Mary Martin: «Super­
vivientes y sustitutos: hijos y padres del siglo rx al siglo xm», cit., p. 186.
220 En McLAUGHLIN, Mary Martin: «Supervivientes y sustitutos: hijos
y padres del siglo ix al siglo xm», cit., pp. 188-190.
186
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
pequeños, de interés por las fases de su desarrollo, de concien­
cia de su necesidad de afecto y de sensibilidad activa respecto
de esa "hermosura de la infancia" de que había hablado antes
Juan de Lodi» 221. Una evolución en el sentimiento hacia la in­
fancia en la que adquiriría un lugar especial la labor de los hu­
manistas del siglo XVI. Así, por ejemplo, podemos observar cla­
ramente la asimilación positiva de esa preocupación por el
interés de los niños cuando el holandés Erasmo afirma que «En­
tre un príncipe y un tirano hay la misma diferencia que entre un
padre bondadoso y un dueño despótico. Aquél desea incluso en­
tregar la vida por sus hijos, éste no mira ninguna otra cosa más
que su provecho y hace su capricho sin atender al bien de los su­
yos» 222. Pero hay que destacar la presencia de esa nueva sensi-
221 En McLAUGHLIN, Mary Martin: «Supervivientes y sustitutos: hijos y
padres del siglo IX al siglo xm», cit., p. 150. (En todo caso, conviene advertir
que Juan de Lodi utilizó esa expresión para referirse a un momento de la pri­
mera infancia de Pedro Damián, nacido en el 1007, en su «Vida de San Pedro
Damián», biografía escrita no mucho después de la muerte de Damián, de
quien fuera discípulo, en el 1072, y que McLaughiin toma junto a las «Memo­
rias» de Guibert de Nogent como principales guías en este estudio suyo).
No obstante, lo señalado a este respecto en el texto principal no debe ha­
cernos olvidar que todavía la forma de tratar a los niños dista mucho de lo que
hoy nos parecería que se habría de corresponder con un adecuado desarrollo
de ese sentimiento de empatia por ellos; así como tampoco debe hacernos ol­
vidar que, en todo caso, el interés último seguía estando en el futuro adulto. Así,
podemos encontrar en el siglo xm un buen ejemplo de esa compatibilidad en
la forma en que la Ley X del Título VII de la Partida H de Las Siete Partidas se
refiere a la importancia de criar al niño (en este caso refiriéndose a los hijos
de los reyes) de forma que éste esté alegre (consideración en principio empá­
tica con el niño), pero señalando en seguida la pretensión de conseguir con
ello esa formación del adulto pretendido (lo que hace que esa crianza feliz sólo
lo sea «mesuradamente»): «E deuenles acostumbrar que sean alegres mesura­
damente e guardarles de tristeza quanto mas pudieren, que es cosa que non dexa
crescer a los mogos ni ser sanos». (Véase el pasaje de McLauglin en McLAUGH-
LIN, Mary Martin: «Supervivientes y sustitutos: hijos y padres del siglo IX al si­
glo xm», cit., p. 154).
222 En ERASMO DE ROTTERDAM: Educación del príncipe cristiano, es­
tudio preliminar de Pedro Jiménez Guijarro, traducción de Pedro Jiménez Gui­
jarro y Ana Martín, col. Clásicos del Pensamiento, léenos, Madrid, 1996, p. 40.
187
 Ignacio Campoy
bilidad en el inglés Moro*223,*quien
* en su correspondencia privada
se califica a sí mismo (justamente) como un padre indulgente y
amoroso, en una sublime carta dirigida a sus propios hijos, que
por ello merece ser citada aquí en extensión: «Por ellos [los ver­
sos que componen la carta] tendréis una indicación de lo que vues­
tro padre siente por vosotros: cómo os ama más que a sus propios
ojos (...) No es extraño que os quiera con todo mi corazón pues ser
padre no es un lazo que pueda ser ignorado. La sabiduría de la na­
turaleza ha unido al padre con su hijo y los ha atado con un nudo
hercúleo. Este nudo es el origen de mi preocupación por vosotros
y de mi respeto por vuestras mentes inmaduras, un respeto afec­
tuoso que me lleva a abrazaros tan a menudo. Este nudo es la ra­
zón por la que solía con regularidad alimentaros con pasteles y da­
ros manzanas maduras y peras exquisitas. Este nudo es la razón
por la que solía vestiros con vestidos de seda y por la que nunca
pude soportar oíros llorar. Sabéis, por ejemplo, con qué frecuen­
cia os besaba, pero muy rara vez os pegaba. Mi azote era siempre,
sin excepción, la cola de un pavo real. Y aun así lo blandía incierto
Y con suavidad de modo que la pesarosa azotaina no fuera a des­
figurar vuestros tiernos traseros. El padre que no llora al ver las
lágrimas de su hijo es un bruto e indigno de ser llamado padre. No
sé como se comportan otros padres, pero vosotros conocéis bien
qué suave y devota es mi conducta hacia vosotros: he amado a
mis hijos siempre y de todo corazón, y siempre he sido un padre
indulgente —como deberían serlo todos los padres. Sin embargo,
mi amor está aumentando tanto en estos mismos momentos que
me parece que nunca os he amado antes nada. Este sentimiento
mío lo produce vuestro comportamiento responsable y adulto,
adulto a pesar de vuestra tierna edad; vuestros instintos, entre­
!!1 Aunque, hay que tener presente que su pensamiento es en esta mate­
ria, como en otras, de los más avanzados de su sociedad. De hecho, según nos
dice Tucker: «Moro fue quizá el padre más cariñoso de su generación»; y, des­
pués: «Tomás Moro estaba muy interesado en la infancia y en los juegos de los
niños». (En TUCKER, M. S.: «El niño como principio y fin: la infancia en la In­
glaterra de los siglos XV y XVI», cit., p. 280 y 284).
188
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
nados en nobles principios que necesitan ser aprendidos; vuestro
agradable modo de hablar, modelado para ser claro; y vuestro cui­
dado en sopesar cada palabra. (...) Por tanto, hijas e hijos todos míos
queridísimos, continuad haciéndoos querer así por vuestro padre
y, por razón de los mismos logros adquiridos que me hacen pen­
sar que no os amaba antes, hacerme pensar desde ahora en ade­
lante (pues bien podéis hacerlo) que tampoco os amo ahora»22J.
b.3) Un ejemplo relevante de la estimación del interés propio
del niño: La institución de los hospicios
Como antes apuntaba, un resultado importante y muy sig­
nificativo de ese nacimiento de la estimación del interés propio
del niño fue el que se empezasen a crear y rápidamente se ex­
pandiesen los hospicios, donde se recogían a los niños huérfa­
nos y abandonados 22\ Esa realidad sólo puede entenderse ade­
cuadamente atendiendo a las dos diferentes vías que acabamos
de ver: la consideración de que todo niño, como ser humano
que es, tiene valor por sí mismo y la existencia de un creciente
sentimiento de empatia hacia el niño. Una evolución que tendría
un momento culminante en el siglo VIII, concretamente en el
año 787, cuando el obispo Dateo de Milán fundó la primera in­
clusa, a la que siguieron fundaciones de instituciones similares
en los siglos medievales posteriores 226.
324 En MORO, Tomás: Un hombre para todas las horas. La conesponden-
cia de Tomás Moro (1499-¡534), selección, traducción, introducción y notas de
Alvaro de Silva, Rialp, Madrid, 1998, pp. 137-138; carta citada: «A Margare!,
Elizabeth, Cecilyy John. Hacia 1519».
"5 Para Torrecilla esa creación de hospicios llegó a ser tan relevante que
afirmará que «representan la gran industria del período [el Renacimiento] si
nos atenemos al gran número de ellos que se crearon en toda Europa y muy
especialmente en España». (En TORRECILLA HERNÁNDEZ, Luis: Niñez y
castigo. Historia del castigo escolar, cit., p. 73).
226 Véase a este respecto en McLAUGIlLIN, Mary Martin: «Supervivien­
tes y sustitutos: hijos y padres del siglo rx al siglo xni», cit., pp. 160, 162 y ss.
189
 Ignacio Campoy
De este modo, cabe apreciar, por una parte, la unión entre
la ya comentada doctrina condenadora del infanticidio de la
Iglesia católica durante la Edad Media, resultado de la consi­
deración del carácter sagrado de la vida humana, y su labor en :
la fundación de instituciones de acogida de niños abandona­
dos. Una unión que encuentra su explicación también en una re­
lación de causa y efecto, junto a los procesos que sólo resultan
inteligibles atendiendo a las peculiaridades económicas e ideo- •
lógicas de la época, conforme a la exposición de Bajo y Betrán:
«Cuando en la Edad Media la Iglesia prohibió el infanticidio y
el aborto, recordaba constantemente que éste era el mensaje
cristiano frente a los paganos (...) La política de la Iglesia, for­
malmente contraria al infanticidio, favoreció de forma indirec­
ta, en los casos de indigencia, el abandono de niños. En varios
concilios y, en concreto, en las actas conciliares compiladas por
el abad Réginon hacia el 906, se aconseja que se deje a los be­
bés a las puertas de las iglesias o en lugares públicos a fin de que
puedan ser encontrados con seguridad. Esta alternativa al in­
fanticidio fue tan practicada que se construyeron, en casi toda
Europa, hospicios especiales para acoger a los niños abando­
nados. En los siglos XII y xm se difundió la orden del Santo Es­
píritu destinada a este fin. La mejora de las condiciones de aco­
gida auspiciadas por esta orden disparó el número de abandonos
pues, para muchas familias con dificultades económicas, estos
establecimientos eran la tabla de salvación para sus hijos. La
Iglesia prohibía el infanticidio en caso de deformidad o tara del
niño, pero su interpretación no era muy diferente a la de las an­
tiguas supersticiones. Las malformaciones congénitas eran en­
tendidas como una consecuencia de la intervención del diablo
Y aunque, también se podría señalar, conforme nos apunta Torrecilla en un
breve resumen de leyes romanas que de alguna manera protegían a los niños,
que ya con Trajano hubo un inicio de esa protección de los niños abandona­
dos, en todo caso, no parece que dichas leyes fuesen unidas a un sentimiento
de empatia por los niños. (Puede verse al respecto en TORRECILLA HER­
NÁNDEZ, Luis: Niñez y castigo. Historia del castigo escolar, cit„ p. 58).
190
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
o de un castigo divino por los pecados de los padres. Así, se con­
denaba al niño y a los padres a una vida de sufrimiento y mar-
ginación» 227.
Pero también cabe apreciar, por otra parte, la unión entre el
creciente sentimiento de empatia hacia los niños y la fundación
de esas mismas instituciones de acogida de niños abandonados
en las palabras de McLaughlin al tratar, en su estudio entre los
sidos ix y xm, el tema precisamente de la institución de hospi­
cios y acciones de caridad en relación con los niños: «Los más
positivos y prácticos de los ejemplos de labor caritativa men­
cionados aquí sólo podían llegar al umbral —difícilmente hu­
bieran podido llegar a las causas— de la falta de cuidados, los
abusos y el abandono de los niños durante estos siglos. No obs­
tante, deben incluirse entre los primeros frutos de una toma de
conciencia de los sufrimientos de los pobres y los débiles, y por
lo tanto entre los signos más visibles de esos grandes “mouve-
menls de profondeur”, los largos y lentos procesos de evangeli-
zación y educación a través de los cuales fueron penetrando
gradualmente ideales y valores más humanos no sólo en las mi­
norías dominantes en esta sociedad, sino también en alguna
medida en sus masas más silenciosas. Pero hay otros muchos tes­
timonios de las diversas formas en que esta "revolución secre­
ta” de la conciencia y la sensibilidad influyó en la experiencia y
en el trato de los niños durante este período» 228.
En todo caso, aunque es cierto el hecho de que el impulso fun­
damental en la creación de los hospicios fue dado en primer lu­
gar desde el cristianismo, hay que resaltar que eso no significa,
en absoluto, que hubiese un monopolio por su parte de todo ese
sentimiento de empatia hacia los niños y sus consecuencias
prácticas; como se demostraría, respecto a esa creación de hos­
picios, en las iniciativas que se fueron tomando por los poderes
227 En BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit.,
pp. 20-21.
228 En McLAUGHLIN, Mary Martin: «Supervivientes y sustitutos: hijos y
padres del siglo IX al siglo XIII», cit., pp. 166-167.
191
 Ignacio Canipoy
públicos en los siglos posteriores. Así, en España, es destacable
el que «Para proteger a los niños huérfanos o abandonados, en
la primera mitad del siglo xrv, Pedro III el Ceremonioso conce­
dió al reino de Valencia un privilegio por el que se constituía el
pare orfens, cuya misión era recoger los niños abandonados,
huérfanos e indigentes, a los que debía procurar un sustento y
una ocupación digna»; o que, al finalizar el periodo que aquí se
estudia, se crearan «centros de acogida de niños expósitos du­
rante el siglo xvi en Sevilla, Madrid, Toledo, Valladolid, Sala­
manca, Córdoba, Barcelona y Santiago de Composlela. En mu­
chas de estas fundaciones de la Europa meridional la
organización civil resultó mucho más atractiva que la religiosa.
El organismo directivo estaba constituido en general por con­
sejos de laicos que consultaban con la Iglesia. Esta laicización
de las instituciones de caridad no puede desvincularse del con­
texto de la reforma de la asistencia que recorrió Europa en los
decenios siguientes a 1520 y que afectó a pobres y mendicantes».
Y es que, como nos recuerda el profesor Delgado, por esa épo­
ca «Existe un cambio de política a partir del reinado de los Re­
yes Católicos, respecto a la infancia urbana marginada. En vez
de perseguir la mendicidad y la marginación social con medi­
das coactivas (azotes, cortes de orejas, destierro, prisión, etc.),
se tiende a la reeducación, creando nuevas instituciones para
la recogida de niños abandonados y procurando al mismo tiem­
po racionalizar el funcionamiento y el coste de la beneficencia
pública. Los tratados sobre la pobreza de Vives, de Domingo
Soto, de Giginta y de otros muchos ayudaron a cambiar la sen­
sibilidad y propiciaron nuevas medidas en la legislación» 229.
No obstante, a pesar de la innegable importancia de esas
iniciativas prácticas, es conveniente recordar que esa estima­
ción del interés propio del niño estaba, por decirlo de una ma­
nera gráfica, en sus albores. Y por eso no debe extrañarnos, ni
229 Véanse eslas citas en DELGADO, Buenaventura: Historia ele la infan­
cia, cit., pp. SI y 122; y en BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la
infancia, cit., p. 22.
192
La Fundamentaciún de los Derechos de los Niños
que la existencia de esos orfanatos, pese a la intención de pro­
tección de los niños desamparados, no garantizasen en absolu­
to no sólo una mínima calidad de vida sino la propia supervi­
vencia de los menores acogidos (un mal que se arrastró incluso
hasta el siglo xx, y que ya empezó con las primeras institucio­
nes) 23°; ni que en la proliferación de esas instituciones de pro­
tección de niños abandonados se encontrasen otras motivacio­
nes diferentes de lo que sería una preocupación real por ese
interés propio del niño, como era la defensa de la propia socie­
dad del peligro que veían en esos niños abandonados231. 20 Un
buen ejemplo de la concurrencia de ambas motivaciones lo po­
demos encontrar en los planteamientos del humanista Juan Luis
Vives, en los que se observa claramente tanto la empatia por los
niños cuanto la búsqueda de beneficios morales y sociales en­
tre los fines perseguidos para la creación de instituciones que pro­
2i0 Así, señalarían, por ejemplo. Bajo y Belrán: «Durante la época caro-
lingia, se construyeron orfanatos destinados a recoger a los niños abandona­
dos; eran poco numerosos y con difíciles condiciones de vida, puesto que el 40
por ciento de los niños moría antes de cumplir un año. Las duras condiciones
climáticas, los escasos medios materiales y la vida comunitaria en espacios re­
ducidos hacían a estos lugares sensibles a las epidemias hasta el punto de que
eran conocidos como "casas de la muerte". El número de orfanatos se multi­
plicó a partir del siglo xm, mantenidos por institutos religiosos y corporacio­
nes ciudadanas. Esparcidos por toda Europa, buscaron moderar la práctica
de! infanticidio e impedir la muerte de niños expuestos». (En BAJO, Fe y BE-
TRAN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit., pp. 60-61).
251 De nuevo, podemos observar bien esta idea en la exposición de Bajo
y Belrán, al manifestar que: «Los niños constituían un porcentaje elevado de
ese mundo marginal al que las autoridades del siglo XVI trataban de controlar
en beneficio del orden público»; y más adelante: «Los datos europeos de­
muestran que los niños constituían una parte fundamental del problema de la
pobreza durante la Edad Moderna: el 25 por ciento de la población indigente
durante los siglos XVI y xvu tenía menos de diez años. Tanto en el mundo pro­
testante como en el católico los hospicios respondían a la idea de que sólo la
educación en el trabajo podía combatir y extirpar la ociosidad, la vagancia y
el vicio, de tal manera que cada un de los acogidos había de ganarse, en la me­
dida de sus posibilidades, su mantenimiento». (En BAJO, Fe y BETRÁN, José
Luis: Breve historia de la infancia, cit., pp. 22 y 61).
193
 Ignacio Campoy
tejan a los niños abandonados. Así, al referirse al cuidado de
los niños expósitos, en su obra de 1526 El socorro de los pobres,
dirá: «Los niños expósitos deben tener sus propios hospitales
[que eran establecimientos para la recogida y cuidado de los
necesitados] donde sean criados; los que tengan madre conoci­
da deben ser criados por ella misma hasta los seis años; des­
pués deben ser trasladados a la escuela pública para aprender
las primeras letras y las buenas costumbres y sean allí mante­
nidos. En cuanto sea posible, dirijan estas escuelas varones de
buena familia y esmerada educación, que con sus costumbres
ejemplares informen esta escuela difícil, pues a los hijos de los
pobres de ningún sitio le viene mayor peligro que de una edu­
cación sórdida e incivil; los magistrados no escatimen gastos
en la contratación de tales maestros. Harán un gran servicio a la
ciudad con poco gasto. Los niños deben aprender a vivir sobria­
mente, pero con aseo y limpieza, y a contentarse con poco (...)
No sólo deben aprender a leer y escribir, sino también la piedad
cristiana en primer lugar, y a juzgar rectamente de las cosas»232.
IV. LA FORMACIÓN DEL CIUDADANO A TRAVÉS
DE LA EDUCACIÓN
Si antes señalaba que la concepción del niño que se man­
tiene durante todo este extenso período de tiempo que va des­
de la Antigüedad hasta el siglo xvn venía caracterizada por su
consideración como ser imperfecto, en la comparación que se
realiza con el adulto que sería el ser humano perfecto, y, así,
por ser susceptible de perfección, en la medida en que con el
232 En VIVES, Juan Luis: «El socoito de los pobres», cit., pp. 92-93. Y la
misma unión de motivaciones la podemos observar cuando antes, en esa mis­
ma obra (en las pp. 75-78 de la edición citada), Vives se refiere a la atención
que se había de dar a los pobres en general de la ciudad, señalando las razo­
nes que las autoridades debían de tener en cuenta para que no hubiese pobres
en las ciudades.
194
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
tiempo el niño puede llegar a ser ese pretendido adulto perfec­
to, ahora tiene pleno sentido observar cómo sería precisamen­
te con la educación, entendida ésta en un sentido amplio, con
la que se habría de poder conseguir ese «perfeccionamiento»
en cada individuo. Es cierto que no en todo ese período de tiem­
po, ni en todas las diversas sociedades existentes en nuestro en­
torno cultural del occidente europeo, puede señalarse que el ob­
jetivo fuese formar un ciudadano perfecto, pero eso sólo es
resultado de la primacía que tuvieron en ocasiones otros grupos
sociales frente a la sociedad política. En las sociedades en las que
la comunidad política era la predominante, como eran las de la
Esparta o la Atenas clásicas, la formación del ciudadano era la
que realmente adquiría la consideración preferencial en la edu­
cación de los niños; cuando ese predominio no existía, ese ca­
rácter preferencial lo adquiría, en todo caso, la formación del
niño como futuro miembro, con todos sus privilegios y obliga­
ciones, del grupo dominante correspondiente, ya fuese éste la fa­
milia, el clan, el gremio, el estamento o cualquier otro.
En esa formación del ciudadano, o del miembro del grupo
predominante, existen cuatro notas que se mantienen práctica­
mente durante todo el período de tiempo aquí referido —solo en
el Renacimiento se producirán los cambios más significativos
en las mismas— y que prevalecen sobre las demás (notas que,
como se verá, incluso continuarán caracterizando en buena me­
dida al proteccionismo «tradicional»). Esas cuatro notas tie­
nen como esencial elemento común que las une el ideal de que
con la educación se ha de conseguir formar el adulto pretendi­
do conforme a los valores prevalentes en la sociedad —confor­
me a unos valores, pues, externos en principio al propio indivi­
duo que se forma—, de tal manera que el individuo los asuma,
finalmente, como propios, conformando, así, con ellos su per­
sonalidad. La primera de esas notas se refiere a la vinculación
de la educación y las funciones sociales a desarrollar por el fu­
turo adulto (y, por lo tanto, la que merecerá una explicación
más detallada); la segunda, a la necesidad de aprovechar al má­
ximo el periodo de la niñez para la formación del futuro adul­
to; la tercera, a la consideración de que la educación se ha de
195
 Ignacio Campoy
realizar, fundamentalmente, a pesar de la naturaleza del niño; y
la cuarta, a la preponderante aceptación del criterio de la eficacia
para la elección de los medios con los que conseguir los fines pro­
puestos con la educación.
1. La educación para el cumplimiento futuro de unas
predeterminadas funciones sociales
La idea que prevalecería en la mayor parte de las sociedades
sería que con la educación se ha de formar a la persona de ma­
nera que ésta consiga desarrollar las cualidades que la hagan
apta para ejercer adecuadamente las funciones que habrá de
desarrollaren el futuro, en su adultez, cuando sea un auténtico
miembro del grupo social. Eso supone entender que cada per­
sona tiene predeterminadas desde su nacimiento, en muy am­
plia medida, las funciones que habrá de ejercer de adulto en la
sociedad. Una predeterminación de funciones que tendría dos
vertientes fundamentales. La primera sería una vertiente sexual,
según la cual la niña / mujer estaría destinada a tener una labor
fundamentalmente doméstica, una función procreadora y de
trabajos que se realizan en el hogar, de puertas adentro; mien­
tras que el niño / hombre estaría destinado a las funciones pú­
blicas, como miembro activo de la sociedad y colaborando en el
sostenimiento de la familia fundamentalmente con los trabajos
que se realizan de las puertas del hogar afuera. La segunda se­
ría una vertiente social, según la cual el niño / hombre (aquí uti­
lizados estos términos en su sentido genérico) estaría destina­
do a diferentes funciones sociales según la clase social a la que
perteneciese.
a) La veniente sexual
No existe, respecto de esta primera nota apuntada, una evo­
lución significativa, que permita apreciar diferencias relevan­
tes, en el periodo de tiempo que tomamos de referencia; lo que
La Fundamentación de los Derechos cíe los Niños
no quiere decir que no existan diferencias entre los muy distin­
tos modelos sociales que se podrían identificar en la predeter­
minación de las funciones a desarrollar por sus miembros. Eso
es particularmente cierto respecto de la vertiente sexual2j3, pues
es claro que la tónica general durante todo ese período de tiem­
po era que la mujer fuese excluida de las funciones públicas,
aunque algún sistema social, como en cierta medida lo harían
el espartano o el sumerjo 234, o algún pensamiento relevante,
como el que expondría Platón en La república y en menor me­
dida en Las leyes, supusiesen la inclusión de la mujer, junto a los
hombres, en las funciones públicas. Es en este sentido que se han
de entender mejor las apreciaciones que antes realizaba de la si­
tuación de la niña, y de la mujer, en la Atenas clásica, respecto
al hecho de que las niñas tuviesen más posibilidades de pade­
cer la exposición que los niños23s, y que incluso cuando eran
233 De hecho, la persistencia de esta división de funciones tiene hondas
raíces en las tradiciones culturales de las sociedades humanas. Conforme al es­
tudio de Massct, se ha de entender que la antigüedad de este reparto de las fun­
ciones que se corresponde con la división sexual del trabajo se extiende hasta las
primeras sociedades, en la época de los «cazadores y primeros agricultores»; en
las que las mujeres se encargaban del cuidado de los hijos, del mantenimiento
del fuego y de labores de recolección, mientras que los varones se encargaban
de la caza, para la que estaban mejor preparados que las mujeres. (Véase, en
este sentido, en MASSET, Claude: «Prehistoria de la familia», cit., pp. 92-94).
2,4 En este sentido, puede verse una referencia a la mayor autonomía de
las mujeres sumerjas durante el segundo tercio del tercer milenio, pero sin que
eso Ies evitase su tradicional destino de madres o mujeres dedicadas a la vida
religiosa en GLASSNER, Jean-Jacques: «De Sumera Babilonia: familias para
administrar, familias para reinar», cit., p. 126, 127 y 130.
