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Integrantes:
Pecho Ormeño, Lucero.
Rejas Hernández, María José.
Tasayco Chilet, Vanessa Karolina.
Profesor: Jorge Gessy.
Año y sección: Tercero.
Sección: “B”
Ica-2017
LA PENA DE MUERTE
Dedicatoria.
Introducción.
Conclusiones
Bibliografía
Linkografría
Índice
DEDICATORIA
DEDICAMOS ESTE TRABAJO A DIOS
POR HABERNOS PERMITIDO LLEGAR
HASTA ESTE PUNTO, BRINDARNOS
SALUD Y DARNOS LO NECESARIO
PARA SEGUIR ADELANTE DÍA A DÍA
PARA LOGRAR NUETROS OBJETIVOS,
ADEMÁS DE SU INFINITA BONDAD Y
AMOR.
INTRODUCCIÓN
A pesar del tiempo y de las diferentes características de las economías en las
que los estafadores han actuado, el modo de operar y sus nefastos efectos
sobre la sociedad permanecen inmutables; es más, avanzan sin pausa,
peligrosamente, en creatividad, en tecnología, , en insensibilidad .
Los efectos de las estafas son muy perniciosos sobre la confianza en el sistema
financiero formal y la integridad del ahorro público. Golpeando la
estabilidad financiera de miles de familias que, cuando se dan cuenta ,
generalmente ya es tarde.
CAPÍTULO I:
“ANTECEDENTES”
I. Evolución histórica.-
1.3. El Stellionatus:
1
- Cfr. Donna, Alberto Edgardo. (2001)Delitos contra la Propiedad. Argentina – Buenos Aires: Editorial
Rubinzal – Culzoni. p 256
Crimen extraordinario, no definido por el Derecho Romano, creado en el siglo II dc.,
comprendía las lesiones patrimoniales fraudulentas no previstas anteriormente. El
italiano Carrara enseño que el stellio o salamandra, animal de colores indefinibles
que varían ante los rayos del sol, habría sugerido a los romanos el nombre de
Stellionatus como título del delito aplicable a todos los hechos cometidos en
perjuicio de la propiedad ajena. Los casos que entraban en el estelionato eran los de
vender o permutar una cosa ya obligada a otro, transferir la cosa ya donada al hijo,
entregar prendas ajenas.
CAPITULO II
MARCO LEGAL
Artículo 196°.- ESTAFA agraviado mediante engaño,
astucia, ardid u otra forma
El que procura para sí o para
fraudulenta, será reprimida con
otro un provecho ilícito en
pena privativa de libertad no
perjuicio de tercero, induciendo o
menor de uno ni mayor de seis
manteniendo en error al
años
DEFINICION DE ESTAFA
La estafa puede describirse, como el hecho por medio del cual una
persona toma, a raíz de un error provocado por la acción del agente, una
disposición patrimonial perjudicial, que dicho agente pretende convertir
en beneficio propio o de un tercero.
El delito de estafa es el uso de artificio o engaño, a fin de procurar
para sí o para terceros un provecho patrimonial en perjuicio ajeno,
Sebastián Soler, considera como estafa «la disposición patrimonial
perjudicial tomada por un error determinado mediante ardides,
tendientes a obtener un beneficio indebido.»
Se debe tener presente que, en la estafa, hay una lesión del
patrimonio ajeno, mediante engaño o artificio apto para engañar y ánimo
de lucro. En la estafa el sujeto activo, empleando maniobras
fraudulentas, ardides y cambiando el modo de pensar de una persona -le
induce al error.
“Estafa y Defraudación”
Para que haya estafa debe mediar siempre la artimaña, el arbitrio falso , el
encubrimiento de la verdad. Así quien venda por oro lo que no es sino una
imitación del metal , efectúa estafa; en cambio la defraudación se comete
cuando se abusa de la fe pública en servicio de la persona
En el capítulo v del título v del libro II del código penal se agrupan todos los
delitos conocidos como “defraudaciones” . con esta expresión se alude el
ataque contra el patrimonio realizado , no por comportamiento o medios
materiales, como por ejemplo., la sustracción del bien o el empleo de
violencia o amenaza, sino por medios intelectuales
DEFINICIÓN DE DEFRAUDACIÓN
Defraudar es tanto como usar fraude o engaño en las relaciones con alguno.
En este sentido, dice Bernaldo de Quirós, la defraudación se opone a la
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De acuerdo a la sistemática de
nuestro Código penal, el bien
jurídico objeto de la tutela penal, por
la ubicación del delito en el titulo V, el legislador, lo ha señalado que es el
Patrimonio, como el conjunto de bienes y derechos que tiene toda
persona, que se van a ver afectados por el comportamiento engañoso del
agente.
TIPICIDAD OBJETIVA
Sujeto activo
Puede ser, también, cualquier persona (física o colectiva) titular del bien,
experimentando un perjuicio patrimonial, siendo irrelevante si fue o no
objeto del engaño.
