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ANTECEDENTES
La solicitud de vacancia
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Resolución N.° 0514-2017-JNE
a) Un contrato laboral es distinto a un convenio de prácticas, ya que se rigen bajo
diferentes regímenes legales siendo que, este último, se encuentra normado por la
Ley N.° 28508, Ley sobre Modalidades Formativas Laborales.
b) No preside la Comisión de Desarrollo Económico Local –quienes fiscalizan a la EPS
ILO S.A.–, así como tampoco integra alguna de sus subcomisiones. Para
fundamentar lo mencionado, entregó la Resolución de Concejo N.° 01-2016-MPI
que aprueba la conformación de las comisiones permanentes de regidores para el
año 2016.
c) “El concejo designó al presidente del Directorio de EPS ILO S.A.”, el mismo que fue
ratificado por el Organismo Técnico de la Administración de los Servicios de
Saneamiento (OTASS). Actualmente, “la EPS ILO S.A. se encuentra en un Régimen
de Apoyo Transitorio que, a través de la Resolución N.° 043-2016-VIVIENDA, ha
suspendido todas las facultades de la Junta de Accionistas”.
d) El convenio de prácticas preprofesionales fue suscrito por el gerente general
nombrado por el OTASS y el director del Centro de Formación Profesional de la
Universidad José Carlos Mariátegui.
e) La cláusula novena del convenio de prácticas establece que no tiene carácter
laboral.
El recurso de apelación
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Resolución N.° 0159-2017-JNE, del 24 de abril de 2017
Con fecha 29 de agosto de 2017 (fojas 186 a 192), Alcidia Panduro Alvarado interpuso
recurso de apelación en contra del Acuerdo de Concejo N.° 053-2017-MPI, bajo los
mismos argumentos esgrimidos en la solicitud de vacancia, y agregó lo siguiente:
- EPS ILO S.A. es una empresa municipal, por lo que los familiares de los miembros
del concejo “dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad no
pueden laborar bajo cualquier modalidad así sea realizar prácticas preprofesionales,
de lo contrario estarían cometiendo nepotismo”.
- “La hermana de la regidora sí tuvo una relación laboral bajo la fachada de contrato de
servicios no personales”, ya que las prácticas preprofesionales realizadas tienen una
connotación laboral (prestación personal, subordinación y remuneración), “por tanto el
segundo elemento también está acreditado”. Con relación al tercer elemento
(injerencia indirecta), “siendo la máxima autoridad, miembro del concejo municipal,
tiene una influencia directa sobre el personal de confianza como gerente y gerente de
recursos humanos de la empresa municipal por lo cual sí hubo presión para que su
hermana labore en la empresa municipal, más aún [si] en ningún momento se opuso”.
CUESTIÓN EN DISCUSIÓN
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CONSIDERANDOS
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v. Carta N.° 203-2016-CFAING-UJCM, del 27 de junio de 2016 (fojas 148),
emitida por el coordinador de la Escuela Profesional de Ingeniería
Ambiental - Sede Ilo, de la Universidad José Carlos Mariátegui, a través
de la cual presenta como estudiante a Lizbeth Stephanie Romero Toiro.
vi. Certificado de prácticas preprofesionales, del 24 de marzo de 2017 (fojas
149), de Lizbeth Stephanie Romero Toiro, emitido por la División de
Recursos Humanos de la EPS ILO S.A., correspondiente al periodo del 4
de abril al 30 de setiembre de 2016.
vii. Informe N.° 138-2017-DRF-EPS ILO S.A., del 14 de julio de 2017 (fojas
150), del jefe (e) de la División de Recursos Financieros, que anexa la
relación de pagos a favor de Lizbeth Stephanie Romero Toiro (fojas 151 a
157).
viii. Informe N.° 45-2017-DLSG-EPS ILO S.A., del 5 de julio de 2017 (fojas
158), de la encargada de la División de Logística y SSGG, indicando que
“no se ha encontrado ninguna orden de servicio a nombre de Lizbeth
Stephanie Romero Toiro”.