255 La mayor probabilidad de exposición, junto al infanticidio, de las ni­
ñas que de los niños hay que entenderla como una consecuencia más de la
conjunción de los dos elementos a los que me refiero en el texto principal como
falta de interés en la persona del niño en cuanto tal y la formación de un adul­
to perfecto conforme a los ideales del grupo. Por eso, el hecho de que en esas
sociedades el ideal estuviese principalmente en el adulto de sexo masculino
que pudiese servir bien en el trabajo y en el ejército conllevaba que se prefiriese
a los niños «sanos» y se desestimase en mayor medida la crianza de niñas o ni­
ños considerados en esas sociedades como imperfectos. Son causas y conse­
cuencias que perdurarán en los siglos posteriores junto a la pervivencia de la
197
 Ignacio Campoy
admitidas en la familia su situación continuase siendo clara­
mente inferior a la del varón, pues, de hecho, en la sociedad ate­
niense la mujer se encontraba durante toda su vida sometida a
la decisión de su Kyrios, como en una minoridad permanen­
te *236. Y así, conforme a esos planteamientos, se asumía la ne­
cesidad de dar una preparación diferente a los hijos y a las hi­
jas. Golden es claro al respecto: «hay, no obstante, una clara
sensación de que las niñas no estaban admitidas con una igual
participación en la ancha extensión de actividades que los Ate­
nienses describían como educación, o en la vida comunitaria
para la cual era en parte una preparación», y es que «en gene­
validez de dichas concepciones en las distintas sociedades. Por eso es com­
prensible que en el estudio que realizase McLaughlin respecto a los siglos com­
prendidos entre el IX y el xiii observase que «En todo caso, hay considerables
indicios, en especial en los primeros siglos de la Edad Media, de que siempre
que operaban factores de selección u omisión, tendían a operar en detrimento
de las niñas, a las que no se daba gran valor en una sociedad predominantemente
militar y agrícola, y más radicalmente aún en detrimento no sólo de los hijos
ilegítimos, sino de los minusválidos y retrasados mentales, de aquellos niños que
eran considerados como "engendros", criaturas de otro poderoso enemigo de
los niños, el Demonio». De hecho, esta concepción vendría a coincidir a un mo­
delo de tratamiento de las personas con discapacidad que podría entenderse
como de «prescindencia» de las mismas. (Véase la cita en McLAUGHLIN, Maiy
Martin: «Supervivientes y sustitutos: hijos y padres del siglo IX al siglo xm»,
cit., pp. 156-157. Y sobre el modelo de «prescindencia», puede verse la intere­
sante investigación que ha realizado del mismo la profesora Palacios, junto a
los modelos «rehabilitador» y «social» —realizando un estudio apartado en
cada uno de ellos del tratamiento que en cada cual se proporcionaba a los ni­
ños con deficiencias—, en PALACIOS, Agustina, La discapacidad frente al poder
de la normalidad. Una aproximación desde tres modelos teóricos, Madrid, 2004).
236 Véase en este sentido en BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve histo­
ria de la infancia, cit., p. 200.
En Roma la situación de la mujer, si bien seguía sometida a la autoridad
masculina durante toda su vida, cambiaría en el siglo I a. C. Pues mientras que
en la República pasaría a la autoridad del marido, después, incluso casada
continuaría bajo el dominio de su padre. (Véase en ROUSSELLE, Aliñe: «Gestos
y signos de la familia en el Imperio romano», cit., p. 246; y en THOMAS, Yan:
«Roma, padres ciudadanos y ciudad de los padres (siglo II a. C.-siglo II d.C.)»,
cit., pp. 209-210).
198
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
ral el lugar de la mujer ateniense era la casa. Esto era especial­
mente así para una mujer joven (...) Para una chica soltera sa­
lir en público era quizás particularmente indecoroso» 237. *
En este sentido, el texto paradigmático donde se exponen
mejor esas diferencias en la educación de los hijos e hijas en
función de las labores a las que estaban destinados, lo que ca­
racteriza esta primera nota que denomino como vertiente se­
xual, lo encontramos en el Económico de Jenofonte23S. Así, a
través de su personaje Isómaco, al ser demandado por Sócrates
sobre por qué es considerado por la gente como un «hombre de
bien», expondrá Jenofonte tanto el ideal de la educación de la
niña que debe ser educada por el marido, pues llega muy joven
al matrimonio, todavía sin cumplir los quince años 239, *como
* el
propio ideal de las distintas funciones que han de realizar cada
sexo en el matrimonio, que más allá de las concretas tareas que
Jenofonte les asigna (así, por ejemplo, al marido viajar, guerrear,
las labores del campo, etc., y a la mujer, la crianza de los recién
nacidos, vigilar los víveres y los esclavos domésticos, etc.), lo
más relevante es atender a la piedra angular en tomo a la que
ese ideal gira: «Por ello, ya que tanto las faenas de dentro como
las de fuera necesitan atención y cuidado, la divinidad, en mi opi­
nión, creó la naturaleza de la mujer apta desde un principio
para las labores y cuidados interiores, y la del varón para los
237 En GOLDEN, Mark: Children and Childhood in Classical Athens, cit.,
pp. 96 y 122. Y en el mismo sentido puede verse en DELGADO, Buenaventu­
ra: Historia de la infancia, cit., p. 38. También Bajo y Betrán serán muy explí­
citos sobre esa educación de la niña para el cumplimiento de las funciones de
madre y esposa en las sociedades griega y romana en BAJO, Fe y BETRÁN, José
Luis: Breve historia de la infancia, cit., pp. 201 y 204.
238 Libro que para el profesor Buenaventura Delgado supone «Un ejem­
plo clásico, en la cultura occidental, respecto a las costumbres establecidas en
las relaciones entre hombre y mujer (...) fuente de inspiración para todos los
tratadistas de la educación femenina posteriores. (...) En función de este ideal
de esposa, madre y administradora de la economía doméstica debían ser edu­
cadas las niñas griegas». (En DELGADO, Buenaventura: Historia de la infan­
cia, cit., pp. 38-40).
239 Véase en JENOFONTE: «Económico», cit., p. 238-239.
199
 Ignacio Campoy
trabajos y cuidados de fuera. (...) Y entonces, una vez que sa­
bemos, mujer, qué deberes nos ha asignado a cada uno de no­
sotros la divinidad, debemos esforzamos cada uno en cumplir
nuestras obligaciones de la mejor manera posible. La ley opina
lo mismo al unir bajo un mismo yugo a un hombre y a una muí
jer. (...) Además, la ley declara que son honorables las ocupa­
ciones para las que la divinidad dio a cada uno de nosotros mal
yor capacidad natural. Para la mujer, en efecto, es más honroso
permanecer dentro de casa que estar de cotilleo en la puerta,
mientras que al hombre le resulta más impropio estar dentro
que cuidarse de los trabajos de fuera. Si un hombre actúa comí
tra la naturaleza que le dio la divinidad, no pasa inadvertida a
los dioses su deserción y sufre el castigo por haber abandona-^
do su trabajo o desempeñar el de su mujer» 240.
De esta forma se entiende mejor el alcance que tendrían las1'
pretendidas medidas reformadoras de Platón, quien llega a con­
siderar que no debe de haber diferencias en la educación entre
niños y niñas, sino que todos deben ser partícipes de los mismos
cuidados y ser adiestrados en las mismas materias, incluso en
la enseñanza militar. Es, pues, remarcable la extensión de la
educación a las mujeres que propone Platón, en clara contra­
posición con lo que era la práctica de la Atenas de su tiempo. Es
decir, que en el sistema de Platón todas las materias que comí
pondrían el programa educativo habrían de ser impartidas a to­
das las niñas, en principio en igual forma que a todos los ni­
ños 241; incluso las educaciones especiales que señala para los
240 En JENOFONTE: «Económico», cit., pp. 241-243.
241 Véase en este sentido en PLATÓN: Las leyes, 804d-805a, 805c-d. Y res­
pecto a la preparación también de las mujeres en los ejercicios físicos, según
lo establece en la regulación de los concursos gimnásticos, en PLATÓN: Las le­
yes, 832d-834d. Si bien, esa extensión de todas las materias a las niñas no quie­
re decir una identificación del programa educativo. Y, en este sentido, esta­
blece Platón que a partir de los seis años se eduque separadamente a los niños
y a las niñas, cada uno con maestros de su sexo y con una adaptación cuando
sea preciso de las diferentes enseñanzas a las peculiaridades de sus naturale­
zas. (Véase así en PLATÓN: Los leyes, 794c, 802d-e y 813b).
200
La Fundamenlación de los Derechos de los Niños
que habrían de dirigir la ciudad, serían accesibles tanto para
varones como para mujeres 242. La justificación de esta exten­
sión está de acuerdo, como no podía ser de otra manera, con el
fin social que se busca: si se beneficia a las mujeres haciéndo­
las partícipes de la educación es porque de ello derivará un be­
neficio para la ciudad en su conjunto. Así, considera que si las
mujeres pueden participar en todas las labores que realicen los
hombres, aunque, debido a su naturaleza más débil, sean su­
peradas por los varones en todas ellas, eso implica que han de
recibir la misma crianza y educación que ellos, con lo que se
conseguirá que la ciudad no desperdicie su contribución 243.
Aristóteles, sin embargo, se mantiene dentro de la opinión
mayoritaria y sigue defendiendo este prejuicio que implica la
que he denominado como vertiente sexual. Así, aunque es co­
rrecto entender que, conforme a sus planteamientos, la educa­
ción resulta necesaria para alcanzar la virtud, también lo es que,
por una parte, las aptitudes naturales limitan la posible parti­
cipación de la virtud que se tenga, y, por otra, que determinadas
actividades contrarias a la virtud imposibilitan, consecuente­
mente, su posesión. De este modo, así como no se puede en­
tender que los esclavos por naturaleza pudieran ser virtuosos
aunque se les intentase educar, tampoco las mujeres pueden ser
virtuosas en la misma medida que los hombres, aunque reci­
242 Véase así en PLATÓN: La república, 540c.
243 Véase así en PLATÓN: La república, 451e-452a, 455c-456a; y en PLA­
TÓN: Las leyes, 805a-b, 806a-c, 813e-814b. Como es lógico, Platón es cons­
ciente de que su pretensión de que las niñas sean educadas igual que los hom­
bres choca con la realidad ateniense (conforme a la cual, como antes señalé,
la vida de las mujeres fundamentalmente transcurría durante toda sus vidas den­
tro del hogar, y más concretamente dentro del gineceo). Y por eso, en otro pá­
rrafo, donde expresa la conveniencia de que también las mujeres realizasen
comidas en común, manifiesta su preocupación por el rechazo que esa vida pú­
blica de las mujeres va a recibir. Pero, pese a ello, no deja de creer que, en todo
caso, esa dificultad constituye un obstáculo que necesariamente se ha de su­
perar. (En PLATÓN: Las leyes, 780d-78 Id. Véase también esta desconfianza en
las medidas concernientes a la educación de las mujeres en PLATÓN: La re­
pública, 452a-d).
201
 Ignacio Campoy
biesen la misma educación. La inferior virtud de las mi
supone su supeditación por naturaleza al dominio de loslil
bres, debiendo desarrollar las funciones que les sean projT^
conforme a ellas ser preparadas. Así, aunque no hay que?|l
en las leyes de la ciudad la regulación de los hábitos yify
cación de las mujeres si se quiere formar correctamentela|
dad 244, no parece que la misma educación que han de récíl
varones alcanzase a ser extensible a las mujeres 245.
También en la sociedad de la Edad Media, en la que lo!
bitos familiares no existían como mundos apartados déla]
ciedad, sino que existía una casi continuidad entre ambós'rjjfjj
dos, era la mujer la que tenía encomendada las funcionej|$ii
se desarrollaban de puertas adentro y el padre las que si
zaban de puertas afuera 246. E igualmente se sigue en la IVÍp,
nidad con esa concepción que destinaría a la mujer, y porcl
siguiente a la formación de la niña, a realizar las funéF^
domésticas y de madre. Es muy significativa, en este perioqqaai
obra de Juan Luis Vives De la institución de las inujeresferistt
244 Véase al respecto en ARISTÓTELES: Política, 1260b y 1269b/''”
verse también una alusión a la necesidad de que las mujeres, comolc
bres, ejerciten sus cuerpos conforme a «las actividades propias de los’liqn
libres» en ARISTÓTELES: Política, 1335b. ' ffiueVIU, para ayudar en la educación de su hija María. Una carta que «cons-
245 En este sentido, critica Aristóteles los planteamientos de Platón; pues b
le parece absurdo concluir, como aquél hace en La república al comparar ataslT
mujeres con las hembras de los animales, que las mujeres pueden ocupm
los mismos asuntos que los hombres; argumentando al respecto el Est¡'
que las hembras de las otras especies animales no han de ocuparse Üe
nistrar la casa. Razonamiento que es conforme con otro también defej
por él, según el cual cada persona de la casa participa de la virtud cor______
la función que ha de desempeñar, siendo el hombre el que por su superiónniLj
turaleza ha de mandar sobre la mujer. De lo cual, si se relaciona con la edúf|
parece lógico inferir que las mujeres no necesitarán recibir la misma edttc
que los hombres, en cuanto que también sus funciones en la familia yienla so­
ciedad serán diferentes. (Véase en ARISTÓTELES: Política, 1264b y 1260a,;
respectivamente).
246 Puede verse al respecto en McLAUGHLIN, Mary MartimoáSBSSl
vientes y sustitutos: hijos y padres del siglo IX al siglo Xitl». cit., p. •"S- U'íjjj
202
la Fundamentación de los Derechos de los Niños
-ign la que el autor ya advertía en el capítulo primero que a
" chacha: «no queremos tanto hacerla letrada ni bien ha-
¡íno buena y honesta» 247. Por eso, al exponer luego más
_*éto cuál habría de ser la educación que se tendría que
^F norcionar a la niña, queda clara la continuación de la ideo-
W| propia de la concepción que he denominado como la ver-
JUie sexual en la predeterminación de las funciones que se han
H^alizar de adulto, aunque exista una interesante y destacable
íúra a la educación en letras248, que sería una novedad pro­
eje autores humanistas (sin que esto represente, en absoluto,
jperación de la concepción machista de la inferioridad de la
Raleza femenina que se seguía defendiendo plenamente) 249,
W :gn VIVES, Juan Luis: Instrucción de la mujer cristiana, col. Austral,
i Calpe, Buenos Aires, 1940, p. 9. Y es que, como señalan Bajo y Betrán,
¡ido Juan Luis Vives publicó en 1523 su famoso tratado De la institución
s tnujeres cristianas, era plenamente consciente de abordar "algo sin tratar”,
júe tanto reformadores como católicos revalorizaron el papel de la ins-
;¡¿n femenina, lo hicieron desde la perspectiva interesada de una formación
.Qviéra como fin último la educación de futuras esposas y madres». (En
JO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit., pp. 139-140).
Kj?4í En este sentido, resulta también interesante observar lo que se supo-
■ .ñe que son las líneas básicas para la iniciación de una educación literaria de
“Miña, en la carta que en 1523 enviaba Vives a la reina Catalina, esposa de En-
¡tgfye una introducción a la cultura humanística, a partir del cultivo de la len-
| gua, como camino insuperable del saber». (Véase así en VILLALPANDO, José
¡mel: «Prólogo», en Vives, Juan Luis: «Pedagogía pueril. Educación de la in-
a», en Vives, Juan Luis: Tratado de la enseñanza. Introducción a la sabiduría.
i del alma. Diálogos. Pedagogía pueril, cit., p. 299; y en VIVES, Juan Luis:
agogía pueril. Educación de la infancia», cit., pp. 301-309).
_ _ _ i Igualmente, otro de los grandes humanistas, Tomás Moro, aun con
jíeas muy avanzadas para su época, que fue plenamente innovador en la edu-
jtSn quc dio a sus hijas —con una educación versada en las letras y humá­
is que no difería de la que proporcionó a su hijo, formando todos parte
^«escuela» que estableció en su propio hogar—, no puede librarse del todo
i arraigado perjuicio de considerar inferior al sexo femenino, e incluso de
• pensando en la conveniencia de que el mismo se encargue de realizar
eas domésticas. (Así, pueden verse estas ideas, respectivamente, en las
tientes cartas correspondientes a la correspondencia privada de Tomás
203
 Ignacio Campoy
así como a una educación en valores, propia del humanismo
cristiano, para cuyo perfeccionamiento es para lo que servirá,
precisamente, el que la mujer se eduque también en las letras 25°.
b) La vertiente social
En la vertiente social sí podemos apreciar una mayor discri­
minación temporal. Pues, aunque parece claro que todas las so­
ciedades se distinguen por la rigidez en los cambios de clase so­
cial, siendo lo característico el desarrollo de toda la vida dentro de
la misma clase en la que se ha nacido, según nos vayamos acer­
cando al individualismo propio de la Modernidad encontraremos
una mayor apertura al posible cambio de clase social. Esta evo­
lución significa pasar del establecimiento de una educación dife­
rente para cada clase social, adecuada a la función que habrá de
desarrollar la persona en la adultez, conforme sean las funciones
propias de su clase social, a una educación más universal, a la que
puedan acceder miembros de diferentes clases sociales. La posi­
ción extrema nuevamente la ejemplificaré con los pensamientos
de Platón y Aristóteles, en los que está presente el pensamiento tra­
dicional helénico, aunque también existan en sus planteamientos
algunos elementos de lo que sería la posición moderada251. Sin em-
Moro: MORO, Tomás: Un hombre para todas las horas. La correspondencia de
Tomás Moro (1499-1534), cit., «A William Goncll. En la Corte, 22 de mayo de
1518» y «De Erasmo a Guillaume Budé. Anderlccht, hacia septiembre de 1521»;
«A Margaret Ropcr. ¿Woodstock? Otoño de 1523»; y «De Erasmo a Ulrich von
Hutten. Antwerp, 23 de julio de 1519»).
250 Resultan muy reveladoras de la unión de todos estos planteamientos
las palabras de Vives en VIVES, Juan Luis: Instrucción de la mujer cristiana, cit.,
pp. 15-30. Planteamientos que mantendrá Vives en otra obra posterior, «El so­
corro de los pobres», de 1526; en la que regulará una expresa diferencia entre
la educación que habrían de recibir los niños y las niñas expósitas en las dife­
rentes escuelas públicas a las que debían de acudir. (Véase en VIVES, Juan
Luis: «El socorro de los pobres», cit., p. 93).
251 Como nos advierte Jaeger, en ambos filósofos se puede apreciar la in­
fluencia de elementos propios de la ética aristocrática de la Grecia arcaica,
204
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
bargo, esta posición moderada, que se va abriendo paso desde
ese siglo V a. C. con algunos elementos fundamentales como es
la mayor extensión de la educación, estará mejor representada
a partir de la creación de las Universidades en la Edad Media.
b. 1) La posición extrema: la predestinación de la persona al
cumplimiento de una determinada función social
El pensamiento de Platón y Aristóteles resulta paradigmáti­
co de esta posición extrema porque ambos autores establecen no
sólo un rígido sistema de clases sociales al que vinculan una edu­
cación diferente según la función que cada individuo, como in­
tegrante de la clase social a la que pertenece, va a desempeñar en
el futuro como adulto-ciudadano, sino que incluso llegan a se­
ñalar que la propia naturaleza de cada persona, que le hace más
o menos capaz de adquirir la virtud 252, viene determinada por la
clase social a la que pertenece, pues la naturaleza de los hijos vie­
ne en muy amplia medida determinada por las de los padres 253.
pero también un acercamiento al entendimiento de la posible enseñanza de
los valores formativos. (Véase en JAEGER, Werner: Paideia: los ideales de la
cultura griega, cit., pp. 27, 47, 79 y 281).
252 Entiendo, en este sentido, como virtud el término griego arelé. Aunque
queda clara la complejidad de dar una adecuada definición de este término tan
relevante, en la opinión manifestada por la alta autoridad en esta materia que
es Werner Jaeger: «El tema central de la historia de la educación griega es más
bien el concepto de arelé, que se remonta a los tiempos más antiguos. El caste­
llano actual no ofrece un equivalente exacto de la palabra. La palabra «virtud»
en su acepción no atenuada por el uso puramente moral, como expresión del más
alto ideal caballeresco unido a una conducta cortesana y selecta y el heroísmo
guerrero, expresaría acaso el sentido de la palabra griega. Este hecho nos indi­
ca de un modo suficiente dónde hay que buscar su origen. Su raíz se halla en las
concepciones fundamentales de la nobleza caballeresca. En el concepto de la
arelé se concentra el ideal educador de este período en su forma más pura». (En
JAEGER, Werner: Paideia: los ideales de la cultura griega, cit., pp. 20 y 21).
253 Para Platón la naturaleza de las personas vendrá determinada, en gran
medida, por los caracteres heredados de los antepasados de cada uno. De ahí
205
 Ignacio Campoy
Por eso, para estos autores son los hijos de las clases superiores
los que han de recibir una educación completa, una educación
deriva la distinta calidad de la naturaleza de cada persona. Así, en el mito de las
almas que Platón usa, las habrá de hierro y bronce, de plata y de oro (no obs­
tante, en la exposición del mito se ve como la determinación de la naturaleza
de los hijos por la de los padres no llega a ser absoluta: «aunque generalmente
ocurra que cada clase de ciudadanos engendre hijos semejantes a ellos, puede
darse el caso de que nazca un hijo de plata de un padre de oro o un hijo de oro
de un padre de plata o que se produzca cualquier otra combinación semejante
entre las demás clases»). Conforme con esos planteamientos, para el ateniense
también existen naturalezas que son inferiores, respecto a otras, per se, como
la de las mujeres a la de los hombres, por lo que las mujeres no podrán alcan­
zar los mismos niveles de virtud que los hombres, y la de los esclavos a la de las
personas libres, aunque no se manifiesta el ateniense rígidamente en contra de
la capacidad de los esclavos para participar de alguna manera de la virtud. E
igualmente, para Platón los metecos y las personas dedicadas a los oficios ma­
nuales sólo podrán adquirir la virtud en un grado menor. (Véase sobre el mito
de la naturaleza de las almas en PLATÓN: La república, 415a-c; sobre la infe­
rioridad de la naturaleza de la mujer respecto a la del hombre en cuanto a la vir­
tud en PLATÓN: Las leyes, 781b; sobre la inferior naturaleza de los esclavos en
PLATÓN: Las leyes, 776b-778a o también en PLATÓN: Las leyes, 720b; y sobre
las personas dedicadas a trabajos indignos de los ciudadanos libres, como la ar­
tesanía o el comercio, trabajos que en La república los ejercen la clase excluida
de la educación y en Las leyes se reservan a los metecos o extranjeros, en PLA­
TÓN: La república, 590c-d y en PLATÓN: Las leyes, 74le, 846d, 919d y 920a).
En cuanto al pensamiento de Aristóteles respecto a la vinculación que ne­
cesariamente se entiende que se da entre virtud, naturaleza y educación, resulta
de interés hacer explícito que junto a supuestos como los esclavos, las muje­
res y los artesanos que sólo podrán participar de la virtud, en la medida en que
sus diferentes naturalezas se lo permitan, de manera limitada y para ejercer las
funciones que les son propias, también había que entender que, en general, la
naturaleza de cada persona la hace más o menos apta para alcanzar la virtud.
(Véase en ARISTÓTELES: Política, 1259b-1260b. También pueden verse otras
alusiones a las diferencias en la naturaleza de las personas en ARISTÓTELES:
Política, 1267b y en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1150b 1-17. Y, más con­
cretamente referidas a las relaciones entre virtud, felicidad, naturaleza y edu­
cación en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1099b9-20, 1103al4-26, 1154a31-
34; y en ARISTÓTELES: Política, 1337a. Y otros pasajes respecto a las
consideraciones sobre el menor grado de virtud del que en principio participan
los trabajadores manuales (artesanos, jornaleros y obreros), en ARISTÓTE­
LES: Política, 1277a, 1278a y 1328b-1329a).
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
superior. Pues al ser entre los miembros de estas clases entre
los que se hallarán aquellos que puedan participar en mayor
medida de la virtud, y por ello los que habrán de ocupar las al­
tas magistraturas de la ciudad, resulta necesario que sean ellos
los que reciban una educación que les habilite para el adecua­
do ejercicio de las altas funciones que habrán de desempeñar;
idea que se complementa con la consideración de que es con la
educación con la que se trata de conseguir que cada persona
pueda participar de la virtud al máximo de sus posibilidades234.
Por eso, si bien en los planteamientos del ateniense no hay,
como antes señalaba, una discriminación educativa con causa
en el sexo de los educandos, sí que se apunta a ella en relación con
las clases sociales. La justificación está nuevamente en conseguí r
una ciudad en la que domine la justicia; y esto significa que cada
parte de la ciudad, cada clase, debe de realizar las funciones que
le son propias *255. El planteamiento se mantiene inalterable en La
república y en Las leyes-, sin embargo, hay una diferencia esen­
cial en las mismas que afecta, de manera directa, a la educación.
En La república las clases sociales están marcadas por la co­
munidad de los guardianes; pueden existir traspasos de una cla­
se a otra, pero, en circunstancias normales, será de la selección
realizada entre los hijos de los guardianes de la que salgan los si­
guientes guardianes, y será de la misma clase de los guardianes
de la que se haga la definitiva selección de los mejores para sel­
los filósofos-gobernantes. Así, la educación que le interesa a Pla­
tón es la de estos guardianes, y esa será la que desarrolle en La
república; pues la importancia de la función que los guardianes
han de ejercer en la ciudad planeada determina la necesidad de
que se regule lo mejor posible su educación, ya que el éxito o el
fracaso del modelo dependerá de ella 256. Y la de la clase inferior,
25J Resultan interesantes en este sentido los siguientes pasajes de La re­
pública de Platón, 383c, 395d, 423e, 441e-442b, 455b, 475c, 486c, 521c.
255 Véase así en PLATÓN: La república, 434c.
256 Más concretamente la exposición sobre la educación de los guardia­
nes empieza en PLATÓN: La república, libe. Y así, aunque muchas de las pres-
207
 Ignacio Campoy
dado la debilidad de sus naturalezas, no considera que sea de
gran relevancia, aunque no niega que exista alguna educación; y
en este sentido, también se habría de entender la alusión que
hace a la enseñanza por los artesanos de sus oficios a sus hijos257. 258
~'
Sin embargo, en Las leyes la ciudad que se pretende construir
no ha de contar con esa comunidad de guardianes, sino que los
gobernantes serán elegidos y provendrán de la ciudadanía; por
ello se hace imprescindible que se extienda la educación a la
clase ciudadana antes excluida 255. Así, la interiorización de los
valores sociales, y la mayor participación posible en la virtud, per­
mitirá tanto que los elegidos para ocupar las magistraturas las
ejerzan correctamente, cuanto que los ciudadanos se encuentren
más capacitados para ser gobernados 259, para ejercer correcta­
mente sus funciones 26°, y, además, para poder elegir lo mejor po­
sible a los que'hayan de ocupar las magistraturas261. La mayor
o menor educación recibida no dependerá en Las leyes, pues,
de una exclusión a priori de una clase social de los programas
educativos, sino que sólo la propia naturaleza de cada persona
hará que se detenga en un punto u en otro de la educación. Exis­
tirá un mínimo en cada materia, pero será conforme a la natu­
raleza de cada individuo que se le imponga un máximo 262.
cripciones que después se hacen son extensibles a cualquier educación, porque
se enmarcan en el concepto general de educación que Platón maneja, el con­
junto de la exposición sólo adquiere pleno sentido si se entiende que va diri­
gida a una clase en particular.
