FLORA Y FAUNA SILVESTRE EN LA CONSTITUCION POLITICA DEL PERU

ARTICULO3080-C DEPREDACIÓN DE FLORA Y FAUNA SILVESTRE PROTEGIDA

El que caza, captura, colecta, extrae o posee productos, raíces - "El que caza,
captura, colecta, extrae o posee productos, raíces o especímenes de especies de
flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislación nacional, sin contar con la
concesión, permiso, licencia o autorización u otra modalidad de aprovechamiento
o extracción, otorgada por la autoridad competente, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años y con
cincuenta a cuatrocientos días multa1".
1. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto activo
Según la redacción normativa de los artículos 308 0, 3080-A, 3080-B y 308 0-C, autor
puede ser cualquier persona, los tipos penales no exigen alguna cualidad especial para
ser considerado sujeto activo del delito.
Si la venta, transportación, almacenamiento, exportación u otra actividad afín sobre las
especies de flora silvestre o de especies acuáticas de la flora y fauna silvestre es
realizada bajo la fachada de una persona jurídica, ha de identificarse a los verdaderos
autores del injusto bajo las definiciones del “dominio social típico”, según la estructura
societaria en cuestión.

b. Sujeto pasivo

Los Recursos Naturales, como manifestaciones típicas de la naturaleza, pertenecen a

toda la sociedad en su conjunto, cuya protección, conservación y defensa legal la
asume el Estado a través de los Estamentos Públicos competentes2.
¿QUÉ DEBEMOS ENTENDER POR PRODUCTOS O ESPECÍMENES DE ESPECIES
DE FLORA SILVESTRE NO MADERABLE Y/O FAUNA SILVESTRE?
 PRIMERO POR ESPECIE, ha de comprenderse toda entidad biológica
caracterizada por poseer una carga genética capaz de ser intercambiada entre

1 MINISTERIO DEL AMBIENTE - Tema: DELITOS AMBIENTALES

2 TITULO XIII: los delitos ambientales, Derecho Penal- Parte Especial: Tomo IV, páginas 278 y 279
 sus componentes a través de la reproducción natural, según lo previsto en el
artículo 3.35 del Reglamento.
 SEGUNDO POR ESPECIE PROTEGIDA, es la Especie de la flora o fauna
silvestre clasificada en alguna de las categorías de protección que establece la
legislación; mientras que “Espécimen de flora y fauna silvestre” vendría a ser
todo ejemplar de flora o fauna silvestre, vivo o muerto, así como cualquier parte
o derivado fácilmente identificable. según lo previsto en el artículo 3.40 y
3.41 del Reglamento.
 TERCERO, POR FAUNA SILVESTRE, se integran aquellas Especies animales
no domesticadas que viven libremente en su hábitat natural, así como los
ejemplares de especies domesticadas que por abandono u otras causas se
asimilen en sus hábitos a la vida silvestre; excepto las especies, diferentes a los
anfibios, que nacen en las aguas marinas y continentales, las cuales se rigen por
sus propias leyes en el artículo 3.45; quiere decir esto, que aquellos animales
que viven en cautiverio, en zoológicos, casas y otros lugares, se encuentran
sustraídos de dicha clasificación, por ende, fuera del ámbito de protección de la
norma jurídico penal.
LOS ARTÍCULOS 2.1 Y 2.2 DE LA LEY N°27308, QUE SEÑALAN LO SIGUIENTE:
"Son recursos forestales los bosques naturales, plantaciones forestales y las tierras
cuya capacidad de uso mayor sea de producción y protección forestal y los demás
componentes silvestres de la flora terrestre y acuática emergente, cualquiera sea su
ubicación en el territorio nacional".
Son recursos de fauna silvestre las especies animales no domesticadas que viven
libremente y los ejemplares de especies domesticadas que por abandono u otras
causas se asimilen en sus hábitos a la vida silvestre, excepto las especies diferentes a
los anfibios que nacen en las aguas marinas y continentales que se rigen por sus
propias leyes3.

3 PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p.281
  CUARTO, ESPECIES DE FLORA Y/O FAUNA SILVESTRE DEBEN SER NO
“MADERABLE”, lo que implica que los productos o sus derivados no pueden ser
obtenidos de la transformación de aquella. Se clasifica en este rubro, el Producto
forestal diferente a la madera, como todo material biológico de flora diferente a la
madera, que puede ser extraído del bosque, para su aprovechamiento, según lo
previsto en el artículo 3.73.
EN EL TÍTULO VI DEL REGLAMENTO MENCIONADO, BAJO LA NOMENCLATURA
DEL MANEJO Y APROVECHAMIENTO DE LA FAUNA SILVESTRE, SE
ESTABLECE EN LOS ARTÍCULOS PERTINENTES LO SIGUIENTE:

 Corresponde al INRENA, como órgano encargado de la gestión y administración

de la fauna silvestre, fijar las condiciones técnicas y administrativas para la
conservación, manejo, aprovechamiento sostenible, caza, captura, transporte,
transformación y comercialización de la fauna silvestre, sus productos y
subproductos.
 El derecho de aprovechamiento de los recursos de fauna silvestre bajo cuales
quiera de las modalidades establecidas en la Ley, es establecido por el INRENA,
por especie y por modalidad de aprovechamiento.
 El INRENA publica periódicamente las listas de especies de fauna silvestre
autorizadas para su aprovechamiento con fines comerciales o industriales, en
base a una serie de criterios.
 El INRENA directamente o a través de personas naturales o jurídicas
especializadas, supervisa y controla la conducción y funcionamiento de los
zoocriaderos, centros de rescate, centros de custodia temporal y áreas de
manejo; así como el cumplimiento de los respectivos planes de manejo.
 El INRENA mantiene un registro de empresas e instituciones acreditadas para la
prestación de servicios de monitoreo y evaluación en zoocriaderos, zoológicos,
centros de rescate, centros de custodia temporal y áreas de manejo de fauna
silvestre, para lo cual el INRENA aprueba los términos de referencia para dichas
empresas así como las características de su operación4.

4
PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p. 282
EN EL CAPÍTULO II: DEL MANEJO Y APROVECHAMIENTO DE FAUNA
SILVESTRE CON FINES COMERCIALES, SE ESTABLECE LO SIGUIENTE:

 Las especies de fauna silvestre autorizadas pueden ser manejadas y

aprovechadas con fines comerciales, a través de zoocriaderos y áreas de
manejo de fauna silvestre, conducidos por personas naturales o jurídicas
conforme a las disposiciones de la Ley y el Reglamento.
 El Ministerio de Agricultura a través del INRENA aprueba las áreas adecuadas
para el establecimiento de cotos oficiales de caza según los procedimientos
indicados en la Ley N°26834, Ley de Áreas Naturales Protegidas y su
Reglamento.

En lo referente a los denominados Zoocriaderos, como instalaciones apropiadas para el

mantenimiento, con fines comerciales, de especímenes de fauna silvestre en cautiverio,
para su reproducción y producción de bienes y servicios, se dice en el artículo 177°, que
toda autorización de funcionamiento de zoocriaderos requiere previamente la
aprobación del proyecto del zoocriadero y la publicación de la respectiva Resolución del
INRENA. Aprobado el proyecto, el interesado tiene un plazo no mayor de un (1) año,
para solicitar al INRENA la autorización de funcionamiento del zoocriadero, adjuntando
los siguientes documentos5.

Luego, se dice en la norma, que en tierras de comunidades nativas, el INRENA autoriza

a la respectiva comunidad para el aprovechamiento de fauna silvestre, previa
aprobación del correspondiente plan de manejo. Así, la Ley, al disponer que las
comunidades nativas y campesinas, previo al aprovechamiento de sus recursos
maderables, no maderables y de fauna silvestre con fines industriales y comerciales,
deberá contar con su Plan de Manejo aprobado por el INRENA, de acuerdo a los
requisitos que señale el reglamento, a fin de garantizar el aprovechamiento sostenible
de dichos recursos. Según lo previsto en el artículo 15.1 de la Ley, debe entenderse por
plan de manejo forestal, las actividades de caracterización, evaluación, planificación,
aprovechamiento, regeneración, reposición, protección y control del bosque

5 PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p. 283
conducentes a asegurar la producción sostenible y la conservación de la diversidad
biológica y el ambiente. El plan de manejo debe incluir la ubicación de los árboles a
extraerse determinados a través de sistemas de alta precisión con instrumentos
conocidos como Sistema de Posición Global (SPG) u otros similares; siendo también
parte integrante de este plan el Estudio de Impacto Ambiental (EIA), cuyas
características son determinadas en el reglamento.

Las áreas de manejo de fauna, se otorgan mediante un contrato de concesión a

personas naturales y/o jurídicas, a solicitud del interesado o a iniciativa del INRENA,
hasta por veinte (20) años renovables, en superficies de hasta diez mil (10 000)
hectáreas, en las condiciones que se establecen en el correspondiente contrato.

LOS TITULARES DE LAS CONCESIONES, COMO PERSONAS (NATURALES O

JURÍDICAS), AUTORIZADAS PARA EL APROVECHAMIENTO, TIENEN UNA SERIE
DE OBLIGACIONES Y ESTAS SON LAS SIGUIENTES:

 Cumplir con el plan de manejo y planes operativos anuales aprobados

 Asegurar la integridad de las áreas concedidas
 Respetar las servidumbres de paso, de acuerdo a las normas del derecho
común
 Presentar anualmente al INRENA, dentro de los treinta (30) días siguientes a la
finalización del año, el informe de cumplimiento de las actividades previstas en el
plan operativo anual y de resultados de la ejecución del plan de manejo
aprobado.
 Cumplir con las normas de carácter ambiental vigentes
 Presentar un informe del estado de las poblaciones (mediante censos) y de las
cosechas.
 Presentar un registro de cazadores autorizados en el área de manejo.
La Concesión no puede ser perpetua, en tanto el Titular debe cumplir con una serie de
requerimientos para que se le renueve el plazo de la misma, conforme a las
evaluaciones que el INRENA efectúa, si la opinión es favorable la renovación es
automática por cinco (5) años6.

