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Clase #1 01/11/17
Derecho Administrativo
El derecho administrativo es el derecho que más está conectado con el poder.
Está conectado esta rama con el ejercicio del poder.
Desde que se creó el Estado nacional, los ciudadanos hemos dado parte de nuestro
poder, es decir, hemos depositado en un ente que se llama Estado, y que nosotros
estamos sometidos al poder del Estado.
La constitución ordena orgánicamente a los poderes del Estado, ya que esta nos
dice que hay un poder ejecutivo, legislativo, judicial, electoral. Esta es la que
empieza a dar el organigrama al poder y empieza a definir al gobierno autónomo
descentralizado, prefecturas, municipios.
El derecho administrativo es el hijo de la Constitución, del derecho constitucional,
pero es el hijo que va a trabajar, que ejecuta.
El derecho administrativo es el derecho constitucional concretizado (Profesor
Alemán Otto).
Vamos a estudiar todos esos mecanismos que establecen las normas jurídicas para
controlar el ejercicio del poder.
Finalidad del derecho administrativo
Es regular el ejercicio del poder.
En un inicio el derecho administrativo se justifica como la herramienta que se le daba al
poder para canalizar su poder. Pero la concepción finalista de este derecho ha cambiado
desde los años 60 en adelante, ya no como un derecho hecho para el poder sino hecho
para los ciudadanos, para controlar el poder.
Si finalidad no es solo regular el ejercicio del poder sino también controlar el ejercicio
del poder.
¿Qué es el derecho administrativo? Es la rama del derecho que está orientada a regular
y controlar el ejercicio del poder. Como el estado va a ejercer este poder y cuáles son los
límites que tiene el estado para ejercer este poder
¿Quien ejerce el poder? El Estado
¿Qué parte del Estado está regulado por el derecho administrativo?
El Estado ejerce sus funciones a través de estas tres funciones:
1. Legislativa: Legisla, crea las leyes. Representa la soberanía popular y es por eso
que es la encargada a través de la democracia representativa indirecta ya que
elegimos a los asambleístas, ellos dictan normas jurídicas generales de aplicación
en todo el territorio nacional y que limitan nuestros derechos.
2. Ejecutiva: Su función principal es administrar. Y ¿qué es administrar? Es hacer
muchas cosas, administrar un negocio, contratar a los empleados. Administrar en
lo público es el interés de todos, a diferencia del privado que es el interés del
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
circulo que engloba a todo. El que decide donde está el área, el medio campo, el que le
da las reglas internas a este juego es la asamblea a través de las leyes. Pero todo esto se
hace dentro de la cancha ya que es constitucional hasta que el árbitro no diga lo contrario.
Entonces el papel de la asamblea es el que dentro del marco Constitucional pueda dotar
varias visiones de que considera que es el modelo de Estado, estas visiones pueden ser
contradictorias entre sí, como, por ejemplo; un gobierno dijo ley de plusvalía y el otro
dice no ley de plusvalía ambos son constitucionales, pero son contradictorias; este es el
margen de acción amplio que tiene la asamblea. ¿quién en el árbitro? La función
judicial. El juez es la función judicial porque aplica la norma.
¿Qué hace la función ejecutiva? Aplica las normas, no las aplica como el juez las hace;
sino coger la ley y decir como hago realidad esto. La segunda parte es que tiene una
faculta reglamentaria. La administración pública y la función ejecutiva aplica la ley y
desarrolla las leyes de normas infra legales que se llaman reglamentos; estás también son
abstractas y complementan a la ley. ¿Quién aplica la norma? La administración pública,
no resuelve conflictos.
Si el presidente va en contra de ley, la función judicial le dice que no está correcto.
Cuando los problemas son de normas internas, leyes, reglamentos el que decide si están
bien o no aplicadas es en la función judicial. Si estas normas o la actividad del Estado van
en contra de la Constitución y va fuera de los marcos generales el que decide es la Corte
Constitucional.
Clase #2 08/11/17
¿Qué son las Administraciones Públicas?
Para que exista derecho administrativo en el criterio funcional se necesita que exista una
administración pública en la relación jurídica de un particular con otra administración
pública. Esto quiere decir que no puede haber una relación de derecho administrativo si
una de las partes no es una administración pública o no está actuando en nombre de una
administración pública.
En la relación jurídica que se dé si una de las partes es una administración pública y un
particular probablemente hay una relación de Derecho Administrativo, tenemos que
sumarle la función administrativa, pero el elemento clave es la administración pública.
Las administraciones públicas tienen una categorización, tienen una división y cada una
responde a una realidad diferente, cada una tiene su manera y su motivo de ser.
Clasificaciones de la administración pública:
Central
Institucional
Autonómica
Zona Mixta
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
Desde la óptica del estado cuando existía la corona y los reyes interactuaban con sus
súbditos. La corona tenía una característica de irresponsable, en el sentido de que sus
actos que creían de origen divido, en consecuencia, nadie podía reclamarle a la corona
por un error ya que era la voluntad divina expresada por Dios a través del rey, entonces
al ser divina no era objeto de cuestionamientos.
Como yo hago que el rey resarza lo que él hizo mal si él es irresponsable, esta credibilidad
se fue minando a través de la historia y la primera persona jurídica no son las compañías.