257 Véase respecto a estas ideas en PLATÓN: La república, 405a-b, 456d,
495d-496a; 522b; y 466e-467a.
258 Véase en este sentido en PLATÓN: Las leyes, 809e.
259 Véase así en PLATÓN: Las leyes, 643e.
260 Y, así, entiende en Las leyes que es el conjunto de la ciudadanía el que
ha de recibir una educación, siempre encaminada a la virtud, en la que, además,
los ciudadanos se formarán para poder ejercer después sus oficios adecuada­
mente, siendo estos oficios todos los no considerados indignos, mencionando
Platón, a modo de ejemplo, al guerrero, pero también al arquitecto y al labra­
dor. (Véase en PLATÓN: Las leyes, 643b-e).
261 Véase en PLATÓN: Las leyes, 751c-d.
262 Véase en PLATÓN: Ims leyes, 810a-b y 818a-d.
208
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
Aristóteles, en sus planteamientos, vincula de manera esen­
cial la educación, la virtud y el mantenimiento del régimen po­
lítico de una ciudad. Podría resumirse muy someramente esa vin­
culación considerando que toda ciudad necesita que sus
ciudadanos compartan unos valores básicos que permitan un tra­
bajo y una vida en comunidad; resultando necesario, así, que los
ciudadanos adquieran unas virtudes conforme a las que ejer­
cerán sus funciones; y la única forma de que posean esas virtu­
des es adquiriendo, a su vez, los hábitos apropiados. De esta
manera, la educación, que se entiende como el mejor medio
para enseñar los hábitos adecuados y para desarrollar las virtudes
en cada persona al máximo, se constituirá en la forma idónea
para hacer que los ciudadanos adquieran las virtudes y valores
pertinentes para la supervivencia de la ciudad, así como para la
propia vida virtuosa de cada persona 263. Para el Estagirita la
importancia que va a adquirir para el político, el legislador, el
que los ciudadanos sean virtuosos y obedezcan las leyes vendrá
263 Es esencial, pues, la imporlancia que adquiere en el pensamiento del
estagirita la educación. Ya que es con base en ella que se aprenden todas las
cosas, unas por hábito y otras por instrucción (planteando como una cuestión
diferente saber si las personas han de ser educadas antes con la razón o con
los hábitos). Aunque es cierto que también en Aristóteles esa vinculación tie­
ne unos límites, pues reconoce que pueden existir naturalezas lo suficiente­
mente perversas que ni la educación pueda corregir —admitiendo explí­
citamente, en este sentido, su coincidencia con el planteamiento que exponía
el Sócrates de La república—. En todo caso, y pese a esas posibles excepciones,
la unión existente entre educación y virtud supone, consecuentemente, que la
educación ha de participar, como primer medio, y a través de la formación de
ciudadanos virtuosos, en el mismo fin que pretendía el legislador de mantener
unida la ciudad y, más concretamente, de conservar el régimen político de su
ciudad. (Véanse estas ideas en ARISTÓTELES: Política. 1332a-1332b; 1334b;
1316a; 1310a y 1337a; y en 1260b; respectivamente). A este respecto es intere­
sante constatar la contundencia con que expone García Gual: «Para Aristóte­
les existe una relación clara entre la prosperidad de la polis y la vida virtuosa
de los ciudadanos (...) Por eso para él la educación es ante todo formación de
buenos ciudadanos. El oficio por excelencia del hombre libre es la dedicación
a esa vida ciudadana, el portarse como un perfecto ciudadano». (En GARCÍA
GUAL, Carlos: «Introducción», en Aristóteles: Política, cit., pp. 24-25).
209
 Ignacio Campoy
dada en la medida en que se considera necesario para la super­
vivencia de esa comunidad cívica que es la ciudad —siendo ésta
la comunidad que considera superior por naturaleza—, incluso,
más concretamente, para que se mantenga el régimen político
que existe en la ciudad concreta que se trate y que el legislador
defiende 264.
Pero, si como es palmario existen distintos tipos de regíme­
nes políticos, la cuestión que se plantea es saber cómo pueden
formarse ciudadanos virtuosos y, a la vez, obedientes de las le­
yes de cada sistema político. La solución que nos ofrece Aristó­
teles pasa por entender que, en realidad, normalmente no coin­
cide el buen ciudadano con el buen hombre. Sólo en la mejor
ciudad posible el buen ciudadano sería a la vez el buen hombre,
o, según la otra cara de esta moneda, si todos los ciudadanos fue­
sen virtuosos se conseguiría, además, la constitución de la ciu­
dad perfecta265. Sin embargo, en general, hay que diferenciar en­
tre ambas virtudes, y la propia del buen ciudadano es la que
resulta necesaria para la conservación del régimen político 266.
264 Conclusiones que pueden justificarse con lo manifestado por Aristó­
teles en distintos y significativos pasajes. Así, por ejemplo, señala que el que es
político de verdad quiere que los ciudadanos sean buenos y obedientes a las le­
yes, en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1102a 7-9 —y, con el mismo senti­
do, en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1099b30-32, 1103b2-6—; y que el le­
gislador —y la legislación se considera como una parte de la política— es el que
hace a los hombres buenos mediante las leyes, en ARISTÓTELES: Ética a Ni­
cómaco, 1180b23-33 —y, con el mismo sentido, en ARISTÓTELES: Política,
1280b, 1327b y 1333b—. Aunque no parece que esa facultad le quepa a cual­
quier legislador, por lo que resulta más comprensible que el Estagirita se refiera
en otro pasaje al filósofo político como aquél al que al corresponderle el estu­
dio del placer y el dolor, y puesto que es a éstos a los que se refieren la virtud
y elvicio moral, se le ha de considerar también capacitado para determinar el
fin que permita saber de cada cosa lo que es bueno o malo en sentido absolu­
to. (Véase así en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1152b 1-6).
265 Véase al respecto en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1130b27-30 y
1169a8-12; y en ARISTÓTELES: Política, 1323a y 1323b-1324a; donde se reali­
za un paralelismo entre el ciudadano y la ciudad en tanto en cuanto a los dos al­
canzarán el mejor fin si consiguen que sus acciones sean ejercicios de la virtud.
266 Véase en ARISTÓTELES: Política, 1276b.
210
La Fundamentación de ¡os Derechos de los Niños
Incluso, consecuente con esta línea argumentativa, si en una
ciudad las personas ejercen distintas funciones, no todos po­
drán tener la misma virtud, sino que cada una tendrá la virtud
que sea acorde con la función que ha de ejercer26'. Así, pues, el
alejamiento de concepciones utópicas como la de Platón y un
compromiso con la realidad le acerca a planteamientos más
contemporizadores con los regímenes que estudia, adquiriendo
una importancia decisiva la propia conservación de la ciudad,
y resultando también adecuado, por eso, que cada persona ad­
quiera la virtud conforme a la función que ha de desarrollar en
la ciudad que se trate.
De esta manera, se puede responder a la cuestión de quién
podría acceder, conforme a los planteamientos de Aristóteles, a
la educación, apuntando que, como observación general, no se
encuentra en los mismos una defensa de la extensión de la edu­
cación, sino que ésta quedaría, en general, reducida a los niños
y jóvenes varones, y de una clase social media-alta. En una pri­
mera aproximación a los razonamientos del Estagirita parece que
se determina una extensión de la educación conforme a la de la
ciudadanía que se produce en los distintos regímenes políticos.
Como antes señalaba, el legislador ha de procurar que todos los
ciudadanos sean virtuosos, buenos y obedientes a las leyes; y
así conseguir una ciudad en la que se ejerza la virtud, que se
mantenga unida y que conserve el régimen político conforme al
que se legisla y conforme al que se educa también para su pro­
pio mantenimiento. Lo que supone, por una parte, que las mu­
jeres, al constituir la mitad de la población, resultan necesarias
para el mantenimiento del régimen, y su educación conforme a
él resulta pues igualmente imprescindible; y, por otra parte, que
conforme se vaya aumentando la ciudadanía con los campesi­
nos, los trabajadores manuales o los hijos de los esclavos, estos
nuevos ciudadanos tendrían que recibir una educación confor­
me con su nueva condición. Pero también hay que entender
que, conforme al estagirita, los trabajos que realizan los cam-
267 Véase en ARISTÓTELES: Política, 1276b-1277a.
211
 Ignacio Campoy
pesinos, obreros, artesanos, jornaleros y trabajadores manuales
en general, les inhabilita para la consecución de la virtud, aun­
que sean considerados ciudadanos en las democracias; por lo que
tampoco se puede entender que la educación que los mismos re=
ciban sea equiparable a la educación propiamente dicha 268.;
b.2) La posición moderada: la apertura a la elección
de la función social a desarrollar
Como antes apunté, ya en la Atenas del siglo v a. C. podemos
encontrar signos de la superación de ese modelo extremo antes
------------ -■«*
268 Así, argumentando de forma paralela a como se realizaba al enten­
der que si en las democracias se extendía la ciudadanía a estos sectores, se se­
ñalaba que la virtud propia de los ciudadanos no podía ser la misma que la que
se consideraba propia de los ciudadanos de los regímenes más perfectos. De
la misma manera, si se ha de hablar de una educación de esos nuevos duda--
danos, no se podrá referir con ella a la educación propiamente dicha, que co­
rresponderá a la recibida por las clases superiores en los mejores regímenes po­
líticos (Véase al respecto en ARISTÓTELES: Política, 1299b y 1317b). De ese
modo adquiere un sentido particular la exclusión como materia de educación
que el Estagirita hace de los conocimientos necesarios para los trabajos in­
dignos de los hombres libres, entre los que hay que entender las ocupaciones
asalariadas y similares, que embrutecen a los que los realizan al imposibili­
tarles la práctica y el ejercicio de la virtud. Por lo que hay que entender no sólo
que estos trabajadores no pueden ser virtuosos, sino también que la educa-:,
ción auténtica se contrapone a los conocimientos que se requieren para ejcr-i
cer su labor. Y, por otra parte, también resulta significativo que no consideré
a la inspección de niños para ser una de las magistraturas que se han de dar
en todo caso en las ciudades; sino que entiende que es una de las que sólo sé
daría en las ciudades con suficientes recursos y preocupación por el buen or­
den para poder permitirse tenerlas. Es, en este sentido, una magistratura pro­
pia de las ciudades aristocráticas, pero no de las democráticas, en las que la po­
breza de los padres hacía necesario que usasen a sus hijos para realizar el
trabajo de los esclavos que no tenían; lo que parece indicar claramente que
esos niños no podrían recibir una adecuada educación. (Véase en ARISTÓ­
TELES: Política, 1337b; y respecto a la inspección de los niños y la regulación
que hace de la misma como magistratura, en ARISTÓTELES: Política, 1299a-
1300a, 1322b-1323ay 1336a).
212
La Fundainentación de los Derechos de los Niños
descrito, empezando lo que será una evolución, muy lenta en
su avance, en la que, sin embargo, sólo adquirirá pleno sentido
hablar de una apertura a la elección de la función social a
desarrollar en el Renacimiento. No obstante, he preferido señalar
en este apartado lo que serán quizás los principales elementos,
previos al Renacimiento, que se encuadran en esa evolución y
en la superación, pues, de la posición extrema.
Uno de esos elementos, ya aludido, lo encontramos en la
Atenas del siglo V a". C., el cambio fundamental fue superarla idea
de que la virtud sólo era transmisible entre las naturalezas su­
periores y empezar a considerar que la virtud era enseñable a una
generalidad de individuos. Es decir, la superación del ideal edu­
cador de la aristocracia griega, que hundía sus raíces profun­
damente en la tradición histórica, de que la transmisión de va­
lores sólo se puede realizar de una naturaleza noble a otra igual
a través de una íntima relación entre el transmisor y el receptor,
es decir, entre el iniciador y el iniciado, entre el adulto y el jo­
ven, en el que la transmisión de conocimientos y valores iba ne­
cesariamente unida a una consideración de clase y a un afecto
especial que podía tener su reflejo en la práctica pederástica269. * * *
Y el establecimiento de un ideal educador de raíz más popular,
que supone que la transmisión de valores puede realizarse a
todo aquél que esté dispuesto a recibirlos, existiendo siempre la
posibilidad de enseñarlos, lo que significará el surgimiento y
desarrollo de la institución de la escuela 27°, con la figura del
269 Las palabras de Jaeger sobre el ideal educador que para la nobleza
aristocrática existía tras estas prácticas resultan muy elocuentes. Así como es
clara también esta idea de la pederastía como práctica educativa en Marrou,
que dedica el capítulo tercero de su ya citada Historia de la educación en la An­
tigüedad a «la pederastía como educación» —siendo, además interesante cons­
tatar cómo para este autor «la edad teórica del eromeneo oscila entre los quin­
ce y los dieciocho años»—. (Véase en JAEGER, Wemer: Paideia: los ideales de
la cultura griega, cit., pp. 188-189; y en MARROU, Henry-Irenee: Historia de la
educación en la Antigüedad, cit., p. 47).
2,0 Marrou, con base en un pasaje de Plutarco, afirma con convicción
que en Atenas «puede darse por cierta la existencia de una enseñanza prima-
213
 Ignacio Campoy
maestro, acorde con esos planteamientos que abogaban por)
superación de los estrechos límites impuestos por las conceé
clones aristocráticas y más proclives a una extensión de la edu
cación a las otras clases ciudadanas.
El cambio es radical, aunque, como antes he apuntado, no
se produce de forma drástica271. Los ideales aristocráticos de
la enseñanza pervivirán durante mucho tiempo. Y a ellos res^
ponde la perdurable concepción del necesario mantenimiento
de una estrecha relación entre maestro y discípulo. Pero dos sel
nales indican claramente el avance sin retomo de una concep­
ción a otra, en el que destaca la labor de la escuela sofista272: uno
será el pago de los servicios del educador, con la inevitable quier
bra de la relación entre el enseñante y el educando; y el otro, de
mayor trascendencia, será la creación de escuelas como centros
donde se produzca la transmisión del saber, de los conocimientos
y los valores a un elevado número de jóvenes.
La existencia de estas escuelas permitiría garantizar una ma­
yor divulgación entre los ciudadanos de la educación. Sin em­
bargo, en realidad, con su constitución se quedaba lejos de ase­
gurar una universalización de la cultura. Parece claro que en la
Atenas Clásica a todo ciudadano se le presuponían unos cono-
ría desde la época de las guerras médicas en adelante». Y nos señala después
la existencia de dos testimonios, uno de Herodoto y el otro de Pausarías, que
vienen a situar la aparición de la escuela hacia principios del siglo v a. C. Gol-
den añade a estas referencias evidencias arqueológicas como es la existencia
de vasos áticos con escenas de escuelas que dan testimonio de las mismas en
el siglo V a. C. Aunque, fuera del mundo helénico, la existencia de la primera
escuela la sitúan Bajo y Betrán en la ciudad de Mari, en la Alta mesopotamia,
hacia el año 2000 a. C. (Véase así en MARROU, Henry-Irenee: Historia de ¡a edu­
cación en la Antigüedad, cit., p. 67 y 461; en GOLDEN, Mark: Children and
Childhood in Classical Athens, cit., p. 62; y en BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis:
Breve historia de la infancia, cit., p. 109).
271 La evolución que al respecto se siguió en el pensamiento griego está
extensamente explicada en la obra ya citada de JAEGER, Wemer: Paideia: Los
ideales de la cultura griega, a ella me remito para su estudio en profundidad.
272 Resultan esclarecedoras, en este sentido, las afirmaciones de Marrou
en MARROU, Henry-Irenee: Historia de la educación en la Antigüedad, cit., p. 74.
214
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
iinjentos básicos, como podía ser el saber leer y escribir 273,
ero su aprendizaje podía muy bien realizarse en el ámbito fa-
iniliar; siendo conocimientos más profundos, que tradicional-
-nente versarían sobre gramática, gimnástica, música y dibujo,
los que se enseñarían en la escuela. En todo caso, en cuanto al
objetivo buscado con las enseñanzas que se impartían, se pue­
de entender que la pretensión última era conseguir una forma­
ción completa del ciudadano. Para ello, además de las ense-
- panzas útiles para la vida cotidiana, y para un mejor ejercicio
de sus profesiones, se entendió la necesidad de atender tanto a
la formación física cuanto a una instrucción adecuada de la in­
teligencia, para poder ser capaces de acceder a conocimientos su-
f perfores, de disfrutar de la belleza, de realizar un correcto uso del
ocio, de, finalmente, poder vivir una vida feliz y dichosa274.
Ahora bien, lo que no puede también presuponerse es que
todo ciudadano ateniense pudiese mandar a sus hijos a las es­
cuelas a adquirir dicha formación. Más bien, si tenemos en cuen­
ta que la asistencia a las escuelas no era obligatoria, que no es­
taban organizadas por el Estado, aunque sí las regulase, sino
que eran instituciones privadas 275,*y que los niños con cierta
frecuencia tenían que trabajar, sobre todo en labores del cam­
po, para ayudar a sus familias, podremos concluir que un ele-
273 Véase una alusión directa al respecto en BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis:
Breve historia de la infancia, cit., pp. 111-112.
274 Véase así respecto a los fines que para la educación marca Aristóte­
les dentro de su estudio de la ciudad ideal en ARISTÓTELES: Política, 1337b
y 1338a. Además, es interesante constatar que aunque Golden resalta la im­
portancia que tenía la transmisión de valores militares a través de la educación,
sin embargo, la autorizada opinión de Marrou permite entender mejor la im­
portante evolución seguida en la educación ateniense, siendo para el autor
francés en la educación ateniense, «en algún momento del siglo VI», cuando se
abandona el carácter militar y se opta por el desarrollo de otros valores de un
tenor más intelectual. (Véase en GOLDEN, Mark: Children and Childhood in Clas­
sical Athens, cit., p. 64; y en MARROU, Henry-Irenee: Historia de la educación
en la Antigüedad, cit., pp. 58-59, 67 y 86).
275 Véase en este sentido GOLDEN, Mark: Children and Childhood in Clas­
sical Athens, cit., p. 62.
215
 Ignacio Campoy
vado número de familias habrían de renunciar a mandar a sus
hijos a las escuelas 276. Por otra parte, ya que la enseñanza se re­
solvía mediante acuerdos privados con los maestros, sería con­
secuente entender que la educación que cada niño recibiría se
habría de adaptar al nivel económico de su familia. Además, es
necesario volver a señalar que, en concordancia con lo que an­
tes he denominado como la vertiente sexual de esta primera
nota, hay que tener presente la exclusión que también en esta ma­
teria era objeto la población femenina, siendo norma general
la omisión de una enseñanza escolar para las niñas27'.
En todo caso, y pese a esos significativos avances, la exis­
tencia de la vertiente social, que muestra la vinculación entre la
educación y las funciones sociales a desarrollar por el futuro
adulto, se mantiene de forma clara durante toda la Antigüe­
dad278. 279
Y así,
280señalarán Bajo y Betrán que: «En las sociedades
276 A pesar de lo cuál, lo cierto es que este tipo de enseñanza gozó rápi­
damente de una amplia aceptación en la sociedad ateniense. Así, por ejemplo,
de la obra de Aristófanes se puede deducir la temprana asistencia de numero­
sos niños a las escuelas, pues señala como ya respecto a la educación de la ge­
neración que luchó en Maratón (490 a. C.) «los muchachos del mismo barrio,
para ir a casa del citarista, tenían que andar por las calles en grupo y con or­
den». (En ARISTÓFANES: Ims Nubes, 965. Cito por la edición con Introduc­
ción, traducción y notas de Elsa García Novo, col. El Libro de Bolsillo, Alian­
za Editorial, Madrid, 1994).
277 Así, advierte Golden: «no es probable que ellas asistiesen a la escuela
fuera de casa. Es verdad que al menos algunas mujeres atenienses eran alfa-
betas funcionales, y hay jarrones que muestran niñas instruyéndose en la dan­
za y en «mousike», tocando la flauta, la cítara o la lira. Pero las lecciones po­
dían muy bien haberse estado tomando en casa». (En GOLDEN, Mark: Children
and Childhood in Classical Alhens, cit., p. 73).
273 Claro que también se pueden apuntar aquí pensamientos que inten­
tan superar la realidad social. Es el caso del ilustre pedagogo Quintiliano en cuya
exposición sobre sus consejos para la formación del orador perfecto encon­
tramos como, en su opinión, se habría de procurar tanto que todo los niños pu­
diesen acceder a la educación, como que la formación del niño fuese la más con­
forme con sus aptitudes naturales, lo que redundaría en beneficio del adulto
y del mejor desempeño de la función social que habría de ejercer en el futuro;
adelantándose así quince siglos a una idea que, como veremos, resultará cla-
216
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
antiguas, las desigualdades sociales eran enormes. La educa­
ción era una evidencia más de la diferencia de oportunidades.
Puesto que el acceso a la educación era costoso, los niños ricos,
que podían cubrir incluso las etapas superiores, accedían igual­
mente a los puestos más importantes de responsabilidad social,
lo que contribuía a seguir reproduciendo las mismas desigual­
dades generación tras generación»; aunque, haya también que
tener en cuenta que en las sociedades griega y romana «Puesto
que los hijos de campesinos o artesanos no solían acceder a la
enseñanza secundaria, a partir de los diez años se introducían
plenamente en el trabajo paterno. Si el padre podía proporcio­
nar alguna mejora para el futuro de sus hijos, los colocaba como
aprendices en algún taller profesional para que conocieran un
trabajo que parecía más ventajoso que el propio»219.
En la Edad Media se producirán otros pasos significativos
en esa evolución propia de la posición moderada, que permiti­
rán, pues, una mayor apertura a los cambios entre clases so­
ciales en el desempeño por los individuos de sus trabajos. Hay
que destacar el surgimiento de las Universidades, que va unida
a la mayor extensión de la educación, y la institución del apren­
dizaje para la incorporación en los distintos gremios existentes
en la sociedad medieval2S0. Tanto las Universidades, a las que acu-
ve en el pensamiento pedagógico de los humanistas —no en vano gozó su obra
de gran predicamento en el Renacimiento—. (Véase así en QUINTILIANO, M.
Fabio: Instituciones Oratorias, cit., pp. 31 y 113-114).
279 En BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit.,
pp. 156-157 y 171. Resulta interesante también aquí el estudio que realiza Yan
Thomas de la familia en Roma durante los siglos n a. C. y II d. C., al dejar bien
clara la idea de que formación del niño, incluso la que se haga por los propios
padres, ha de ser para el bien de la sociedad y para el ejercicio de las funcio­
nes sociales que habrá de desempeñar en el futuro. (Véase en THOMAS, Yan:
«Roma, padres ciudadanos y ciudad de los padres (siglo II a. C.-siglo u d. C.)»,
cit., p. 238).
280 Puede ser interesante señalar, en este sentido, como la consideración
de puntos comunes entre ambas instituciones puede verse reflejado en el he­
cho de que ambas respondiesen en principio a la misma denominación de Uni­
versidad, como nos expone Antonio García: «La palabra Universidad significaba
217
if
estis
Ignacio Campoy
dían alumnos desde los catorce años, cuanto el aprendizaje e
los gremios, implicaron, aun con el mantenimiento de las dif
rendas sociales, el inicio de un mayor flujo social y la adqujs-‘
ción de nuevos conocimientos por personas que antes no teñí
acceso a ello281.
No obstante, estas consideraciones no nos deben hacer pen
sar que no siguiese vigente también durante toda la Edad mc
Me­
dia la idea básica de que el niño se tenía que formar para curti
plir las funciones sociales a las que estaba «destinado» por s
pertenencia a una determinada clase social. En una sociedad
en la Edad Media cualquier estamento o gremio como era la corporación de
los albañiles (universitas muratorum), de los laneros (universitas lanificum)'
de los alumnos (universitas scholarium), de la universidad de los citramonta­
nos (universitas citramontanorum)...». (En GARCÍA Y GARCÍA, Antonio: «De
las escuelas visigóticas a las bajomedievales. Punto de vista histórico-jurídi-
co», en Iglesia Duarte, José-Ignacio de la (Coord.): La Enseñanza en la Edad Me-
dia: X semana de estudios medievales, Nájera, 1999, Gobierno de la Rioja-Ins-
tituto de Estudios Riojanos, Logroño, 2000, p. 40).
281 Así- respecto a la Universidad, es esclarcccdora la división que reali::
za Claramunt de cinco grupos —si bien no estancos— entre el alumnado me­
dieval, especialmente en los siglos xn y xm, diferenciados por sus edades, sus
recursos económicos, su clase social y por los estudios que realizarían. Y res­
pecto al funcionamiento de la institución del aprendizaje, habría que entender
que el funcionamiento de los gremios y talleres de oficio en esa Edad Media,
y también en el principio de la Edad Moderna, cumplían una clara función so-
cializadora y de asunción de valores y conocimientos necesarios para el cum­
plimiento de las funciones que el entonces aprendiz habrá de desarrollar en esa
sociedad en el futuro. Muy claramente queda expuesta esa idea en el análisis
que hace Pancera —aunque éste se refiera ya a la sociedad preindustrial pro­
pia de los siglos XVII y xvm—, para quien en ese proceso de socialización (aun­
que cabía la posibilidad de que dicho mecanismo socializador no consiguiese
sus objetivos, eso suponía la marginación del que se evadía) se termina inclu­
so por conseguir que el propio aprendiz, que solía provenir de un estrato so­
cial más bajo que el de su maestro, conformase su realidad con las expectati­
vas que la sociedad tenía de su condición. (Véase en CLARAMUNT
RODRÍGUEZ, Salvador: «La transmisión del saber en las universidades», en Igle­
sia Duarte, José-Ignacio de la (Coord.): La Enseñanza en la Edad Media: Xse­
mana de estudios medievales, Nájera, 1999, cit., pp. 133-136; y en PANCERA, Car­
io: Estudios de historia de la infancia, cit., pp. 7, 15 y 109-110).