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Sujeto pasivo
Puede ser, también, cualquier persona (física o colectiva) titular del bien,
experimentando un perjuicio patrimonial, siendo irrelevante si fue o no
objeto del engaño.
o Elementos objetivos de la estafa:
- Cfr. Salinas Siccha, Ramiro. (2010). Derecho Penal – Parte Especial. Vol. II. Perú – Lima: Editorial
2
Grijley. p 1078-1079
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forma fraudulenta.-
El engaño es la falta de verdad en lo que se dice o hace, sin embargo como primer
elemento típico del delito de estafa no basta con mentir de cualquier modo, sino que
sólo adquiere relevancia típica aquel engaño que, con palabras de la ley, es bastante para
producir error en otro y a la vez inducirlo a realizar un acto de disposición. Ello
significa que las mentiras han de realizarse de tal modo que el efecto pueda conectarse
de forma normativa con ellas,3esto quiere decir, que el engaño debe ser idóneo y
suficiente para engrandar el error en la psique del sujeto pasivo y, así provocar el
desplazamiento del objeto material.4
La astucia es la simulación de una conducta, situación o cosa, fingiendo o imitando lo
que no se es, lo que no existe o lo que se tiene con el objeto de hacer caer en error a otra
persona. El uso de nombre supuesto o el abuso de confianza son formas en los cuales el
agente actúa con astucia.
El ardid es el medio o mecanismo empleado hábil y mañosamente para lograr que una
persona caiga en error.
Otras formas fraudulentas pueden ser por ejemplo el artificio, el truco, el embuste, la
argucia, etc. El artífico es la deformación mañosa de la verdad, el truco es la apariencia
engañosa hecho con arte, el embuste es una mentira disfrazada con artificio y la argucia
es un argumento falso presentado con sutileza.
3
- Cfr. Bajo Fernández, Miguel. (1980). Compendio de Derecho Penal (Parte Especial) – Vol. II. España
– Madrid: Editorial Centro de Estudios Ramón Areces, S.A. p 443
4
-Cfr. Cabrera Freyre, Alonso R. (2008). Derecho Penal – Parte Especial. Perú - Lima: Editorial IDEMSA.
2da. Edición. p 321 - 322
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El error para que tenga relevancia en el delito de estafa debe haber sido provocado o
propiciado por la acción fraudulenta desarrollada por el agente, es decir que debe surgir
a consecuencia de este acto.
Inducir a Error es cuando el agente promueve intencionalmente en la imaginación del
agraviado un interés cualquiera con resultado aparente favorable. Esto anima en la
víctima a despojarse del bien en perjuicio patrimonial suyo.
Mantenerse en Error se refiere a que ya existía en la mente de la víctima una situación
falsa y lo que hace el agente es seguir conservando en ese estado erróneo al agraviado.
Es la disminución del valor económico del patrimonio, debe significar una merma del
acervo patrimonial del sujeto pasivo, una lesión a sus activos, bienes o derechos.
El perjuicio se determina comparando el valor económico del patrimonio antes y
después del acto de disposición, 5de tal manera, que dicho perjuicio debe der susceptible
de ser cuantificado económicamente, importante a efectos, de que el juzgador puede
fijar un monto por concepto de Reparación Civil, proporcional a los efectos
perjudiciales de la conducta penalmente antijurídica. Por lo que, el perjuicio es como
elemento típico de la estafa estriba, pues, en la diferencia de valor entre lo que se le
atribuye al autor, merced al acto de disposición y lo que la víctima recibe a cambio.
El perjuicio debe acaecer de forma inmediata, como consecuencia directa de la
disposición patrimonial, pues si este aparece mucho tiempo después, podría resultar que
este no sea consecuencia del supuesto error en que incurrió el sujeto pasivo, sino de un
facto sobreviniente. En la determinación del perjuicio rige el principio de inmediatez de
manera que solo forma parte del prejuicio evaluable aquel que deriva de forma directa e
inmediata del acto de disposición y no aquellos cambios de valor del patrimonio que
solo se conectan indirectamente con el mismo y que podrían calificarse de efectos o
daños secundarios.
5
- Cfr. Bajo Fernández, Miguel. (1980). Compendio de Derecho Penal (Parte Especial) – Vol. II. España
– Madrid: Editorial Centro de Estudios Ramón Areces, S.A. p 443
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De verificarse que efectivamente a consecuencia del error provocado por algún acto
fraudulento, hubo desprendimiento patrimonial de parte de la víctima, corresponderá al
operador jurídico verificar si con tal hecho, el agente o un tercero ha obtenido provecho
ilícito. Este provecho es el fin último que busca el agente al desarrollar su conducta
engañosa, al punto que si no logra tal provecho para sí o para un tercero, la estafa no se
consuma.6
El perjuicio que se origina a la víctima con el desprendimiento o desplazamiento de sus
bienes a la esfera de dominio del sujeto activo o de un tercero, origina que este al entrar
en posesión de aquellos bienes y disponerlos como a bien tenga, obtiene un provecho
ilícito o no debido, ya que dichos bienes no le corresponden.
TIPICIDAD SUBJETIVA
CONSUMACIÓN DE LA ESTAFA
- Cfr. Salinas Siccha, Ramiro. (2010). Derecho Penal – Parte Especial. Vol. II. Perú – Lima: Editorial
6
Grijley. p 1086
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CAPITULO III
CASOS ESPECIALES DE
DEFRAUDACION (ART.197 CP)
Descripción legal: Art. 197:
Se protege al patrimonio.
Análisis del tipo:
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Por ejemplo, dos personas se ponen de acuerdo para iniciar un juicio ejecutivo
para cobrar una letra –por una deuda ficticia-, con el objeto específico de
que un tercero no pueda recibir el monto total de la deuda real. En este caso
existe un montaje del sujeto activo para engañar al tercero mediante el
aprovechamiento del respeto, autoridad y credibilidad que otorga la justicia.
