AREA DERECHO

AREA COMERCIAL
DERECHO COMERCIAL VII
C la sociedad y los demás responsables.
O Las responsabilidades descritas abar- I
N
INFORME ESPECIAL can también el cumplimiento de la
T
E respectiva obligación así como la in- N
Las Sociedades Irregulares en Nuestra Legislación .................................................................................................... VII-1
N
I
demnización por los daños y perjui- F
D cios causados por actos u omisiones O
O que hayan podido lesionar los intere-
ses de la misma sociedad, de los so- R
cios o de terceros, quienes podrán M
Las Sociedades Irregulares en Nuestra Legislación plantear las pretensiones correspon- E
Dr. Juan Dávila Canicoba dientes contra la sociedad, los admi-
Miembro del Staff Interno de la Revista Actualidad Empresarial nistradores y contra los socios siendo
la vía procedimental adecuada la del E
1. INTRODUCCIÓN 3. CAUSALES DE IRREGULARIDAD proceso abreviado. S
En este punto es importante resaltar
Como es de nuestro conocimiento, en El artículo 423º de la Ley establece
que en el artículo 16º del Texto Único
P
nuestra legislación se regulan varios ti- que una sociedad será irregular cuan-
pos de sociedad así como la manera y Ordenado del Código Tributario apro- E
do incurra en alguna de las siguien-
requisitos como éstas deben constituir- tes causales: bado por Decreto Supremo Nº 135- C
99-EF se regula la responsabilidad
se para ser consideradas regulares. Pero - Cuando transcurridos sesenta días
tributaria que también deberán asu-
I
no sólo se regulan las sociedades debi- desde que los socios fundadores
damente inscritas y constituidas llama- mir los socios y representantes de las A
firmaron el pacto social sin haber
das regulares sino que, como veremos, solicitado el otorgamiento de la
sociedades irregulares en materia L
la Ley General de Sociedades - Ley tributaria.
escritura pública de constitución.
Nº 268871, en adelante la Ley, también - Cuando transcurridos treinta días 5. REGULARIZACIÓN O DISOLUCIÓN DE
regula a las llamadas Sociedades Irregu- desde que la asamblea designó al LA SOCIEDAD IRREGULAR
lares y la forma como las sociedades re- o los firmantes para otorgar la es- Lo que toda legislación debe buscar
gulares devienen en irregulares. critura pública sin que éstos ha- siempre es la formalización de las em-
2. SOCIEDADES IRREGULARES Y SOCIE- yan solicitado su otorgamiento. presas y debido a ello es que busca
DADES DE HECHO - Cuando transcurridos más de trein- que las empresas completen su pro-
Una sociedad irregular es aquella que ta días desde que se otorgó la es- ceso de constitución dentro de los pla-
habiendo celebrado un pacto social critura pública de constitución, sin zos establecidos o que regularicen su
de constitución adecuado para una que se haya solicitado su inscrip- constitución.
forma societaria válida y reconocida ción en el Registro. Nuestra Ley otorga la facultad a los
por la ley no haya cumplido con com- - Cuando transcurridos treinta días socios, administradores o acreedores
pletar el proceso de fundación o lo desde que quedó firme la de la sociedad a solicitar que la mis-
ha completado cayendo en alguna denegatoria a la inscripción for- ma se regularice pudiendo incluso lle-
irregularidad formal. mulada por el Registro. varse a cabo dicha regularización a
Ahora bien, las sociedades de hecho - Cuando se ha transformado sin través del procedimiento establecido
son aquellas en las que los socios ac- observar las disposiciones conte- en el artículo 119º5 de la Ley o en
túan como miembros de una socie- nidas en la Ley. caso contrario solicitar el inicio del pro-
dad, aún sin que ésta haya sido for- - Cuando continúa en actividad no ceso de disolución y liquidación de
malizada ni se haya optado por algu- obstante haber incurrido en cau- acuerdo a lo dispuesto por el artículo
na modalidad prevista en la Ley. sal de disolución prevista en la Ley, 409º6 de la Ley.
De ambas definiciones podemos con- el pacto social o el estatuto. 6. DERECHO DE SEPARACIÓN DE LOS SO-
cluir que mientras que en la primera
si confluyen todos los elementos ne- 4. CONSECUENCIAS DE LA IRREGULARI- CIOS
cesarios y propios de una sociedad DAD El derecho de separación que tienen
siendo necesario solamente el cum- Una de las principales consecuencias los socios supone al alejamiento de
plimiento de algún requisito formal de formar parte de una sociedad irre- la sociedad debido a un desacuerdo
para su fundación o para su opera- gular es que los administradores, los con alguna decisión tomada en junta
ción, en la segunda la sociedad de representantes y todo aquel que se general de accionistas que afecte sus
hecho no tiene base o sustento y no presente ante terceros actuando a intereses particulares.
se ha adecuado a ningún tipo nombre de la sociedad irregular será En el caso de las Sociedades Irregula-
societario regulado por la Ley. personal, solidaria e ilimitadamente ——————————————
Es importante señalar además que las responsables por los contratos así 5 En artículo 119º de la Ley establece que:«Si la junta obli-
Sociedades Irregulares se encuentran como por todos aquellos actos jurídi- gatoria anual o cualquier otra ordenada por el estatuto no
se convoca dentro del plazo y para sus fines, o en ellas no
reguladas también por el Derecho Tri- cos realizados desde que se produjo se trata los asuntos que corresponde, será convocada, a
PRIMERA QUINCENA - AGOSTO 2004