6
PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p. 284
Ahora bien, debe agregarse que todas las especies no maderables y/o productos
derivados de la fauna o flora silvestre, deben estar: «protegidos por la legislación
nacional», es decir, el Derecho positivo vigente debe irradiarios de tutela legal y
jurídica, mediando su inclusión normativa. Si dichos productos o especímenes no están
amparados por la normatividad nacional, quedan también fuera de protección punitiva.

Se desprende entonces, un presupuesto formal de reconocimiento legal por parte de la

autoridad estatal competente, cuya procedencia toma lugar de forma dinámica y
constante, conforme al listado normativo, que al respecto INRENA elabore; de
obligatoria remisión por parte de los operadores jurídicos para el correcto análisis de
adecuación típica.

Como se señaló líneas atrás, el intérprete debe agregar un plus de disvalor, incidiendo
en una afectación real del bien jurídico, de que la venta, adquisición, exportación,
importación de productos o especimenes de flora o fauna silvestre (terrestre o
acuática), puedan vislumbrar una extinción de dichas especies, con ello la perturbación
del equilibrio ecológico.

2. DEPREDACIÓN DE FLORA Y FAUNA SILVESTRE PROTEGIDA

En el marco normativo del artículo 3080-C, el legislador ha comprendido una serie de

modalidades delictivas, que en puridad se asemejan, tanto a la descripción típica del
artículo 3080, como del artículo 3080-B. Del primero de los mencionados, se advierte la
semejanza en la naturaleza del objeto material del delito: “especimenes de especies de
flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislación nacional”; mientras que en el
segundo de los nombrados, la similitud ha de verse en el empleo de los verbos típicos:
“caza, captura y extracción”.

Se trata, entonces, de una modalidad del injusto típico, que extiende las variantes
típicas que se proponen en el artículo 3080 del CP, hacia actividades económicas
primarias, como son la caza, captura, extracción y posesión. Por su parte, el delito del
Tráfico ilegal de especies de flora y fauna silvestre protegida, hace alusión a toda serie
de actividades económicas que se insertan en un plano estrictamente comercia7l.

7 PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p. 286
En consuno, el artículo 3080-C, vendría a complementar el circuito delictivo del tráfico
ilegal de especies silvestres, a un momento anterior a su puesta en el comercio; con
ello, no puede descartarse que un mismo agente sea el que cace y a su vez importe el
objeto material del delito dando lugar a un Concurso Real de delitos, aunque por lo
general, serán personas distintas las que intervengan en dichos ámbitos de la
criminalidad.

Se dirá que en la hipótesis del artículo 308 0 es un agente comercializador de las

especies silvestres protegidas por la legislación nacional, mientras que el supuesto del
artículo 3080, se trata de un agente depredador de las especies silvestres protegidas
por el Derecho positivo vigente.

En resumidas cuentas, en esta tipificación penal se hace alusión a un injusto dirigido a

tutelar la conservación y debida protección de las especies silvestres (fauna y flora), de
evitar su extinción.

3. FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCIÓN

La consumación de las figuras delictivas contempladas en los artículos 308 0 y 3080-A,
ha de verse cuando el agente adquiera, venda, transporte, almacene, importe, exporte
o reexporte los productos o especímenes de especies de flora silvestre y/o fauna
silvestre (que pueden ser también especies acuáticas); es decir, cuando el autor coloca
en el mercado el producto, los hace ingresar al país o los extrae del territorio nacional,
los actos anteriores que revelen peligrosidad objetiva para el bien jurídico, han de ser
calificados como delito tentado8.
A nuestro entender, la propiedad del injusto penal ha de medirse conforme la idoneidad
del comportamiento para poner en peligro la conservación y subsistencia de los
especímenes de la flora y fauna silvestre, desde una consideración etnocéntrica.

En el supuesto del injusto, contenido en el artículo 308 0-B, la perfección delictiva se

constata de la siguiente forma: cuando el agente logra extraer las especies
hidrobiológicas, en mayor número al permitido, en zonas prohibidas, mediante métodos
ilícitos o en tiempos de veda, es decir, cuando los especímenes son extraídos de su

8 PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p. 287
hábitat natural, sin necesidad de que sean objeto de comercialización, venta y/o
cualquier tipo de transferencia de propiedad.

Las modalidades típicas del artículo 3080-C, adquieren perfección delictiva cuando el
agente logra capturar, cazar, colectar y/o extraer raíces o especímenes de especies de
flora y/o fauna silvestre, sin necesidad de que dichas especies sean objeto de
comercialización, venta o tracto sucesivo alguno, menos que el agente obtenga un
provecho.

4. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO

Todas las figuras delictivas comprendidas en los artículos 308 0 3080A, 308-B y 3080-C,
resultan reprimibles únicamente a título de dolo; conciencia y voluntad de realización
típica; el agente sabe que esta vendiendo, transportando, almacenando, transportando,
importando o exportando, productos o especimenes de flora y/o fauna silvestre
(acuática), sin contar con la autorización, permiso válido o concesión.

Según la descripción típica del artículo 3080-B, el agente ha de saber que está
extrayendo especies de flora o fauna acuática en épocas, talla y zonas que son
prohibidas o vedadas; o captura especies sabiendo que no cuenta con la autorización
respectiva o excediendo el límite permisible por la Ley9.

La construcción normativa del artículo 3080-C nos ha de llevar a la misma conclusión

que el párrafo anterior, pues el agente caza, captura, colecta, extrae o posee
productos, raíces o especimenes de especies de flora y/o fauna silvestre, sabiendo que
no cuenta con la concesión, permiso, licencia o autorización correspondiente. Cualquier
error sobre dichos elementos, ha de conllevar un Error de Tipo, que según la
elaboración tipificante se entrecruza con el Error de Prohibición.

ARTICULO 3080-D TRÁFICO ILEGAL DE RECURSOS GENÉTICOS

“El que adquiere, pende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta,

deforma no autorizada, recursos genéticos de especies de flora y/o fauna
silvestre protegidas por la legislación nacional, será reprimido con pena privativa

9 PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p. 295
de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años y con ciento ochenta a
cuatrocientos días multa.
La misma pena será aplicable para el que a sabiendas financia, de modo que sin
su cooperación no se hubiera podido cometer las actividades señaladas en el
primer y asimismo al que las dirige u organiza”10.

COMENTARIOS GENERALES
La debida tutela penal de los objetos reconducidos en la presente capitulación, la Flora
y Fauna Silvestre así como sus productos derivados, conlleva anticiparse a todas
aquellas conductas que sean susceptibles de poder afectar la preservación de estas
especies.

En este caso, no hablamos de actividades que se vinculen con la recolección, caza,

venta y/u otro tipo de comercio sobre la especie silvestre protegida por la legislación
nacional, pues el disvalor de la conducta ha de recaer sobre los Recursos Genéticos de
especies de flora y/o fauna silvestre protegida11.

La investigación sobre recursos genéticos permite el desarrollo de nuevos productos

que combaten y alivian diferentes enfermedades que afectan al hombre, los animales y
las plantas. En realidad, estos recursos no solamente son importantes para algunos
campos como la medicina o la agricultura, sino también suponen nuevas opciones,
como por ejemplo, nuevos tintes y colorantes, nuevas formas para el control biológico
de las plagas, nuevas formas para conservar alimentos, nuevas alternativas para
enfrentar los problemas de contaminación, nuevos cosméticos y fragancias. Además,
forman parte de una nueva industria multimillonaria que se basa en estos recursos para
su desarrollo.

Plantas en el Perú de mayores reservas genéticas.

Nombre Común (Nombre científico)

1. Achiote (Bixa orellana) 40. Mukuru (Capsicum tovarii)

10 MINISTERIO DEL AMBIENTE - Tema: DELITOS AMBIENTALES

11 PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p. 289
Nombre Común (Nombre científico)

2. Achira (Canna indica) 41. Oca (Oxalis tuberosa)

3. Aguaymanto (Physalis peruviana) 42. Olluco (Ullucus tuberosus)
4. Ahipa (Pachyrrhizus ahipa) 43. Paico (Chenopodium ambrosioides)
5. Ají amarillo (Capsicum baccatum) 44. Pajuro (Erythrina edulis)
6. Ají pimentón (Capsicum annuum) 45. Pallar (Phaseolus lunatus)
46. Papa amarga (Solanum
7. Algodón (Gossypium barbadense)
juczepczukii)
8. Arazá (Eugenia stipitata) 47. Papa amarilla (Solanum goniocalyx)
9. Arracacha (Arracacia xanthorrhiza) 48. Papa ayanhuiri (Solanum ajanhuiri)
10. Buenas tardes (Mirabilis jalapa) 49. Papa común (Solanum tuberosum)
11. Caigua (Cyclanthera pedata) 50. Papa fureja (Solanum phureja)
51. Papa patiquiña (Solanum
12. Camote (Ipomoea batatas)
stenotomum)
13. Camu-camu (Myrciaria dubia) 52. Papa rucki (Solanum curtilobum)
53. Papa tropical (Solanum
14. Cantuta (Cantua buxifolia)
hygrothermicum)

15. Cañihua (Chenopodium pallidicaule) 54. Papaya de olor (Carica pubescens)

16. Cedrón (Aloysia triphylla) 55. Papayita (Carica monoica)

17. Chincho (Tagetes elliptica) 56. Papelillo (Bougainvillea buttiana)
18. Chirimoya (Annona cherimolia) 57. Papelillo (Bougainvillea peruviana)
19. Choloque (Sapindus saponaria) 58. Pepino dulce (Solanum muricatum)
20. Coca (Erythroxylum coca) 59. Quinoa (Chenopodium quinoa)