Pero el engaño no está aquí referido al juez, sino directamente al tercero.
El delito se consuma cuando se ejecuta la resolución judicial o el acto
administrativo, debido a que éste el momento en el que se produce realmente
el perjuicio.
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4. Se vende o grava, como bienes libre, los que son litigiosos o están
embargados o gravados y cuando se vende, grava o arrienda
como propios los bienes ajenos:
Vender o gravar, como bienes libres, los que son litigiosos o están embargados
o gravados:
El sujeto activo, es decir, el que vende o grava el bien, tiene que ser el
propietario o el poseedor legítimo del bien.
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CAPITULO IV
La intervención de la víctima en el
delito de estafa
En este capítulo analizaré un caso en el que fácilmente se advierte la relación que
existe entre el tipo penal de estafa y la victimodogmática. Específicamente, la
problemática que surge en los casos donde, aparentemente, no estamos frente a un
engaño relevante para el Derecho Penal. I.
I. INTRODUCCIÓN.
Durante el que hacer académico diario se nos presentan problemas o interrogantes
que sin recurrir a herramientas jurídico-dogmáticas no podrían ser resueltos, y es
allí donde nace la motivación para la elaboración del presente trabajo. En tal
sentido, en las próximas líneas analizaré un caso en el que se pone de relevancia la
relación intrínseca que existe entre el tipo penal de estafa y la victimodogmática,
en particular, la problemática que surge en aquellos casos límites donde,
aparentemente, no estamos frente a un engaño relevante para el Derecho Penal y,
por consiguiente, la víctima sería responsable por su acto de disposición y por su
propio perjuicio.
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ii. Para una mejor comprensión de esta controversia, cabe mencionar que
María no tenía ninguna profesión y únicamente se dedicaba a los
quehaceres del hogar, por otro lado, Miguel era un afamado chef, Borja
ejercía como periodista y, finalmente Pedro había obtenido el grado de
abogado, sin embargo, nunca había tenido éxito en su profesión, lo cual
había generado que no tuviera una buena situación económica, muestra
de ello es que, a diferencia de sus hermanos, no tenía una casa propia.
iii. Siendo así, en el mes de septiembre del año 2000, Pedro le comentó a su
madre y hermanos que un par de amigos, también abogados, le habían
planteado la posibilidad de abrir un bufete, sin embargo, su ingreso a
dicha sociedad estaba condicionado al aporte económico que éste debía
efectuar, para lo cual necesitaba solicitar un préstamo ante una entidad
bancaria.
iv. En tal sentido, Pedro les solicitó que, a fin de poder “evidenciar” una
mayor solvencia económica y así poder calificar como sujeto de crédito en
el sistema financiero, le transfiriesen, exclusivamente para dichos fines
y, simuladamente, la propiedad del inmueble descrito anteriormente. A
cambio, Pedro le ofreció a cada uno el 3.5% de las ganancias anuales que
él obtuviera en su bufete, lo cual les pareció razonable y atractivo.
v. Es así que, bajo la premisa de que la solicitud planteada por Pedro tuvo
lugar dentro del contexto de una relación familiar, su madre y hermanos
confiaron en él y aceptaron celebrar un supuesto Contrato de Compra
Venta a fin de “transferirle simuladamente” la propiedad del
inmueble en mención; sin embargo, tal como señalara anteriormente, la
cesión de la propiedad tenía como único objetivo ayudar a Pedro para
que, a su vez, éste pudiera solicitar préstamos en el sistema financiero
que le permitan afrontar los gastos del bufete de abogados que pretendía
fundar. Cabe destacar que María, Miguel y Borja, en su condición de
“parte vendedora”, no recibieron suma de dinero alguna de parte de
Pedro.
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Sin embargo, durante el trámite del proceso penal, Pedro dedujo una excepción de
naturaleza de acción y argumentó que los hechos descritos anteriormente no debían
ser considerados relevantes para el Derecho penal.
Es allí donde nace la problemática que pretendo analizar en las próximas páginas,
toda vez que según un magistrado del Poder Judicial, en los hechos materia de
instrucción no se observó la concurrencia de todos los elementos objetivos del tipo
penal de estafa, específicamente, de aquel conocido como “engaño bastante”.
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En este sentido, un engaño que ha sido causa del error, puede también ser un
engaño no bastante en función del fin de protección de la norma, toda vez que el
Estado, a través del tipo de estafa, no protege a las personas insensatas o que, pese
a tener la capacidad y posibilidad, no desplegaron la diligencia que les era exigible
Lo antes reseñado nos lleva a una primera conclusión: no toda persona víctima de
un engaño que acarree un desmedro patrimonial, deberá ser considerada víctima
de un delito de estafa. Cabe resaltar que la jurisprudencia peruana se ha adherido
a los criterios antes esbozados, a saber: «Debe entenderse al engaño como medio
capaz de viciar el consentimiento de un tercero por deformación de la realidad,
induciendo a creer y tener por cierto lo que no lo es, con abuso de la confianza que
la víctima de buena fe deposita en el autor. Sin embargo, para los fines públicos de
punición, la doctrina penal autorizada ha dejado por sentado la necesidad de que el
engaño revista de cierta trascendencia objetiva para producir el error causal en la
víctima – principio de idoneidad -; así, que el engaño penal ha de revestir
características propias que lo distingan de una simple mentira, pues considera al
engaño como la maniobra fraudulenta que lleva a cabo el autor, que sin dudas,
revela mayor peligrosidad dado que supone la existencia de premeditación y
preordenación de medios.