butario siendo reconocidas como la irregularidad. En el caso que la irre- pedido del titular de una sola acción suscrita con derecho
a voto, por el juez del domicilio social, por el proceso no
contribuyente del Impuesto a la Ren- gularidad existiese desde la constitu- contencioso. (...)»
ta y el Impuesto General a las Ventas. ción de la sociedad, los socios tienen 6 El artículo 409º de la Ley establece que: «(...) el directorio,
o cuando éste no exista cualquier socio, administrador o
SOCIEDAD IRREGULAR SOCIEDAD DE HECHO
igual responsabilidad que la mencio- gerente, convoca para que en un plazo máximo de treinta

- Si se celebra Pacto So- - No se celebra Pacto

cial de Constitución.
- Se adecua a forma
societaria válida reco-
nocida por ley.
- No completa su proce-
so de fundación.
——————————————
1 Ley General de Sociedades – Ley Nº 26887 (09.12.97).
nada en el párrafo anterior. días se realice una junta general, a fin de adoptar el acuerdo
de disolución o las medidas que correspondan. Cualquier
Social de Constitución. El que los socios, representantes y/o socio, director, o gerente puede requerir al directorio para
- No se adecua a forma administradores de la Sociedad Irre- que convoque a la junta general si, a su juicio, existe alguna
de las causales de disolución establecidas en la ley. De no
societaria alguna. gular tengan responsabilidad perso- efectuarse la convocatoria, ella se hará por el juez del
- No formaliza ni ha ini- nal, solidaria e ilimitada significa que domicilio social
ciado el proceso de por los actos que éstos realicen en
. Si la junta general no se reúne o si reunida no adopta el
acuerdo de disolución o las medidas que correspondan, cual-
fundación.
nombre de la sociedad responderán quier socio, administrador, director o el gerente puede so-
licitar al juez del domicilio social que declare la disolución
con su propio patrimonio hasta el de la sociedad. Cuando se recurra al juez la solicitud se
total de éste, de manera solidaria con tramita conforme a las normas del proceso sumarísimo.»