La primera persona jurídica es el Estado y que cuando se crea por primera vez esta noción
de otra persona que tiene responsabilidad y que no son los funcionarios que están atrás
de ella, esas ideas la primera ciencia que la propone es el Derecho Administrativo y la
propone con el Estado y dice el Estado como ente también es una persona, una
corporación pública(todavía no existían las personas jurídicas); el Estado es una
persona diferente del rey, presidente, funcionarios que la integran, el Estado en si es
una persona y como persona es sujeto de derecho(puede relacionarse jurídicamente)
y como sujeto de derecho es responsable por sus actos. (Aquí ya no existe la idea de
que el Estado era un ente celestial). El estado no es un ente celestial, es una persona
diferente, especial. (Esta idea revolucionaria en su momento es la que está hoy en día
plasmada no solamente en el ámbito público sino también en el ámbito privado de la
Personalidad Jurídica del Estado
Desde esa concepción de que el estado es una persona jurídica, en consecuencia, es sujeta
del derecho y en consecuencia de esto es fuente de relaciones jurídicas y en consecuencia
a eso es responsable por sus actos. Entonces ahí entre otras cosas empieza a nacer el D.
Administrativo porque ya el Derecho tenía que regular la actividad de esta persona
jurídica hasta antes lo regulaba el derecho monárquico, el derecho divino ahora ya como
sujeto de derecho tiene que ser regulado, este es el inicio de lo que hoy conocemos como
Derecho Administrativo.
¿Entonces cómo se integra en el Ecuador esta idea?
En el Ecuador esta idea está plasmada a través de estas cuatro categorías.
escuelas públicas, reglas de transito; esto ha crecido la necesidad de que el estado empiece
a segmentarse a través de ministerios, departamentos, consejerías, secretarias; esta gran
gama de nombres que tiene la administración pública.
La administración publica central es aquella que integra mayoritariamente a la
función ejecutiva, la cabeza de FE es el presidente. Se organiza a través de una estructura
que está influenciada por un principio de jerarquía administrativa.
Significa que hay una cadena de mando, desde el superior hasta el inferior, y que el
inferior tiene que hacerle caso al superior
1. Presidente
2. Vicepresidente
3. Ministros
4. Secretarios Generales
5. Subsecretarios
Clase #3 15/11/17
6. Directores
7. Coordinadores
8.
Entonces cuando el presidente da una orden al ministro, este tiene que obedecer. ¿Cuál
es la razón de esto? La eficiencia. ¿Cuál es la objeción? La objeción de conciencia.
cuando tienen relaciones jurídicas con un particular, este particular no tiene una relación
jurídica con la presidencia, no con el ministerio, este tiene una relación con la
administración pública central que es UNA SOLA PERSONA JURIDICA.
Cuando yo demando, demando al Estado.
Ejemplo: Cuando un ministerio me multa, y no estoy de acuerdo con esa multa. Yo no
estoy demandado al ministerio, yo estoy demandado al ministerio como representante del
Estado y el responsable aquí es todo el Estado. Si mañana me tienen que pagar algo de
plata por indemnización no es que le voy a quitar plata al ministerio, yo le voy a quitar la
plata al Estado. Es importante para los particulares porque el estado tiene un buen
patrimonio, entonces si el ministerio no tiene ningún bien no me importa, porque si el
Estado es el que me hace algo es este el que me tiene que pagar, no ningún ministerio
porque mañana le quitan los fondos al ministerio y este me va a decir no tengo plata no
te puedo pagar la indemnización; el Estado es responsable porque cuando actúa un
ministro, un secretario actúa lo hace como parte de una sola persona jurídica única y este
es quien me pagara.
La administración pública central funciona como una persona jurídica única, como una sola, cuando
tienen relaciones jurídicas con los particulares lo hacen a nombre de la administración pública central, a
nombre del Estado, uy como tal si hay algún problema con ello el particular puede demandar al Estado
en sí.
DIFERENCIA
La característica a diferencia de la anterior es que la administración pública institucional, NO
funciona bajo la misma personalidad única del Estado, sino que cada uno de sus órganos tiene
personalidad jurídica propia y cada uno dependiendo de sus relaciones jurídicas se relaciona
con un particular. En cambio, la administración pública central era una sola masa.
La ley lo que crea es una persona jurídica diferente a la persona jurídica única del Estado.
Crease el servicio de rentas internas con autonomía, administrativa, financiera y de
gestión con la finalidad de cobrar tributos. Entonces lo que crea la ley es otra persona
jurídica, esa es justamente la descentralización, darle la autonomía y libertad a esa entidad
para hacer la finalidad que va a cumplir.
En donde el más del 50 por ciento sean delegados de la administración pública central
La única diferencia es que cuando se crea un órgano no se dice “”, no tiene autonomía y
está sujeto al principio de jerarquía administrativa acá en este por crearse por ley y darle
esta autonomía tiene su propia personalidad jurídica y no tiene que hacerle caso al
superior.
Aquí lo único que tiene que hacer es reportar lo que ha hecho a tal ente.
Pueden no estar adscrita, puede ser que tenga un directorio, el SRI no está adscrito tiene
un órgano colegiado superior integrado entre otras cosas por representantes de unos
ministerios y a ese le reportan que se llama junta y en ese directorio está el ministro de
economía, el secretario de rentas internas.
Órgano colegiado significa grupo de personas que vigila la da pautas de políticas publica
al representante legal.
Una persona jurídica creada por ordenanza la ATM y se relaciona con nosotros
directamente, tiene su propia personalidad jurídica propia, esto tiene su consecuencia a la
hora de la responsabilidad porque yo no le voy a reclamar a todo e estado sino
exclusivamente a ese órgano.
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
Ejemplo: Las empresas públicas tienen una misma ley que se llama
la ley orgánica de empresas públicas.