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una simple mentira sino como la discrepancia que existe entre la manifestación del
autor y la realidad.
A ello debemos agregar que en el ámbito de la estafa, el “engaño típico” deberá ser
entendido como la infracción a un deber de veracidad, siendo que dicho
quebrantamiento determinará la responsabilidad del autor por el acto de
disposición de la víctima.
Es así que, para determinar la idoneidad del engaño debemos utilizar un criterio
objetivo-subjetivo compuesto por dos elementos:
Al respecto, debo señalar que no comparto el raciocinio del Juzgado, puesto que en
primer lugar la imputación a la víctima sólo debe operar cuando el incumplimiento
o quebrantamiento de los deberes de autoprotección del sujeto pasivo del delito,
deriven de un rol normativizado, identificable y específico, lo que en el ámbito del
injusto de estafa vendría a ser un rol de naturaleza profesional, negocial, bancario,
o uno que contenga las mismas características). Siendo así, resulta evidente que en
el caso concreto, ninguno de los agraviados ostentaba un rol especial, razón por la
cual no se les podía exigir un nivel de cautela distinto al que en su oportunidad
demostraron. Debemos recordar que estamos frente a un acto de disposición
patrimonial simulado que fue llevado a cabo por un grupo de personas que forman
parte de un mismo núcleo familiar (madre e hijos), y que además estuvo motivado
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Además, otro aspecto que debió valorar el Juzgado antes de resolver la excepción
deducida por Pedro, es que «el mensaje del autor debe interpretarse según el
contexto de interacción y no según el significado que haya querido otorgarle el
autor o según lo que haya comprendido la víctima» En tal sentido, si tenemos en
cuenta que los agraviados habían tenido ciertas concesiones en el pasado a favor de
Pedro a fin de que éste pueda mejorar su situación económica, lo más sensato era
que ante una nueva solicitud por parte de él —tal como ocurrió en el caso
concreto—, su madre y hermanos aceptaran dicho requerimiento y, actuando de
buena fe, dispusieran una vez más de su patrimonio con la única intención de
ayudarlo y, de quizás, obtener algún beneficio económico a consecuencia del
porcentaje de ganancias que Pedro les había ofrecido.
En este sentido, considero que resulta verosímil que una persona que necesita
capital a fin de emprender un nuevo negocio le solicite a un tercero que lo apoye a
fin de poder acreditar solvencia económica ante el sistema financiero, de forma tal
que pueda ser sujeto de crédito. En segundo lugar, si a lo antes señalado le
agregamos que entre las partes existía una estrecha relación familiar y que, por
tanto, se espera que cualquier comunicación, mensaje, o solicitud efectuada por
alguno de los sujetos intervinientes, esté revestida por el manto de la buena fe, no
resulta insensato que María, Miguel y Borja hayan confiado en la versión de Pedro,
en el sentido que él no iba a disponer de la propiedad y que, una vez superada su
mala situación económica, iba a restituir el inmueble a la sucesión intestada.
Deben considerarse penalmente relevantes aquellos engaños, cualquiera que sea su
mecanismo o forma de manifestarse, que se revisten de credibilidad por
desarrollarse en un ámbito que el uso social estima está dominado por la buena fe,
de modo que el sujeto pasivo tiene el derecho a confiar en la veracidad de las
manifestaciones de la otra parte»
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Otro aspecto que sirve de apoyo a nuestra postura se encuentra referido a la duda
de la víctima en el delito de estafa. Al respecto, en tanto la víctima dudosa se
encuentra obligada a auto-protegerse, la concurrencia de duda rompe la relación
de causalidad entre el engaño suficiente y la posterior disposición patrimonial,
pudiendo únicamente apreciar en ese caso una tentativa de estafa pero no un delito
consumado.
En tal sentido, una vez más resulta creíble que tanto María, Miguel y Borja
confiaran en la propuesta de Pedro y que en ellos no surgiera duda alguna acerca
de su solicitud. Además, desde mi óptica, Pedro actuando de forma alevosa se
aprovechó de la buena fe y confianza que tanto su madre como hermanos habían
depositado en él,
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FRAUDE EN LA ADMINISTRACION
DE PERSONAS JURIDICAS
INTRODUCION
El delito de administración fraudulenta es el nombre con el que se designa a
cualquiera de las ocho formaciones delictivas en las que puede incurrir el sujeto
que lleva las riendas de una persona jurídica al desacatar normas básicas de la
conducción de la misma que le han sido impuestas por la Ley General de
Sociedades, las que esencialmente se refieren a la veracidad en la información
sobre la real situación económica y financiera de la persona jurídica, con lo que se
tiende a proteger el patrimonio social y el interés de la comunidades interna como
externa a la persona jurídica. nuestro código , simplifica los supuestos normativos
que integran cada una de sus modalidades penales, comprendiendo que se trata de
un delito contra el patrimonio que protege la posibilidad de que se cause un daño
económico a los interesados, aun cuando en la mayoría de sus párrafos se verifica
actos de falsedad, implicancia de normas de la Ley General de Sociedades y hasta
conductas omisivas propias.
