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T.D.: 11547117
OPINIÓN Nº 233-2017/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y
vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad
con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado,
Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera Disposición Complementaria Final de
su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
De manera previa, debe indicarse que, con fecha 3 de abril de 2017, entraron en vigencia
el Decreto Legislativo N° 1341 -que modifica la Ley N° 30225- y el Decreto Supremo
N° 056-2017-EF -que modifica el Decreto Supremo N° 350-2015-EF-, cuyas
disposiciones son de aplicación a partir de la fecha mencionada salvo para aquellos
procedimientos de selección iniciados con anterioridad a ella, los cuales se rigen por las
normas vigentes al momento de su convocatoria1.
1De acuerdo a lo establecido en la Única Disposición Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo
N° 1341.
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2.1. “¿Una persona natural que no ha sido sancionada por el Tribunal de Osce y que
se encuentra vigente su RNP para contratar con el Estado, pero que ha sido
sancionada por el Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas de la
Contraloría General de la República con inhabilitación para el ejercicio de la
función pública puede participar en un proceso de selección, ser postor y
contratista en caso se otorgue la buena pro.” (sic).
2.1.1 En primer lugar, debe señalarse que, conforme a lo indicado en los antecedentes del
presente documento, las consultas que absuelve el OSCE son aquellas consultas
genéricas referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del
Estado2; en esa medida, este Organismo Técnico Especializado, a través de una
opinión, no puede determinar si una persona se encuentra impedida de contratar con
el Estado, más aun si ello implica pronunciarse sobre los alcances y/o efectos que
producen las sanciones impuestas por el Tribunal Superior de Responsabilidades
Administrativas de la Contraloría General de la Republica3, toda vez que ello
excede la habilitación legal establecida en el literal o) del artículo 52 de la Ley.
Al respecto, cabe señalar que el libre acceso a las contrataciones públicas encuentra
su fundamento en los principios que inspiran el sistema de contratación estatal —
Libertad de Concurrencia, Competencia, Publicidad, Transparencia, Igualdad de
Trato, entre otros— así como en los principios generales del régimen económico
nacional consagrados en el Título III de la Constitución Política del Perú.
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La normativa de contrataciones del Estado está compuesta por la Ley de Contrataciones del Estado, su
Reglamento y las demás normas reglamentarias emitidas por el Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado (OSCE).
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Respecto de los alcances y/o efectos que producen las sanciones impuestas por el Tribunal Superior de
Responsabilidades Administrativas de la Contraloría General de la Republica, corresponde al ente u
órgano competente en la materia pronunciarse sobre el particular.
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El numeral 9 del artículo 139 de la Constitución Política del Perú prevé: “El principio de inaplicabilidad
por analogía de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos.”; asimismo, el artículo IV del Título
Preliminar del Código Civil señala que “La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica
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2.1.2 Ahora bien, entre los impedimentos previstos en el numeral 11.1 del artículo 11 de
la Ley se encuentra el del literal q), en virtud del cual, cualquiera sea el régimen
legal de contratación aplicable, se encuentran impedidos de ser participantes,
postores, contratistas y/o subcontratistas, incluso en las contrataciones iguales o
menores a ocho (8) UIT, “Las personas inscritas en el Registro de Deudores de
Reparaciones Civiles (REDERECI), sea en nombre propio o a través de persona
jurídica en la que sea accionista u otro similar, con excepción de las empresas que
cotizan acciones en bolsa, así como en el Registro de abogados sancionados por
malas prácticas profesionales, en el Registro de funcionarios y servidores
sancionados con destitución por el tiempo que establezca la Ley de la materia y
en todos los otros registros creados por Ley que impidan contratar con el Estado.”
(El resaltado es agregado).
2.2. “Una persona Jurídica que no ha sido sancionada por el Tribunal del OSCE con
inhabilitación para contratar con el Estado, pero tiene como representante legal
a una persona pero que ha sido sancionada por el Tribunal Superior de
Responsabilidades Administrativas de la Contraloría General de la República con
inhabilitación para el ejercicio de la función pública puede participar en un
proceso de selección, ser postor y contratista en caso se otorgue la buena pro.”