Clase #3 15/11/17
Administración Pública Autonómica
Estamos hablando de entes que se han creado con otras ideas, con otra finalidad que es la
descentralización, pero territorial. La idea que está detrás de la administración pública
autonómica es desgranar y dividir el poder desde el centro a los territorios, cuando se
habla del centro se habla del núcleo del poder político.
Poder Público
Función Ejecutiva Función Legislativa Función Judicial
Existía una estructura de MÁS O MENOS ALGO NO TIENE
poder a nivel local, a nivel DE ESTE PODER
de las ciudades antes de
que exista la revolución
francesa.
SI
Parte del poder ejecutivo, una seuda parte del poder legislativo y el poder judicial no. El
órgano que tiene el poder en la cuidad es el municipio, es decir, alcalde.
En el derecho administrativo existe dos tipos de poder de administrar:
1. El presidente administra ciertos temas a nivel nacional. El Presidente tiene
determinadas competencias, no todas, sobre todo el territorio.
2. Alcances administran otros temas diferentes al presidente, pero a nivel local. Los
alcaldes tienen determinadas competencias, pero cada uno sobre su franja de
territorio.
Los municipios, tiene una realidad prehistórica existente, existen desde antes. Estos tienen
una historia incluso anterior a la del estado, Revolución Francesa.
Teóricamente los municipios se justifican hoy en día como una expresión de la
descentralización territorial.
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
Esto se conoce como el principio de competencia: implica que las autoridades públicas
solo pueden ejercer sus potestades en las materias que le han permitido la Constitución
realizarla y no sobre la que se le asignado a otra entidad pública.
Descentralización territorial: Es la necesidad de que todo el poder ejecutivo no está
concentrado en una sola persona sobre todos los temas.
Tiene diferentes niveles la descentralización territorial:
Hay países que son muy descentralizados y otros que no son nada
descentralizados.
Hay una línea que la explico Kelsen, en donde dice que uno puede hacer una línea
entre los Estados hasta el más descentralizado y el menos descentralizado. Dice
Kelsen que ninguno de los dos extremos existe, no hay un Estado absolutamente
descentralizado, ni tampoco hay un Estado absolutamente descentralizado.
Un estado absolutamente descentralizado o que tienda a descentralizar más, lo que
va hacer es repartir más el poder entre el centro y el territorio. Entonces un Estado
muy descentralizado, lo que haría es repartir mucho poder ejecutivo, poder
legislativo y poder judicial al territorio.
En cambio, un país muy centralizado reparte poco o nada del poder ejecutivo,
poder legislativo y poder judicial.
Somos un país que estamos bastante centralizados. Porque de las tres funciones
del Estado, la única que realmente descentralizamos es la ejecutiva.
La legislativa no realmente se ha descentralizado porque cuando se descentraliza
la función legislativa se descentraliza o se les da el poder a los órganos territoriales
a dictar leyes auténticas pero el límite es su marco de competencia, eso se conoce
como descentralización política.
Cuando se descentraliza la facultad de administrar, se conoce como
descentralización administrativa.
Cuando se descentraliza la potestad de juzgar, se conoce como descentralización
judicial.
Ejemplos:
1. Estados Unidos y Alemania, ambos son federalismos. Tienen orígenes diferentes,
pero comparte es que en ambos se reparte de la unión el poder ejecutivo,
legislativo y judicial a los Estados en el caso de los Estados Unidos. Por eso en
Texas, existe Corte de Texas, Corte Superior de Texas y Corte Suprema de Texas;
en ese mismo estado hay cortes federales, cortes de apelación federales y luego la
corte suprema de Washington. En Alemania es lo mismo.
2. España e Italia, tienen descentralización ejecutiva, legislativa pero no tienen
judicial. Cada comunidad autónoma tiene su congreso.
3. Ecuador lo único que ha descentralizado es la facultad de administrar.
La idea de descentralización se basa en el principio de competencia.
¿Porque nunca va a ver un Estado absolutamente descentralizado? Porque siempre
hay de facto decisiones que se toman a nivel local y que el centro no las puede decidir
porque no conoce la realizar no la resuelve no es porque no sabe sino porque no conoce.
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
El Estado nacional es obsoleto. La idea del estado nación que se crea aleatoriamente en
1830 son tan ficticias hoy en día, pero en su inicio tuvieron su finalidad y fueron exitosos
de proteger a sus ciudadanos. Los problemas reales de la humanidad no son locales sino
globales. El estado nacional no tiene mecanismos por la soberanía de resolver esos
problemas que son globales.
¿Cuáles son las administraciones públicas autonómicas?
Según la Constitución son: del más grande al más pequeño
1. Regiones autónomas: Son un grupo de provincias. Están establecidas en la
Constitución y en el Código Orgánico del Reglamento territorial autonomía y
descentralización.
2. Prefecturas: Cada provincia tiene su prefectura. La provincia es un conjunto de
cantones.
3. Distritos Metropolitanos: Varios cantones o un grupo de cantones con
determinadas características pueden armas un distrito metropolitano.
4. Municipios: Se integran en un cantón. Los cantones son un grupo de parroquias
y son de dos tipos urbanas y rurales.
5. Juntas Parroquiales Rurales: Se integran en las parroquias rurales.
Todo el territorio nacional está cubierto por estos gobiernos autónomos descentralizados.
Como mínimo cada parte del territorio tiene tres entes que los regulan, pero son
competencias. Cada territorio tiene tres entes a los cuales tienen autoridad.
Por ejemplo: En Guayaquil tenemos al Municipio, pero también tenemos a la Prefectura
y el Estado Nacional.