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CAPITULO V
FRAUDE EN LA ADMINISTRACION DE
PERSONAS JURIDICAS
- ANTECEDENTES
El delito de administración fraudulenta del artículo 198
del Código penal actual tiene su antecedente legislativo
más cercano en el artículo 248 del Código penal de
1924. En este artículo del anterior texto punitivo se
regulaba el llamado delito de falsos informes
societarios, en el que se castigaba al que “en su
condición de fundador, de miembro de un consejo de administración u órgano de
control o de vigilancia de una sociedad anónima o cooperativa, o en la condición de
director, delegado o liquidador, hubiere intencionalmente dado o hecho dar
informaciones contrarias a la verdad en las comunicaciones al público, en los
informes o proporciones destinadas a la asamblea general o en las comunicaciones
o demandas dirigidas al registro”. La regulación actual del delito de administración
fraudulenta de persona jurídica sigue castigando, con algunas modificaciones en
cuanto a la configuración típica de la conducta, el supuesto específico de falsos
informes sociales. Sin embargo, hay que anotar que el legislador penal de 1991 ha
procedido a ampliar el ámbito de lo punible a otros supuestos de administración
fraudulenta. De esta manera, el artículo 198 del Código penal actual recoge
diversos supuestos específicos de administración irregular en el marco de una
persona jurídica, los que, desde la valoración político-criminal del legislador penal,
merecen una sanción penal. Desde el punto de vista dogmático, el agrupamiento de
diversas conductas de administración irregular de personas jurídicas en un mismo
tipo penal solamente puede hacerse si todas ellas afectan un mismo bien jurídico.
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Derecho Penal – Parte Especial
Por esta razón, para poder entrar en el análisis de las diversas modalidades de
administración fraudulenta previstas en el artículo 198 del Código penal, resulta
conveniente precisar cuál es el bien jurídico protegido por este tipo penal. Sólo con
esta precisión dogmática estaremos en situación de emprender una labor de
interpretación ordenada de los diversos supuestos comprendidos en el delito de
administración fraudulenta de persona jurídica.
- CONCEPTOS GENERALES
Es importante antes de enmarcar el concepto fraude en la administración de
personas jurídicas, conocer primero lo que nuestra legislación define como
persona jurídica. Nuestra legislación civil señala que la persona jurídica nace con la
inscripción en los correspondientes registros, pero también existen las personas
jurídicas no inscritas que de igual forma que las anteriores, pueden ser objeto de
fraude en su administración. La discusión doctrinaria sobre la responsabilidad
penal de las personas jurídicas ha sido superada, prevaleciendo el principio de que
sólo la persona natural libre y consciente puede ser sujeto activo de un delito .En
razón de la importancia que las personas jurídicas han adquirido en el que hacer
actual de la economía del país, el derecho penal no ha podido quedarse impávido a
las acciones fraudulentas que se realizan en su interior. Porque dichas acciones
perjudican o pueden perjudicar el patrimonio de la persona jurídica, lo que podía
influenciar en la vida económica nacional. La intervención del derecho penal sobre
las personas jurídicas obedece a la necesidad de asegurar la protección del
patrimonio de los accionistas, socios, asociados y terceros interesados.
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Derecho Penal – Parte Especial
Así podemos señalar que se llama personas jurídicas a los entes no personificados
a las que les son imputables derechos y obligaciones. Las formas que adoptan estas
personas jurídicas se encuentran debidamente contempladas en el Código Civil (en
lo sucesivo CC), Ley General de Sociedades N° 26887 (en adelante LGS) y la Ley de
la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada N° 21621. En el caso de la
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, es posible que el propietario
gerente cometa el delito de Fraude en la Administración de Personas Jurídicas
puesto que la conducta de este, prescrita en el artículo en comento, puede
perjudicar a un tercero. Es el caso típico en que el propietario de este tipo de
empresa oculta la verdadera situación a fin de no cumplir con las obligaciones
crediticias que mantiene con un tercero.
Las personas jurídicas con fines de lucro se encuentran reguladas en la LGS, siendo
estas: la sociedad anónima, la sociedad colectiva, la sociedad en comandita, la
sociedad comercial de responsabilidad limitada, las sociedades civiles y las
sociedades irregulares. Asimismo, también son personas jurídicas que persiguen
fin lucrativo la empresa individual de responsabilidad limitada prevista en la ley N°
21621, la pequeña y mediana empresa conforme a ley N°21435. Dentro del rubro
personas jurídicas también puede considerarse a las cooperativas, mutuales y las
cajas rurales.
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Derecho Penal – Parte Especial
Por otro lado, las personas jurídicas de derecho público interno son creadas, más
bien, por ley, siendo la ley de su creación la que les otorga dicho carácter de
derecho público. La creación de esta clase de personas jurídicas no es por convenio
de sus integrantes o fundadores ni mucho menos requiere de escritura pública
para su constitución; por ejemplo, se crearon el Seguro Social de Salud (ESSALUD),
mediante Ley N° 27056, como organismo autónomo con personería jurídica de
derecho público interno; el Instituto Nacional de la Competencia y de la Protección
a la Propiedad Intelectual (INDECOPI), creado por Decreto Ley N° 25868; las
municipalidades, según su Ley Orgánica N° 27972; el Jurado Nacional de
Elecciones a que se refiere la Ley 26486; el Servicio Nacional de Adiestramiento en
Trabajo Industrial (SENATI), creado por Ley 26272; la Superintendencia Nacional
de Registros Públicos, por Ley N° 26366; etc. Dentro de las personas jurídicas de
naturaleza pública no es posible la comisión del delito de administración
fraudulenta, por el hecho de que las personas que se encargan de administrar o
dirigir tienen la calidad de funcionarios públicos; además, estas personas jurídicas
son instituciones públicas, y los bienes y los efectos contra las que se cometen
constituyen patrimonio del Estado.