(sic).
2.2.1 Tal como se ha señalado al absolver la anterior consulta, este Organismo Técnico
Especializado, no es competente para pronunciarse sobre el alcance o los efectos
que producen las sanciones impuestas por el Tribunal Superior de
Responsabilidades Administrativas de la Contraloría General de la República, pues
ello excede la habilitación legal establecida en el literal o) del artículo 52 de la Ley.
No obstante ello, debe indicarse que la primera parte del impedimento previsto en
el literal q) del artículo 11 de la Ley, señala que se encuentran impedidos de ser
participantes, postores, contratistas o subcontratistas “Las personas inscritas en el
por analogía”.
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El primer párrafo del artículo 121 del Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM, “Reglamento de la Ley Nº
30057 – Ley del Servicio Civil”, señala que “El Registro Nacional de Sanciones de Destitución y Despido,
en adelante el Registro, es una herramienta del sistema administrativo de gestión de recursos humanos,
donde se inscriben y se actualizan las sanciones impuestas a los servidores públicos, cuyo registro es
obligatorio, las mismas que se publicitan a través del módulo de consulta ciudadana.” (El subrayado es
agregado).
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Cabe precisar que, para el caso de los demás registros mencionados en el literal q),
no se ha previsto disposición que extienda sus alcances hacia otras personas
naturales o jurídicas.
2.2.2 Sin embargo, debe tenerse en cuenta que existe un impedimento previsto en el literal
o) del numeral 11.1 del artículo 11 de la Ley, que recoge la posible vinculación que
podría existir entre una persona impedida o inhabilitada y otra persona jurídica que
se encuentre vinculada a la misma.
En tal sentido, si una persona inscrita en algún registro que impida contratar con el
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2.3. “Los literales m), n) y o) del artículo 11 de la Ley de Contrataciones del Estado,
no pueden ser aplicados por analogía a las personas que han sido sancionadas
por el Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas de la Contraloría
General de República con inhabilitación para el ejercicio de la función pública o
que tengan otras sanciones administrativas.” (sic).
(iv) Las personas inscritas en cualquier otro tipo de registro creado por ley que
impida contratar con el Estado.
2.3.2 Por otro lado, en atención de lo señalado en el literal o) del numeral 11.1 del artículo
11 de la Ley, si una persona inscrita en algún registro que impida contratar con el
Estado tiene la condición de accionista, participacionista, socia o representante
legal de otra persona (natural o jurídica), ésta última se encontrará impedida de ser
participante, postora, contratista y/o subcontratista en las contrataciones que realice
el Estado, si se comprueba fehacientemente que es continuación, derivación,
sucesión o testaferro de la persona impedida o inhabilitada, o que de alguna manera
esta posee su control efectivo, para lo cual se deberá realizar un análisis de las
circunstancias particulares de cada caso concreto.
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3. CONCLUSIONES
3.1. De acuerdo a lo señalado en el literal q) del numeral 11.1 del artículo 11 de la Ley,
si producto de una sanción –independientemente del órgano o tribunal que la haya
impuesto– una persona resulta inscrita en el Registro de funcionarios y servidores
sancionados con destitución o cualquier otro registro que impida contratar con el
Estado, ésta se encontrará impedida de ser participante, postor, contratista y/o
subcontratista en toda contratación estatal efectuada dentro del territorio nacional
(sin importar su monto o el régimen legal aplicable) durante el tiempo que
establezca la ley de la materia.
3.2. De conformidad con el literal o) del numeral 11.1 del artículo 11 de la Ley, si una
persona inscrita en algún registro que impida contratar con el Estado tiene la
condición de accionista, participacionista, socia o representante legal de otra
persona (natural o jurídica), ésta última se encontrará impedida de ser participante,
postora, contratista y/o subcontratista en las contrataciones que realice el Estado, si
se comprueba fehacientemente que es continuación, derivación, sucesión o
testaferro de la persona impedida [de acuerdo al literal q) del artículo 11 de la Ley]
o inhabilitada, o que de alguna manera ésta posee su control efectivo, para lo cual
se deberá realizar un análisis de las circunstancias particulares de cada caso
concreto.