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TEMA 17:

SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN DE SOCIOS. LA DISOLUCIÓN Y


LIQIDACIÓN DE LA SOCIEDAD DE CAPITAL.

(Página )

(Títulos IX y X, artículos del 346 al 400)


1) Introducción.

Aspectos comunes: Separación y exclusión de socios: el efecto y consecuencia son las


misma. El objeto es la salida del socio, en principio mediante amortización o extinción
de las acciones o participaciones. Por tanto se reduce el CS en proporción. Ambos
supuestos de salida el socio se va y con derecho a obtener el valor razonables de sus
participaciones.

2) Separación.

Separación: salida voluntaria del socio, cuando concurren causas legales o estatutarias
de separación, hay que tener en cuenta que la separación es un mecanismo de defensa
del socio, concretamente cuando está disconforme por acuerdos tomados en junta.
Causas de separación:

- Legales: artículo 346.1 y 348 bis. Todas las causas legales de separación tienen
como elemento común, que las causas son por determinados supuestos de
acuerdos en junta de modificación de estatutos, en definitiva cuando ocurre eso,
se le atribuye el derecho al socio de irse de la sociedad. Causa importante: (348
bis) hace referencia a que un socio se vaya voluntariamente de la sociedad
cuando haya un acuerdo de no partir dividendo y se cumplen las prescripciones
previstas en ese artículo. Por ejemplo; modificación sustancial del objeto social.
Hay que incluir también que entre las causas de separación, las que establecen la
ley de modificaciones estructurales, del año 2009, fusión de las sociedad,
trasformación…
Causa exclusiva de las limitadas, cuando en junta general se acuerda una
modificación estatutaria de trasmisión de participaciones, el socio tiene derecho
a irse.
- Estatutarias: son otras causas que establecen los estatutos que hacen que se
pueda ir el socio. No está claro, pero no se permite la separación sin causa.

Procedimiento, plazo de un mes para comunicarle a los administradores esta separación,


y el plazo empieza desde la publicación en el BORME.
3) Exclusión.

Exclusión: es la salida forzada del socio. Mecanismo de defensa de la sociedad, del


interés de la mayoría de socios, para desprenderse de socios entorpecedores,
incumplidores, que se le ha perdido la confianza… Causas:

- Legales: sólo en limitadas. Son tres: dos causas que hacen referencias a la
exclusión del socio que tiene el cargo como administrador y la tercera hace
referencia al socio como tal, sea administrador o no.
- Estatutarias: en anónimas solo caben causas estatutarias. Tanto en anónimas
como en limitadas, las causas estatutarias se tienen que basar en causas
concretas y determinadas.

Procedimiento: la exclusión no es inmediata, requiere un acuerdo de junta general,


porque tiene carácter facultativo, aunque haya causa puede que no acuerden echarlo de
la sociedad (art 352, en ciertos casos se exige además una decisión judicial adicional, si
el socio tiene el 25 por ciento o más del CS).

Efectos: perdida de la condición de socio, conlleva amortización de sus acciones o


participaciones, y excepcionalmente puede que no conlleve la reducción del capital
social, si se queda la sociedad con esas participaciones.

4) Disolución de la sociedad.

Disolución de la sociedad: tres momentos o fases:

- Concurrencia de una causa de disolución (inicio): cuando una sociedad entra


en disolución, desaparecen los administradores. Y entran en juego las figura de
los liquidadores (serán los que establezcan los estatutos). Tres tipos de formas de
disolución y causas:
o Disolución de pleno derecho: causas automáticas: Artículo 360: 1. Las
sociedades de capital se disolverán de pleno derecho en los siguientes
casos:
a) Por el transcurso del término de duración fijado en los estatutos, a
no ser que con anterioridad hubiera sido expresamente prorrogada e
inscrita la prórroga en el Registro Mercantil.
b) Por el transcurso de un año desde la adopción del acuerdo de
reducción del capital social por debajo del mínimo legal como
consecuencia del cumplimiento de una ley, si no se hubiere inscrito en el
Registro Mercantil la transformación o la disolución de la sociedad, o el
aumento del capital social hasta una cantidad igual o superior al
mínimo legal.
Transcurrido un año sin que se hubiere inscrito la transformación o la
disolución de la sociedad o el aumento de su capital, los
administradores responderán personal y solidariamente entre sí y con la
sociedad de las deudas sociales.
2. El registrador, de oficio o a instancia de cualquier interesado, hará
constar la disolución de pleno derecho en la hoja abierta a la sociedad.
Artículo 361. Disolución y concurso.
1. La declaración de concurso de la sociedad de capital no constituirá,
por sí sola, causa de disolución.
2. La apertura de la fase de liquidación en el concurso de acreedores
producirá la disolución de pleno derecho de la sociedad.
En tal caso, el juez del concurso hará constar la disolución en la
resolución de apertura de la fase de liquidación del concurso.
o Acuerdo de la junta: se puede entrar en disolución, pero con los
requisitos de las modificaciones estatutarias, y sin alegar causas. Artículo
378. Por el simple acuerdo de la junta se decide disolver la junta, en
cualquier momento y ante cualquier causa. Aquí lo que ocurre es que se
necesita la mayoría y el quorum reforzado para que se puede acordar este
acuerdo de disolución.
o Cuando concurre una causa legal o estatutaria de disolución, constatada
debidamente con la junta general, y en su defecto, la del juez: requieren
una autorización no operan directamente, es decir, tiene que concurrir
una de estas causas y además que la ratifique la junta o un juez. Por tanto
si concurre una de las siguientes causas, debe convocar una junta, para
aprobar la disolución, o que se remueva la causa que motiva la
disolución. Los administradores están obligados a convocar la junta en el
plazo de dos meses desde que concurrió la causa (pero también cualquier
socio le puede pedir a los administradores que se convoque esa junta). Si
la junta no se ha convocado, si no se han alcanzado las mayorías para
alcanzar el acuerdo… por tanto cualquier socio o interesado, pueden
pedir la disolución judicialmente, pero los administradores están
obligados a pedir legalmente cuando no se haya podido acordar la
disolución ni acuerdo de remover la causa, pedirla también
judicialmente. Tercera fase, tenemos que se acuerde la disolución por
junta o por jue. Las consecuencias (obligaciones de los administradores:
convocar la junta cuando concurre una de las causas en el plazo de dos
meses, si las perdidas llevan a una situación de insolvencia [obligados a
declarar el concurso de acreedores], pedir la disolución judicialmente si
no se llega a acuerdo en junta o no se convoca la junta) de no cumplir
con las obligaciones de los administradores, la consecuencia es que
responderán con todo patrimonio, personal e ilimitada; responden
solidariamente los administradores con la sociedad; esa responsabilidad
limitada y solidaria, sólo respectos de las deudas generadas por la
sociedad a partir de que concurrió la causa de disolución. Artículo 363.1:
La sociedad de capital deberá disolverse:
a) Por el cese en el ejercicio de la actividad o actividades que
constituyan el objeto social. En particular, se entenderá que se ha
producido el cese tras un período de inactividad superior a un año.
b) Por la conclusión de la empresa que constituya su objeto  el hecho
de que una sociedad se constituye para algo y si su fin ya ha sido hecha,
se termina la vida de la empresa (ejemplo, explotar una mina, y cuando
…).
c) Por la imposibilidad manifiesta de conseguir el fin social.
d) Por la paralización de los órganos sociales de modo que resulte
imposible su funcionamiento  paralización de la junta general, cuando
hay enfrentamiento entre los socios, y por tanto, no se puede adoptar los
acuerdos por falta de mayorías o de quorum.
e) Por pérdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad
inferior a la mitad del capital social, a no ser que éste se aumente o se
reduzca en la medida suficiente, y siempre que no sea procedente
solicitar la declaración de concurso  cuando haya perdidas que
reduzcan el patrimonio neto este por debajo de la mitad del capital
social, salvo que se acuerde aumentar o reducir el capital social.
f) Por reducción del capital social por debajo del mínimo legal, que no
sea consecuencia del cumplimiento de una ley  anónimas 60.000
euros, limitadas 3.000 euros. Cualquier reducción de capital de sociedad
pasa por Notario y por Registrador, asique esta causa no pasará nunca.
g) Porque el valor nominal de las participaciones sociales sin voto o de
las acciones sin voto excediera de la mitad del capital social
desembolsado y no se restableciera la proporción en el plazo de dos
años 
h) Por cualquier otra causa establecida en los estatutos  los estatutos
pueden contemplar más causas, pero se admitirán según el tipo de
sociedad y la configuración de la sociedad.
- Apertura de la fase de liquidación de la sociedad: liquidar el patrimonio de la
sociedad, pero antes de que se extinga, hay que pagar los acreedores (o por lo
menos consignar el importe de los créditos) en primeramente y si queda algo,
luego se repartirá a los socios, conforme a la ley. Esta fase no produce el
vencimiento anticipado de una deuda, por tanto esta fase se puede demorar (por
tanto la sociedad viva, tiene personalidad jurídica y con una actividad
únicamente conservativa y liquidatoria, a tal efecto, para llevar a cabo esta
liquidación, entran en juego los liquidadores, que sustituyen a los
administradores (aunque pueden ser los mismos), para llevar a cabo esta fase. En
esta fase sigue funcionando la junta general).
- Extinción jurídica de la sociedad: cuando se ha terminado la fase anterior, los
liquidadores otorgarán escritura pública de disolución de la sociedad, y se hace
constar en el registro mercantil, desparece la empresa.