21. Coca (Erytroxylum novogranatense) 60. Rocoto (Capsicum pubescens)

61. Sacha culantro (Eryngium

22. Cocona (Solanum sessiliflorum)
foetidum)

23. Flor del inca (Alstroemeria pelegrina) 62. Sacha inchi (Plukenetia volubilis)
Nombre Común (Nombre científico)
24. Frijol o ñuña (Phaseolus vulgaris)
25. Guaba o pacae (Inga feuillei)
26. Guanábana (Annona muricata)
27. Huacatay (Tagetes minuta)
28. Huaranhuay (Tecoma spp.)
29. Jíquima (Pachyrrhizus tuberosus)
30. Kiwicha (Amaranthus caudatus)
31. Loche (Cucurbita moschata)
32. Lucma (Pouteria macrophylla)
33. Lúcuma (Pouteria lucuma)
34. Maca (Lepidium meyenii)
35. Maíz (Zea mays)
36. Mashua (Tropaeolum tuberosum)
37. Mastuerzo (Tropaeolum majus)
38. Mauca (Mirabilis expansa)
39. Molle (Schinus molle)
Animales domesticados en el Perú y de mayores reservas genéticas
Nombre Común (Nombre científico)
01. Alpaca (Lama vicugna f. pacos)
02. Cuy ( Cavia tschudii f. porcellus )
¿QUÉ HEMOS DE ENTENDER POR RECURSOS GENÉTICOS DE ESPECIES DE
FLORA Y/O FAUNA SILVESTRE?
63. Sacha mango (Grias neubertii)
64. Sacha mango (Grias peruviana)
65. Sapote (Quararibea cordata)
66. Saúco peruano (Sambucus
peruviana)
67. Tarhui o chocho (Lupinus
mutabilis)
68. Tomate (Lycopersicom esculentum)
69. Tomate de árbol (Cyphomandra
betacea)
70. Tomatillo (Lycopersicon
pimpinellifolium)
71. Trompetilla (Thevetia peruviana)
72. Tumbo (Passiflora mollissima)
73. Umarí (Poraqueiba sericea)
74. Uvilla (Pourouma cecropiifolia)
75. Yacón (Smallanthus sochifolius)
76. Yuca (Manihot esculenta)
77. Zapallo (Cucurbita maxima)
78. Zinnia (Zinnia peruviana)
03. Jocke o pato criollo ( Cairina moschata )
04. Llama ( Lama guanicoe f. glama )
 Primero, por genética, se entiende la ciencia de la herencia. Estudia las
estructuras internas de los seres vivos que determinan las características
propias de cada organismo y la forma en que se transmiten de padres a hijos.
Estas características son particulares, individuales y únicas para cada planta o
animal, lo que permite diferenciarlos de los demás individuos.
 Recurso Genético es un concepto que integra varios niveles propios de la
biodiversidad, englobando lo siguiente: la fauna y flora silvestre, las razas o
variedades cultivadas y las razas y variedades mejoradas.
 Según el artículo 308 0-D, constituyen un patrimonio de especial valor para el
Perú, dada la variedad de dichos recursos lo que importa que su uso,
aprovechamiento e investigación, se sometan a la normatividad que al respecto
se ha sancionado, según la idea de soberanía así como la protección jurídico
regional (Decisión 391 de la Junta del Acuerdo de Cartagena).
 Los artículos: 130 y 140 de la Ley sobre la conservación y aprovechamiento
sostenible de la diversidad biológica Ley N°26839, disponen respectivamente lo
siguiente: "El Estado promueve el establecimiento e implementación de
mecanismos de conservación in situ de la diversidad biológica, tales como la
declaración de Áreas Naturales Protegidas y el manejo regulado de otros
ecosistemas naturales, para garantizar la conservación de ecosistemas,
especies y genes en su lugar de origen y promover su utilización sostenible;
asimismo, se promueve el establecimiento de centros de conservación ex situ
tales como herbarios, jardines botánicos, bancos de genes, entre otros, para
complementar las medidas de conservación in situ"
 El objetivo central de la normatividad nacional, de otorgar tutela legal y jurídica a
los Recursos Genéticos, es de fortalecer la supervivencia de las especies
silvestres (fauna y flora) en sus hábitats naturales, como una forma de
contrarrestar las acciones depredatorias del hombre, así como la destrucción de
las áreas verdes. De ahí que ingrese la terminología científica: los bancos de
germoplasma, los centros de rescate y los zoocriaderos.
 El artículo 265° del Reglamento de la Ley N°27308, al establecer que: "El
Ministerio de Agricultura promueve la conservación de los recursos genéticos de
 las especies de flora y fauna silvestre del bosque, dictando, entre otras, las
medidas que faciliten la conservación de especímenes, bancos de germoplasma,
huertos y rodales semilleros de excepcional valor genético, entre otros".

