Derecho Procesal de Familia.- Nuevo Código Civil y Comercial de la Nación.

Principios
Generales en el Proceso de Familia. La Prueba: Relatividad del principio general de la
carga de la prueba. Cargas Probatorias Dinámicas. Valoración de la Conducta Procesal.

Introducción.-

Durante mucho tiempo el Derecho de Familia se mostró insuficiente para atender a la

mayoría de los conflictos que se presentaban en la realidad. Los cambios significativos
operados en nuestra sociedad y en la estructura misma de la familia generaron la necesidad
de una transformación legislativa, que pusiera la mirada en la diversidad de estructuras
familiares y estableciera mecanismos que permitan resolver los distintos conflictos y
vicisitudes que se desarrollan en su seno.
El nuevo Código Civil y Comercial es receptor del nuevo enfoque en el Derecho de
Familia: su constitucionalización. El reconocimiento de los Derechos Humanos en el
ámbito internacional y la fuerte influencia de ese reconocimiento en los ordenamientos
internos han incidido profundamente en las instituciones familiares existentes,
reacomodándolas, readaptándolas, modificándolas y, muchas veces, reemplazándolas en
aspectos importantes. Así, los principios familiares se observan renovados a la luz de los
tratados internacionales de derechos humanos incorporados constitucionalmente a la
normativa interna1.
El Derecho Procesal es una herramienta fundamental para hacer efectivo los mencionados
cambios, ya que el proceso judicial de familia adquiere características especialísimas. En
este sentido, Morello afirma que el derecho de familia exige una justicia diferenciada, pues
no es imaginable lo material sin el anexo viabilizador de lo procesal, sobre todo porque éste
debe guardar la debida correlación con las profundas modificaciones que, en el orden
sustancial, se han producido en nuestra materia2.

1
LLOVERAS N., SALOMON, M. El Derecho de Familia desde la Constitución Nacional. Ed. Universidad, 2009.-
2
MORELLO, A. “Familia y Jurisdicción. Hacia una tarea interdisciplinaria”. JA, 1990.-
II.- El Nuevo Código Civil y Comercial de la Nación.-

El código de Vélez no contenía una regulación integral del proceso de familia, sino que en
cada instituto se establecían algunas normas, tales como aquellas referidas al proceso de
alimentos, separación personal o divorcio, guarda y adopción entre otros.
La nueva normativa, en cambio, incorpora expresamente en el Título VIII una serie de
disposiciones generales relativas al proceso de familia. En este sentido cabe hacer dos
aclaraciones, en primer lugar se incorpora la noción de proceso de familia, reconociendo la
necesidad de una tutela procesal diferenciada de la materia3 y en segundo lugar, si bien la
normativas procesales pertenecen a las competencias reservadas por nuestra Constitución
Nacional a las provincias y fue cuestionada su inclusión en un código de fondo, la CSJN
tiene precedentes en los que se ha pronunciado acerca de su constitucionalidad entendiendo
que: “si bien las provincias tienen la facultad constitucional de darse sus propias
instituciones locales y, por ende, para legislar sobre procedimiento, ello es sin perjuicio de
las disposiciones reglamentarias que dicte el Congreso cuando considere del caso prescribir
formalidades especiales para el ejercicio de determinados derechos estableciéndolas en los
códigos fundamentales que le incumbe dictar”4.
El fundamento de la inclusión de estas normas obedece a la necesidad de lograr
uniformidad en la protección de los derechos involucrados, ya que en un país como el
nuestro, con sistema federal y autonomías provinciales en la organización judicial, pueden
darse situaciones contradictorias. Asimismo, se dejan a salvo las regulaciones
procedimentales que prevén situaciones específicas, entre ellas la ley 24. 417 de violencia
familiar y la 26.485 de protección integral de la mujer.

III.- Principios Generales: Su consagración expresa.-

Los principios procesales pueden definirse como aquellas directivas u orientaciones

generales en los que se inspira cada ordenamiento jurídico procesal 5. El art. 706 del CCyC
consagra expresamente una serie de principios fundamentales para efectivizar los derechos

3
CCyCN comentado…
4
Fallo CSJN: “Correa, Bernabé c/ Barros Mariano R.”, 1923.-
5
PALACIO, L. E. Manual de Derecho Procesal Civil, Ed. Lexis Nexis-Abeledo Perrot, 2003.-
sustanciales en este ámbito. Autorizada doctrina ha expresado que la incorporación de estos
principios importa el reconocimiento de la importancia que tiene lo procesal en el
restablecimiento de los derechos materiales que constituyen su objeto y que precisamente
explica y justicia su regulación por el legislador nacional6.
El art. 706 del CCyCN dispone, en su primera parte, que: el proceso en materia de familia
debe respetar los principios de tutela judicial efectiva, inmediación, buena fe y lealtad
procesal, oficiosidad, oralidad y acceso limitado al expediente. A continuación enuncia en
tres apartados una serie de normas especificas que transcribo a continuación: a) Las normas
que rigen el procedimiento deben ser aplicadas de modo de facilitar el acceso a la justicia,
especialmente tratándose de personas vulnerables, y la resolución pacífica de los conflictos,
b) Los jueces ante los cuales tramitan estas causas deben ser especializados y contar con
apoyo multidisciplinario, c) La decisión que se dicte en un proceso en que están
involucrados niños, niñas o adolescentes, debe tener en cuenta el interés superior de esas
personas.
La norma, claramente, consagra los criterios predominantes en la doctrina y jurisprudencia
acerca de la necesidad de una apertura legal para la solución de conflictos en materia de
familia. Se busca reemplazar a la figura clásica del juez “prisionero” de la letra de la ley,
por la de un intérprete dotado de un dinamismo creador7.

III.-I.-Breve consideración de los principios formulados.-

Tutela judicial efectiva

6
KIELMANOVICH J. “El proceso de familia en el Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación”, Art. Publ.
en LA LEY. 31/07/2012.-
7
DE TRAZEGNIES, F., “El Derecho Civil ante la posmodernidad”; MIZRAHI, M. “El proceso de Familia que
involucra niños”. LA LEY, 27/11/2012.-