- DELIMITACIÓN CONCEPTUAL
La palabra fraude indica astucia, artífico,
engaño y en una aceptación más amplia una
conducta desleal. El fraude consiste en el
comportamiento malintencionado de quien
se aprovecha de otras personas,
manteniéndolas en engaño y suponiéndolas
en su honradez o buena fe.
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Derecho Penal – Parte Especial
- UBICACIÓN Y NOMENCLATURA
El Capítulo IV, Título V, Libro Segundo del Código Penal (en adelante CP),
denominado “Fraude en la Administración de Personas Jurídicas”, consta de tres
artículos que prescriben los delitos de “administración fraudulenta” (art. 198 CP),
“informes de auditoría distorsionados” (art. 198-A CP), y “contabilidad paralela”
(art. 190 CP). Bajo el nombre de “administración fraudulenta” se comprende ocho
sub-figuras delictivas; todas ellas tienen su sustento en la infracción de deberes
por parte de los gestores de la persona jurídica; sin embargo, lindan con las
falsedades las conductas contempladas en los incisos 1, 2 y 3; asimismo, existe
familiaridad con el engaño en el caso del inciso 5 y la omisión en la previsto por el
inciso 6, y se trataría de ataques directos en contra de la persona jurídica en los
incisos 4, 7 y 8. El delito de administración fraudulenta previsto en el artículo 198
CP, modificado por la Ley N° 28755, publicada el 06 junio 2006 y la Ley N° 29307,
publicada el 31 diciembre 2008, recoge ocho modalidades típicas autónomas, con
detalles puntuales que las hacen diferentes. Así, el citado articulado señala:
Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años el que ejerciendo funciones
de administración o representación de una persona jurídica, realiza, en perjuicio de ella o de terceros, cualquiera de
los actos siguientes:
1. Ocultar a los accionistas, socios, asociados, auditor interno, auditor externo, según sea el caso o a terceros
interesados, la verdadera situación de la persona jurídica, falseando los balances, reflejando u omitiendo en los
mismos beneficios o pérdidas o usando cualquier artificio que suponga aumento o disminución de las partidas
contables.
3. Promover, por cualquier medio fraudulento, falsas cotizaciones de acciones, títulos o participaciones.
4. Aceptar, estando prohibido hacerlo, acciones o títulos de la misma persona jurídica como garantía de crédito.
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6. Omitir comunicar al directorio, consejo de administración, consejo directivo u otro órgano similar o al auditor
interno o externo, acerca de la existencia de intereses propios que son incompatibles con los de la persona jurídica.
Derecho Penal – Parte Especial
CAPITULO VI
B) TIPICIDAD OBJETIVA
Los sujetos
El sujeto activo
El tipo legal del artículo 198°, en su última modificación del 31 de diciembre del
2008, por el artículo 1º de la Ley 29307, establece que solamente pueden ser las
personas naturales que ejerciendo funciones de administración o representación
de una persona jurídica realizan cualquiera de los ocho supuestos típicos
enumerados en la mencionado artículo. Estas exigencias cobran sentido en razón
de que las conductas incriminadas presuponen un nivel de decisión y participación
al interior de la persona jurídica con repercusión del exterior de la misma.
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Derecho Penal – Parte Especial
a) Fundador
En cuanto a las sociedades anónimas, es quien otorga la escritura
constitutiva y suscribe las acciones si se trata de la fundación simultánea de
una persona jurí- dica, o los firmantes del programa de fundación, es decir,
los promotores, tratándose de una constitución por suscripción pública, y
en cualquier clase de fundación las personas por cuya cuenta hubiesen
actuado los fundadores. En lo concerniente a las demás personas jurídicas,
se considera fundadores a aquellos que otorgaron la escritura pública. En
nuestra legislación no existe distinción entre promotores y fundadores, a
diferencia de la doctrina y legislación comparada. La misión de los
promotores y fundadores es la de llevar a feliz término la constitución de la
sociedad y, por lo tanto, a partir del momento en que jurídicamente aquella
queda creada, asume su responsabilidad por los nuevos actos practicados
por quienes la conducen, o sea el órgano de administración11.
b) Miembro del directorio
El directorio es un cuerpo colegiado en el que se advierte la desvinculación
entre el capital y la gestión, es decir, no es menester ser socio para
desempeñar la función de director, salvo que el estatuto así lo disponga. La
función principal del directorio es la de gestión social con carácter
permanente
c) Miembro del consejo de administración Algunas personas jurídicas, como
las sociedades colectivas, en comandita por acciones, en comandita simple,
cuentan con un consejo de administración conformado por un conjunto de
personas autorizadasa representarlas y encargadas de la gestión societaria
por medio de la escritura de constitución social, o las personas que
posteriormente sean designadas por la mayoría de los socios
d) Miembro del consejo de vigilancia
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esta situación, por lo que la ley reconoce la validez de los pactos entre los
socios y la sociedad, así como de los contratos celebrados con terceros, en
todo lo que les favorezca (artículo 428 de la Ley General de Sociedades, Ley
Nº 26887)13.