2. Además, de los cargos que obran en autos (fojas 160 a 166), se advierte que la
información, cuya incorporación al procedimiento ordenó este Supremo Tribunal
Electoral, fue puesta en conocimiento de los regidores y de la solicitante de la vacancia;
por consiguiente, al momento de resolver, en primera instancia, se tenía conocimiento de
dichos instrumentales.
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órgano colegiado ha señalado que la determinación del nepotismo requiere de la
identificación de tres elementos, ordenados de manera secuencial, en la medida en que
uno constituye el supuesto necesario del siguiente.
Tales elementos son: a) la existencia de una relación de parentesco hasta el cuarto grado
de consanguinidad, segundo de afinidad o por matrimonio, entre la autoridad edil y la
persona contratada; b) que el familiar haya sido contratado, nombrado o designado para
desempeñar una labor o función en el ámbito municipal, y c) que la autoridad edil haya
realizado la contratación, nombramiento o designación, o haya ejercido injerencia con la
misma finalidad. Dicho análisis tripartito es de naturaleza secuencial, esto es, que no se
puede pasar al análisis del segundo elemento si primero no se ha acreditado la existencia
del anterior.
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laboral, esto es, que se adviertan los tres (3) elementos esenciales que la identifican.
Así, en el cuarto considerando de dicho pronunciamiento, determinó lo siguiente:
Así, del citado considerando se puede inferir que la causal de nepotismo está dirigida
a sancionar la celebración de contratos de naturaleza materialmente laboral, es
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decir, aquellos contratos en los que, independientemente de la denominación que se
les otorgue, concurran los tres (3) elementos de la relación laboral, esto es, i) la
prestación personal de servicios de manera diaria, continua y permanente, ii) la
subordinación del trabajador con respecto al empleador, que faculta a este último a
dar órdenes, instrucciones o directrices con relación al servicio, y la facultad de
imponer sanciones, y iii) la remuneración, en calidad de contraprestación, por la
prestación subordinada de servicios por parte del trabajador. Criterio que también fue
señalado en la Resolución N.° 3089-2014-JNE, del 16 de octubre de 2014, al indicar
que la causal de nepotismo tiene por finalidad sancionar las relaciones de naturaleza
laboral, y reiterar el criterio establecido en la Resolución N.° 804-2013-JNE respecto
a la exigencia de los tres (3) elementos que configuran toda relación laboral, en los
siguientes términos:
10. Ahora bien, en el caso de autos, se advierte que mediante el Informe N.° 353-2017-
DRH-EPS ILO S.A. (fojas 128 a 130), emitido por el jefe de División de Recursos
Humanos de la empresa municipal, se comunica que Lizbeth Stephanie Romero Toiro
realizó “Prácticas Pre Profesionales, por seis (6) meses, durante el año 2016”.
En tal sentido, se adjuntó al referido informe, entre otros documentos, los Convenios de
Prácticas Preprofesionales N.° 019-2016-DRH-EPS ILO S.A. y N.° 009-2016-DRH-EPS
ILO S.A. (fojas 131 a 133 y 139 a 141, respectivamente), firmado entre la empresa
prestadora de servicios y Lizbeth Stephanie Romero Toiro, y visado por el Centro de
Formación Profesional de la Universidad José Carlos Mariátegui, casa de estudios que
remitió sendas cartas de presentación de la alumna (fojas 147 y 148), solicitando, en
ambos casos, se le permita “realizar Prácticas Pre-Profesionales” en la citada empresa
“por un periodo de 03 meses”. Los convenios citados señalan como base normativa la
Ley N.° 28518, Ley sobre Modalidades Formativas Laborales, y su Reglamento,
aprobado mediante Decreto Supremo N.° 007-2005-TR.
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Adicionalmente a ello, a fojas 149, obra el Certificado de Prácticas Pre-Profesionales que
se le otorgó a la mencionada alumna.