EN LA ESTRATEGIA NACIONAL DE LA DIVERSIDAD BIOLÓGICA DEL PERÚ-DS N

O 102-2001-PCM, SE PUSO DE RELIEVE LO SIGUIENTE:

 El Perú posee una alta diversidad genética porque es uno de los centros
mundiales más importantes de recursos genéticos de plantas y animales.
 Es el primer país en variedades de papa, ajíes, maíz (36 especies), granos
andinos, tubérculos y raíces andinas. Tiene un importante número de especies
de frutas (650), cucurbitáceas (zapallos), plantas medicinales, ornamentales y
plantas alimenticias (787 especies).
 Posee 128 especies de plantas nativas domésticas con centenares de
variedades y además las formas silvestres de esas plantas (cerca de 150
especies silvestres de papas y 15 de tomates).
 De los cuatro cultivos más importantes para la alimentación humana en el
mundo (trigo, arroz, papa y maíz), el Perú es poseedor de alta diversidad
genética de dos de ellos, la papa y el maíz.
 Tiene 4400 especies de plantas nativas de usos conocidos, destacando las de
propiedades alimenticias (782), medicinales (1300), ornamentales (1600), entre
otras de cualidades tintóreas, aromáticas y cosméticas.
 Posee cinco formas de animales domésticos: la alpaca, forma doméstica de la
vicuña; la llama, forma doméstica del guanaco; el cuy, forma doméstica del
poronccoy; el pato criollo, forma doméstica del pato amazónico.

Ahora bien, sujeto activo del delito puede ser cualquier persona, el tipo penal no exige
una cualidad específica para ser considerado autor a efectos penales; si la conducción
típica es ejercida a través de una persona jurídica, la imputación jurídico penal ha de
recaer sobre aquellas personas físicas que detentan el dominio social de sus órganos
de representación.
Por su parte, sujeto pasivo es la sociedad, la principal perjudicada con la extinción de
las especies silvestres (fauna y flora); ello al margen de las incidencias estrictamente
procesales12.

La modalidad típica exige la “adquisición, venta, transporte, almacenamiento,

exportación, importación, o reexportación de forma no autorizada, de recursos
genéticos de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislación
nacional”.

Como se ha puesto de relieve, en las tipificaciones precedentes, el legislador no ha

incluido en la construcción normativa, algún elemento suficiente de disvalor, que
permita sustentar la necesidad de tutela penal, es decir, de que se pueda poner en
peligro la supervivencia de ciertas especies silvestres, cuando se realiza el
comportamiento descrito en la norma. Situación que complica en esencia, la tarea
delimitadora entre el injusto penal y la contravención administrativa, con ello la
seguridad jurídica que debe imperar en un Estado de Derecho. Por consiguiente,
apelamos a los mismos criterios esbozados en los otros articulados, definidos en la
tarea interpretativa del tipo legal.

Es del artículo 325° del Reglamento, que encontramos un precepto que más se
asemeja a la conducción típica, cuando se propone que el INRENA otorga permisos
con fines de investigación científica o de difusión cultural en áreas previamente
determinadas, salvaguardando los derechos del país respecto de su patrimonio
genético nativo, bajo las condiciones y procedimientos establecidos en el Texto Único
de Procedimientos Administrativos del INRENA.

Finalmente, el artículo 3080-D señala a la letra lo siguiente: “La misma pena será
aplicable para el que a sabiendas financia, de modo que sin su cooperación no se
hubiera podido cometer las actividades señaladas en el primer párrafo, y asimismo al
que las dirige u organiza”.

La participación delictiva se encuentra reglada en la Parte General del CP, conforme al

principio de accesoriedad en la participación. Así, las formas de Complicidad y de
Instigación, que describen fenómenos de actuación delictiva, de aquellos sujetos que

12 PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p. 301
no cuentan con el dominio funcional del hecho, no obstante, aportan una contribución
esencial para que el autor pueda perfeccionar su plan criminal.

ARTICULO 3090 FORMAS AGRAVADAS

"En los casos previstos en los artículos 3080, 308-AO, 3080-B y 3080-C, la pena
privativa de libertad será no menor de cuatro años ni mayor de siete años cuando
el delito se cometa bajo cualquiera de los siguientes supuestos:

1. Cuando los especímenes, productos, recursos genéticos, materia del ilícito

penal, provienen de áreas naturales protegidas de nivel nacional o de
zonas vedadas para la extracción de flora y/o fauna silvestre, según
corresponda.
2. Cuando los especímenes, productos o recursos genéticos materia del
ilícito penal, provienen de las reservas intangibles de comunidades nativas
o campesinas o pueblos indígenas en situación de aislamiento o de
contacto inicial, según corresponda.
3. Cuando es un funcionario o servidor público que omitiendo funciones
autoriza, aprueba o permite la realización de este hecho delictivo en su tipo
básico, o permite la comercialización, adquisición o transporte de los
recursos de flora y fauna ilegalmente obtenidos.
4. Mediante el uso de armas, explosivos o sustancias tóxicas13.

ANÁLISIS EN PARTICULAR DE LAS CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES

a) Cuando los especímenes, productos, recursos genéticos, materia del ilícito penal,
provienen de áreas naturales protegidas de nivel nacional o de zonas vedadas para
la extracción de flora y fauna silvestre, según corresponda.