A C T U A L I D A D E M P R E S A R I A L | N° 68 811-1
 INFORME ESPECIAL
VII
res, los socios podrán separarse de la
sociedad si la junta general no acce-
diera a la solicitud de regularización o
de disolución formulada por éstos.
Ahora bien, los socios que opten por
Responsabilidad
Personal, solidaria e ilimitada por los contratos y
actos realizados en nombre de la empresa
Sociedad Irregular de Origen
Socios Fundadores
Al no haberse logrado la inscripción de la sociedad en el Regis-
tro no nace la persona jurídica ni sus órganos, por lo tanto los
representantes que se hubiesen designado no asumen aún sus
funciones y los responsables serán los socios fundadores
7. RELACIONES ENTRE LOS SOCIOS Y
TERCEROS
En las Sociedades Irregulares las re-
laciones entre los socios y entre és-
tos y la sociedad están íntegramente
reguladas por lo que éstos hayan
pactado o acordado o establecido en
el pacto social y, en caso no estuviese
regulado en dicho pacto, por las dis-
posiciones de la Ley.
Muy distinta es la posición de nues-
tra legislación cuando se trata de las
relaciones entre los socios de una
sociedad irregular y los terceros a
quienes la Ley protege establecien-
do que no les podrán ser opuestos
el acuerdo o contrato o sus modifi-
caciones ya que ellos sólo regirán,
como ya dijimos anteriormente, en-
tre los socios y entre los socios y la
sociedad.
8. ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTA-
CIÓN DE LA SOCIEDAD IRREGULAR
En el artículo 429º de la Ley se esta-
blece que la administración de la So-
ciedad Irregular le corresponde a los
administradores y representantes
que hayan sido designados en el
pacto social o en el estatuto o en los
acuerdos entre los socios.
En este punto es necesario analizar
que sucede cuando ni en el pacto
social ni en el estatuto se ha nom-
brado administrador o representan-
te de la sociedad. En este caso, la
PRIMERA QUINCENA - AGOSTO 2004
sociedad no podría entonces reali-
zar ningún acto urgente como con-
vocar a junta general o asamblea de
socios por lo que la Ley establece que
en casos como éste, los socios o ad-
ministradores de la sociedad podrán
realizar actos urgentes y solicitar
medidas judiciales cautelares.
9. CONCURRENCIA DE LOS ACREEDORES
PARTICULARES Y SOCIALES
En el caso de la concurrencia de
acreedores de la sociedad, la Ley es-
tablece que dependiendo de la for-
811-2 INSTITUTO DE INVESTIGACIÓN EL PACÍFICO
la separación no se liberarán de las
responsabilidades descritas anterior-
mente, las cuales les corresponde-
rán hasta el momento de su separa-
ción.
Sociedad que deviene en Irregular
Administradores y Representantes
Serán responsables por los contratos
y actos realizados después de produ-
cida la causal de irregularidad.
ma societaria atribuida a la Sociedad
Irregular, los acreedores particulares
de los socios concurrirán con los
acreedores de la sociedad irregular
para el cobro de sus créditos, tenien-
do en cuenta la prelación que con-
forme a ley corresponda a dichos cré-
ditos.
Ahora bien, la prelación de los crédi-
tos se encuentra regulada en el artí-
culo 42º de la Ley General del Siste-
ma Concursal – Ley Nº 27809, el cual
establece que el orden de preferen-
cia es el siguiente:
Primero: Remuneraciones y beneficios
sociales adeudados a los trabajado-
res, aportes impagos al Sistema Pri-
vado de Pensiones o a los regímenes
previsionales administrados por la
ONP.
Segundo: Los créditos alimentarios,
hasta la suma de una (1) UIT men-
sual;
Tercero: Los créditos garantizados.
Cuarto: Los créditos de origen tribu-
tario del Estado, incluidos los del Se-
guro Social de Salud - ESSALUD, sean
tributos, multas, intereses, moras,
costas y recargos; y
Quinto: Los créditos no comprendi-
dos en los órdenes precedentes.
10. DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE LA
SOCIEDAD IRREGULAR
Para poder disolver una Sociedad Irre-
gular se deberá utilizar el mecanis-
mo o procedimiento establecido en
el pacto social, de lo contrario y a
falta de éste, será aplicable lo dis-
puesto en la Ley.
La disolución de la Sociedad Irregu-
lar puede tener lugar sin observan-
cia de formalidades y puede
acreditarse, entre los socios y frente
a terceros por cualquier medio de
prueba; sin embargo, será necesario
en el caso de las Sociedades Irregu-
lares inscritas que la disolución de
las mismas sea inscrita en el Registro
respectivo.
Los acreedores de la Sociedad Irre-
gular podrán ejercer las acciones con-
tra ella, sus socios, administradores
o representantes sin que la disolu-
ción impida el ejercicio de dicho de-
recho.
11. INSOLVENCIA Y QUIEBRA DE LA SO-
CIEDAD IRREGULAR
La insolvencia o la quiebra de la socie-
dad irregular se deberá sujetar según
propia disposición de la Ley a la ley de
la materia, es decir a la Ley General del
Sistema Concursal – Ley Nº 27809.
12. IRREGULARIDAD POR NO ADECUARSE
A LA NUEVA LEY GENERAL DE SOCIE-
DADES
Finalmente hay que tener en cuenta
que según la Primera Disposición
Transitoria de la Ley, y luego de varias
modificaciones, las sociedades de-
bían adecuar sus estatutos a más tar-
dar hasta el 31 de diciembre de
2001, de lo contrario devendrían en
irregulares de acuerdo a lo dispues-
to por la Segunda Disposición Tran-
sitoria de la Ley.
Sin embargo, mediante Ley Nº 27673
(21.02.02) se estableció que las so-
ciedades que adecuen su pacto social
y estatuto a las disposiciones conte-
nidas en la Ley después del plazo es-
tablecido en la referida Primera Dis-
posición no requerirán de convoca-
toria judicial y no serán consideradas
irregulares y consecuentemente no le
serán aplicables las consecuencias se-
ñaladas en la Segunda Disposición
Transitoria.
13. CONCLUSIONES
De lo expuesto se pueden obtener
las siguientes conclusiones:
- A ambas, Sociedades Irregulares y So-
ciedades de Hecho, se le aplican los
mismos supuestos de responsabili-
dad, es decir, ésta será personal, soli-
daria e ilimitada frente a terceros por
los actos y/o contratos asumidos por
la sociedad.
- Es importante determinar desde que
momento una sociedad debidamen-
te constituida deviene en irregular ya
que desde ese momento la respon-
sabilidad de dicha sociedad se trans-
forma en solidaria e ilimitada con los
representantes y/o administradores
de ésta.
- Recomendamos, para evitar caer en
las responsabilidades descritas con las
consecuencias que ello significa, to-
mar las medidas necesarias para ter-
minar los procesos de constitución e
inscripción en el caso de las Socieda-
des Irregulares así como, en el caso
de las sociedades de hecho, optar por
alguna de las modalidades societarias
contenidas en la Ley.