Art. 242 CRE
Régimen Ordinarios: son
Regiones autónomas: Se crea con la Constitución del 2008, dice que establece
tres requisitos: Art. 244 CRE
1. cuando un grupo de provincias, es decir, dos o más. Que tengan
continuidad territorial.
2. Que ese grupo de provincias tenga un porcentaje de población nacional
del 5%
3. Superficie regional mayor a 20km2
Cuando dos provincias con determinadas características puedan juntarse con la idea de
hacerle peso a las provincias más grandes. Tenían en principio de que la idea general
cuando hagan esto suman más competencias, luego es que el problema no se reconoció
competencias sustanciales o diferentes o potentes a las regiones autónomas. Entonces a
ninguna provincia le intereso hacerse región. No funciono porque el texto no le ha
reconocido competencias importantes, diferentes, sustanciales a las nuevas regiones
autonómicos, no habido un incentivo real.
Prefecturas: Se basa en una provincia y en un conjunto de cantones. La Provincia
dirige el prefecto y es el administrador de la provincia. Y tiene un ente legislador
que se llama Consejo Provincial, y este dicta ordenanzas provinciales. Tiene
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
competencias relacionadas con la parte rural, como la agroindustria, con los ríos,
parte ambiental, etc.
Municipios: Somos un país municipalista, tienen muchas competencias y tienen
muchos poderes. Está dirigido por el alcalde que es el ejecutor, administrador y
tiene un órgano legislativo que es el Concejo Cantonal y dicta ordenanzas
cantonales.
Art. 264 #2 #4 #5 CRE
1. Ejercer el control del uso y ocupación del suelo; esto significa que ellos
pueden decirnos que vamos hacer ahí y facultarnos el permiso para
hacerlo. Nos pueden decir que hacer y qué no hacer.
2. Todos los servicios públicos
3. Cobrarnos tributos, la taza de construcción, etc.
Juntas Parroquiales: Tienen dos tipos de parroquias que son
Urbanas: Generalmente la alcaldía les da un jefe político o teniente político, es
un órgano adscrito a la alcaldía.
Rurales: Si existe un presidente de la junta parroquial rural, y tiene competencias
limitadas respecto de esa parroquia rural.
Todas estas personas se eligen por votación, es decir, un sufragio universal de las personas
que existan en ese cantón o territorio.
Extraordinario o Especiales: para la constitución son:
Distritos metropolitanos: Art. 247 CRE. Puede ser un Cantón o conjunto de
cantones que tengan conurbaciones y que tenga más del 7% de la población
nacional. ¿qué es conurbación? Lo que pasa por ejemplo entre Guayaquil y
Samborondón, si bien hay una falla geográfica que es el río, con el puente ve el
avance urbano, no hay un espacio significativo como que para que esas dos
ciudades no estén realmente interconectadas realmente son a efectos reales la
misma ciudad.
Solo permitía que Quito o Guayaquil lo fueren, ya que las otras ciudades no
contaban con los requisitos.
Aquí también surgió un problema ya que las competencias que se le reconoció a
los distritos metropolitanos no eran sustanciales, entonces, los alcaldes dijeron
que no se querían meter en ese problema, más para no ganar nada.
Provincia de Galápagos: Si limita mucho la actividad en la prefectura y los
cantones. Tiene un ente llamado la ley especial de Galápagos, tiene una junta en
la que está integrada el alcalde, presidente de Charles Darwin, un delegado de
ministerio de ambiente. La manera de tomar decisiones aquí es distinta. El alcalde
de Galápagos no tiene las mismas competencias que tiene el alcalde Guayaquil,
estas son asumidas por una junta en la que están los alcaldes de san Cristóbal, etc.
Circunscripciones Territoriales indígenas: Son aquellas que se generan en base
a las nacionalidades indígenas y no tienen por qué respetar la organización
principal o cantonal. Simplemente estas se sobreponen encimad de estas.
Se hace esta división porque cuales siempre va a existir como el régimen ordinario
porque todo el territorio está integrado por esos entes y los que pueden existir en
determinadas circunstancias se pueden crear otro ente territorial además de los que ya
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
existen como los extraordinarios (que tiene que haber esa representación mínima en
cualquier lugar).
Trámite para que surjan las regiones autónomas y lo distritos metropolitanos:
Una vez que esta gente se junta, supuestamente; tienen que pasar por dos cosas que van
por cuerda separada.
Clase #4 22/11/17
Principio de Legalidad
En el derecho privado uno puede hacer todo menos lo que está prohibido, en el derecho
público uno solo puede hacer lo que está permitido, esta idea se basa en el principio de
legalidad. Este principio esta constituido expresamente en nuestra Constitución. La
definición es que los funcionarios públicos, el gobierno, solamente puede invadir nuestra
privacidad, nuestra libertad, hacernos hacernos a nosotros bueno o malo, lo hace a través
de normas que expresamente lo permitan; a diferencia de un particular que puede hacer
todo lo que quiera menos lo que está prohibido.
La finalidad de esto es un mecanismo para controlar el poder; no se puede hacer nada.
Salvo que este expresamente previsto que o puedas hacer. Esa idea sigue muy vigente, y
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
La materia es el campo o la realidad que regula o sobre las cuales se ejercen esas
potestades.
La potestad es solamente para la administración pública.
Zona Mixta o Gris
La administración publica como la economía o la vida privada avanza, y a veces tiene
que adaptarse a realidades particulares y privadas. Aquí van a estar todas las
administraciones que no encajen en las tres anteriores. Las que estarán son TODAS las
que no están en las anteriores, son muchas y que cada una tiene una diferencia con la otra.