Asimismo Juan Alberto muñoz señala además: El sujeto activo ejerce funciones
de administración, representación o de director en una sociedad (artículo 152
de la LGS). La administración de la sociedad está a cargo del directorio y de uno
o más gerentes, salvo que en el pacto social o en el estatuto de la sociedad se
hubiere establecido que la sociedad no tiene directorio, en cuyo caso las
funciones del directorio establecidas en la citada ley serán ejercidas por el
gerente general. Igualmente, el artículo 172 LGS señala que el directorio tiene
las facultades de gestión y de representación legal necesarias para la
administración de la sociedad dentro de su objeto, con excepción de los asuntos
que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general. Desde otro lado, el artículo
188 LGS contempla que el gerente general representa a la sociedad, con las
facultades generales y especiales previstas en el Código Procesal Civil y las
facultades previstas en la Ley de Arbitraje. En el caso de la asociación,
desempeña las funciones de administración y representación el consejo
directivo que se designe, de acuerdo con los artículos 82 y 86 del CC.
Tratándose de la fundación, estas funciones las cumple el administrador o los
administradores de la fundación (artículo 101 del Código Civil). Asimismo, en
el comité el artículo 114 del CC prescribe que el consejo directivo es el órgano
de gestión del comité y es convocado por quien lo presida en los casos
previstos en el estatuto o cuando lo solicite cualquiera de los miembros
integrantes del consejo o la décima parte de los miembros del comité. Por
último, en casos de las comunidades campesinas y nativas, el artículo 138 del
CC establece que la asamblea general es el órgano supremo de las
comunidades, y es la que designa a los directivos y representantes comunales.
El liquidador también es sujeto activo de este delito, pues, cuando se le designa
cesan en sus cargos todas las personas que ejercen la administración de la
persona jurídica, asumiendo esas funciones el liquidador. Un aspecto
problemático se presenta luego de la modificación del artículo 198 del CP,
efectuada por la Ley N° 28755, publicada el 06 junio 2006 —que rige
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El sujeto pasivo:
El sujeto pasivo puede ser cualquier persona jurídica, terceros o acreedores o
quien que resulte perjudicado con el comportamiento del sujeto activo. Se
entiende sin mayor explicación el perjuicio a la persona jurídica: se refiere a la
persona jurídica en la que el autor tiene labores de administración o vigilancia. Por
el contrario, en lo referente al perjuicio a terceros, puede encontrarse cierto grado
de indeterminación. Para precisar a quiénes se hace referencia con el término
“terceros”, hay que tener presente que el delito de administración fraudulenta está
en relación con las actividades de las personas jurídicas, por lo que el perjuicio no
debe entenderse referido a cualquier tercero, sino solamente a los vinculados con
la persona jurídica. El primer gran vinculado, sobre todo en las sociedades
mercantiles, es el socio, quien podrá ver perjudicadas sus expectativas
patrimoniales si la administración de la sociedad es fraudulenta. Sin embargo, la
situación puede ser distinta, y ser el socio el directamente beneficiado con este tipo
de administración. Por esta razón, el concepto de tercero puede ampliarse a
aquellas personas no propietarias de la sociedad, pero vinculadas
patrimonialmente a ésta o que están interesados en contactar con ella. En este
sentido, el delito de administración fraudulenta de persona jurídica pierde la
limitación que, en principio, le establece el legislador al considerarle un delito
patrimonial, pues el ámbito de protección de la norma se extiende a terceras
personas ajenas a la estructura societaria. Los acreedores e, incluso, las personas
que tienen sólo un interés comercial en contactar con la sociedad se encuentran
también protegidas por el tipo penal de administración fraudulenta de persona
jurídica.
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c) ACCIÓN TÍPICA
El código penal en el art 198, enumera las acciones en las que se configura el delito
de fraude en la administración de personas jurídicas.
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Para algunos como Mirabete, se consuma tan solo con el falso informe,
independiente con el resultado lesivo, perfeccionándose cuando el balance llega a
conocimiento de los sujetos pasivos. No siendo necesario que estos caigan en el
engaño. Del mismo modo Percy García Cavero, añade que se habría configurado
este delito cuando el ocultamiento haya generado una decisión perjudicial para los
sujetos antes mencionados.
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Solamente pueden realizar el tipo los que de acuerdo a ley o el estatuto se están
encargados para autorizar o publicar los datos que los interesados soliciten.
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En este tipo se requiere necesariamente del Dolo, el mismo que se concibe como la
conciencia y voluntad del sujeto de realizar el hecho tipificado objetivamente en la
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figura delictiva. Es necesario señalar que, el texto legal no hace referencia a ningún
elemento subjetivo del tipo, no se exige un ánimo de lucro en el sujeto activo, a
pesar de que en la mayoría de los casos éste ocurrirá. El dolo puede asumir
cualquiera de sus tres modalidades, esto es, dolo directo o indirecto e, incluso, dolo
eventual. La doctrina sostiene, por lo tanto, que no se requiere de la presencia de
otro elemento subjetivo distinto al dolo; sin embargo, nuestra jurisprudencia se ha
pronunciado de forma distinta. Así, por ejemplo, en la Sentencia recaída en el Exp.