218
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
que, precisamente, se caracterizaba por su división en diferen­
tes grupos sociales (estamentos, gremios, etc.), tenía que tener
vigencia, necesariamente, la consideración de que la educación
que se había de recibir fuese la que permitiese desempeñar ade­
cuadamente al adulto el rol que éste tuviese en los grupos sociales
en los que desarrollaría su vida, que por norma general eran los
mismos grupos y oficios en los que habían vivido y ejercido sus
padres 282; acorde con lo cual se encontraba también la confi­
guración de las escuelas primaria y secundaria 283.
No obstante, como antes apuntaba, hay que entender que
será con el Renacimiento cuando se dé realmente el paso a lo
que he apuntado como la posición moderada de esta vertiente
social. Y es en la unión del incipiente individualismo con el Hu­
manismo donde se ha de encontrar el elemento más importan­
te en este sentido: el surgimiento de una pedagogía dirigida a
aprovechar las cualidades que fuesen propias de cada niño y no
a las que estuviese previamente destinado por la profesión a la
que le destinaban sus padres y su condición social 284. Es cierto
282 Puede verse, por ejemplo, claramente reflejada esta idea en 2-2, C.
189, art. 5; en AQUINO, Tomás De: Suma Teológica, Tomo IV, cit., p. 165.
Y en el mismo sentido, señalará Delgado: «Antes del Renacimiento los mo­
delos pedagógicos se reducían a satisfacer las necesidades de los diferentes es­
tamentos sociales. Se educaba de modo distinto a los reyes, a los caballeros, a
los monjes, a los clérigos, a los burgueses y a los campesinos, no de acuerdo
con sus condiciones naturales, sino con la profesión a la que sus padres y su
condición social les destinaban. Los diferentes tratados pedagógicos exponían
los diversos paradigmas del príncipe, del obispo, del primer ministro, del letrado
y del magistrado, prescindiendo de toda individualización y personalización».
(En DELGADO, Buenaventura: Historia de la infancia, cit., p. 110).
28i Se puede apreciar bien esa conexión señalada en el texto principal con
la evolución de la educación primaria durante la Edad Media en BAJO, Fe y BE-
TRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit., pp. 117-119, 152-153 y 158.
28,1 En este sentido, dirá el profesor Delgado: «Durante el Renacimiento,
en cambio, todos los tratadistas coincidieron en subrayar las diferencias indi­
viduales de cada uno de los educandos. No todos sirven para las mismas co­
sas. Unos están mejor dotados para unas profesiones que para otras, por lo
que el primer cuidado de padres y maestros será descubrir las aptitudes de
cada uno para que puedan orientarles en la profesión adecuada. En este sen-
219
 Ignacio Campoy
~mf
que todavía estamos lejos de la superación de la idea principé
de que con la educación lo que se ha de hacer es formar alí
persona de manera que ésta consiga desarrollar las cualidad
que la hagan apta para ejercer adecuadamente las función
que habrá de desempeñar en el futuro; incluso se podría en
tender que aunque se muestra un interés por adecuar la educa
ción a las características propias del niño, esta idea, en re~'
dad, ya se señalaba también en los planteamientos de Platón y
Aristóteles. Sin embargo, sí se produce un cambio trascendería
tal respecto a planteamientos anteriores, que supone un pasó;
en la superación de esa vertiente social y, en la medida, peque­
ña en realidad, que afectasen a las mujeres, igualmente un paso
más para superar la que antes denominé como vertiente sexual.
Un cambio que tiene dos aspectos fundamentales.
Por una parte, existe una mayor apertura entre las clases so­
ciales 285, el niño no está tan predeterminado como antes para
realizar de adulto la función social de sus padres, sino que ha­
brá de realizar la más adecuada según sus capacidades; por lo
que el mejor desarrollo de esas cualidades se convierte en un
fin de la educación, aunque sólo fuese para conseguir formar un
adulto que pueda responder mejor a lo que de él demandará la
sociedad. Es decir, que se entiende que la mejor forma de utili­
zar todos los recursos disponibles del capital humano de esa so­
ciedad es permitiendo que cada uno pueda realizar el trabajo
tido se recuerda la sentencia de Aristóteles alii ad alia apli nati sumas, es de­
cir, "cada uno ha nacido para cosas distintas"». (En DELGADO, Buenaventu­
ra: Historia de la infancia, cit., pp. 110-111).
285 Podemos apreciar bien el ideal de esa posibilidad de cambio social en
la organización que hace Tomás Moro de la sociedad en su isla de Utopía. Don­
de establece que de la educación en los distintos oficios participan tanto mu­
jeres como hombres, aunque a las mujeres se les destine a los oficios menos fa­
tigosos: e igualmente, pese a que persiste la idea de que los hijos normalmente
seguirán los oficios de los padres y en la necesidad de aprender el oficio que
se habrá de desempeñar de adulto, defiende la educación universal de la infancia
y deja abierta la posibilidad del cambio de oficio. (Véase en este sentido en
MORO, Tomás: Utopia, cit., pp. 59-60, 62 y 76-77).
220
Im Fundamentación de los Derechos de los Niños
” ara el que esté más capacitado. La formación del hombre cam-
iaba porque, aun cuando persistía la comprensión de que la
ducación servía para formar al niño de acuerdo con los valo­
nes predominantes en la sociedad, con el individualismo propio
de la Modernidad, el Humanismo y las transformaciones que
conllevó el Renacimiento, los ideales de la sociedad habían cam­
biado286. Y estos cambios conllevaban, necesariamente, un nue-
jvo paso en la demanda de una educación más universal, a la
que pudiesen acceder miembros de las diferentes clases socia­
les287, tanto en las escuelas como en las nuevas Universidades288.
, - Como señala Nava Rodríguez: «Las circunstancias político-sociales
llevaron al individuo a creerse eje y medida de todas las cosas, capaz de dominar
la naturaleza. Ello explica porqué la infancia y su formación se convierten en
foco de interés para reformadores religiosos y hombres políticos; esta sociedad
naciente aspiraba ante todo a formar hombres libres, ciudadanos activos uni­
dos por una cultura común y capaces de compartir ideales’ de tolerancia, pro­
yectos de estados perfectos y sueños de universalidad. (...) Por otra parte, los
humanistas contemplan un ideal integral de educación que abarca tanto las fa­
cultades propiamente intelectuales como las estéticas o incluso las físicas; por­
que el nuevo hombre renacentista no sólo debe aspirar a la perfección inte­
rior, sino saber actuar correctamente en cualquier plano de la vida comunitaria,
desde la política a los negocios». (En NAVA RODRÍGUEZ, María Teresa: La
tesis, Madrid, 1992, pp. 24-25).
282 Véase así, por ejemplo, en DELGADO, Buenaventura: Historia de la in­
fancia, cit., p. 111.
288 Así, por una parte, cabe destacar el auge que, conforme advierte José
Manuel Villalpando, tuvieron en esas universidades las humanidades y el que
con ello se fomentase que los jóvenes que podían acudiesen a ellas, abandonando
el campo, en busca de esa formación en letras. Por otra, es interesante obser­
var como un autor tan importante como Vives, al determinar, en su Tratado de
la enseñanza, cómo han de ser las escuelas, indica ese cambio que de hecho se
iba produciendo en su sociedad, no dejando de señalar que son los jóvenes con
insuficientes recursos económicos los que suelen acudir al estudio y abogan­
do por que se les ayude en ello en lo que precisan. Y de la misma manera, pue­
den verse bien reflejadas en el pensamiento de Pérez de Mesa esas nuevas ideas
—aún con una visión demasiado optimista de la realidad de su sociedad, a fi­
nales de ese siglo XVI—, sobre la posibilidad del cambio social a partir de la ex­
tensión de la educación, y la creencia en que redundará en el bien del Estado
221
 Ignacio Campoy
Y, por otra parte, como consecuencia directa de la corrien­
te humanista, surgirá la preocupación fundamental de conseguir'
con la educación el mayor y mejor desarrollo de la personalidad
del individuo2S9. Es cierto que en esta ocasión esa educación no
estaba directamente dirigida al ejercicio de la futura función
social, sino fundamentalmente al desarrollo de las virtudes y
cualidades personales que haga de cada uno el mejor hombre po­
sible 290; no obstante, también hay que entender que para los
humanistas ese desarrollo de las virtudes y cualidades perso-
el que las personas puedan desarrollar sus virtudes y cualidades naturales
(Véase en VIL LA I. PAN D O, José Manuel: «Estudio preliminar», en Vives, Juan
Luis: Tratado de la enseñanza. Introducción a la sabiduría. Escolta del alma.
Diálogos. Pedagogía pueril, cit., p. XVIII; en VIVES, Juan Luis: «Tratado de la
enseñanza», cit., p. 24; y en PÉREZ DE MESA, Diego: Política o razón de Es­
tado, edición crítica por L. Pereña y C. Bacicro, y la colaboración de V. Abril
(et al.), serie Corpus Hispanorum de Pace, vol. XX, Consejo Superior de In­
vestigaciones Científicas, Escuela Española de la Paz, Madrid, 1980, p. 293).
li> Es revelador, en este sentido, que al inicio de su pequeño tratado De
la urbanidad en las maneras de los niños, exponga Erasmo el siguiente orden
de preferencia en al educación que se ha de recibir: «Ahora bien, el cargo de
formar a la niñez consta de muchas partes, de las cuales la que es tanto prin­
cipal como primera consiste en que el ánimo temezuelo se embeba de las aguas
seminales de la divina piedad; la siguiente, que, tomando amor a las enseñan­
zas liberales, las aprenda bien; es la tercera que se instruya para los deberes y
oficios de la vida; la cuarta, que en seguida ya desde los primeros rudimentos
se acostumbre a la urbanidad en las maneras». (En ERASMO DE ROTTERDAM:
De la urbanidad en las maneras de los niños, cit., p. 19).
2,0 As*. para Montaigne (al aconsejar sobre la educación que la condesa
de Gurson habría de darle a su hijo), finalmente, «El beneficio de nuestro estu­
dio es habernos hecho mejores y más sabios con él»; y para Tomas Moro —que
proporcionaría en su casa una educación también a sus hijas, además de a su
hijo, en letras y humanidades—, el principal propósito de la misma es la for­
mación interior de la persona, en virtud y costumbres, que son las que dan la
felicidad, «que entre todos los bienes pongan a la virtud en primer lugar, y a
la educación en segundo; y que por encima de toda otra cosa estimen en sus
estudios todo lo que les enseñe piedad hacia Dios, caridad con todos, y modestia
y humildad cristiana consigo mismos». (En MONTAIGNE, Michcl de: Ensayos,
Libro I, Cap. XXVI, cit., p. 205; y en MORO, Tomás; Un hombre para todas las
horas. Im correspondencia de Tomás Moro (1499-1534), cit., p. 126; carta cita­
da: «A William Gonell. En la Coite, 22 de mayo de 1518»),
La Funda-mentación de los Derechos de los Niños
nales sería la que, precisamente, aseguraría también el mejor
desempeño de las funciones sociales que el individuo hubiese de
realizar. Así, para Erasmo esa compenetración entre la forma­
ción interior del individuo y formación del buen ciudadano, se
ha de conseguir en todos, incluso en la máxima autoridad de la
república: la del príncipe que la ha de gobernar —aunque es de
destacar su espíritu fuertemente humanista al dar también aquí
prevalencia a la formación interior de la persona sobre la fun­
ción social que se ha de desempeñar, por alta que ésta sea—,
afirmando en su Educación del príncipe cristiano: «Lo primero
que debe advertir el príncipe llamado-a gobernar es que la prin­
cipal esperanza de una república se halla en la correcta educa­
ción de la infancia», y «No hay ningún príncipe bueno, si no es
un buen hombre. Si puedes al mismo tiempo ser príncipe y hom­
bre bueno, realiza tan bella función; pero si no, rechaza el prin­
cipado antes que por su causa te conviertas en hombre malo»291.
Y Vives, si en su pedagogía señala la necesidad de que la edu­
cación que ha de recibir el alumno se adapte a sus capacidades,
señala también que, además de la consabida formación inte­
rior292, se procure que se forme al joven para contribuir al bie­
nestar de la comunidad, para el buen ejercicio de un oficio y
para ser un buen ciudadano 293, al que sus capacidades, aptitu­
291 En ERASMO DE ROTTERDAM: Educación del príncipe cristiano, cit.,
pp. 112 y 79. También puede observarse en la obra de su amigo Moro este ideal
de buscar el mejor desarrollo de la personalidad del individuo y conseguir a su
vez la formación del buen ciudadano, en MORO, Tomás: Utopía, cit., pp. 64
y 115-116.
292 Aunque quizás sea Vives el humanista que más se despreocupa por la
formación del ciudadano y subraya la importancia de la formación interna de
la persona. Así, por ejemplo, podemos observar como en su diálogo sobre «Los
preceptos de la educación» esa formación ciudadana queda ausente de sus
principales preocupaciones sobre lo que se ha de conseguir con la educación.
(Véase en VIVES, Luis: Diálogos sobre la educación, cit,, p. 205. E igualmente
es claro en ese sentido en VIVES, Juan Luis: «Tratado de la enseñanza», cit.,
pp. 33; o en VIVES, Juan Luis: «El socorro de los pobres», cit., pp. 32).
293 Véase así en VIVES, Juan Luis: «El socorro de los pobres», cit., pp. 21,
47, 78-79 y 121.
223
 Ignacio Campoy
des y disposiciones le hagan más apto 294; por lo que parece cla­
ro que conforme a esa concepción se terminaría igualmente por
producir la desvinculación entre las condiciones del nacimien­
to y el oficio a ejercer en la adultez.
2. La necesidad de aprovechar al máximo la niñez
para la formación del futuro adulto
La idea principal de esta segunda nota es la percepción de
la extrema importancia de aprovechar al máximo el periodo
de la infancia para la imposición desde fuera de los valores, co­
nocimientos y habilidades esenciales para conseguir formar al
deseado futuro adulto y ciudadano 295. Es decir, se entiende que
la pretensión de que con la educación el futuro adulto, el que real­
mente tenía importancia, se formase adquiriendo los conoci­
mientos y habilidades conforme a lo que se estimaba como apro­
piado por el grupo —sin que para su consecución tuviese
relevancia propia la persona del niño—, solamente era posible
si se conseguía aprovechar el periodo de la niñez al máximo, de
manera que cuando la persona adquiriese la mayoría de edad ya
se hubiese formado como el adulto proyectado. Lo cual supom'a,
en realidad, considerar a la educación en la infancia como una
especie de contrarreloj, una lucha contra el tiempo 296. Según
294 Véase así en VIVES, Juan Luis: «Tratado de la enseñanza», cit., pp. 28,
32-33 y 37.
2,5 En todo caso, es importante hacer una advertencia previa. Y es que en
este apartado (creo que más que en ningún otro) expreso lo que es el punto de
vista de los principales pedagogos, antes que la realidad de la infancia, que, si bien
influida por éstos, distaba mucho de ser objeto de las tempranas atenciones que
aquí se apuntan. Quizás una de las causas principales estuviese en que las altas
tasas de mortalidad infantil no permitían abrigar demasiadas esperanzas de que
ese niño fuese a sobrevivir y de que, por consiguiente, los esfuerzos dedicados
en su formación resultasen, finalmente, fructíferos; aunque no hay que descar­
tar otras razones más vinculadas con ideas que ya he expuesto en cuanto a la con­
cepción del niño, las relaciones entre padres e hijos y el interés en el niño.
296 Una idea que queda bien reflejada en la afirmación de Delgado, refi-
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
esta concepción, se ha de aprovechar ese período de la minoría
de edad para conseguir que el niño desarrolle las cualidades fí­
sicas, intelectuales y morales que los adultos consideren perti­
nentes, aquéllas que, según las estimaciones del grupo social
dominante, le harán ser un miembro apto para desempeñar las
funciones que habrá de ejercitar en el futuro 297. De esta mane­
ra, la educación se entiende exclusivamente como un proceso en
el que el niño es el sujeto pasivo que será manipulado por los su­
jetos activos pertinentes, sus educadores (que pueden ser los
padres, los maestros, los representantes del grupo social, etc.),
para que pueda desarrollar esas cualidades y, así, vaya asu­
miendo también los valores del grupo conforme a los que se le
está formando. Es una educación, pues, que proviene toda des­
riéndose a la educación en Roma: «En Roma, pedagógicamente no existe el niño.
Existe el alumno, al que hay que transformar en adulto cuanto antes». (En
DELGADO, Buenaventura: Historia de la infancia, cit., pp. 47).
297 En el texto principal me refiero simplemente a la educación intelec­
tual y moral del niño, que es la más interesante; sin embargo, la misma con­
sideración imperaba en esas sociedades para pretender modelar el cuerpo del
niño. De hecho, quizás éste resulte un elemento altamente significativo de lo
que también se pretendía hacer con la mente y el espíritu del niño. Y, en este
sentido, destaca entre todas la práctica del enfajamiento, que se ha ido repro­
duciendo prácticamente en todas las sociedades desde la Antigüedad hasta
momentos todavía muy recientes en algunas sociedades occidentales. De la
extensión de la práctica del enfajamiento valga por todas la opinión de De
Mause; quien, además, en su análisis expone la interesante idea de que la fal­
ta de empatia por el sufrimiento del niño era una causa necesaria para que di­
cha práctica pudiese llevarse a cabo durante tanto tiempo y con tanta fre­
cuencia (aunque también De Mause apunta otra causa, «La creencia de que los
niños estaban a punto de convertirse en seres absolutamente malvados», que
no considero suficientemente justificada). No obstante, por poner un ejemplo
detallado de cómo se lleva a cabo esa obsesión por modelar el cuerpo del niño
para convertirlo en el adulto pretendido, resulta muy esclarecedora la exposi­
ción que realiza Rousselle sobre las manipulaciones realizadas en los niños
desde el nacimiento en la alta sociedad romana del Imperio, al observarse tam­
bién en ella que en ocasiones la modelación del cuerpo y del espíritu tenían pun­
tos fuertes de unión. (Véase en DeMAUSE, Lloyd: «La evolución de la infan­
cia», cit., pp. 29 y 36; y en ROUSSELLE, Aliñe: «Gestos y signos de la familia
en el Imperio romano», cit., pp. 247-248).
225
 Ignacio Campoy
de fuera de la persona, en la que el niño debe ser guiado y for­
mado conforme a los valores predominantes en el grupo social
en el que vive de manera que éstos terminen por constituir su
personalidad como adulto 298.
En el pensamiento de Platón se manifiestan muy claramen­
te estas ideas. Así, junto a la evidente conexión entre la educa­
ción de los ciudadanos y el destino que ha de tener la ciudad299,
se señala la consideración de que para la consecución de la ade­
cuada educación hay que atender no sólo a su contenido o a la for­
ma en que ha de realizarse sino, también, al momento en que se
ha de empezar. Las características que ya hemos visto que Platón
distinguía en el niño propician que su carácter todavía pueda ser
formado y, en alguna medida, modificado por la educación 30°.
298 Es reveladora de la extensión durante el periodo de tiempo que aquí
se estudia de esta concepción (aunque, es cierto que también se mantendrá
igualmente en los siglos siguientes en muy buena medida), que supone que
con la educación se ha de anular la voluntad del menor y conseguir su sumi­
sión a la voluntad de los adultos, que son los que han de dirigir su vida con­
forme a sus propios valores, el siguiente pasaje de Bartolomé de Las Casas;
pues nos permite observar como esa concepción era igualmente defendida por
los espartanos del siglo vil a. C., por un autor cristiano de principios de la Mo­
dernidad, e incluso por las sociedades indias precolombinas —que son las que
el fraile dominico trataba de defender—: «Y si toda la crianza y principal dis­
ciplina, por las leyes de Licurgo, a que supiesen obedecer como a fin se ende­
rezaba, nunca naciones jamás —según lo que habernos leído— se hallaron en
el mundo que a sus padres y a sus reyes y señores y gobernadores así supiesen
simplicísimamcnte obedecer, negada toda su voluntad, como éstas, y por obras
y por palabras». (En LAS CASAS, Bartolomé de; Obras completas. S, edición de
Vidal Abril Catelló (et al.). Alianza Editorial, Madrid, 1992, p. 1395).
299 Véase en este sentido en PLATÓN: Las leyes. 813c-d. También Brenda
Cohén subraya exph'citamente, al tratar la educación de La república, que la pre­
tensión de Platón es formar un tipo de ciudadano ideal a través de la educa­
ción, en COHEN, Brenda: Introducción al pensamiento educativo: Platón, Rous­
seau, Froebel, Dewey, col. ciencias de la educación, Publicaciones Cultural,
México, 1976, p. 31.
100 Véase así en PLATÓN: La república, 377a-b, 395d, y en PLATÓN: Las
leyes, 747b, 765e. (Puede observándose también, de manera paralela, la posibi­
lidad de conformar los cuerpos con mayores perfecciones en PLATÓN: Las le­
yes, 788c-d).
226
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
Por ello, lo más acertado sería empezar lo antes posible, des­
de la primera infancia; apuntando, incluso, la conveniencia de
trabajar con el feto para lo que prescribe que la mujer emba­
razada empiece a educar al feto, con paseos y con el manteni­
miento de un adecuado equilibrio entre los placeres y los do­
lores. En este sentido, para Platón sólo se podrá llegar a ser
un experto en cualquier materia, o asimilar cualquier valor, si
se práctica o se instruye en ellos a la persona desde la niñez;
ya sea en la medicina, en cualquier arte, en la comprensión de
lo bello, en la interiorización del debido respeto a los padres,
en la consecución de la virtud o, incluso, en un simple juego301.
Pero esas mismas características del niño le hacían vulnera­
ble a una posible deformación por la mala educación 302. De
esta manera, en los planteamientos del ateniense se conside­
ra que si el fin que se ha de conseguir es la formación de unos
ciudadanos virtuosos en una sociedad justa, y se parte de la
consideración de que los caracteres de los niños son fácilmente
moldeables, la consecuencia habrá de ser que se ha de procu­
rar por todos los medios que los niños interioricen, hasta for­
mar parte de su propia naturaleza, los valores sociales consi­
derados esenciales por el legislador para conseguir el fin
pretendido. Y, así, que una vez se haya descubierto ese méto­
do apropiado, se mantenga inalterable; de manera que todas
las generaciones futuras se eduquen conforme a las mismas
leyes, respetando los mismos valores 303. Así, pues, en primer
lugar, se establece la necesidad de que la educación sea públi­
ca, y en la mayor medida posible dirigida y controlada por los
301 Véase en PLATÓN: La república, 374c-d, 395c, 401b-d, 463d, 558b,
582b; y en PLATÓN: Las leyes, 643b, 765e, 788c-790c, 942a-d.
302 Así en PLATÓN: Las leyes, 766a. Estando la misma idea en otros pa­
sajes, como cuando estudia en La república el proceso degenerativo de los sis­
temas políticos y los caracteres de sus ciudadanos (así puede verse en PLA­
TÓN: La república, 552e, 554b-c y 560b-c); o en Las leyes el ejemplo de los hijos
de Ciro y Darío, con las nefastas consecuencias que trajo para los educandos
un tipo de mala educación (véase en PLATÓN: Las leyes, 694a-696a).
303 Véase en este sentido en PLATÓN: Las leyes, 798a-b.
227
 Ignacio Campoy
gobernantes. En la sociedad más perfecta, la de la comunida
de mujeres e hijos de La república, esto implica que toda 1¿
educación de los niños, desde su nacimiento, se realiza en con?
junto y es completamente intervenida y supervisada por 1¿
gobernantes. En la segunda ciudad en excelencia, la que se
proyecta en Las leyes, se admite la existencia de familias,
por tanto, que parte de la educación se tiene que hacer dentro
de ellas 304; pero aun así, se pretende que en los más mínimos
detalles los ciudadanos sean educados de igual forma: se es*
tablece la conveniencia de que incluso las embarazadas sigan
en este sentido las indicaciones del legislador, la existencia de
inspectoras de crianza que vigilen directamente a los niños
desde los tres años, y una educación común y pública para to­
dos los ciudadanos desde los seis años 305. En el extremo de
esta concepción, y dando buena muestra de ella, se sitúa la hi­
pótesis que realiza en La república señalando como método
más adecuado para realizar la ciudad que proyecta el expulsar
de la ciudad a todos los mayores de diez años excepto a los fi­
lósofos gobernantes que se encargarían de la formación de
esos niños. Y, en este sentido, entiende que «¿No es éste el pro­
cedimiento más rápido y simple para establecer el sistema que
exponíamos de modo que, siendo feliz el Estado, sea también
causa de los más grandes beneficios para el pueblo en el cual
se dé?» 306.
304 Es interesante observar, en este sentido, como, conforme a la función
preponderante que Platón reconoce al padre dentro de la familia, también se­
ñala que la educación del niño ha de contar necesariamente con la participa­
ción de aquél. Así, existe igualmente una crítica al modelo educativo de Atenas,
que hacía recaer la educación dentro de casa fundamentalmente en las ma­
dres y los criados, en el ejemplo ya apuntado de la educación recibida por los
hijos del rey persa Ciro, dónde señala Platón entre las causas que produjeron
esa mala educación el que, debido a las continuas ausencias del padre, se hu­
biese dejado la misma en manos de las mujeres y las criadas. (Véase en PLA­
TÓN: Las leyes, 694c-e).