Las diversas especies de fauna y flora silvestre, que cuenta nuestro país, se extienden
a todo lo largo del territorio nacional. Resultando, que cada variedad de estos

13 MINISTERIO DEL AMBIENTE - Tema: DELITOS AMBIENTALES

especimenes, nace, se desarrolla y subsiste en un determinado hábitat natural, propicio
para su preservación y existencia14.

El Derecho positivo, pone especial énfasis en la regulación de las denominadas “Áreas

Naturales Protegidas”, al definirse en el artículo 16°de la Ley N°26839, como: "aquellos
espacios continentales y/o marinos del territorio nacional, reconocidos, establecidos y
protegidos legalmente por el Estado, debido a su importancia para conservar la
diversidad biológica y otros valores asociados. Estas áreas se establecen con carácter
definitivo y la modificación de su norma sólo podrá ser autorizada por Ley"

En el artículo 12°de la Ley N°26821 Ley Orgánica para el aprovechamiento sostenible

de los Recursos Naturales, sostiene que: Es obligación del Estado fomentar la
conservación de áreas naturales que cuentan con importante diversidad biológica,
paisajes y otros componentes del patrimonio natural de la Nación, en forma de Áreas
Naturales Protegidas en cuyo ámbito el aprovechamiento sostenible de los recursos
naturales estará sujeto a normatividad especial. La protección de recursos vivos en
peligro de extinción que no se encuentren dentro de Áreas Naturales Protegidas se
norma en leyes especiales. Las declaraciones de reserva o veda se realizan por
Decreto Supremo"

Mientras que en el artículo 22°de la Ley N°26839 se dice que: "El aprovechamiento de
recursos naturales en Áreas Naturales Protegidas, y cualquier otra actividad que se
realice dentro de las mismas, sólo podrá ser autorizado si resulta compatible con la
categoría y la zonificación asignada, así como con los planes de manejo del área. Estas
actividades no deben poner en riesgo el cumplimiento de los fines y objetivos primarios
para los cuales se estableció el área"15.

Dicho lo anterior, se advierte que sí pueden ser aprovechados los Recurso Naturales
que provienen de las Áreas Naturales Protegidas, siempre que se cuente con la
autorización administrativa respectiva y se realicen las actividades conforme a los fines
por los cuales se estableció el área; de forma que dicha conducta sería atípica.

14 PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p.304
15 PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p. 305
Con respecto a la “Veda de flora o fauna silvestre”, el Reglamento de la Ley N °27308
señala que se trata de una medida legal que establece la prohibición temporal del
aprovechamiento de una o varias especies de flora o fauna silvestre, en un ámbito
determinado; concordante con el artículo 2560 que prevé lo siguiente: "La conservación
de los recursos forestales y de fauna silvestre puede incluir la protección de especies y
hábitats que por su fragilidad, vulnerabilidad o situación amenazada así lo requieran,
para lo cual se establecen medidas especiales como vedas, prohibiciones o
regulaciones, protección de hábitats específicos, así como medidas de restauración
ecológica".

En el artículo 2760 se dispone que el Ministerio de Agricultura mediante Resolución

Ministerial, previo Informe Técnico del INRENA, puede declarar vedas temporales para
la extracción de especies de la flora y fauna silvestre.

Sin embargo, en el artículo 278°se reglan ciertas excepciones cuando se expresa que la
declaración de veda no afecta a las áreas comprendidas en las concesiones de
aprovechamiento de recursos forestales y de fauna silvestre concedidas conforme a la
Ley y el presente Reglamento, ni las áreas comunales o privadas sujetas a planes de
manejo; excepto en los casos excepcionales que por razones de sanidad o peligro de
extinción de alguna especie, basados en estudios técnicos de peritos acreditados ante
el INRENA, determinen la necesidad de veda temporal. El INRENA en coordinación con
los respectivos titulares afectados por la vedad, determinará las medidas para aliviar el
impacto de la misma. Quiere decir, que las actividades en áreas de concesiones de
aprovechamiento a particulares así como en áreas comunales privadas, se encuentran
sustraídas de la prohibición (veda), a menos que motivos de sanidad o peligro de
extinción de alguna especie aconseje lo contrario. Si es que la actividad se realiza bajo
los parámetros normativos descritos, no podemos hablar de una conducta típica de
agravación.

b) Cuando los especímenes, productos o recursos genéticos materia del ilícito penal,
provienen de las reservas intangibles de comunidades nativas o campesinas o
pueblos indígenas en situación de aislamiento o de contacto inicial, según
corresponda.
No sólo las Áreas Naturales Protegidas adquieren una tutela intensificada por parte de
la legislación nacional, sino también se incluyen en una categoría especial las llamadas
“Reservas Intangibles de comunidades nativas o campesinas o pueblos indígenas en
situación de aislamiento o de contacto inicial”, que, a estimación del legislador,
constituye una circunstancia que merece una mayor pena cuando el agente se
aprovecha ilegalmente de especies de flora y fauna silvestre.