El banco del pacifico es un ente privado cuyo dueño es el Estado. ¿Cómo controlamos
los particulares para que el dinero sea para todo? Hay matices que son una fiscalización
de entes administrativos, de la junta monetaria, etc. Todos los bienes que fueron
incautados a la familia isaias, tc, gama, ecu dos, etc. fueron incautadas por el gobierno,
pero actúan privadamente.
Esta idea es que todo lo que sea del Estado, publico, tiene que tener en mayor o menor un
control. La idea es que todo ente que tenga participación estatal tiene que tener
control este control puede ser mayor dependiendo de las circunstancias.
SILENCIO ADMINISTRATIVO
Dos tipos de actos: Expreso y Tácito.
Contiene una materialización que la autoridad expreso algo. No necesariamente
tiene que estar en un papel, puede estar en un correo electrónico, la idea no es
que este en un papel o en un correo sino que esté materializado en lo que sea,
que sea materializado en algún medio y que ese medio llámese papel, correo o
lo que sea me sea notificado, me sea hecho saber, alguien de la administración
me demostró que esta hizo una actividad, hizo algo y ese algo me lo notificaron,
me hicieron saber que tomaron una decisión.
El ejemplo más claro: Emiten un papel firmado con el acto administrativo que
dice usted se encuentra desalojado, clausurado y ese papel que lo firman me lo
entregan, o también por correo electrónico como las multas.
¿Qué pasa cuando existe inactividad de la administración publica? ¿Qué oasa
cuando yo presento algo y no me la dan algo? Para que exista inactividad tiene
que existir que yo le pida una actuación a la administración publica. ¿Qué pasa
si yo cometo una infraccion?
1. Yo voy a exceso de velocidad y la administración no me multa nunca, no
ejerce una potestad sancionadora. Voy a 200 km pero no hacen nada
solamente toman a foto y está guardado en la computadora. Ningún
funcionario ejerce de forma expresa la potestad de sancionarme, nunca
me notificaron.
2. Me imponen una sanción y yo impugno en vía administrativa y pido a la
administración que me la quite, pido revoquen esa sanción. Yo tenía un
restaurante y ordenaron la clausura y yo le digo al municipio revoque esa
sanción de clausura, quítela, y esta administración nunca me responde.
Aquí hay dos escenarios en el primero yo nunca le pido nada a la administración
simplemente dejo de ejercer potestad. En el segundo le pido algo y la
administración escoge o simplemente por vagancia no me responde.
otros es presunto o tácito. Es un acto administrativo igual que el otro con los
mimos efectos, los mismos alcances, mismas presunciones, todo.
La inactividad de la administración puede generar un Acto Administrativo con
todo lo que eso implica, declaración unilateral, con todo lo que esto implica, no
diciendo nada, la inactividad de la administración genera un acto administrativo,
potencia de esta decisión.
INACTIVIDAD
Silencio Caducidad
El silencio y la caducidad tienen un origen común que es la INACTIVIDAD.
Los dos nacen de la misma conducta de la administración, que es no hacer algo.
Este acto presunto o tácito no está materializado en ningún lado.
10 años. ¿Dónde hacia el administrado justicia? Porque si iba donde el Juez este
le iba a decir que no ha agotado la vía administrativa, tiene que ir para que el
municipio le responda, pero este nunca respondía. Entonces entrabas en un
callejón sin salida, porque no te respondían, tú no podías demostrarle al juez que
habías agotado la vía administrativa, para evitar eso y que en consecuencia no
exista impunidad por parte de la administración pública se dijo dos soluciones.
- Primero que no hay vía administrativa previa, vaya y demande aportación
directamente donde los jueces.
- Segunda solución no quitemos la vía administrativa, pero démosle un
plazo a la administración para resolver, si dentro de ese plazo no la toma
démosle un efecto a esa inactividad, y digamos que la falta de
pronunciación es un principio negativa tacita.
En un principio uno iba a la administración publica, presentaba su reclamo, nunca
le respondían, el plazo pasaba 20, 30, 40 días y uno al día 61 iba donde el juez
y demandaba, y el juez le decía dónde está tu reclamo. Y contestaba mire aquí
está mi reclamo, paso el plazo, hubo silencio negativo, me negaron, me hablita
a poder presentar la demanda ante usted. Pero luego también se dijo por qué le
hacen perder al administrado tiempo en presentar un reclamo que sabe que se
lo van a negar y que están contando 60 días para poder ir a demandar.
La última solución fue obliguemos a la administración a resolver los pedidos de
los administrados. ¿Por qué tiene la obligación de resolver? Porque si no
resuelve la regla general es que el silencio es positivo, se entiende que le dieron
la razón. Entonces la administración dijo UY ahora si me toca estudiar todos
estos pedidos que me hacen, hasta antes de eso, los pedidos que se hacían
eran lloriqueos, nunca contestaban.
Al funcionario le dicen: tú tienes la obligación de responder la petición del
administrado porque al final del día el administrado quiere seguridad jurídica,
quiere esa confianza de la administración que le digan que no y las razones por
las cuales le dicen que no. Antes nunca sabían porqué le decían que no, la
inactividad era negativa tacita. Hoy en día dicen que si le van a negar tienes que
decirle porqué le niegas. Y si le vas a aceptar----------- y se llama silencio
administrativo positivo.
La inactividad de la administración hoy en día genera un efecto jurídico, por lo
general positivo, excepcionalmente negativo, pero si lo hay, pero para que sea
negativo tiene que estar expresamente en la norma que es negativo, si no dice
nada es positivo.