305 Puede verse a este respecto PLATÓN: Las leyes, 788c-794d y 809e-810a
306 En PLATÓN: La república, 541 a.
228
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
Aristóteles, por su parte, al entender que en las personas se
da antes el nacimiento del cuerpo que el del alma, y el de la par­
te irracional de ésta que el de la racional; y que, por otra parte,
el fin de la naturaleza humana es la razón y la inteligencia. Es­
tablece un programa educativo que atiende primero al cuerpo,
pero en función del alma; y después a los apetitos, que es la par­
te irracional del alma, pero en función de la inteligencia, que
forma la parte racional 307. En sus planteamientos se señala
tanto la rapidez en empezar la educación, que también para el
Estagirita, con el cuidado del cuerpo, habría de comenzar con
el cuidado del feto, y, en este sentido, ya las embarazadas deberán
de atender a su alimentación y al ejercicio que hagan30S, cuan­
to la importancia de transmitir desde un principio los valores
apropiados para las funciones que los niños habrían de desarro­
llar de adultos; y así, respecto a la educación del alma, se puede
considerar la conveniencia de que los niños escuchen en su pri­
mera infancia los relatos, verdaderos o míticos, en los que se
atenderá principalmente a esa adecuación para las funciones
que los niños habrían de ejercer en el futuro309. De igual modo,
si se considera que los niños tienen desde que nacen deseos y vo­
luntad, acorde con el dominio que en ellos se da de la parte irra­
cional del alma, es preciso, conforme a los planteamientos de
Aristóteles, extraer tres consecuencias. Primera, que la ense­
ñanza para que adquieran los hábitos adecuados ha de empezar
desde el mismo momento del nacimiento. Segunda, que estos há­
bitos habrán de tener como causa aquello por lo que el niño
puede actuar, es decir por los placeres y los dolores; y como fin
conseguir que el niño sienta placer y dolor de forma apropiada
y por los motivos adecuados. Y tercera, que la estrecha unión en­
tre los placeres y los dolores y la naturaleza de las personas, su­
pone que ese aprendizaje que desde niños se hace de los hábi­
tos correspondientes, se convierte, definitivamente, en un
307 Véase así en ARISTÓTELES: Política, 1334b.
308 Véase al respecto en ARISTÓTELES: Política, 1335b.
«nTCT/lTCICC. »
229
 Ignacio Campoy
elemento de primer orden para determinar la actuación y el ca­
rácter de las personas3I0.
La misma idea principal de aprovechamiento de la infancia
como periodo para formar al adulto y ciudadano ideal lo en­
contramos siglos después en el influyente pensamiento de Plu­
tarco; quien, al aconsejar que sean las propias madres las que
críen a sus hijos dándoles el pecho, y que si eso no fuese posi­
ble se hiciese, en todo caso, cuidadosamente la elección de la no­
driza —algo extendido durante siglos en el pensamiento de los
que habrían de dar indicaciones sobre la crianza de los niños—,
añade: «Pues así como es necesario, inmediatamente después del
nacimiento, formar los miembros del cuerpo de los hijos, para
que éstos crezcan sanos y derechos, del mismo modo conviene
desde el principio dirigir los caracteres de los hijos. Pues la ju­
ventud es dúctil y flexible y en las almas de éstos, aún tiernas,
penetran profundamente las enseñanzas; pero todo lo que es
duro difícilmente se ablanda. Porque, así como los sellos se im­
primen en ceras blandas, del mismo modo las enseñanzas se
imprimen en las almas de los que aún son niños»3".
310 Véanse estas ideas en ARISTÓTELES: Ética a Nicómaco, 1104b4-16,
1119b5-15, 1172a 19-26; y en ARISTÓTELES: Política, 1334b. Directamente re­
lacionado con la educación a través de la adquisición de los hábitos apropia­
dos se podría considerar a la imitación de los ejemplos con los que el niño está
en contacto, a la que también Aristóteles reconoce una importante función en
la formación del carácter. (Una buena referencia a la importancia de la imita­
ción, puede verse en ARISTÓTELES: Política, 1336a-1336b).
También se puede apreciar, en el propio resumen que realiza Delgado de
la opinión de Aristóteles, la vinculación entre esa forma de educación de los plan­
teamientos de Aristóteles y la segunda de las notas que señalo en el texto se­
ñalo como caracterizadora del período que aquí se estudia: «En resumen, Aris­
tóteles prefiere una educación inicial dura, sin contemplaciones, tendente a
inculcar en los niños un conjunto de virtudes que no son innatas, sino que se
adquieren con esfuerzo, repitiendo acto tras acto, hasta conseguir el hábito, que
se convierte en una segunda naturaleza». (En DELGADO, Buenaventura: His­
toria de la infancia, cit., p. 32).
311 En PLUTARCO: «Sobre la educación de los hijos», en Plutarco: Obras
morales y de costumbres (Moralia) I, introducciones, traducciones y notas por
Concepción Morales Otal y José García López, col. Biblioteca Clásica Credos,
230
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
Y del mismo parecer serán sus coetáneos Juvenal, al seña­
lar la primera infancia como período en el que se forma inde­
leblemente el carácter de las personas, y Quintiliano, como se
observa en distintos pasajes de su obra magna Insituciones Ora­
torias, ya en el proemio —dirigido a Marco Marcelo Victorio—,
en el primer capítulo en su exhortación de la conveniencia de pre­
parar al niño desde el principio para aquello para lo que va a ser
educado —en su caso su formación como orador—, cuando, al
igual que Juvenal, critica la educación excesivamente condes­
cendiente con el niño y el mal ejemplo que éstos reciben de los
padres, o cuando al señalar, como Plutarco, la necesidad de aten­
der cuidadosamente a la elección de las ayas, afirma: «Porque,
naturalmente, conservamos lo que aprendimos en los primeros
años, como las vasijas nuevas, el primer olor del licor que reci­
bieron, y a la manera que no se puede desteñir el primer color
de las lanas. Y cuanto estos resabios son peores, tanto más fuer­
temente se nos imprimen»3I2. *
La misma idea, incluso con la misma imagen que utilizase
Plutarco, dando así muestra de su pervivencia en los siglos, la
Editorial Credos, Madrid, 1992, p. 53. Pasaje en el que, por cierto, también
se observa una alusión a la tradicional defensa de la práctica del enfajamien­
to de los bebés y su comparación con la necesaria formación que hay que
hacer del carácter del infante. Aunque, sobre la autenticidad de que esta obra
sea de Plutarco existe una antigua polémica, lo que no obsta para la trascendencia
que la misma ha tenido en la Historia. Así, en la «Introducción» señalará José
García López: «falta este opúsculo en el llamado "Catálogo de Lamprias". La duda
sobre su autenticidad se remonta al siglo XVI debido a Muretus en su Var. lect
XIV, 1 (1559), y llega hasta nuestros días. (...) Las razones esgrimidas por los que
niegan la autoría de Plutarco son, principalmente, de tipo formal. (...) colo­
cándonos (...) al lado de los que no creen que esta pequeña obra sea de Plutar­
co ni siquiera un producto de su juventud. (...) Por último, diremos que la in­
fluencia de este pequeño tratado ha sido grande ya desde la Antigüedad (...)
Junto con la Institutio oratoria de Quintiliano fue una obra que influyó gran­
demente en la pedagogía del Renacimiento». (En GARCÍA LÓPEZ, José: «In­
troducción», en Plutarco: «Sobre la educación de los hijos», cit., pp. 44 y 45).
312 Véase así en JUVENAL: «Sátiras (Sátira XIV)», cit., pp. 413-414; y en
QUINTILIANO, M. Fabio: Instituciones Oratorias, cit., pp. 22, 32-33, 40-41 y 30,
respectivamente.
231
 Ignacio Campoy
seguirá utilizando Alfonso X en sus Siete Partidas, al señalar en
la Ley IV del Título VII de la Partida II la trascendencia que tie­
ne que los Reyes (pero cabe entender que habría que extender­
lo a todos los padres que pudiesen seguir el consejo, pues es de
la mejor educación de los hijos de lo que en realidad se trata) eli­
jan bien a los ayos para la educación de sus hijos: «E ayo tanto
quiere decir en lenguaje de España, como orne que es dado para
nudrir mogo, e ha de auer todo su entendimiento, para mos­
trarle como faga bien. E dixeron los sabios, que tales son los
mogos, para aprenderlas cosas, mientra son pequeños, como la
cera blanda, quando la ponen en el sello figurado porque dexa
en el su señal. E por ende los ayos, deuen mostrar a los mogos
mientra son pequeños, que aprendan las cosas segund conuie-
ne. Ca estonce, las aprenden ellos mas de ligero, quando las res-
ciben en uno con la crianga, e fincanseles siempre mas en las vo­
luntades para se les venir emiente. Ma si gelas quisiessen mostrar
quando fuessen mayores, e comengassen ya a entrar en man­
cebía, non lo podrían fazer tan de ligero a menos de los em-
blandescer, de grandes premias, e aunque las aprendiessen es­
tonce, oluidarlas y an mas ayna, por las otras cosas que aurian
ya vsadas»3I3.
Finalmente, hay que señalar que esa misma idea, de apro­
vechar necesariamente al máximo la infancia para conseguir
una adecuada educación del niño, se seguirá defendiendo du­
rante el humanismo del siglo xvi. Así, por ejemplo, Erasmo, que
en su Educación del príncipe cristiano (donde, conforme a este
punto de vista señalará también, como hemos visto que se ha­
cia tradicionalmente desde Platón, la importancia que tiene para
313 Idea que casa plenamente con la advertencia que realizase el rey sa­
bio en la Ley anterior sobre la conveniencia de elegir también cuidadosamen­
te a las nodrizas, al convenir «darles amas sanas, e bien acostumbradas, e de
buen linaje, ca bien assi como el niño se gouierna, e se cria en el cuerpo de la
madre fasta que nasce, otrosí se gobierna y se cria del ama, desque le da la teta,
fasta que gela tuelle: e porque el tiempo desta crianga, es mas luengo, que el
de la madre, por ende, non puede ser que non reciba mucho del contenente e de
las costumbres del ama».
232
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
la correcta educación del príncipe la adecuada elección de sus
nodrizas y de su preceptor, indicando algunas breves conside­
raciones a las que se habría de atender a ese respecto), advier­
te: «inmediatamente y desde la misma cuna, según dicen, la
mente del futuro príncipe, vacía y todavía ruda, deberá ser ocu­
pada por saludables opiniones. Y, desde el principio, en el cam­
po sin cultivar del pecho pueril debe arrojarse la semilla del
bien que paulatinamente con la edad y la práctica germinará y
llegará a su plena madurez y que permanezca para toda la vida
la semilla que en un breve plazo se arrojó. Pues nada tan pro­
fundamente penetra ni se adhiere como aquello que se intro­
duce en los primeros años»; e igualmente, después: «Las buenas
opiniones deben ser inculcadas inmediatamente. Emprenda el
preceptor pronto su tarea para inculcar la semilla de las virtu­
des en las mentes todavía tiernas, mientras su espíritu dista de
todos los vicios y, dócil hacia cualquier influencia, obedece a
los dedos del que le da forma» 3M. Igualmente puede verse en
Montaigne, que aprecia que es en la primera infancia cuando la
naturaleza del niño se muestra con más claridad y puede ser
manipulada más eficazmente*315; *o en Vives, quien en la Ins­
trucción de la mujer cristiana muestra esa tradicional idea, que
él mismo remite explícitamente a Quintiliano, de aprovechar
desde el primer momento para educar en la virtud a la niña y fu­
tura mujer, y aconseja, como también hiciera Juvenal, que evi­
ten los padres, y demás gente, dar mal ejemplo3'6.
3H En ERASMO DE ROTTERDAM: Educación del príncipe cristiano, cit.,
pp. 13 y 21.
315 Véase así, en MONTAIGNE, Michcl de: Ensayos, Libro I, cit.. Cap.
XXIII y Cap. XXVI, pp. 157-158 y 218. Lo cual no quiere decir que Montaigne
pensase que fuese fácil descubrir esas inclinaciones naturales. De hecho, en otro
pasaje señala incluso que ante la dificultad de esa empresa lo más adecuado
sería educarles para lo que se considere mejor y más provechoso antes que
para lo que podría parecer que fuesen sus inclinaciones naturales. (Véase así
en MONTAIGNE, Michel de: Ensayos, Libro I, cit.. Cap. XXVI, p. 201).
3,6 Véase así en VIVES, Juan Luis: Instrucción de la mujer cristiana, cit.,
pp. 7, 9 y 11-13.
233
 Ignacio Campoy
3. La consideración de que la educación se ha de
realizar, fundamentalmente, a pesar de la naturaleza
del niño
Con esta tercera nota quiero significar que a la compren­
sión de que la educación ha de tener como fin la formación
del adulto y ciudadano pretendido conforme a unos valores
externos al propio individuo que se forma, de tal manera que
el individuo los termine asumiendo como propios y conforme
con ellos su propia personalidad, va unida la consideración de
que no se ha de conseguir una ayuda significativa para dicha
educación en la naturaleza del niño. No obstante, también en
este punto hay que realizar una división entre una posición
más extrema, que se caracteriza por que se entiende que la na­
turaleza propia del niño es refractaria a formarse conforme a
la adecuada educación, por lo que ésta habrá de realizarse con­
tra la naturaleza del niño, oponiéndose a ella, venciendo las
resistencias que el niño pondrá debido a las características
propias de su naturaleza infantil; y una posición más moderada,
que se caracteriza por que se entiende que la naturaleza del
niño se define, principalmente, por su inocencia y pureza, y
la educación lo que debe hacer es reprimir las peores cualida­
des del niño, pero también aprovechar las buenas, y, sobre
todo, saber guiarle y formarle durante la minoridad para que
vaya por el camino correcto y consiga convertirse en el adul­
to pretendido.
En realidad, ambas posiciones no tienen por qué excluirse
necesariamente, de hecho es difícil encontrar una sin la con­
currencia de la otra, pero lo que sí existirá, según las diferen­
tes concepciones, será un predominio de la una sobre la otra.
En todo caso, también aquí puede observarse, como en las
otras ocasiones, una evolución temporal desde la posición ex­
trema a la moderada, aunque no sea en una constante línea
recta, sino más bien de preponderancia de los elementos pro­
pios de la segunda respecto a los que caracterizan a la prime­
ra. En la defensa de estas posiciones podemos señalar los pun­
tos de vista de distintos pensadores de la Antigüedad ajenos al
234
La Fandamentación ele los Derechos de los Niños
cristianismo317, sin embargo, las posiciones más significativas
respecto a esta tercera nota hay que buscarlas en la doctrina
cristiana, con sus consideraciones, por un lado, sobre el peca­
do original y, por otro, sobre la inocencia y pureza del niño.
a) La posición extrema: la educación contra la naturaleza
del niño
Es claro que, en realidad, no se puede hablar de una única
doctrina cristiana del pecado original, sino de distintas doctri­
nas del pecado original. Incluso soy consciente de que hasta ese
sislo xvi, en el que acabaría el periodo de tiempo al que me re­
fiero en este primer capítulo, existió, a través de los siglos, una
larga y profunda polémica sobre el significado y sentido del pe­
cado original, de la que ni siquiera puedo apuntar aquí con un
317 Así, por ejemplo, en la posición extrema cabe situar los planteamientos
de Platón y Aristóteles. Pues, aunque también cabe observar en el pensamien­
to de los dos filósofos alguna dimensión de la versión más moderara, en el sen­
tido de que para ambos se pueden apreciar desde la primera infancia cieñas
cualidades positivas del niño (si bien sólo para que, dándoles la trascendencia
pertinente, puedan aprovecharse para dirigir adecuadamente su educación), en
todo caso, en sus pensamientos adquieren un mayor peso las ideas propias de
la posición más extrema. Pues, conforme a sus concepciones del niño, antes se­
ñaladas, consideran que la parte del alma que en los niños predominaba era
siempre la irracional sobre la racional y, así, dado que la irracional procura la
satisfacción de deseos impropios, habrá que dominar a ésta con la parte racional,
y ya que no con la suya, que no tiene todavía desarrollada, tendrá que ser a tra­
vés de la acción de terceros competentes.
Y sin embargo, también podemos encontrar en autores de la Antigüedad
consideraciones propias de la posición más moderada, pues, conforme a ellas,
el niño era visto más bien como un ser inocente al que hay que guiar con la edu­
cación por el recto camino. En este sentido, se podría observar, por ejemplo,
la afirmación de Juvenal: «Hay que respetar la tierna infancia: su médula to­
davía no se empapó del veneno de una maldad madura»; o la de Quintiliano,
en un pasaje al que después me referiré más extensamente: «Aprenden esto
los infelices antes de saber que es malo». (En JUVENAL: «Sátiras (Sátira XIV)»,
cit., p. 424; y en QUINTILIANO, M. Fabio: Instituciones Oratorias, cit., p. 41).
235
 Ignacio Catnpoy
mínimo de rigurosidad las principales líneas argumentativas-
sin embargo, sí puedo señalar la existencia de una especie de mí­
nimo ideario común, que perduró durante el periodo de tiem­
po aquí estudiado y que manifiesta bien lo que significó esa doc­
trina en cuanto a la posición extrema de esta tercera nota. Este"
ideario común consistiría en considerar que el pecado original
supuso la corrupción del alma y el cuerpo, de la naturaleza hu­
mana, en todos los descendientes de Adán; lo que implicaba
(además de otros efectos, como eran el de la condenación eter­
na para el que muriese con él y la necesidad de que todo hom­
bre hubiese de morir) una cierta tendencia de la naturaleza hu­
mana al mal. En este sentido, se entendería que el niño antes del
bautismo tendía, por su naturaleza humana pecadora, al mal;
pero, también, que esa tendencia al mal perduraba, aunque ami­
norada por el bautismo, en la naturaleza del hombre también
después del bautismo. Y esa consideración unida a la concep­
ción, ya vista, del niño (que le caracterizaba por sus carencias),
suponía entender que éste no podría por sí sólo luchar contra
esas tendencias pecaminosas y que, por lo tanto, era necesaria
una rigurosa guía exterior para dirigirle por el buen camino. De
este modo, también se justificaría la utilización de los métodos
que se considerasen necesarios, incluyéndose así por ejemplo los
castigos corporales (aunque este aspecto lo desarrollaré en el
siguiente punto), pues al fin y al cabo se estaba luchando nada
menos que por la salvación de su alma318. *
318 Ideas que casan muy bien con concepciones que, como ya vimos, se
encontraban presentes en el Antiguo Testamento (así, puede verse claramente
en los pasajes ya citados de Proverbios, 23, 13-14; y Sirácida, 30, 1-13), y que
también se pueden apreciar claramente (de hecho existe una alusión al pasa­
je de Sirácida, 30) en el siguiente pasaje que a continuación transcribo de San
Agustín, quizás el principal autor cuya doctrina sobre el pecado original se si­
túa en lo que aquí denomino como posición extrema. Por eso, merece ser ci­
tado en extensión este pasaje, que pertenece a su obra La ciudad de Dios y ar­
ticula al tratar el tema más amplio «De las miserias y penalidades a que está
sujeto el hombre por causa de la primera culpa, y cómo ninguno se libra de ellas
sino por la gracia de Cristo»: «Que todo el linaje de los mortales fué condena-
236
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
De la creencia en la dominación de la naturaleza del niño por
el pecado antes del bautismo, no deja ninguna duda el siguien­
te revelador pasaje de deMause: «El bautismo solía incluir el
exorcismo del demonio, y la creencia de que el niño que llora­
do por la primera culpa, lo testifica esta misma vida, si debe llamarse vida; la
que está llena de tantos y tan molestos trabajos. Porque, ¿qué otra cosa nos ma­
nifiesta la horrible profundidad de la ignorancia, de donde resulta todo el error
que acoge y recoge a todos los liijos de Adán en tenebroso seno, de donde el hom­
bre no puede salir y librarse sin penalidad, dolor y temor? ¿Qué otra cosa nos
demuestra el mismo amor y deseo de tantos objetos vanos y perjudiciales, y los
daños que de ellos dimanan; los cuidados penosos, las turbaciones, tristezas,
miedos; (...) latrocinios y todo lo que de semejantes males no me ocurre aho­
ra a la memoria, y, sin embargo, no faltan en esta vida de los hombres? Y aun­
que estas maldades son propias y características de los hombres malos, no
obstante, proceden de aquella raíz del error y del perverso amor y deseo con
que nacen todos los hijos de Adán. ¿Y quién hay que no sepa con cuánta ig­
norancia de la verdad, que en los niños se advierte, y con cuánta redundancia
de vana codicia, que en los muchachos comienza ya a pulular y descubrirse,
entra el hombre en esta vida, de manera que si le dejan vivir como quiere y ha­
cer todo los que se ofrece a su capricho, viene a caer en esto vicios y excesos,
en todos o en muchos de los que he nombrado y en otros que no he podido ex­
poner? Pero como la Providencia divina no desampara del todo a los conde­
nados, y Dios no detiene en su ira sus misericordias, en los mismos sentidos
de los hombres están velando la ley y la instrucción contra estas tinieblas en
que nacemos, y se oponen a sus ímpetus, aunque ellas también están llenas de
trabajos y dolores. Porque, ¿de qué sirven tantos miedos fantásticos y de tan
raras especies que se aplican para refrenar las vanidades y afectos de los mu­
chachos? ¿De qué los ayos, los maestros, las palmetas, las correas, las varillas?
¿De qué aquella disciplina con que dice la Sagrada Escritura que se deben sa­
cudir los costados del hijo querido, porque no se haga indómito, y estando
duro, agestre e inflexible, con dificultad pueda ser domado o quizá no pueda?
¿Qué se pretende con todos estos rigores sino conquistar y destruir la igno­
rancia, refrenar los malos deseos y apetitos, que son los males con que naci­
mos al mundo? Porque, ¿qué quiere decir que con el trabajo nos acordamos y
sin el trabajo olvidamos, con trabajo aprendemos y sin trabajo ignoramos, con
trabajo somos diligentes y sin trabajo flojos? ¿Acaso no se ve en esto adónde,
con su propia gravedad, se inclina la naturaleza viciosa y corrompida y de
cuántos auxilios tiene necesidad para librarse de ello? El ocio, flojedad, pere­
za, indolencia y negligencia, vicios son, en efecto, con que se huye del trabajo,
que aun siendo útil es penoso». (En AGUSTÍN, Santo: La ciudad de Dios, libro
XXII, cap. 22; en Agustín, Santo: La ciudad de Dios, cit., pp. 998-1000).
237

Ignacio Campoy
ba al ser bautizado dejaba salir de sí al demonio persistió durante
mucho tiempo después de la supresión formal del exorcismo en
la Reforma»3I9. En este sentido, resulta muy significativa la jus­
tificación que daba en el siglo Xlil un autor tan importante en
la doctrina católica como fue santo Tomás de Aquino sobre la
necesidad de realizar ese exorcismo previamente al bautismo:
«el diablo es el enemigo de la humana salvación, la cual se da
al hombre por el bautismo; y tiene alguna potestad, sobre el
hombre, por el hecho mismo que está sometido al pecado ori­
ginal, ó también al actual. Luego convenientemente ántes del
bautismo, son espelidos los demonios por los exorcismos, para
que no impidan la salvación del hombre, cuya expulsión signifi­
ca el soplo. (...) se dicen energúmenos, como trabajando inte­
riormente por la operación intrínseca del diablo; y aunque no
todos los que se acercan al bautismo sean atormentados cor­
poralmente por él, sin embargo todos los no bautizados están so­
metidos á la potestad de los demonios al menos á causa del rea­
to del pecado original. (...) los exorcismos destruyen la potestad
del demonio, en cuanto impide al hombre la percepción del sa­
cramento. (...) algunos dijeron que las cosas que se hacen en el
exorcismo, no producen efecto, sino que solo son significativas.
Mas esto aparece ser falso, por cuanto la Iglesia usa en el exor­
cismo, para destruir la potestad del demonio, de palabras im­
perativas, como cuando dice: Sal, pues, de él, maldito diablo. Y
por tanto debe decirse que producen algún efecto, pero de otra ma­
nera que el bautismo; porque por el bautismo se da al hombre
la gracia para la plena remisión de las culpas; y por las cosas que
se hacen en el exorcismo, se alejan dos clases de obstáculos para
la percepción de la gracia saludable. El uno de ellos es estrínseco,
según que los demonios intentan impedirla salvación del hom­
bre; y este impedimento se quita por medio de los soplos, con
los que se espele la potestad del demonio, como consta por la au­
toridad citada de San Agustín, esto es, en cuanto no presta im­
pedimento para recibir el sacramento. Queda, si embargo, la
En DcMAUSE, Lloyd: «La evolución de la infancia», cit., pp. 27-28.
238
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
potestad del demonio en el hombre en cuanto á la mancha del
pecado, y el reato de la pena, hasta que es quitado el pecado por
el bautismo, y según esto dice San Cirpirano (Epist. 7, 1.4)
"sabe que la malicia del diablo puede subsistir hasta que se re­
cibe el agua de la salud; pero que en el bautismo pierde toda su
perversidad". El otro impedimento es intrínseco, esto es, según
que el hombre á causa de la infección del pecado original tiene
cerrados los sentidos para percibir los misterios de la salva­
ción» 32°. la creencia de que en el niño (en la naturaleza huma­
Sobre
na) incluso después del bautismo perduraba, aunque aminora­
da, una tendencia al mal, resulta muy esclarecedora la doctri­
na del mismo santo Tomás de Aquino. En su concepción del
pecado original, santo Tomás de Aquino, hace una interpretación
propia de la concepción de un autor claramente situado en esta
posición extrema, como es san Agustín, y de la de un autor que
estará en la senda de la posición moderada, como es san An­
selmo (a cuya concepción me referiré después). De esta mane­
ra, para santo Tomás la esencia del pecado original está com­
puesta de la parte formal, que la toma de la doctrina de san
Anselmo, y de la parte material, que la toma de la doctrina de
san Agustín; y, así, afirma que «Elpecado original es formalmente
la falta de justicia original, y materialmente es la concupiscen­
cia» 321. Conforme a este planteamiento, para el de Aquino el pe­
cado original supondrá una mala disposición de la naturaleza
que, afectando primordialmente a la voluntad, significa tam­
bién, aunque sea de forma indirecta, una disposición a cometer
—<1 ocurrí pn a dos 322* 321
. *Pero es que, además, las otras virtudes
1 « r _^ _
izo En 3, C. 71, arts. 2 y 3; en AQU1NO, Tomás De: Suma Teológica,
orno
321IV, cit., pp.
d,Véase al 741-743.
respecto en 1-2, C. 82, art. 3. Cito por AQULNO, Tomás De:
unía Teológica, Tomo II, cit., pp. 547-548. AnitiNin Tomás
322 Víaw en
• ~ ~ i " 1-7 C. 83. art. 3; en
239
 Ignacio Campoy
éste a las correspondientes facultades del alma, concluyendo, en
este sentido, que: «Las cuatro llagas infeiidas en toda la naturale­
za humana por el pecado de Adan y efectos también de los pecados
actuales son: ignorancia en el entendimiento, malicia en la volun­
tad, debilidad en la potencia irascible y concupiscencia en la con­
cupiscible». Y todavía, en cuanto a lo que aquí más interesa su­
brayar —que es esa posible tendencia natural del hombre al mal—,
explicará que: «la malicia no se toma aquí por pecado, sino por
cierta propensión de la voluntad al mal, conforme á lo que se dice
(Gen, 8, 21): los sentidos del hombre están propensos al mal desde
su juventud»; aunque esto haya de entenderse, en todo caso, com­
patible con la existencia de ciertas inclinaciones naturales al bien,
a las que se refiere al tratar el tema de la ley natural 323.