Se supone que los Recursos Naturales que emergen de dichas localidades,

únicamente pueden ser aprovechadas (consumidas), por los nativos y/o comuneros
que habitan en dicho territorio. Así, el artículo 148° del Reglamento de la Ley N°27308,
al establecer que las comunidades campesinas y nativas, conforme a lo dispuesto en el
artículo 18° de la Ley N°26821, Ley Orgánica para el Aprovechamiento Sostenible de los
Recursos Naturales, tienen preferencia para el aprovechamiento sostenible de los
recursos naturales existentes en sus territorios comunales, debidamente reconocidos;
en consecuencia cualquier aprovechamiento sólo procede a expresa solicitud de tales
comunidades16.

La intervención del Derecho penal no sólo ha de sostenerse en la preservación de las

especies, sino también de que su aprovechamiento sea objeto exclusivo de los
pobladores que habitan dichas comunidades.

c) Cuando es un funcionario o servidor público que omitiendo funciones autoriza,

aprueba o permite la realización de este hecho delictivo en su tipo básico, o permite
la comercialización, adquisición o transporte de los recursos de flora y fauna
ilegalmente obtenidos.

Para poder completar la prohibición penal que se desprende de los artículos 308 0 3080-
A, 3080-B y 3080-C, la remisión a la normatividad administrativa, se erige como un
factor fundamental. Siendo que en dichos articulados se fijó que la realización típica
requiere necesariamente de que la extracción, venta, adquisición, importación,
exportación, etc., de los productos y/o especimenes derivados de la flora y fauna
silvestre, debe tomar lugar sin contar con un permiso o autorización válidos. Si es que
suprimimos el adjetivo de validez, habría de llegarse a la ineludible conclusión de que el
16 PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p. 306
aprovechamiento de dichos Recursos Naturales, que sí tienen el permiso o la
autorización respectiva, no podría ser constitutivo de tipicidad penal. Empero, el
legislador incluyó la validez de la autorización o del permiso, como una forma de
condicionar la sustracción del comportamiento del ámbito de punición.

En tal entendido, el legislador quiso asegurarse de que el aprovechamiento de dichos

recursos naturales, que proceda como consecuencia de un permiso u autorización
inválido, sea también reprimido, sabedores de que en cualquier ámbito de la
Administración Pública pueden concederse autorizaciones sin que el Administrado
cumpla a cabalidad con los presupuestos reglados en la Ley. Sin que ello implique que
de por medio esté presente un acto de Corrupción17.

¿QUÉ DEBE SER ENTENDIDO POR UN ACTO ADMINISTRATIVO INVÁLIDO?

Aquel acto administrativo susceptible de ser declarado Nulo, por adolecer de los
presupuestos intrínsecos de validez.

Lo anotado, si bien puede resultar indispensable desde un norte de política criminal,

penalizando el agente que pone en peligro la preservación y conservación de las
especies silvestres en vías de extinción, una cosa distinta es de penalizar la conducta
de aquel funcionario y/o servidor público que aprueba o permite la realización del tipo
básico, al develar una mera infracción de deberes funcionales, cuya sola presencia no
puede legitimar la punición de un comportamiento así concebido.

No podemos asimilar la acción misma de depredar los Recursos Naturales como

conducta ya dotada de disvalor, de aquella que permite su realización por medio de una
infracción de deberes funcionales; resultando que la segunda recibe una reacción penal
más intensa, lo que atenta contra los principios de lesividad, culpabilidad y
proporcionalidad.

d) Mediante el uso de armas, explosivos o sustancias tóxicas.

Somos sabedores de que la posibilidad de un delito agravado, ha de estar revestido de

un disvalor típico que advierte una mayor sustantividad, tomando en cuenta los medios
que emplea el agente para cometer el ilícito penal.

17 PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p. 307
Medio comisivos que hayan de revelar una mayor peligrosidad para el bien jurídico, o
de que su uso pueda generarse efectos perjudiciales más graves a dicho interés o a
otros intereses tutelados por el Derecho pena18l.
La presente hipótesis de agravación hace alusión al empleo de “armas, explosivos o
sustancias tóxicas”, instrumentos que en puridad pueden provocar más estragos de los
que se pueden crear por intermedio de la conducta prevista en el tipo base. Verbos
cuya naturaleza debe ser concordada con las modalidades típicas glosadas en los
artículos 3080 3080-A, 3080-B y 3080-C. No se puede decir con propiedad, que para
vender, exportar o importar especimenes de la fauna y/o flora silvestre se pueda
emplear armas de fuego, explosivos o sustancias tóxicas. En definitiva, la posibilidad
fáctica de que concurran dichos elementos comisivos, únicamente podemos aplicarlos
en los supuestos de caza, extracción, recolección y captura, conforme las figuras
delictivas comprendidas en los artículos 308 0-B y 308 0-C.

18 PEÑA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte Especial, T. ll, cit., p. 308