Regla general: Es positivo.
17 – 01 - 2018
JUICIOS DE NULIDAD
Siempre hemos hablado de que existe esta presunción de legitimidad de los
actos administrativos, así como también hemos dicho que para romper esa
presunción de legitimidad nosotros tenemos que alegar o demostrar en un
procedimiento, ya sea en vía administrativa o vía contencioso administrativo que
ese acto contiene un error que lo hace ilegal, sea categorizado y se han
especificado cada uno de los vicios que contienen nulidad absoluta.
¿Cuáles son los errores que pueden cometer estos actos administrativos
para poder nosotros impugnarlos?
Primera división:
1. Vicios que atacan la constitucionalidad de acto: Porque si yo digo que
ese acto administrativo es contrario a algún derecho constitucional eso
hace que ese acto termine siendo nula. La vía que yo tengo para impugnar
ese acto puede ser una u otra. Unos dirán que eso es acción de
protección, esto puede ser, pero esto no quita que la solución desde el
punto de vista jurídico integral ese acto puede vulnerar un derecho
constitucional.
Es más restringido, en principio debería ser más difícil probar que un acto vulnera
un Derecho Constitucional. La particularidad del Ecuador es que tanto el
mecanismo para hacerlo efectivo como el catálogo de Derechos es bien amplio
entonces nosotros tenemos la mala idea de que todo puede ser interpretado
como que vulnera un Derecho Constitucional.
2. Vicios que atacan la legalidad del acto: Ese acto puede vulnerar un
artículo de la ley.
- La Ley
- Normas Infra legales
- Reglamentos
- Ordenanzas
- Etc
En principio el análisis de vulneración de un acto administrativo a un Derecho
Constitucional puede ser mucho más restrictivo porque si hay muchos derechos
constitucionales, hay muchísimas más leyes porque un acto administrativo
puede vulnerar leyes infra legales, puede ser que vulnere un reglamento y
nosotros también tenemos una vía para impugnarlo.
Probablemente el proceso que yo tengo en cada uno de estos para impugnar
ese acto puede que varíe, pero el vicio o de legalidad o de constitucionalidad.
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
Segunda Categoría:
Si yo digo que el primer vicio de nulidad absoluta que supuestamente tiene que
ser taxativo para eliminar los vicios de nulidad relativa son todos los que sean
contrarios a la ley, entonces cuales son los vicios de nulidad relativa. Error de
conceptualización de que se mantiene en la legislación ecuatoriana, deberíamos
ser más específicos con los vicios de nulidad relativa.
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
El primer gran vicio en realidad es el 99% de los vicios. Hay uno que no es que
se llama La Desviación del Poder
usted ya no tiene la competencia en función del tiempo porque hace dos días el
reglamento tal o la ley tal le quito esa competencia.
4. Se dictó fuera del tiempo para ejercer la competencia, siempre que el acto
sea gravoso para el interesado.
Si es favorable no hay problema.
5. Actuaciones imposibles
Por ejemplo si el Acto Administrativo te dice vaya y conquiste la luna eso es
imposible, es nulo.
Que le diga a una persona que físicamente no puede hacer algo que lo haga, por
ejemplo que me diga a mi como ciudadano vaya y tumbe una valla, yo no puedo
tumbarla puedo contratar a alguien o tu administración deberías hacerlo porque
necesito de tu autorización como autoridad pública porque puedo invadir
propiedad privada. Me estas pidiendo un acto imposible o ilegal.
Art. 107
EFECTOS DE LA NULIDAD
La administración publica dicta un acto administrativo que goza de presunción
de legitimidad me lo están ejecutando, me va a ir a tumbar la casa, me van a
cerrar el negocio, entonces cuando me van a tumbar la casa yo presento un
reclamo en la vía que sea y luego de todos ese procedimiento me dicen que es
verdad, luego de un mes medio me dicen es verdad es nulo el acto que ordenaba
la demolición de tu casa. Pregunta - ¿Desde cuándo es nulo ese cato? ¿Desde
ahorita que me lo declaraste o desde cuando me lo dictaste sino que no te habías
dado cuenta? La ley dice exactamente que el vicio es declarado nulo desde su
expedición, es decir la declaratoria de nulidad tiene efectos retroactivos, no
tiene efectos a partir de la declaratoria.
Como cuando un acto tiene un vicio de nulidad relativa si se puede arreglar ¿Qué
pasa cuando me dictan el acto y me dice ah ha existido un error, lo reconocen,
lo arreglan, me equivoqué en esto te incauto no 1000 sacos, sino 10 sacos,
destruyo no toda la pared sino un metro, te lo arregle, los efectos de esa
declaratoria de nulidad relativa corre a parir de que lo arreglaron, entonces ahora
para el particular ya no tienes el acto administrativo dictado en esa fecha sino
ahorita que me lo corrigieron entonces hay un nuevo acto administrativo que es
un acto administrativo arreglado, convalidado.
24 – 01 - 2018
Una vez que dicto ese acto administrativo y le notifico al particular, se materializa
el hecho administrativo. El hecho administrativo es las actuaciones que hace la
administración para materializar su decisión, y estas pueden ser técnicas, pero
la más evidente es la actuación física. El acto de simple administración se dicta
a través de la auto tutela declarativa; el hecho administrativo se dicta a través de
la auto tutela ejecutiva. Los hechos administrativos es alguna actividad física o
técnica orientada a materializar o hacer real el acto administrativo.