Y es de acuerdo con esa concepción, que defenderá también
santo Tomás la idea de que incluso después del bautismo se­
guía remanente en el ser humano la concupiscencia, que seguía
manteniendo en la naturaleza humana (es decir, en el niño) cier­
ta tendencia, aunque disminuida, al mal 324. Lo que, evidente­
mente, abriría paso a la justificación de que el niño, aún bautiza­
do, debería ser guiado por el adulto (por el padre, principalmente)
para evitar que la tendencia a lo concupiscible, propia de la na­
turaleza humana, sin la rigurosa guía de una adecuada razón ma­
dura le llevase a actuar conforme a su inclinación al mal.
Y es esa doctrina de santo Tomás la que definitivamente con­
firmaría, en el siglo XVI, el Concilio de Trento como dogma de
323 Véase respecto a estos planteamientos en 1-2, C. 85, art. 3 y 1-2, C, 94,
art. 2; en AQUINO, Tomás De: Suma Teológica, Tomo II, cit., pp. 562-563 y 622.
324 Es cierto que santo Tomás acepta que el niño por el bautismo adqui­
ría la gracia y las virtudes, c incluso la «fecundidad» para realizar buenas obras,
pero también aceptará que queda ese remanente de la concupiscencia que,
aunque no domine, no se quita del todo con el bautismo y hace que en la na­
turaleza humana subsista una tendencia al mal; así como entenderá que el
niño no tiene el acto de la voluntad requerido para realizar los actos de las vir­
tudes, aunque sí la potencia de la voluntad requerida para el hábito de las vir­
tudes. (Véase así en 3, C. 69, arts. 5, 6, 4 y 6; en AQUINO, Tomás De: Suma Teo­
lógica, Tomo IV, cit., pp. 729, 728-729, 727-728 y 729-730).
240
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
la Iglesia Católica. Pues, aunque en él se señala explícitamente
que el niño después del bautismo ha de ser considerado como
un ser inocente, al habérsele borrado todo reato del pecado ori­
ginal, sin embrago, también se entiende que en el niño, en la
naturaleza humana, queda esa concupiscencia que si no es ade­
cuadamente controlada llevará, por el impulso que supone su ten­
dencia al mal, a la comisión de pecados 325.
b) La posición moderada: la educación a través de una guía
externa a la naturaleza del niño
La posición moderada también tiene, como antes advertía,
sus mejores exponentes en el pensamiento cristiano, en una co­
rriente de pensamiento que va desde algunos significativos pa­
sajes del Nuevo Testamento 326 a las ideas defendidas dentro del
325 Así, el dogma V de la sesión V, celebrada el 17 de junio de 1546, dirá:
«Si alguno niega que se perdona el reato del pecado original por la gracia de
nuestro Señor Jesucristo que se confiere en el bautismo; ó afirma que no se qui­
ta todo lo que es propia y verdaderamente pecado; sino dice, que este sola­
mente se rae, ó deja de imputarse; sea excomulgado. (...) Confiesa no obstan­
te, y cree este santo Concilio, que queda en los bautizados la concupiscencia,
ó fomes, que como dejada para ejercicio, no puede dañar á los que no con­
sienten, y la resisten varonilmente con la gracia de Jesucristo: por el contrario,
aquel será coronado que legítimamente peleare. La santa Sínodo declara, que la
Iglesia católica jamás ha entendido que esta concupiscencia, llamada alguna
vez pecado por el Apóstol san Pablo, tenga este nombre, porque sea verdadera
y propiamente pecado en los renacidos por el bautismo; sino porque dimana
del pecado, é inclina á él. Si alguno sintiese lo contrario; sea excomulgado». Y
eso aunque, como se señalase en el Capítulo IV de la Sesión XXI, celebrada el
16 de julio de 1562: «Enseña en fin el santo Concilio, que los párvulos que no
han llegado al uso de la razón, no tienen obligación alguna de recibir el sa­
cramento de la Eucaristía: pues reengendrados por el agua del Bautismo, é in­
corporados con Cristo, no pueden perder en aquella edad la gracia de hijos de
Dios que ya lograron». (Cito por El sacrosanto y ecuménico Concilio de Trento,
cit., pp. 42-43 y 225).
326 A los que ya me referí en el apartado sobre la concepción del niño;
véanse en Mateo, 18, 1-5 y 19, 13-15 (pasajes también referidos en Marcos, 9,
33-37; y 10, 13-16; y en Lucas, 9, 46-48; y 18, 15-17).
241
 Ignacio Campoy
humanismo cristiano en el siglo XVI. Conforme a esta posición,
del niño se pueden seguir predicando cualidades negativas, pero
también hay que valorar cualidades positivas, y, en todo caso, lo
que caracteriza principalmente su naturaleza es la inocencia y
la pureza, que pueden ser fácilmente dañadas; de este modo,
y dado que su inmadurez le inhabilita para tomar decisiones, re­
sulta necesaria una guía externa que, a través de la educación,
le lleve por el camino correcto, de manera que se pueda conse­
guir su adecuada formación 327.323 * * *
En realidad, del hecho de que podamos situar en las palabras
de Jesucristo la comprensión del niño como ser inocente y puro,
propio de la posición moderada, sólo podemos deducir la con­
sideración, antes apuntada, de que durante siglos esa concepción
convivió con la doctrina, recién expuesta y propia de la posi­
ción extrema, del pecado original y la inclinación al mal de la
naturaleza del niño (de la naturaleza humana). Pero hay que
entender que en este periodo de tiempo que aquí se trata, la doc­
trina claramente dominante, aun sin encontrar un dominio ab­
soluto y constatando una evolución hacia una mayor presencia
de la posición moderada, fue la del pecado original propia de la
posición extrema, quedando las consideraciones propias de
la posición moderada eclipsadas, en buena medida, por aquélla.
En todo caso, conviene tener presente que la antedicha evo­
lución fue directamente acompañada, como no podía ser de
otra manera, por ese cambio de mentalidad que vimos que se pro­
duciría en el pensamiento cristiano medieval en cuanto a la con­
cepción del niño, que suponía, a muy grandes rasgos, pasar de
una visión negativa del niño, definido por incapacidades y por
esa tendencia al mal que conllevaba el pecado original, a una vi­
sión positiva del mismo, definido por cualidades positivas, entre
327 Pueden verse estas ideas reflejadas en el siglo XIII en el pensamiento
de Bartolomé el Ingles, a quien McLaughlin se refiere como «exponente del
planteamiento de los clérigos», según se señala en McLAUGHLIN, Mary Mar­
tin: «Supervivientes y sustitutos: hijos y padres del siglo IX al siglo xm», cit.,
pp. 197-198.
242
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
las que resaltaban su pureza e inocencia 328. Es interesante, en
este sentido, la obra de san Anselmo, pues en ella se puede apre­
ciar la compatibilización de una doctrina del pecado original
con la defensa de la inocencia de la infancia. En la doctrina de
san Anselmo se parte de la necesidad de entender que el niño
nace con la culpa del pecado original, culpa que es inherente a
la naturaleza racional del hombre, que le viene transmitida por
el pecado de Adán, y que hace que el niño que muriese antes de
haber recibido el bautismo fuese irremisiblemente condena­
do 329; pero esas consideraciones no implican una tendencia al
323 Es interesante, en este sentido, observar como san Agustín —que como
antes he señalado es uno de los principales representantes de la posición ex­
trema y de la consiguiente concepción del pecado original— dejará muy claro
que para él es un error entender que existe alguna inocencia en el niño; dan­
do, en todo caso, otras interpretaciones (más compatibles con sus otras con­
sideraciones) en que se podría entender esa supuesta «inocencia del niño», o
bien por la flaqueza de su cuerpo, pero no de su espíritu, o bien por su menor
capacidad de daño, pero entendiendo que a su escala tiene la misma malicia
que un adulto. (Véanse unos muy significativos pasajes en este sentido en
AGUSTÍN, Santo: Confesiones, cit., pp. 34, 35 y 49).
Y esa evolución en el pensamiento cristiano de la doctrina del pecado ori­
ginal, propia de la posición extrema, a la concepción de la inocencia y la pu­
reza del niño, propia de la posición moderada; así como su inevitable conexión
con la evolución experimentada en cuanto a la concepción del niño, puede ver­
se muy bien reflejado en la exposición que realizan Bajo y Betrán en BAJO, Fe
y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit., pp. 248-251.
329 Sin embargo, para otros autores de la época, como el mismo San An­
selmo reconoce para refutar su opinión, la inocencia del niño superna que incluso
los muertos con el pecado original no serían condenados por Dios. Mientras que
para otros, como santo Tomás, incluso los niños muertos en pecado original an­
tes de la llegada de Cristo no fueron libertados por Cristo del infierno cuando,
según la tradición católica, bajó después de su muerte a los infiernos. (Véase, res­
pectivamente, en ANSELMO, Santo: «De la concepción virginal y del pecado
original», en Anselmo, Santo: Obras completas de San Anselmo, vol. II, Traduci­
das por primera vez al castellano. Texto latino de la edición crítica del P. Schmidt,
O.S.B., versión castellana y notas teológicas, sacadas de los comentarios del P.
Olivares, O.S.B., por el P. Julián Alameda, O.S.B., Biblioteca de Autores Cristia­
nos, La Editorial Católica, Madrid, 1953, pp. 71-73; y en 3, C. 52, art. 7; en AQUI-
NO, Tomás De: Suma Teológica, Tomo IV, cit., pp. 578-580).
243
 Ignacio Campoy
mal del niño, sino que la naturaleza injusta de todo niño, que
hace a su persona pecadora, viene derivada de ese pecado vo­
luntario de Adán que privó de justicia a su propia naturaleza, ha­
ciendo pecadora a la naturaleza del hombre. En este sentido,
para san Anselmo se ha de entender que lo que prima en la na­
turaleza infantil es la falta de voluntad, que si bien le impide
cometer justicia (al entender como tal «la rectitud de la volun­
tad observada por sí misma») también le impide cometer in­
justicia (pues la injusticia predicable de ellos antes del bautis­
mo no es por ninguna acción que ellos hayan cometido); y es por
ello (y por la gracia de Cristo y de la Iglesia) que, para san An­
selmo, el niño muerto después del bautizo (con el que se le li­
bera de esa injusticia de su naturaleza adquirida por el pecado
original) no podría ser condenado. De esta manera, se entien­
de que es la inocencia lo que habría de caracterizar al niño. Una
inocencia que proviene de la irresponsabilidad que deriva del he­
cho de que todavía no estuviese formada su voluntad 33°.
En todo caso, y aun con la importancia de planteamientos como
los de san Anselmo, será de nuevo en el Renacimiento, y con el Hu­
manismo de raíces cristianas, cuando la posición moderada en­
contrará el mejor desarrollo —aunque eso no suponga, como ya
he apuntado, una definitiva superación de la teoría del pecado ori­
ginal propia de la posición extrema331—. Y dentro de esos pensadores
3,0 Véase en este sentido en ANSELMO, Santo: «De la concepción virgi­
nal y del pecado original», cit., pp. 61-63 y 71-77.
331 Es interesante, en este sentido, observar que un humanista tan im­
portante como fue Vives, que advertía capacidades positivas de la naturaleza
del niño —así en ese mismo Tratado de la enseñan señalaba que existe «en no­
sotros cierta potestad e inclinación espontánea hacia aquellos primeros y sim-
plicísimos elementos: la voluntad, hacia lo bueno de toda evidencia; la mente,
hacia las verdades más evidentes también»—; sin embargo, también aceptaba
plenamente la doctrina del pecado original, en una visión propia de la posición
extrema, como podemos apreciar en diferentes pasajes de su obra, así por
ejemplo al definir al hombre «inclinado al mal y de ánimo depravado y sober­
bio por la mancha original». Y es que Vives en este punto, conforme aprecia
el profesor Luis Fraylc Delgado, sería un autor todavía vinculado con las con­
cepciones medievalistas. Quizás por eso su concepción del niño no deje de es-
244
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
humanistas, en este punto hay que destacar a Montaigne, y subra­
yar la ruptura que suponen sus planteamientos con esa tradicional
forma de entender la educación basada en la imposición de valo­
res ajenos al propio niño, en la que éste asumía una posición me­
ramente pasiva, que hacía que su naturaleza se conformarse de
acuerdo a esos valores que la autoridad externa consideraba positi­
vos. En el pensamiento de Montaigne, el niño deja de ser un sujeto
pasivo de la educación pata empezar a adquirirun preponderante pa­
pel activo332, e incluso la educación debe dejar de consistir en esa
tar marcada por su creencia en la doctrina del pecado original. Y así, pese a que
su visión del niño resulta en buena medida marcada por el afecto —prueba de
ello son sus recuerdos y personajes de los Diálogos—, sin embargo, en su Tra­
tado de la enseñanza podemos leer también una frase de tono muy acre sobre
la naturaleza los niños, que quizás sacada de su contexto (al señalar la incon­
veniencia de fomentar la ambición y la soberbia en los certámenes educativos
que se celebren en las escuelas) muestra una concepción del niño que real­
mente no defendería plenamente, pero que no deja de denotar pane de su pro­
pia concepción: «A no haberlo experimentado, nadie creería cuán crueles pa­
siones se anidan en el corazón de! niño, a modo de víbora cobijada en su
pecho». (Véanse estos pasajes referidos en VIVES, Juan Luis: «Tratado de la en­
señanza», cit., pp. 10 y 53; en VIVES, Juan Luis: «El socorro de los pobres», cit.,
p. 20 (en este mismo sentido, puede verse un significativo pasaje sobre la exis­
tencia en el niño de una mala inclinación que le afecta en su educación. en VI­
VES, Luis: Diálogos sobre la educación, cit., p. 98); y en FRAYLE DELGADO,
Luis: «Estudio preliminar», en Vives, Juan Luis: El socorro de los pobres. La co­
municación de bienes, cit., pp. XXI-XXII. Y una interpretación sobre la con­
junción de estas ideas en Vives puede verse en HERMANS, Francis: Historia doc­
trinal del humanismo cristiano, tomo primero, traducción de Carlos Lluch,
Fomento de Cultura, Valencia, 1962, p. 317).
332 Dirá Montaigne: «No dejan [los preceptores y maestros de la época]
de gritamos en los oídos como quien vierte por un embudo y no nos toca más
que repetir cuanto nos han dicho. Desearía que corrigiese ese aspecto y que em­
pezando con buen pie, de acuerdo con el alcance del espíritu que tiene entre
sus manos, empezase a ponerle a prueba haciéndole gustarlas cosas, elegirlas
y discernirlas por sí mismo; abriéndole camino a veces, dejándoselo abrir,
otras. No quiero que invente y hable sólo él; quiero que a su vez escuche a su
discípulo. (...) es propio de un alma elevada y muy fuerte, el saber ponerse a
su altura pueril para guiarlo». (En MONTAIGNE, Michcl de: Ensayos, Libro I,
cit.. Cap. XXVI, pp. 202-203).
245
 Ignacio Campoy
formación de acuerdo con los valores de la autoridad externa (1¿¡
que no quiere decir abandonar la idea de que se ha de formar al nifi0
conforme a unos valores determinados) y debe significar tambié
la formación de un espíritu libre 333. No es que estos plantea­
mientos de Montaigne tuviesen un seguimiento real en la prácti­
ca educativa de su sociedad, ni tampoco en la de los siglos posteriores
pero es importante apuntar que alguna de sus ideas la podemos
encontrar en el pensamiento de Rousseau, que será el que sí
suponga un cambio real, al dar pie a que parte de la sociedad?
empiece a comprender y practicar una nueva forma de educar334.
4. La elección de los medios por su eficacia en la
consecución de los fines propuestos con la educación
La cuarta nota predominante, durante el período de tiempo
333 Así, puede verse al respecto en MONTAIGNE, Michel de: Ensayos, Li­
bro I, cit.. Cap. XXVI, pp. 202-204. Y pueden verse algunos pasajes en los que
defiende la educación en unos determinados valores, en MONTAIGNE, Michel
de: Ensayos, Libro I, cit., Cap. XXVI, pp. 208-209 ó 224).
334 Aunque Montaigne no fuese propiamente un pedagogo, algunas de sus
ideas sobre la educación de los niños resultarían muy adelantadas a su época
(pudiéndose apreciar su influencia en los dos grandes autores cuyo pensamiento
expondré detalladamente: Lockc y Rousseau). De hecho, lo novedoso de su pen­
samiento se puede apreciar mejor si lo comparamos con lo defendido a este
respecto por otros grandes humanistas como son Erasmo y Vives. Por citar, en
este sentido, un pasaje que sea significativo del pensamiento de cada uno, po­
demos ver que Erasmo da muestra de ideas más acordes con las tradicionales
de adoctrinamiento externa al niño cuando, al regular cuál habría de ser la edu­
cación del príncipe cristiano, determina, para el niño-adolescente, que: «no es
suficiente transmitir principios que le aparten de lo torpe o le inviten a lo ho­
nesto, hay que clavárselos, hay que metérselos, hay que inculcárselos y de una
y otra forma hay que refrescarlos en su memoria»; y Vives muestra igual de cla­
ramente en su Tratado de la enseñanza la sumisión que, en su opinión, ha de te­
ner el alumno a las doctrinas que le proporciona le maestro: «todo cuanto se es­
cuche al profesor debe tenerse como un oráculo completo y perfecto, en cualquier
aspecto que sea». (En ERASMO DE ROTTERDAM: Educación de!principe cris­
tiano, cit., p. 19 y en VIVES, Juan Luis: «Tratado de la enseñanza», cit., p. 49).
246
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
aquí estudiado, en la formación del adulto y ciudadano preten­
dido a través de la educación, se refiere a la consideración ge­
neralizada de que a fin de conseguir la formación de la perso­
na con las predeterminadas cualidades físicas, intelectuales y
morales (con la consiguiente asimilación de los correspondien­
tes valores), que se consideran adecuadas en cada sociedad, no
importan los medios que se utilicen. O por decirlo con mayor
exactitud, lo único que hace que unos medios sean elegidos y
otros rechazados en la educación es su mayor o menor efecti­
vidad para la consecución de los fines formativos de la persona
pretendida. En este sentido, el dato más significativo lo repre­
senta la amplia asunción de la idoneidad del castigo corporal
como medio para conseguir ese desarrollo pretendido de la per­
sona, para conseguir que el niño —y, finalmente, el adulto— ad­
quiera las cualidades y asuma como propios los valores que el
grupo estima prevalentemente.
Es cierto que también en este punto se puede apreciar una
muy relevante variación en el tiempo. Desde la posición más
extrema, que acepta casi cualquier medio en la formación del pre­
tendido adulto, incluida la propia extinción de la vida del niño
que no es deseado como futuro adulto, así como la utilización
de castigos corporales sin atención al sufrimiento del propio
niño; a la versión más moderada, que asume la importancia de
la persona del niño y la necesidad de moderar el uso de los cas­
tigos corporales, auspiciada también por la estimación que se
hace del sufrimiento del menor.
Los elementos principales de esa evolución (así, el infanti­
cidio, el sentimiento de empatia por la persona del niño, el uso
de los castigos corporales -—dentro del «derecho de corrección» de
los padres para educar a sus hijos—,...) ya los he analizado en
los apartados anteriores, por lo que también me remito a ellos.
Pero el aspecto novedoso de esa evolución, que es el que más me
interesa resaltar aquí, es que con la misma fue calando en la so­
ciedad (aunque todavía con muy poca intensidad) una idea pe­
dagógica básica, como es que el uso excesivo de los castigos
corporales era una mala técnica para la consecución de la pre­
tendida educación. Y son, en este sentido, cinco, aunque estre-

Ignacio Campoy
chámente vinculados, los puntos que conviene subrayar al res­
pecto.
El primero, es que esa idea hay que situarla en el pensa­
miento de los pensadores que tenían las ideas pedagógicas más
avanzadas para su época. Y el segundo, intrínsecamente co­
nectado con el anterior, es que el planteamiento de esa idea no
se correspondía con la realidad. Ninguna de esas voces que des­
de la Antigüedad clamaron contra el uso que se hacía del casti­
go corporal supuso un cambio en la realidad de esa práctica,
que respondía a las creencias de la mayoría 33\ Sobre la gran
aceptación y extensión del uso, y abuso, de los castigos corpo­
rales en la educación de los niños durante todo el periodo de
tiempo que se estudia en este primer capítulo no debe quedar
ninguna duda*336. Precisamente la expresión de esas novedosas
ideas por los pocos pedagogos que las hacían suyas, iba siem­
pre acompañada de una dura crítica a la habitual y excesiva
práctica que sus coetáneos hacían de los castigos corporales en
las escuelas.
El tercer punto, es la esencial comprensión de que la críti­
ca a la utilización que se hacía en sus sociedades del castigo
corporal era, fundamentalmente, porque quienes lo hacían en­
tendieron que ese uso del castigo corporal no resultaba un buen
medio, sino todo lo contrario, para la consecución del fin per­
seguido con la educación.
335 En este sentido, lo señala explícitamente Delgado respecto de una voz
tan autorizada como la del pedagogo romano Quintiliano (aunque, para él, su
inaplicación perduraría, en realidad, incluso en escuelas del siglo XX), en
DELGADO, Buenaventura: Historia de la infancia, cit., p. 51.
336 Así, si Torrecilla advierte que el castigo corporal como método educativo
está presente ya desde la primera escuela de la que se tiene noticia escrita, en
Summer, en el tercer milenio antes de Cristo, De Mause confirma su extensión
hasta el siglo xvm, aunque en el siglo xvn ya se empezase a intentar limitar el
uso del castigo corporal. (Véase en TORRECILLA HERNÁNDEZ, Luis: Niñez
y castigo. Historia del castigo escolar, cit., p. 22 —libro en el que podemos en­
contrar numerosas muestras de la dureza y permanencia del castigo físico
como método idóneo para conseguir el desarrollo pretendido de la persona—;
y en DeMAUSE, Lloyd: «La evolución de la infancia», cit., pp. 72 y 76).
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
Por eso, incluso en los planteamientos de Platón o san Agustín,
en los que si bien, como antes expliqué, existe una negación del
interés del niño en cuanto tal niño, sin embargo, también hay
un rechazo a que se recurra con exceso al castigo corporal para
educar al niño. Y así, el ateniense, aunque considera la necesi­
dad de utilizar el castigo físico para la formación de los hábitos
adecuados, al entender que sólo lo aprendido con gusto forma
a la persona, que por la fuerza nada se interioriza, advierte que
esta capacidad correctora hay que utilizarla con mucho cuida­
do. Y, por ello, señala que con los castigos lo que se ha de intentar
es evitar la adquisición de hábitos perjudiciales, pero no sirven
para hacer asimilar los buenos, y en ningún caso puede humi­
llarse al niño con ellos, pues eso sería más nocivo que beneficioso
en la formación de su carácter337. *Y*el de Elipona aun aceptan­
do también la necesidad de los castigos físicos, señalaría lo con­
veniente de los otros más amables métodos educativos que él mis­
mo, junto a los terribles castigos que sufrió en la escuela, había
también experimentado en su niñez: «Tampoco siendo niño sa­
bía latín, pero lo aprendí sin miedo y sin castigos prestando un
poco de atención entre las caricias de las nodrizas, las bromas
de los que se reían y las alegrías de los que jugaban. Lo apren­
dí sin verme forzado a ello por amenazas de castigo, impulsa­
do únicamente por mi corazón, que me empujaba a expresar
sus conceptos. Y nunca habría podido hacer tal cosa si no hu­
biera aprendido algunas palabras, no de los maestros sino de
la gente que me hablaba y escuchaba, en cuyos oídos intentaba
poner lo que sentía. Esto demuestra claramente que para apren­
der tiene más fuerza la libre curiosidad que la necesidad me­
drosa. Pero tu ley, Señor, permite que el libre flujo de la curio-
337 Véanse estas ideas en PLATÓN: La república, 536d-e, y en PLATÓN: Las
leyes, 793e, 808e. En este sentido resulta interesante también observar como
Platón, en dos pasajes diferentes, se fija en la vida cotidiana ateniense para
criticar la utilización de la fuerza y las reprimendas en la educación de los ni­
ños, en vez de usar la persuasión y el ejemplo, que sería la forma de conseguir
que ésa fuese adecuada y eficaz. Véase así en PLATÓN: La república, 548b-c y
en PLATÓN: Las leyes, 729b-c.
249
 Ignacio Campoy
sidad sea constreñido por la fuerza. Desde la férula de los ma­
estros a las torturas de los mártires, tus leyes mezclan suaves
amarguras en los deleites ponzoñosos que nos apartan de ti, ha­
ciéndonos volver a ti»33S.
E igualmente, en la opinión de los dos principales autores que
en la Antigüedad abogaron contra el uso del castigo corporal
en las escuelas, Plutarco y Quintiliano, vemos que su rechazo lo
justifican por las nefastas consecuencias que produce en la for­
mación del niño y por su ineficacia para los fines pretendidos.