N° 6316-97 se considera que en la modalidad del delito prevista en el artículo 198
inciso 8, “además de acreditarse objetivamente el perjuicio al ente jurídico,
subjetivamente debe existir en el elemento volitivo del agente el dolo
conjuntamente con el ánimo de lucrar en su beneficio o de un tercero,
verificándose tal elemento subjetivo del tipo distinto del dolo con el deseo de
obtener provecho para sí o para un tercero.
En el caso que se cometa por culpa, éste no tendrá represión penal, sino que será
sometido a sanciones societarias.
Consumación
Veamos cada tipo penal mencionado en los incisos del art 198 del c.p. para
ello seguimos a peña cabrera:
1. Inc. 1 el delito se perfecciona en el momento en que el balance,
inventario, informe o liquidación llega a conocimientos de los socios,
accionistas o terceros interesados. No es necesario que estos caigan en
el engaño.
2. Inc. 2 como delito de peligro, se consuma cuando la falsedad aparece en
un documento social y alcanza publicidad, aunque no se cause perjuicio
a la persona jurídica o a tercero interesados.
3. Inc. 3 esta figura delictiva se configura con la emisión de las accione o
participaciones, sean estas en títulos provisionales o definitivos. Basta
ponerlos en circulación para que se configure el delito.
4. Inc. 4 el delito se consuma cuando se realiza la operación por medio del
cual el beneficiario recibe el préstamo y deja en garantía las acciones o
títulos de la misma persona jurídica.
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La modificación del artículo 198 del Código Penal, permite traer a colación el
problema de la naturaleza de la persona jurídica en cuyo seno se perpetra el hecho
delictivo.
No hay mayor discusión respecto a que el delito de administración fraudulenta de
personas jurídicas es aplicable solo a aquellas de Derecho privado. Dicha
conclusión se apoya básicamente en las cualidades que el tipo penal, con
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típica. Por ello, habría que admitir la existencia de un concurso aparente de leyes
que, resuelto en función del principio de consumación, daría como resultado el
castigo solo por el delito de fraude en la administración de personas jurídicas.
CAPITULO VII
CASO PRÁCTICO
Respecto al delito de fraude en la administración de personas jurídicas no existe
mucha jurisprudencia relevante, pero para efectos prácticos citaremos la sentencia
no vinculante Exp. Nº 813-98-Lima dónde se establece entre sus fundamentos que
debe entenderse por el delito de fraude en la administración de persona jurídica.
En el fundamento segundo se establece lo siguiente;
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Tras transcurrido el citado caso en los Estados Unidos de América originó que en
Perú se dicta la Resolución CONASEV de Gerencia General N° 096-2003-EF/94.11
del 27 de noviembre del 2003 reguló, respecto a las sociedades anónimas emisoras
de valores inscritos en el Registro Público del Mercado de Valores, teniendo como
exigencia principal el de presentar “Información sobre el cumplimiento de los
Principios de Buen Gobierno Corporativo para las Sociedades Peruanas”. Por otro
lado ello abrió los ojos de los legisladores peruanos y en el ámbito penal, se dictó la
Ley N° 28755, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 6 de junio del 2006,
mediante la cual se modificaron los artículos 198 y 245 del Código Penal para
incorporar a los auditores (internos y externos) como sujetos activos de los delitos
de administración fraudulenta y de ocultamiento, omisión o falsedad de
información, respectivamente. Con la entrada en vigencia de la nueva modificación
a finales de diciembre del año 2008, se retira, en los delitos de fraude en la
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b) Tipicidad Objetiva
Sujeto activo puede ser cualquier persona que tiene obligación de llevar
contabilidad. En la mayoría de los casos será un comerciante o un miembro de la
persona jurídica. Sujeto pasivo es cualquier persona física o jurídica que ve
afectado su patrimonio y el Estado. El comportamiento consiste en mantener una
contabilidad paralela en contra de lo exigido por la ley.
c) Tipicidad Subjetiva
Se requiere el dolo y, además, un elemento subjetivo del tipo, el ánimo de lucro, tal
como se deduce del mismo artículo, que indica: “...con la finalidad de obtener
ventaja indebida...’’
e) La Pena
Se establece pena privativa de libertad no mayor de un año y de sesenta a noventa
días-multa.
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CONCLUSIONES
DELITO DE ESTAFA
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En los procesos judiciales con referencia a esta materia se observa que es uno de los
delitos de mayor incidencia ejercida por personas de todo extracto social que tiene
como elementos el perjuicio de tercero induciendo o manteniendo en error al
agraviado mediante engaño, astucia, ardid u otra forma fraudulenta.
Es importante tener en cuenta que los sujetos activos de este delito de estafa, en la
realidad vienen utilizando, el avance tecnológico y científico como: el internet, los
teléfonos y todo medio necesario para atrapar a sus víctimas.
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BIBLIOGRAFÍA
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Serrano Gómez, Alfonso & Maillo Serrano, Alfonso. (2008). Derecho Penal –
Parte Especial. España – Madrid: Editorial
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INDICE
Dedicatoria _________________________________________ 3
Introducción ________________________________________ 4
Conclusiones ________________________________________14
Bibliografía
Linkografría _________________________________________ 15
Indice
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