Art. 127 COA - Hecho administrativo:
Actividad física: que la persona vaya que haga algo que la otra persona
no está haciendo, es una obligación de hacer. Está en un lugar que no
debe pues yo voy y lo saco.
Actividad técnica: son aquellas que logran el resultado sin tener que
físicamente realizarlo. Ejemplo: Si me debe plata un administrado porque
le puse una multa ya que no me pago, como actividad técnica voy y le
congelo las cuentas, no voy al banco simplemente hago una solicitud
congelando el dinero que me debe.
Efectos jurídicos directo o indirecto
Que exista o no un acto administrativo previo
31 – 01 - 2018
¿Qué debemos hacer nosotros cuando no estamos de acuerdo con la
administración para hacer respetar nuestro derecho subjetivo involucrado
y en consecuencia nuestra posición frente a una arbitrariedad o legalidad
de la administración?
¿Cuáles son nuestras herramientas que tenemos frente a estas potestades
exorbitantes de la administración? (Que las ejerce a través de reglamentos,
actos normativos, actos administrativo, hechos administrativos)
MECANISMOS DE IMPUGNACIÓN
Son aquellos mecanismos que tenemos los particulares para demostrar que los
actos normativos, actos administrativos, hechos administrativos o contratos
tienen vicio de nulidad absoluta.
¿Cómo podemos obtener nosotros los particulares de un tercero imparcial una
decisión que elimine la presunción de legitimidad y ejecutividad de las
actuaciones públicas? (No solo nos referimos a los actos administrativos, sino a
también a los AN, HA, CA – Hacia cualquier actividad de la administración)
Cuando una relación jurídica es entre dos personas privadas el que resuelve el
problema si es que alguno incumple esta relación es un tercero que se llama
Juez porque estos señores (dibujitos) tienen heterotutela. Si uno le incumple al
otro este señor no le puede ir a ejecutar su decisión directamente, sino que tiene
que acudir necesariamente a un Juez para que el juez lo obligue a este a cumplir
su obligación.
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
AP Heterotutela
fuese designada o esa ¿es una decisión enteramente política? ministro y decir
“no es que eso está mal”?
3. Vía Administrativa
La vía administrativa es la manifestación de una potestad exorbitante de la
administración pública a través de la cual obligaban al particular hacerle entender
a la misma persona que les ejecuto, que cometió la ilegalidad a esa misma
persona hacerle entender que había cometido una ilegalidad. Ir a la
administración y decirle “Oiga ese Reglamento, hecho, que usted dicto está mal
por esto y por esto, arréglemelo, todo esto mientras se mantenía la presunción
de legitimidad y ejecutividad del acto administrativo.
Uno de los problemas con esto es que como originalmente era previa y era
obligatoria sino se agotaba esta vía que hacia el particular. SI yo le decía a la
administración que arregle la disposición a través de un recurso y esta no me
respondía ¿Cómo entonces yo podía acudir a la vía judicial si no había agotado
la vía administrativa y era necesario que yo la agote? Aquí es cuando entra la
figura del silencio, decía entonces se entiende negativa a tu pretensión. Parte de
la decisión hacia no continuar con una vía administrativa que tenía varias etapas
al igual que el proceso judicial, tenía una inicial etapa que se llamaba de
reposición que era del mismo órgano, luego otra etapa ante el superior que se
llamaba de apelación, luego ante el máximo organismo que se llamaba recurso
extraordinario y las tres etapas igual que el proceso judicial primero, segundo y
casación era bastante similar tenías que agotar todo en la vía administrativa para
ir a la vía judicial . Entonces en algunos países y con la intención de liberar al
administrado de hacer todo esto instauraron al figura saltando la vía
administrativa y poder ir directamente a la vía judicial esto paso en los años 60
50 ¿Qué paso? Que nadie acudía a la administrativa sino que iba directamente
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
a lo base porque era más barato. ¿Entonces qué pasó? Paso que la justicia que
estaba encargada de tratar los temas administrativos que se llama la justicia
contencioso administrativa se vio de un momento a otro desbordad de trabajo y
que por ende no tenía eficiencia frente a este problema hubo un retroceso y se
volvió a establecer la obligatoriedad de la vía administrativa, pero se le dio la
noción al administrativo que no tenía que negar todo sino que por favor se un
filtro previo para que los jueces tenga que realmente ver los temas más políticos,
esta idea que no existe en ninguna otra jurisdicción sino solo en administrativo.
En Ecuador regresamos almpa5adigma de que toda actuación es impugnable
netamente ante los jueces, salvo que el particular quiera usar la vía
administrativa, son nosotros queremos usar la vía administrativa la usamos pero
en cualquier momento podemos parar la vía administrativa y presentar una
demanda y en el momento que presento la demanda ante un Juez la vi
administrativa se para a raya.
Hoy en día en el Ecuador puedo iniciar frente a un pleito con la administración
puedo escoger (en España tengo que coger la vía administrativa previa de
manera obligatoria).
Existen vía administrativa previa obligatoria y vía administrativa previa
potestativa en el cual es POTESTATIVA.
Si es que en algún momento me
ejemplo: Tengo una multa de $ 1000 dólares por hacer tal cosa y usted
no pagó el permiso de tal cosa. Yo voy e impugno si pague, pague $800
y debo $200, le niego la impugnación porque usted no ha pagado y me
acabo de dar cuenta que usted tampoco ha pagado la del año pasado y
la de hace tres años entonces tiene que pagar $5000 dólares. Yo no tengo
que sufrir la desconfianza de que por activar los mecanismos de
impugnación mi posición va a quedar peor. Yo tengo que tener la
confianza legítima de que mi posición antes de impugnar no va a ser peor
nunca, es decir que si yo impugno mi situación no va a quedar peor y esto
es para incentivar que la gente impugne cuando tiene la razón. Se
considera una barrera ilegitima permitirle a la administración y en
consecuencia del administrado de decir mejor no impugno porque si
impugno me podrán una multa más grande mejor me quedo callado.