Dirá Plutarco: «Yo afirmo también que es necesario que los ni­
ños sean conducidos hacia los buenos hábitos con consejos y
razonamientos, pero no, por Zeus, con golpes y ultrajes. Pues pa­
rece, de alguna manera, que estas cosas convienen a esclavos
más que a hombres libres. Sin duda se embotan y tiemblan ante
los trabajos, en parte por los dolores de los golpes, en parte por
la injuria. En cambio, las alabanzas y los reproches son más
útiles a los hombres Ubres que cualquier ultraje, porque los unos
estimulan a las cosas buenas y los otros apartan de las cosas
vergonzosas». Y Quintiliano: «El azotar a los discípulos, aun­
que está recibido por las costumbres, y Crysipo no lo desaprueba,
de ninguna manera lo tengo por conveniente. (...) En segundo
lugar, porque si hay alguno de tan ruin modo de pensar que no
se comja con la reprensión, éste también hará callo con los azo­
tes, como los más infames esclavos. Últimamente, porque no se
necesitará de este castigo, si hay quien les tome cuenta estrecha
de sus tareas» 339.
El cuarto punto al que hacía referencia, es la consecuencia
de la evolución experimentada a favor de la infancia en todos los
órdenes en lo que he denominado en los distintos apartados
como posiciones moderadas, y que hace que se haya de matizar
lo afirmado en los dos puntos anteriores. Es claro que cuanto más
se aprecie la persona del niño, la necesidad de poner límites al
338 En AGUSTÍN, Santo: Confesiones, cit., pp. 43-44.
339 En PLUTARCO: «Sobre la educación de los hijos», cit., pp. 66-67; y en
QUINTILIANO, M. Fabio: Instituciones Oratorias, cit., pp. 49-50.
250
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
derecho de corrección de los padres, un sentimiento de empa­
tia por el niño, etc., menos se apreciará, más reprobable se con­
siderará, un uso generalizado del castigo corporal.
En este sentido, se puede observar como el crecimiento del
sentimiento de empatia por los niños fue decisivo a este res­
pecto. Así, para deMause: «Incluso un acto tan simple como
sentir empatia hacia los niños que sufrían golpes era difícil para
los adultos en otras épocas. Los pocos educadores que antes de
la época moderna aconsejaban que no se pegara a los niños, ge­
neralmente se valían del argumento de que ello tendría malas
consecuencias, no que haría daño al niño. Sin embargo, sin este
elemento de empatia, el consejo no surtía efecto alguno y los
niños continuaban recibiendo golpes como antes»3J0. No obs­
tante, como ya apunté antes, en algunas personas significati­
vas, fundamentalmente —pero no exclusivamente— dentro del
pensamiento cristiano, sí se encuentran ya esos primeros pasos
en la empatia por el niño, que les hacen capaces de ser sensibles
a los dolores que para el niño suponía el castigo corporal tradi­
cionalmente utilizado para alcanzar el fin educativo persegui­
do. Es muy significativo, en ese sentido, el pasaje, al que antes
me referí, de la «Vida de San Anselmo por su discípulo Eadme-
ro», en el que san Anselmo reprochaba a un abad la forma en
que éste tenía de educar a los niños a base de severos castigos
corporales. En él se puede ver claramente esa confrontación de
las dos perspectivas sobre los niños y su educación340 341. La del
abad, que representaría un modelo tradicional extremo, y con­
forme a él dirá: «Indícame, te suplico —le dice a Anselmo—,
qué regla hay que observar con ellos, porque son perversos e in­
corregibles. Día y noche los castigamos, y, sin embargo, cada
vez son peores». Y la de san Anselmo, que sería la de un modelo
moderado, que si bien también terminará por aceptar un uso co­
rrecto de los castigos corporales («¿Es que no queréis formar-
340 En DeMAUSE, Lloyd: «La evolución de la infancia», cit., p. 36.
341 Véase en ALAMEDA, Julián: «Introducción general», en Anselmo, San­
to: Obras completas de San Anselmo, vol. I, cit., pp. 22-23.
251
 Ignacio Campoy
los en las buenas costumbres más que a fuerza de golpes y lati¿
gazos? (...) Para dar una forma conveniente al precioso metal
le oprime y golpea dulcemente con algún instrumento, después
le coge con tenazas más delicadas y le moldea con más suavidad
aún. Vosotros igualmente, si queréis que vuestros niños ad­
quieran buenas costumbres, debéis templar las correcciones
corporales con una bondad paternal, con una asistencia llena de
suavidad»), no sólo señala la ineficacia del método («vosotros,
por el temor, las amenazas, los golpes, Ies tenéis tan oprimidos,
que no pueden tener ninguna libertad. Tratados de esa manera,
acumulan, acarician y alimentan en su seno malos pensamien­
tos, que se entrelazan como espinas, lo que no sirve más que
para desechar con terquedad lo que podría servir para su co­
rrección»), sino que también muestra una clara empatia por el
sufrimiento de los niños («Pero en nombre de Dios, respónda­
me, ¿qué razón tenéis para ensañaros así contra ellos? ¿No son
de la misma naturaleza que nosotros? Si estuvierais en su lugar,
¿os gustaría que os tratasen de la misma manera?»).
Un planteamiento, el de san Anselmo, que, como expone
McLaughlin, sería recogido en los siglos siguientes; y así seña­
la como en el siglo xm algunos clérigos propugnaban «la mo­
deración en la instrucción y la disciplina, en lo cual podemos per­
cibir la importante asimilación y difusión de las ideas expresadas
por san Anselmo y sus contemporáneos siglo y medio antes. En­
señar sin castigo corporal es el ideal formulado por todos» 342.
De esta manera, de la extendida aceptación, uso y dureza del
castigo corporal, pero igualmente de ese muy lento avance que
se iba produciendo en su rechazo durante la Edad Media, nos
da buena prueba la regulación legal de que fue objeto en nues­
tro Fuero Juzgo así como en Las Siete Partidas. El primero, si
bien, como antes señalé, castigaba muy duramente el infantici­
dio, sin embargo, a este respecto, establecería que «Si el maes­
tro que castiga su diciplo locamientre, si por ventura muere da-
En McLAUGHLIN, Mary Martin: «Supervivientes y sustitutos: hijos y
padres del siglo ix al siglo xm», cit., pp. 199.
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
quellas feridas; ó el padrón mata á aquel que aiuda por ocasión,
5 el sennor mata el mancebo que lo sirve; si el maestro ó el pa­
drón, ó el sennor no lo fizo por ninguna malquerencia, ni por nin­
gún odio, non deve seer penado ni desfamado por el omezilio:
ca así cuerno dize la sancta escriptura: Mal aventurado es qui non
quiere disciplina». En Las Siete Partidas todavía se puede apre­
ciar una gran permisión en el uso de los castigos corporales.
Pues, pese a que se señala que se debe castigar con mesura, sólo
se sanciona a aquéllos que con sus castigos produjesen la muer­
te o dejasen lisiado al escolar o aprendiz. Además, en la Ley XI
del Título VIII de la Partida V se deja muy indeterminada la
sanción que se habría de imponer, e incluso diferiría según si el
niño fuese libre o siervo, sancionándose en el primer caso con
la enmienda que considerase adecuada el juez, y los buenos
hombres, y si fuese siervo sólo con penas económicas, pagando
al dueño del siervo las pérdidas que éste hubiese sufrido por
ello (siendo significativo también que esta Ley esté situada en
la regulación de supuestos en que los distintos profesionales
por culpa suya causasen daños en las «propiedades» que utili­
zan en su oficio, estableciéndose en cada caso la obligación de
pagar por ello). Y sin embargo, cabe apreciar una evolución pre­
cisamente en el hecho de que en la citada Ley IX del Título VIII
de la Partida VII, tras señalar que los maestros debían de casti­
gar a sus discípulos mesuradamente, establecía, para aquellos
maestros que hubiesen matado a un discípulo a consecuencia de
las heridas producidas con los objetos contundentes utilizados
en sus castigos, a una pena de destierro de cinco años en una isla
cuando el maestro no hubiese tenido la intención de provocar
esa muerte y con la pena de homicida cuando el maestro sí hu­
biese tenido intención de matarle.
El quinto, y último, punto es la necesaria aclaración de que,
en todo caso, lo que se critica es el uso desmedido y excesivo de
los castigos corporales, pero no el uso moderado de ellos, sobre
cuya necesidad habría un casi absoluto consenso.
Es cierto que con el pensamiento humanista del Renaci­
miento serán ya muchas las voces que clamarán contra esa prác­
tica habitual del uso del castigo corporal como método educa-

Ignacio Campoy
tivo; pero, incluso dentro del pensamiento de los pedagogos hu­
manistas más progresistas, el rechazo de esa práctica, que con­
tinúa utilizándose con profusión, sigue yendo unida a una de­
fensa del uso en ciertas ocasiones del castigo corporal como
técnica pedagógica adecuada 343. Una buena muestra de ello nos
la ofrece el pensamiento de Juan Luis Vives; pues si bien re­
chaza en muchas partes de su obra el castigo corporal tal cual
era usado en las escuelas de su época —incluso no parece que
dé cabida al castigo corporal cuando nos hace ver lo que para
él constituiría la mejor forma de educar—, sin embargo, también
termina por asumir su utilización en caso necesario. Incluso
puede apreciarse que, finalmente, su pensamiento venía a coin­
cidir con la idea tradicional de que si se había de evitar el uso
del castigo corporal era, fundamentalmente, porque éste no re­
sultaba eficaz para la educación pretendida, pero que no vería
mal su uso (aunque no su abuso) cuando su utilización fuese el
medio eficaz para lograr dicha educación344.
No obstante, quizás pueda señalarse el pensamiento de Mon­
taigne como excepción significativa a esa corriente imperante so­
bre el uso del castigo corporal en la educación. En sus plantea­
mientos (que vendrían a casar con su propia experiencia, pues,
según nos recuerda, él mismo había ya experimentado en par­
te de su propia educación la aplicación de unos nuevos y más
amables métodos educativos) se puede apreciar un encendido
343 Puede verse al respecto en ROSS, James Bruce: «El niño de clase me­
dia en la Italia urbana, del siglo XIV a principios del siglo XVI», cit., pp. 251 y
252; y en DeMAUSE, Lloyd: «La evolución de la infancia», cit., p. 75.
344 Puede verse un muy significativo pasaje en este sentido en VIVES,
Juan Luis: «Tíatado de la enseñanza»; cit., pp. 54-55. También puede verse otro
pasaje interesante en el mismo sentido en p. 32; incluso en otro pasaje (véase
en p. 38) parece indicar que para él existe una clase especial de niños con los
que había que utilizar, al parecer irremisiblemente, el castigo corporal. El pa­
saje donde parece señalarnos lo que constituiría para él la mejor forma en que
la educación se podría realizar, puede verse en p. 39; y sobre su rechazo del uso
que se hacía del castigo corporal en su época, pueden verse algunos pasajes en
esa misma obra en pp. 29, 30 y 54.
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
rechazo a la práctica que todavía se mostraba extendida en las
escuelas de su época, así como su fuerte defensa de lo inade­
cuada que resultaba para conseguir una buena formación del
niño, sin abrir tampoco la puerta a la justificación de su utili­
zación en menor medida, criticando explícitamente «toda vio­
lencia en la educación de un alma tierna a la que se forma para
el honor y la libertad» 345.
V. LOS DERECHOS DE LOS NIÑOS
Conforme a lo que señalé en la Introducción a este primer
capítulo, lo que caracteriza a este extenso período de tiempo
que va desde la Antigüedad hasta el siglo XVII es, precisamente,
la negación del niño como sujeto titular de derechos, del niño
como persona que se incorpora, con una consideración propia,
a un sistema de reconocimiento y protección de derechos. De las
consideraciones hechas en los apartados anteriores se deduce que
si bien es cierto que poco a poco se van incorporando elemen­
tos que serán necesarios para construir un sistema de recono­
cimiento y protección de derechos de los niños, todavía no exis­
te, en ningún caso, esa construcción. Las posiciones más
extremas que se han expuesto en cada apartado vienen a coin­
cidir con la posición más extrema en la negación de derechos de
los niños, así como las posiciones más moderadas significarán
esa incorporación de elementos que irán teniendo en conside­
ración la persona del menor de manera que la hagan, final­
mente, receptora de derechos.
A este respecto, hay que subrayar la enorme evolución que
significó pasar de las posiciones más extremas, conforme a las
cuales el niño era considerado como una simple «propiedad»
de terceros, sus padres o los representantes de la comunidad a
345 Véase la cita y unos muy significativos pasajes en este sentido en
MONTAIGNE, Michel de: Ensayos, Libro D, cit., Cap. VIII, pp. 75-76 y en MON­
TAIGNE, Michel de: Ensayos, Libro I, cit., Cap. XXVI, pp. 221 y 231.
255
 Ignacio Campoy
la que perteneciesen, de la que se podía disponer libremente,
como del resto de las propiedades, a las posiciones más mode­
radas, que, como consecuencia, fundamentalmente, de una va­
loración de la propia persona del niño, consideraban que éste te­
nía que tener reconocida una cierta protección en determinados
aspectos, protección que podríamos reconducir al reconoci­
miento de ciertos derechos a ese respecto.
En todo caso, es necesario aclarar que incluso la defensa y
la plasmación práctica de la posición extrema, en la que el niño
era considerado como una «propiedad» —y sin olvidar que, con­
forme a ella, en determinados momentos la libre disposición
del padre o la comunidad sobre los hijos era prácticamente to­
tal—, también fue compatible con la existencia de unos dere­
chos que eran predicables de la persona del menor. Así, cabe
destacar la existencia de derechos de los niños incluso en la Ate­
nas clásica, en la que, igual que en Roma, como ya se señaló, la
práctica de la exposición de recién nacidos era una práctica
aceptada legal y socialmente y la propia consideración del niño
por la comunidad social pasaba por la previa aceptación por el
padre, lo que claramente significaba que el niño no tenía dere­
chos de por sí, pues si no le reconocía el padre no había ningu­
na protección del mismo por la sociedad, ya que antes de ese re­
conocimiento tampoco existía ningún vínculo con la sociedad3"16.
E incluso cuando, aun con la aceptación del niño, los padres
mantenían unos amplísimos poderes sobre la vida de sus hijos
durante toda su minoridad. Sin embargo, también resulta cla­
ro que en la sociedad ateniense existía una cierta protección del
menor que se articulaba a través del reconocimiento de lo que
hoy podríamos considerar como derechos. Y es que también es
346 En este sentido, refiriéndose a esa Atenas clásica, es explícito Beau-
chet: «El niño, en efecto, sólo formaba parte de la comunidad política desde
el momento en que el padre lo introducía en ella mediante una declaración
formal. A falta de esta declaración, la ciudad ignoraba en cierto modo la exis­
tencia del niño y, por lo tanto, no podía pensar en protegerlo». (En BEAU-
CHET, Ludovic: Histoire du Droit privé de la République Athénienne, Livre II «Le
droit de famille», cit., p. 91).
256
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
cierto que pese a las amplias restricciones legales que afecta­
ban al niño durante toda la minoría de edad, éste tenía vincu­
laciones con la comunidad, más allá de sus vínculos familiares,
que se han de entender en clave de derechos y deberes34'. Pero,
y esto es importante subrayarlo, en ningún caso se puede con­
siderar que dichos derechos tuviesen su fundamentación en la
propia consideración de la persona del niño.
De esta manera, es claro que en alguna medida se podría
hablar de que en todas las sociedades ha existido siempre la po­
sibilidad de que los niños pudiesen, con más o menos limita­
ciones, adquirir ciertos derechos y deberes. Y, sin embargo, hay
que resaltar, conforme a lo antes apuntado, que lo que caracte-347
347 Es interesante destacar, en este sentido, la importante obligación que
se reconocía de proteger a los huérfanos; ya que conecta con la larga tradición
existente en los pueblos de la Antigüedad, y que se extenderá hasta nuestros días,
de proteger a huérfanos y viudas. Así, se puede encontrar ya en el «Epílogo»
del Código de Hammurabi: «Para que el fuerte no oprima al débil, para hacer
justicia al huérfano (y) a la viuda», o en el propio «Código de la alianza» de la
Biblia, en Éxodo, 22, 21-23: «No maltratarás a la viuda ni al huérfano. Si mal­
tratas, él clamará a mí y yo escucharé su clamor; mi ira se encenderá y os ma­
taré a filo de espada; vuestras mujeres serán viudas y huérfanos vuestros hijos»
(o también, por ejemplo, en Deuteronomio, 27, 19). En la Atenas clásica, el Es­
tado tema la obligación de mantener a los huérfanos de guerra, así como se es­
tableció que, entre las causas públicas y privadas que eran instruidas por el
arconte epónimo y luego llevadas por él ante un tribunal, estaban, junto a los
malos tratos a los padres, los malos tratos de los tutores a los huérfanos,
los malos tratos de los tutores o de los maridos a las lujas herederas (las hetarias),
el daño por los tutores a la hacienda del huérfano, y, en general, las que afec­
tasen a los huérfanos en relación con sus personas y tutorías, y a las personas
y bienes de las hetarias. (Véase al respecto en ARISTÓTELES: Constitución de
los atenienses, 24, 3 y 56, 6-7). En general, puede verse los supuestos de inca­
pacidades que conlleva la minoría de edad en Atenas (de los hombres, pues,
como ya se señaló, las mujeres eran consideradas, en este sentido, como me­
nores durante toda la vida), así como esa vinculación más directa de los menores
con el Estado, de la que se deriva la existencia de esos deberes —o responsa­
bilidades al menos— que el menor adquiere en relación con la sociedad en la
que vive, y de derechos —o pretensiones al menos— que el Estado está en obli­
gación de satisfacer, en GOLDEN, Mark: Children and Childhood in Classical
Athens, cit., pp. 38 y ss.
257
 Ignacio Campoy
riza principalmente este periodo que aquí se analiza es que esos
derechos no les eran reconocidos a los niños de forma directa,
por la valoración de la propia persona del menor, sino de forma
indirecta, pues son causas externas al propio niño las determi­
nantes de esa protección34S. Los niños tienen reconocidos al­
gunos derechos como resultado de los deberes que se imponían
a terceros, que se estimaban necesarios para conseguir otros
fines superiores, que son los auténticamente perseguidos, los
que tienen importancia autónoma, como podía ser el manteni­
348 En la Antigüedad, como sabemos, existieron voces, tan autorizadas
como las de Plutarco o Quintiliano, que se acercaron en sus planteamientos a
algunas de las posiciones moderadas y que no dejaron de tener su importan­
cia y una influencia que se haría notar muchos siglos después, principalmen­
te con el desarrollo del humanismo y el Renacimiento. Pero lo cierto es que esas
opiniones, siempre críticas con la realidad que vivían, no pudieron conseguir
un cambio significativo en la misma, ni, consiguientemente, en la vivida por
los propios niños. La comparación que realiza Lyman entre la situación en
Roma y la opinión de Quintiliano, resulta muy ilustrativa de esa compatibili-
dad histórica entre esas opiniones más proclives a la infancia y una realidad
en la que los pocos niveles de protección de la infancia se debían, en todo caso,
a motivaciones ajenas a la propia consideración del niño: «Muchas de las con­
sideraciones referentes a los niños en los estudios históricos sobre Roma de­
rivan de la preocupación de los antiguos por la fecundidad, la patria potestad
y las normas de educación. Estas cuestiones se planteaban en muchos casos de--
bido al interés del adulto por la reforma económica y social. Así, la legislación
de Augusto sobre el adulterio sin duda guardaba más relación con la tasa de
natalidad de las clases superiores que con la compasión por la situación de los
hijos nacidos fuera del matrimonio, y los escritos de Columela en el siglo I,
sobre los hijos de los esclavos, reflejan el prolongado esfuerzo realizado para
reactivar y regular la agricultura en Italia sobre una base económicamente só:
lida. Sin embargo, con Quintiliano (m. alrededor del año 100) queda expuesj
to específicamente el argumento de que los niños deben ser considerados des­
de el nacimiento como seres dotados de plena capacidad de crecimiento». (En
LYMAN, Jr. Richard B.: «Barbarie y religión: La infancia a fines de la época ro­
mana y comienzos de la Edad Media», cit., pp. 103-104. También puede verse,
por ejemplo, la opinión de Plutarco sobre la importancia que tiene la educa­
ción para lograr el máximo beneficio para la propia persona y la necesidad d
que los padres se la proporcionen a sus hijos, en PLUTARCO: «Sobre la edu­
cación de los hijos», cit., pp. 57 y 59).
258
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
miento y florecimiento de la ciudad, la interiorización y consi­
guiente perpetuación de los valores del grupo dominante o el
mantenimiento del peculio familiar348
349. No obstante, también es
349 Un ejemplo interesante de cómo ha funcionado a lo largo de esos si­
glos este modelo de reconocimiento de beneficios para los niños por causas ex­
ternas al propio niño lo encontramos en las razones que existían, todavía en
los siglos XVI y xvn, tanto en autores protestantes como católicos, para exten­
der el reconocimiento del derecho a la educación. Es muy revelador en este sen­
tido el análisis que realizan Bajo y Betrán. Respecto de los primeros, al tratar
las motivaciones que Lulero exponía en «1524, en el estudio dirigido A los re­
gidores de todas las ciudades de Alemania para que establezcan y mantengan es­
cuelas cristianas», para exhortar «a los príncipes alemanes a implantar un sis­
tema de enseñanza obligatoria, estatal y gratuita para todos sus súbditos. Varias
eran las razones expuestas por Lulero para justificar tal petición: el cumpli­
miento de un designio divino, pues los jóvenes podrían penetrar en el sentido
de las Escrituras y obtener una verdadera formación religiosa; también el pro­
porcionar ciudadanos instruidos y seguros en sus principios religiosos que se
integrarían mejor en la sociedad civil, favoreciendo la ley, la paz, el buen go­
bierno y, en definitiva, el progreso material y espiritual de la nación; final­
mente, el obtener un beneficio económico, pues estos individuos librarían al
pueblo, más crédulo e ignorante, de pagar los tributos e impuestos que tradi­
cionalmente recaudaban los clérigos católicos, asentando de paso las bases de
rechazo a una posible reconquista católica». Además, añaden después estos
autores: «podría pensarse que Lulero estaba ofreciendo a cada hombre, con in­
dependencia de su condición social, la posibilidad de instruirse. Pero, con toda
probabilidad, su intención no era incluir en este proyecto educ'ativo al con­
junto de la población». Pero igualmente hay que entender que en las filas del
catolicismo la extensión de la educación buscaba fines que resultaban exter­
nos al propio niño: «Del mundo de Trento surgieron otras propuestas educa­
tivas que no compartían el enfoque elitista del modelo jesuítico, y que tendrían
por finalidad el cuidado de los sectores más populares. En este sentido pueden
ser consideradas las principales novedades postconciliares en el panorama
educativo. Destacaron por su labor los Oratorios de Felipe Neri en Florencia,
uno de los primeros precedentes de educación popular. (...) Pero fueron las ex­
periencias de San José de Calasanz y sus escuelas pías en Italia en la primera
mitad del siglo xvn y las de Juan Bautista La Salle (salesianos) en Francia en
la segunda mitad de aquella centuria, las que para muchos autores funda­
mentan el nacimiento de la escuela popular moderna. A la vez que se radica­
lizan los principios de tipo religioso, la escolarización de los más pobres apa­
rece en primer término como una obra de policía. A los ojos de los reformadores
católicos, la ignorancia provocaba el ocio y el libertinaje, aspectos que mina-
259
 Ignacio Campoy
cierto que, según se fueron consolidando las consideraciones
de lo que he denominado como posiciones moderadas, algunos
de esos derechos que se reconocían a los menores también te­
nían a la valoración de la persona del propio niño como razón
que los justificaba. Pero, en todo caso, incluso con esa evolu­
ción en el reconocimiento de los derechos de los niños, no hay
que pensar que existe durante este periodo un sistema de reco­
nocimiento y protección de los derechos de los niños; para que
el mismo se diese era necesario un cambio de mentalidad, que
solo se produjo en la construcción de lo que en el próximo ca­
pítulo denomino como proteccionismo «tradicional» -’:0.
ban la base del orden social». (En BAJO, Fe y BETRÁN, José Luis: Breve his­
toria de la infancia, cit., pp. 127-128 y 131-132).
350 Unos buenos ejemplos de como funcionaban esas nuevas considera­
ciones en la protección del niño nos los ofrecen la Ley IV del Título XIX de la
Partida VI, en relación con la ¡dea de la inocencia sexual del niño, y la regula­
ción que se hizo respecto a una especial protección del menor en la celebración
de contratos, en relación con la inocencia por la inmadurez del niño. Así, en
dicha Ley IV se establecía que, conforme a una concepción de la responsabi­
lidad por los actos basada en la atribución de consciencia sobre los mismos,
el niño tendría inocencia sexual hasta los catorce años, por lo que no podía ser
acusado antes de esa edad ni de adulterio ni de otro delito de «lujuria», y, sin
embargo, sólo tendría la consideración de inconsciencia para no ser conde­
nado por los actos constitutivos de delitos como el homicidio o el hurto hasta
los diez años y medio (aunque en este supuesto se estableciese también una pena
menor que la prevista para los mayores). Y respecto a la especial protección de
la que se beneficiaban los menores de edad en la regulación que se hacía de la
celebración de contratos, en el Derecho romano y en las Siete Partidas se esta-,
blecía que los hombres entre doce y catorce años y las mujeres de más de doce,
en el Derecho romano, y desde los catorce años y durante la minoridad, en las
Siete Partidas, podían hacer contratos obligatorios si les favorecía e invalidar­
los si les perjudicaba. Y en las Siete Partidas también se establecía que el con­
trato realizado por un menor de catorce años y mayor de siete sólo sería váli-,
do en lo que le beneficiara y, de la misma manera, en la Ley VII del Título XI
del Libro I del Fuero Real se establecía que los menores de dieciséis años no po­
dían realizar pleitos válidos si les perjudicaban pero sí si les beneficiaban. Y en j
esa regulación se puede apreciar que la razón de la protección está en la in-V
madurez del menor que, en este sentido, puede ser engañado, pero segura­
mente también en la protección del patrimonio familiar, que, como a conti-
260
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
Para terminar este primer capítulo voy a explicar mejor como
funcionaba ese reconocimiento indirecto de derechos a los niños,
refiriéndome a tres casos muy significativos. Cada uno preten­
de ilustrar un aspecto relevante en este periodo aquí estudiado*351. * *
Con el primero, señalo el punto de vista extremo, en el que se
puede ver una protección del menor simplemente como reflejo
de la protección de la «propiedad» de un tercero y como medio
de conseguir el adulto pretendido. Con el segundo, al fijarme en
el rechazo del incesto, pretendo mostrar como la protección del
hijo (en este supuesto se incorporan los mayores de edad) tam­
bién era el reflejo de las consideraciones morales de la sociedad,
y de manera importante del honor debido a los padres. Con el ter­
cero expondré como la protección que durante siglos ha tenido
el niño en su condición de heredero respondía antes que a la
protección del niño a la protección del patrimonio personal y
familiar, así como a su libre disposición por el adulto.