11. Bajo esta línea de ideas, el Informe N.° 45-2017-DLSG-EPS ILO S.A. (fojas 158), de la
encargada de la División de Logística y SSGG de la empresa municipal, señala que
“habiéndose realizado la búsqueda correspondiente, no se ha encontrado ninguna
orden de servicio a nombre de Lizbeth Stephanie Romero Toiro”.
12. Hasta este punto, es menester precisar que el artículo 1 de la Ley N.° 28518, Ley sobre
Modalidades Formativas, establece que: “Las modalidades formativas son tipos
especiales de convenios que relacionan el aprendizaje teórico y práctico mediante el
desempeño de tareas programadas de capacitación y formación profesional“. Siendo
una de ellas la “Práctica Preprofesional”, conforme a lo establecido en el literal b.1
del artículo 2 de la citada norma, la cual, a su vez, en su artículo 3, precisa que “las
modalidades formativas no están sujetas a la normatividad laboral vigente, sino a la
específica que la presente contiene”.
13. Además, define la práctica preprofesional y establece normas comunes para las
modalidades formativas en los siguientes términos:
CAPÍTULO II
DEL APRENDIZAJE
[…]
CAPÍTULO VI
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Artículo 41.- De las obligaciones de las personas en formación
Son obligaciones de las personas en formación al suscribir el respectivo
convenio con la empresa:
[…]
14. Al respecto, la Autoridad Nacional del Servicio Civil (Servir) también ha precisado que las
modalidades formativas “no están sujetas a la normatividad laboral vigente 2, se trate del
régimen laboral público o de la actividad privada, sino que se rige por su propia
normativa, sin que se genere para la persona en formación ningún vínculo
contractual laboral con la entidad”, ello a través del Informe Técnico N.° 308-2015-
SERVIR/GPGSC3, del 11 de mayo de 2015, en el cual señala:
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debido a que no existe la intención ni la voluntad de las partes de que la
persona en formación ingrese al servicio civil.
[…]
15. Esta posición ya fue expresada desde el 2009, mediante el Informe Legal N.° 099-2009-
ANSC/OAJ, en el cual se concluyó que “los practicantes pre y profesionales por la
suscripción de los correspondientes convenios no generan ningún tipo de relación o
dependencia laboral respecto de la entidad en la que realizan su aprendizaje”.
16. Ahora bien, respecto a la subvención otorgada por la empresa municipal, se advierte de
autos que mediante el Informe N.° 138-2017-DRF-EPS ILO S.A. (fojas 150), emitido por
el jefe (e) de la División de Recursos Financieros de la empresa municipal, se da cuenta
de los montos pagados a Lizbeth Stephanie Romero Toiro, conforme al siguiente cuadro:
Es preciso señalar que, si bien es cierto, se observa una variación en el monto del mes
de mayo y junio, periodos en los que le correspondía recibir el monto de S/ 750.00, en
virtud del Convenio de Prácticas Preprofesionales N.° 009-2016-DRH-EPS ILO S.A.
(fojas 139 a 141), no es menos cierto que mediante Decreto Supremo N.° 005-2016-TR,
publicado el 31 de marzo de 2016, se incrementó la Remuneración Mínima Vital a S/
850.00, a partir del 1 de mayo de 2016.
17. Por consiguiente, en virtud de las consideraciones expuestas y del análisis integral de
los medios probatorios que obran en autos, en el presente caso, se colige que Lizbeth
Stephanie Romero Toiro realizó prácticas preprofesionales en la empresa prestadora de
servicios EPS ILO S.A., actividad que no importa una relación contractual de naturaleza
laboral, sino una actividad que constituye una de aprendizaje y que se rige por las
normas específicas sobre la materia.
Por lo tanto, el Pleno del Jurado Nacional de Elecciones, en uso de sus atribuciones,
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RESUELVE
SS.
TICONA POSTIGO
ARCE CÓRDOVA
CHANAMÉ ORBE
CHÁVARRY CORREA
RODRÍGUEZ VÉLEZ
Marallano Muro
Secretaria General
CO/jpza
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