- Si me quieres poner una multa más grande tienes que abrirme otro
procedimiento, tiene que haber otro acto administrativo, otra
investigación.
¿Quién resuelve los recursos en vía administrativa?
Si yo impugno en vía administrativa la apelación o el recurso extraordinario de
revisión es la misma administración si se decide si se equivocó o no. Dicen que
no hay imparcialidad porque no es un tercero el que está resolviendo, no
solamente que la administración tiene la potestad de autotela sino que si yo
impugno en vía administrativa es ella misma la que me resuelve la impugnación,
como me va a dar a razón si es la misma administración pública.
Es la misma administración pública no el funcionario público porque el recurso
de apelación es ante la autoridad superior de la persona que dicto el acto, el
recurso extraordinario de revisión es ante la maaaxima autoridad de la
administración pública entonces es otro funcionario pero es la misma
administración. Entonces la pregunta que se le ha hecho a la administración es
¿Qué tanta imparcialidad hay?
APELACIÒN
1. Término – 10 días a partir de la notificación. Art. 224
2. VNA (vicio de nulidad absoluta) o Nulidad del
procedimiento.
3. Suspensión – 224 (3 días) – Presunción ejecutividad
4. Resolucion 230 1 mes +1mes
5. Superior dictò el AA
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
Hay otro vicio en el procedimiento que generó ese acto, incluso también
podrías alegar el vicio en el procedimiento administrativo.
- Art. 329
Si yo tengo 3 dias y el requisito es que produzca un daño de difícil o imposible
reparación, además que tengo que cumplir esto tiene que haber un vicio de
nulidad absoluta donde yo aplico esto si es en el recurso y cuantos dias tengo
para interponer el recurso, como yo le explico en 3 dias que hay und año grave
e irreparable y que esta basado en vicio de nulidad absoluta si no es a y atraves
del termino de 10 días que me dicen para interponer el recurso, si yo pido una
medida cautelar lo que están haciendo es acortarme el tiempo de 10 a 3 días.
Porque si yo pidió una medida cautelar está basado en vicio de nulidad absoluta
que lo voy a….. PREGUNTAR
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
Revisar
31/01/2018
Mecanismos de impugnación
Actos normativos
Acto Normativo
Hechos administrativos
Contratos administrativos
La regla general es que todo es impugnable, y para que no sea impugnable tiene que estar
expresamente su excepción
Cuando una relación jurídica unilateral o bilateral es entre dos personas privadas el que
resuelve el problema en caso de incumplimiento lo hace un juez porque esto tiene hetero
tutela. En la administración publica en relación con un particular el que resuelve el
problema en caso de incumplimiento es la misma administración que resuelve porque
tiene auto tutela, pero si la persona no está de acuerdo con esto acuden al juez.
1. Art. 173 CRE, conclusión = Toda actuación es impugnable
Criterio funcional que dice que solamente es impugnable aquello que es dictado en
ejercicios de una función administrativa.
2. Los actos políticos o de gobierno no son impugnables. Los que son impugnables
son los actos administrativos, hechos administrativos, contratos administrativos,
actos normativos dictados por la función administrativa. (no existe categoría de
actos de gobierno en Ecuador)
3. Antes de ir a un juez había que ir a una vía administrativa previa, luego de haber
agotado esa vía administrativa y haber preguntado a la misma administración para
que declare lo que hizo está mal, y después de esto uno podía ir a la vía judicial.
La vía administrativa es una manifestación de una potestad exorbitante de la
administración publica, que le obliga a la misma persona que cometió una
ilegalidad contra nosotros.
Recurso de apelación
Recurso extraordinario de revisión
Arts. 217 – 218 – 219 COA
A. ¿Quién tiene la legitimación activa para impugnar? Personas interesadas.
Son aquellos que tienen derechos subjetivos involucrados, un derecho subjetivo
es un derecho que nace como consecuencia entre la relación de la administración
con el particular.
Incluye a otra categoría y es a las personas que tienen un interés legítimo. Hay dos
tipos que es el interés legítimo directo e interés legítimo indirecto.
Suad Saray Olalla Pinillo Ciclo: V
Apelación
El recurso de apelación se sustancia ante el superior del que dicto el acto, si el que dicta
el acto es un subdirector, y me voy ante su superior para tratar que sea imparcial y ver si
el inferior ha cometido algún error.
1. Art. 224 COA - El término que se tiene es de 10 días hábiles a partir del día
siguiente del acto administrativo que estoy impugnando.
2. Vicios de nulidad absoluta o nulidad del procedimiento, son taxativos. El COA ha
divido los vicios en los actos y procedimiento, pero en sí es lo mismo.
3. Medidas cautelares son actuaciones temporales (que se resuelva el juicio de
fondo) y accesorias (está atada en el proceso principal) que tienen como finalidad
suspender la suspensión del acto de ejecutividad del acto porque como
consecuencia se puede producir un daño grave e irreparable. Art. 229 COA – dice
que se tiene 3 días, pero no dice a partir de qué;
4. Resolución es dictada en el plazo de un mes después de haber dictado el recurso,
pero puedo tener dos meses más. Si declaro la nulidad recién ahí re rompe la
presunción de legitimidad. Art. 230 COA.