En este sentido, es interesante observar que incluso en la
posición extrema, de considerar al niño como «propiedad» de
terceros, se puede identificar una cierta protección del niño;
pero hay que entender que esa protección no era, entonces, sino
un reflejo de la protección de la propiedad del hombre-padre o
de la comunidad en su conjunto. Pensamiento que también te-
nuación señalaré, es una de las causas que proporcionaron una protección in­
directa al menor en su condición de heredero. (Puede verse respecto a esa es­
pecial protección en la celebración de contratos, en GÓMEZ MORÁN, Luis: La
posición jurídica del menor en el Derecho comparado, cit., pp. 253-254; y las le­
yes referidas a este punto en las Siete Partidas la Ley LLX del Título XVIII de
la Partida III, las Leyes IV y V del Título XI de la Partida LV, y la Ley VI del Tí­
tulo XIX de la Partida VI.)
351 Pues es claro que con ellas no se agotan todas las posibles motivacio­
nes que se podrían encontrar en las distintas medidas proteccionistas que te­
nían como beneficiario al niño. Así, por ejemplo, De Mause nos habla de otra
diferente, en la protección del derecho a la vida, cuando señala: «la oposición
al infanticidio, incluso por parte de los Padres de la Iglesia, muchas veces pa­
recía estar basada más bien en la preocupación por el alma de los padres que
por la vida del niño». (En DeMAUSE, Lloyd: «La evolución de la infancia»,
cit., pp. 52-53).
261
 Ignacio Campoy
nía una estrecha vinculación con la consideración, ya analiza­
da en el apartado anterior, de la necesidad de proteger al niño
no por él mismo, sino porque es la única manera de poder con­
seguir que se desarrolle el adulto pretendido, el que se piensa que
será beneficioso para los padres o para la comunidad. Ya me he
referido en los apartados anteriores a la persistencia que tuvie­
ron esas concepciones en el tiempo que aquí se analiza, ahora
sólo quiero subrayar como las mismas también supusieron una
cierta protección para los niños.
En el Código de Hammurabi vemos bien reflejado lo que
quiero decir con este primer punto de vista de la protección del
niño como simple protección de la «propiedad» de terceros, en
este caso del padre. Así, la ley del párrafo 14 (a la que ya me re­
ferí en el primer apartado) establecía: «Si un señor roba el niño
menor de (otro) señor, recibirá la muerte». Y aunque pueda en
un principio parecer que con ello se trataba de proteger al niño,
evitando que fuese raptado, hay que entender que lo que se pro­
tegía era al menor sólo en tanto en cuanto hijo de otro hom­
bre352; es decir, que lo que se protegía en realidad no era al me­
nor en cuanto tal sino al menor en cuanto formaba parte de la
«propiedad» del padre 353.
552 Incluso, según nos señala el profesor Lara en sus notas, a quien se
protegía era al hijo del señor (o a la «propiedad» del señor) pero no a los hijos
de los miembros de las otras dos clases sociales: «El artículo alude sólo a los
niños de los señores (awTlum) debido a que los hijos de los esclavos no perte­
necían a sus padres, sino al dueño de ellos. No se contempla tampoco el rap­
to del hijo de un subalterno (muskemun)»; y, después: «Al no contemplarse el
robo de hijos de esclavos o de inuskénu, la ley no puede fijar castigo para es­
tos supuestos no recogidos en el articulado». Por lo que se observa mucho más
claramente la idea de que lo que se trata de proteger es la «propiedad» de los
señores y en ningún caso la persona del niño. (Vcase las citas de las notas en
Código de Hammurabi, cit., p. 91).
353 De hecho, es la misma concepción que lleva a proteger en las leyes de
los párrafos siguientes la «propiedad» de los esclavos. Así, por ejemplo, en la
del párrafo 15 se establecería que: «Si un señor ayuda a escapar por la gran puer­
ta (de la ciudad) a un esclavo estatal o a una esclava estatal o a un esclavo de
un subalterno o a una esclava de un subalterno recibirá la muerte».
262
La Fundamentación de los Derechos de los Minos
Por otra parte, respecto a la protección del menor para la
consecución del adulto pretendido, lo más importante es que el
interés último a proteger estaba o en los padres o en la comuni­
dad, independientemente de cuál fuese ésta. La única diferencia
es que según de que comunidad se tratase el individuo que se
intentaba proteger estaría determinado por diferentes cualidades.
Pero siempre de lo que se trataba era de proteger a un miembro
de la comunidad, ya fuese un ciudadano32'1, un creyente *355 356
o un
aprendiz de un gremio336, nunca al niño por sí mismo.
15J Es, en este sentido, muy esclarecedor el pasaje de DeMausc al que ya
me referí, al referirse al derecho básico que es el derecho a la propia vida: «En
los dos siglos siguientes a la época de Augusto se hicieron algunos intentos en­
caminados a pagar a los padres para que conservaran vivos a sus hijos a fin de
aumentar la población romana en descenso». Pero también lo es observar como
todavía en el siglo XV! —ya finalizando el periodo de tiempo que en este capí­
tulo se estudia— el humanista Vives defendía la idea —más propia de autores
y sociedades de la Antigüedad— del establecimiento de un riguroso control de
la vida privada de las personas, y muy especialmente de los niños, que, en todo
caso, supondría un claro sacrificio de una posible libertad del menor —de la
protección de un posible derecho a la intimidad— en aras de la consecución
del bien del Estado con la formación del ciudadano adecuado. (En DeMAUSE,
I-loyd: «La evolución de la infancia», cit., p. 52; y véase el planteamiento de
Vives en VIVES, Juan Luis: «El socorro de los pobres», cit., pp. 94-95.).
355 Puede ser significativo, a este respecto, el canon LX del cuarto Con­
cilio de Toledo, en el año 633. De acuerdo con el cual, dentro de lo que sería la
lucha por conseguir la unidad católica en España, la comunidad cristiana asu­
mía la protección de los niños por encima de la patria potestad de los padres
judíos. Aunque, conforme al canon LXIII, hay que entender que la comunidad
cristiana sólo se haría cargo de los niños en caso de que ambos padres profe­
sasen la fe judía, sino los hijos continuarían con el padre o con la madre que
profesasen la fe cristiana.
356 La figura del aprendiz muestra bien una protección del menor que se
produce más allá de sus vínculos familiares y por razones, en realidad, exter­
nas al propio niño. Pues antes que proteger al niño lo que se pensaba era en la
necesaria protección que se había de proporcionar al aprendiz como pieza cla­
ve en los gremios en los que se estructuraría la sociedad medieval. Así, seña­
lan Bajo y Betrán: «A partir de los siglos XIII y xrv, cuando comenzó el auge de
las ciudades, los niños participaron en el renacer económico de éstas como
vendedores o como aprendices, trabajos que se reglamentaban mediante con­
tratos (...) en los que se establecían los derechos y deberes del aprendiz. (...) Con-
263
 Ignacio Campoy
Con el segundo tema señalaba la tradicional y permanente
existencia de estimaciones morales de determinados actos por
la sociedad —así la cuestión del honor, familiar o personal de
los padres— como causas que tradicionalmente han funcio­
nado en el origen real de la protección de la que se beneficia­
rían, de modo indirecto, los niños. Un buen ejemplo de cómo
funcionaba, en este sentido, la protección del niño (aunque
también se incorpora aquí a los hijos mayores de edad) es el re­
chazo que en nuestras sociedades ha tenido desde siempre el in­
cesto. Así, si ya en el Código de Hammurabi se castigaba el in­
cesto, en su regulación claramente se observa la existencia de
una vinculación entre el castigo del incesto y la protección de
consideraciones morales, entre las que destaca el honor debi­
do al hombre, fundamentalmente al padre, que denota una pre­
ocupación por la protección de esas consideraciones morales an­
tes que por la protección de la persona del hijo o de la hija, que
es obviado. Es ilustrativa, en este sentido, la advertencia que re­
aliza el profesor Lara respecto a la ley del párrafo 154: «Lite­
ralmente DUMU.SAL-síí / it-ta-ma-ad (Rev. IX, 68-69) "a su hija
/ ha conocido”. Tanto el Código de Hammurabi como la Biblia
utilizan el término "conocer” para designar las relaciones se­
xuales, por lo común legítimas, y el de "yacer en su seno”, "acos­
tarse" para indicar las ilegítimas. El verbo aquí utilizado, la-
madu, "conocer (sexualmente)" es correcto, toda vez que las
relaciones entre padre-hija, tío-sobrina, suegro-nuera, padras­
tro-hijastra no eran consideradas del todo incestuosas, siendo,
cuando se cometían, muy poco castigadas e incluso, a veces,
suela pensar que, ante los abusos de algunos maestros artesanos, los mucha­
chos podían defenderse con denuncias ante las corporaciones o ante la justi­
cia». Y es que, como explícitamente advierte Pancera en sus estudios acerca de
la sociedad preindustrial: «En líneas generales, los gremios de artes y oficios
vigilaban de diferente forma el correcto funcionamiento del aprendizaje, en
cuanto que éste era considerado esencial para el futuro de la profesión (sin
demasiadas preocupaciones acerca del aprendiz como persona)». (En BAJO,
Fe y BETRÁN, José Luis: Breve historia de la infancia, cit., pp. 178-179; y en PAN­
CERA, Cario: Estudios de historia de la infancia, cit., p. 65).
264
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
lícitas o aceptadas de hecho» 357. Por lo que no es la protección
de la hija (aunque, como a continuación señalo, sí la había le­
galmente), hijastra, etc., lo que se busca. Y las leyes de los pá­
rrafos 155 y 156, por una parte, y 154, 157 y 158, por otra, ter­
minan de aclarar la cuestión. Pues en las primeras se hace
depender la magnitud del castigo para el padre culpable de acos­
tarse con la novia elegida para su hijo (que va, nada menos, que
desde su muerte a la simple devolución de la dote de ella) sólo
de si el hijo había yacido o no previamente con ella; y en las se­
gundas, si bien se castiga el incesto, la pena es independiente de
la protección de los hijos, siendo mucho mayor si se atiende a
consideraciones morales como el que se ultrajase el honor del
padre 358. *Y*en
* el mismo sentido podemos también apreciar las
prescripciones que encontramos en la Biblia al castigar las prác­
ticas incestuosas; pues si en Levítico, 18, 7 se dice que: «No ten­
drás relaciones sexuales con tu madre, pues es de tu padre y,
además, es tu madre», en Levítico, 20, 11, cuando se condena a
muerte al hombre que se acuesta con la mujer de su padre (al
igual que lo será ella), la razón que se aduce es que «deshonra
a su propio padre».
De hecho, es el rechazo del incesto por su inmoralidad la
idea que parece predominar desde la Antigüedad. De nuevo, se
puede apreciar muy claramente esa vinculación directa con las
consideraciones morales de la sociedad en los planteamientos
de Platón; ya que para éste las relaciones incestuosas estarían
más allá de la discusión legal porque su prohibición estaría asu­
mida por todas las personas por algo más fuerte de lo que po­
dría suponer una norma escrita: la comprensión por toda la so­
357 En Código de Hammurabi, cit., p. 139.
358 Concretamente, las leyes de los párrafos 154, 157 y 158 establecen,
respectivamente, que: «Si un señor cohabita con su hija, se le hará salir a ese
señor de la ciudad»; «Si un señor, después de su padre, yace en el seno de su
madre, se les quemará a ambos» y «Si un señor, después de su padre, ha sido
(sor)prendido en el seno de la esposa principal, la cual tuvo hijos, ese señor será
arrancado de la casa paterna».
265
 Ignacio Campoy
ciedad de lo absolutamente aberrante del acto hace que la ma­
yor parte de las personas, incluso los criminales, no se plan­
teen la posibilidad de su comisión. Y esa misma idea es lo que,
según Platón, permite entender adecuadamente la defensa de
la protección entre los miembros de la familia, estableciéndose
que cualquiera de sus miembros puede matar a otra persona, sin
que con ello cometa injusticia alguna, si es en defensa de otro
miembro familiar o también si aquél ha violado a una mujer o
a un niño de la familia 359.
Es sabido el tradicional rechazo que el incesto ha tenido en
la moral cristiana (podemos observarlo, por ejemplo, en el ca­
non LXVI del concilio de Elvira, al comienzo del siglo IV, o en
el canon IV del Concilio de Lérida, en el año 546); pero intere­
sa destacar aquí que entre las razones que ofrece alguien tan
influyente en la doctrina católica como es santo Tomás de Aqui­
no está todavía muy presente la protección al honor del padre.
Así, entre los argumentos que usa el de Aquino para rechazar
toda relación incestuosa (que en un pasaje define como «el abu­
so de mujeres unidas por consanguinidad ó afinidad» 36°), con­
sidera que esas relaciones suponen una ofensa al honor debido
a los padres, «y por consiguiente á los demas consanguíneos»,
entendiendo que serían especialmente repugnantes las habidas
entre padres e hijos y, en menor grado, las habidas con mujeres
unidas por afinidad361.
Un último aspecto que hay que apuntar a este respecto, que
también muestra que ese rechazo del incesto se realizaba más
allá de la consideración por los propios niños, es que incluso se
trasladase ese rechazo moral al niño nacido de la relación in-
359 Véase así en PLATÓN: Las leyes, 838a-c y 874c-d.
360 En 2-2, C. 154, art. 1; en AQUINO, Tomás De: Suma Teológica, Tomo EH,
cit., p. 894.
361 Véase en 2-2, C. 154, art. 9; en AQUINO, Tomás De: Suma Teológica,
Tomo III, cit., pp. 905-906. (Siendo también de interés observar que el ejem­
plo que usa de Aristóteles (sacado de De animal, 1. 9, c. 47) para ilustrar su pen­
samiento, era porque mostraba que «áun en algunos animales hay cierta na­
tural reverencia á los padres»).
266
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
cestuosa. Así se puede ver claramente en Las Siete Partidas 362,
donde se une a la concepción del pecado de las relaciones in­
cestuosas un claro perjuicio para los hijos nacidos de las mis­
mas363, al quedar éstos excluidos (como lo son los otros hijos que
el legislador no considera legítimos) de la patria potestad y de
recibir la herencia paterna, así como de la posibilidad de re­
partir la materna en paridad con los otros hijos, incluso los ile­
gítimos, de la madre364. Y, todavía al final del período que aquí
se estudia, observamos en los planteamientos de Bodino la mis­
ma ausencia de consideración por el propio niño en el rechazo
del incesto, uniendo al rechazo por consideraciones morales la
aceptación del perjuicio que, conforme a ellas, se derivaba para
el niño nacido del mismo: «admitiendo que no sean conceui-
362 Aunque sobre los actos constitutivos de incesto el legislador no se
muestra muy preciso en este código, habiendo de entenderse que se refiere
al hecho de yacer con parienta o esposa de pariente hasta el cuarto grado, y
que asemeja su gravedad al hecho (que a veces identifica) de yacer con una
religiosa.
363 En la Ley XIII del Título II de la Partida IV también se castigaba a los
que lo cometieron, estableciendo que no se debían casar (aunque si se casasen
se consideraría válido el matrimonio), con la excepción «que fuessen tan man­
cebos que non pudiessen mantener castidad puedeles la eglesia otorgar que
casen». Aunque hay otra excepción mucho más importante, que regula la Ley II
de ese mismo Título, y que va unida a la ya comentada concepción que existía
en este código de la inocencia sexual infantil, y es que «puede ser acusado des­
te yerro todo orne que lo fiziere: fueras ende mogo menor de catorze años, e la
moga menor de doze».
364 Véase así en la Ley II del Título XVII de la Partida IV y las Leyes X y
XI del Título XIII de la Partida VI. Aunque la Ley III del Título XVIII de la Par­
tida VII estableciese una posible excepción, al señalar que los hijos del matri­
monio, en grado de parentesco prohibido, pueden heredar si el matrimonio
hubiese contado con la dispensa papal. Pero, en todo caso, de la considera­
ción de la gravedad del incesto no hay duda. Y, así, si se subraya la seriedad de
su naturaleza pecaminosa en el inicio y en la Ley I del Título XVIII de la Par­
tida VII, en la Ley VI del Título XVIII de la Partida IV se establece que el mis­
mo era causa incluso de la pérdida de la patria potestad de los hijos que el pa­
dre hubiese tenido previamente de manera legítima con su anterior y fallecida
esposa.
267
 Ignacio Campoy
dos por incesto, que a éstos las leyes diuinas y humanas los han
tenido siempre en abominación»3&>.
La tercera manifestación de ese reconocimiento indirecto
de derechos de los niños, a la que antes me refería, es la pro­
tección que desde la Antigüedad ha tenido el niño en su condi­
ción de heredero. Una protección que respondía antes a la pro­
tección del patrimonio personal y familiar, a la libre disposición
por los adultos de ese patrimonio, que a una auténtica protec­
ción del niño. Así, si, como se apuntó en el apartado de las re­
laciones entre padres e hijos, la condición de heredero del hijo
suponía un límite para el posible repudio que el padre quisiese
hacer del hijo, lo que bien podría entenderse como un derecho
del hijo, ahora es el momento de señalar que esa limitación, en
realidad, atendía antes a la protección del uso permitido del pa­
trimonio económico de las personas o las familias.
En el mismo Código de Hammurabi, si antes señalaba la pro­
tección que se hacía del heredero en las leyes de los párrafos
168 y 169 —exigiéndose que hubiese habido repetición de fal­
tas graves contra el padre y el control por los tribunales de jus­
ticia para que el padre pudiese desheredar a su hijo—, ahora
cabe observar que en él la protección de la condición de here­
dero del hijo supone la protección de la dote materna y que esa
protección es antes de la condición de heredero que del propio
niño en cuanto tal. Pues, por una parte, en la ley del párrafo
162 se establece que: «Si un señor ha tomado esposa, (si) ella le
da hijos (y) luego esa mujer muere, su padre no podrá reclamar
su dote; su dote pertenece (exclusivamente) a sus hijos». Y, por
otra, en la ley del párrafo 181 se hace plenamente compatible el
que se proteja la herencia de la hija y que el padre pueda disponer
libremente de su vida consagrándola como sacerdotisa 365 366.
365 En BODINO, Juan: Los Seis Libros de la República. I, cit., p. 187.
366 Si bien hay que entender, conforme señala el profesor Lara, que: «Las
hijas, que no tenían carácter legal de herederas, puesto que el patrimonio era
propiedad exclusiva de los varones, recibían usualmente partes variables de la
herencia en usufructo, siempre inferior a la de los hermanos, a quienes en úl-
268
La Fundamentación de los Derechos de los Niños
Del mismo modo, habría que entender que la capacidad que
se les reconoce a los niños en los ordenamientos jurídicos des­
de la Antigüedad de ser receptores de algunas cantidades de di­
nero, antes que un derecho que se les quisiese reconocer, no de­
jaba de ser un reflejo de la importancia que se daba a la
posibilidad de que el adulto pudiese disponer de su patrimonio,
de tal manera que no se desnaturalizase la voluntad del padre,
de la madre (también la de la familia materna de donde proce­
día su propio patrimonio) o de la persona que le hiciese un le­
gado o donación al menor. Y, de esta manera, pese a las amplias
potestades que, como ya vimos, los padres tenían sobre sus hi­
jos en el Derecho ático, en el romano o, incluso, en el Fuero Juz­
go o en las Siete Partidas, sobre sus bienes no tenían la disponi­
bilidad que en un principio parece que podría deducirse de
atender a esas otras potestades que sí que teman reconocidas so­
bre su persona; siendo así que la regulación común era que los
padres sólo podían administrar y disponer en una especie de
usufructo, en tanto en cuanto durase la minoridad, de los bie­
nes que los hijos hubiesen recibido por herencia materna o por
donación o legado367.
tima instancia (caso de que la hermana hubiese ingresado en el cuerpo sacer­
dotal —se exceptuaban los altos cargos— o hubiese contraído matrimonio) le
revertía tal parte de herencia. Sin embargo, las hijas en sustitución de esa por­
ción de la herencia recibían con ocasión de su matrimonio o su consagración
al sacerdocio una dote (Seriqtum) que era de su exclusiva propiedad, pudién­
dola entregar, en el caso de las sacerdotisas, a quien quisieran, si el padre les
había autorizado por escrito tal posibilidad, pero no así las desposadas, cuyos
bienes se vinculaban automáticamente a sus hijos». (En LARA PEINADO, Fe­
derico: «Estudio preliminar», cit., p. XC).
367 Puede verse, así, por ejemplo, respecto al Derecho ático, en BEAU-
CHET, Ludovic: Histoire da Droit privé de la République Athénienne, Livre II «Le
droit de famille», cit., pp. 98-99; respecto al Derecho romano, en FUENTE-
SECA, Pablo: Derecho privado romano, cit., pp. 348-349; respecto al Fuero Juz­
go, la regulación establecida en las Leyes XIII y XTV del Título II del Libro IV;
y respecto a las Siete Partidas, la regulación establecida, fundamentalmente, en
la Ley V del Título XVII de la Partida IV, que hay que entender complementa­
da por lo establecido en las dos siguientes Leyes —o también el análisis de las
269
 Ignacio Campoy La Fundamentación de los Derechos de los Niños

De hecho, la importancia que siempre tuvo la protección del zar el período de tiempo que en este primer Capítulo se ha tra­
patrimonio familiar está también detrás de otras de las prácti­ zado, podemos observar como el humanista Juan Luis Vives cri­
cas que ya hemos visto que afectaban al niño, como podían ser ticaba como en su sociedad esa defensa de la herencia del hijo
el ofrecimiento de los hijos para llevar una vida monacal 368 o, tenía tras de sí valores que, como la inmortalidad del linaje,
de forma muy importante, la adopción 369. Y todavía al finali­ iban más allá de lo que era la consideración de su persona. Para
el ilustre valenciano lo que habría que tener más en cuenta era
el auténtico bien para la persona del hijo, señalando que, en el
Sieie Partidas en OTERO, Alfonso: «La patria potestad en el Derecho históri­ caso de que éste tuviese mala índole y se fuese a corromper por
co español», cit., pp. 236-237—. el dinero recibido, se le pudiese administrar la herencia por ter­
368 Así, al referirse a esa práctica en la alta Edad Media, será muy claro ceros o incluso desheredar. Por lo que, en todo caso, tampoco
McLaughlin al afirmar: «la historia de esta práctica y los motivos que la ins­ Vives entendería que el uso del patrimonio de la herencia pudiera
piraron son sumamente reveladores de las actitudes de los padres y de la ex­
periencia de los hijos durante este período (...) sus nobles padres, pertene­ ser, simplemente, un derecho del niño3'0.
cientes a una clase para la cual las exigencias de la familia o el linaje y la
conservación de su patrimonio trascendían en mucho los deseos e intereses
de los más jóvenes, y para la cual también los usos sociales y la inestabilidad
de la vida y de la suerte de la familia favorecían la inmediata determinación del
futuro de sus hijos. Para esos padres, especialmente antes de que los cambos
sociales y la expansión militar abrieran más amplias oportunidades, los mo­
nasterios ofrecían una solución muy satisfactoria al problema de mantener a
aquellos hijos para los cuales no había otras posibilidades adecuadas». (En
McLAUGHLIN, Mary Martin: «Supervivientes y sustitutos: hijos y padres del
siglo ix al siglo xm», cit., pp. 181-182).
369 La consideración que tradicionalmente se hacía de que el fin princi­
pal de la adopción era el buscar un heredero, deja muy claro cuál era el inte­
rés prcvalente, que no era, pues, la protección del adoptado. Una idea que se
mantiene en el tiempo, si observamos como esa la pretensión de tener un hijo
adoptado-heredero, es muy clara la afirmación de Ellul en referencia a la adop­
ción en la sociedad romana de la República (concretamente en el periodo que
va del siglo v al año 134 a. C.): «La adopción era el acto por el cual un pater fa­
milias tomaba bajo su potestas a un alieni juris de otra familia en calidad de hijo
o de hija. Lo más frecuente era que un pater realizase la adopción cuando no
tuviera él ningún hijo legítimo, con el fin de asegurar un heredero que llevara
su nombre y asegurara la continuidad del culto a los sacra». Pero también en lugar, quien herede sus bienes». E incluso en la doctrina tomista (donde tam­
la Edad Media, en el Fuero Real, cuando al comenzar la regulación de las adop­ bién se señalen otras causas para la adopción, como el que sirva «para consuelo
ciones, en la Ley I del Título XXI del Libro IV, establece que: «Mandamos que de la pérdida de los hijos») se afirma también que: «la adopción se ordena á la
todo orne varón que aya hedat, que non oviere fijos o nietos legítimos, o dend sucesión de la herencia, y por eso compete á solos aquellos que tienen la po­
ayuso, que pueda recebir por fijo a quien quisiere, quier varón, quier muger, testad de disponer de sus bienes». (Véanse las citas de Ellul y Tomás de Aqui­
sol que sea tal que pueda heredar: et si después que lo oviere recebido, oviere no en ELLUL, Jacques: Historia de las instituciones de la Antigüedad. Institu­
fijos legítimos, tal recibimiento non vala, mas los fijos legítimos hereden lo ciones griegas, romanas, bizantinas y francas, cit., p. 265; y en Suplemento, C.
suyo, e de su quinto dé al fijo que recibió lo que quisiere»; o en Las Siete Par­ 57, art. 1; en AQUINO, Tomás De: Suma Teológica, Tomo V, cit., p. 286).
tidas, cuando en la Ley VU del Título VII de la Partida LV se dice que las adop­ 370 Véase en VIVES, Juan Luis: «El socorro de los pobres», cit., pp. 35 y 48.
ciones las «fazen los ornes entre si, con grande desseo que han de dexar en su

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