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INTRODUCCIÓN
Conforme al artículo 1351 del Código Civil peruano “El contrato es el acuerdo de dos o más
partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial”. Los
términos del contrato no pueden ser contrarios a norma legal. Existen principios como la
libertad de contratar y autonomía de la voluntad establecidos en la Constitución Política del
Estado, sobre los cuales reposan y celebran los contratos en general. Los términos
contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase.
En el derecho comparado podemos encontrar otros conceptos sobre el contrato; así tenemos
que, el artículo 1321 del Código Civil italiano refiriéndose a la noción de los contratos en
general prescribe: El contrato es el acuerdo de dos o más partes para constituir, regular o
extinguir entre sí una relación jurídica patrimonial” y el artículo 1322 del mismo cuerpo
normativo regula sobre la autonomía contractual de la siguiente manera: “Las partes pueden
determinar libremente el contenido del contrato dentro de los límites impuestos por la ley y
por las normas corporativas. Las partes pueden también concluir contratos que no
pertenezcan a los tipos que tienen una disciplina particular, con tal que vayan dirigidos a
realizar intereses merecedores de tutela según el ordenamiento jurídico”.
Asimismo, el artículo 1101 del Código Civil francés regula que: “El contrato es un convenio por
el cual una o varias personas se obligan, frente a una u otras varias, a dar, hacer o no hacer
algo”.
Así también el artículo 1254 del Código Civil español prescribe que: “El contrato existe desde
que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras, a dar alguna cosa
o prestar algún servicio.”, adicionalmente el artículo 1255 del mismo Código establece que: Los
contratantes pueden establecer los pactos, cláusulas y condiciones que tengan por
conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral ni al orden público”.
Y finalmente el artículo 1137 del Código Civil argentino prescribe que: “Hay contrato cuando
varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común, destinada a
reglar sus derechos”.
Es el modelo de contrato que utilizan empresas situadas en diferentes países para vender y
comprar mercancías. El exportador (Vendedor) se obliga a entregar determinados productos y
el importador (Comprador) a adquirirlos en las condiciones de pago, entrega y plazo que se
pacten. El Contrato está diseñado para ventas de productos de empresa a empresa no a
consumidores finales y en las que cada operación constituye una venta en sí misma, es decir
no forma parte de envíos regulares de mercancías.
“Es el acuerdo de voluntades celebrado entre partes domiciliadas en países diferentes, a través
del cual se transfiere la posesión y propiedad de las mercancías que serán transportadas a otro
territorio, teniendo como contraprestación el pago de un precio”.
Condiciones:
Normas aplicables:
Los contratos de compra venta internacionales se rigen por las disposiciones internas, o por la
Convención de la Naciones Unidas sobre Contrato de Compra Venta Internacional (Conocida
como Convención de Viena.) La Convención se aplica para los Estados contratantes.
NATURALEZA JURIDICA
El contrato tiene una serie de cacteristicas básicas que, en conjunto, permiten individualizarlo
y determinar su tipo especifico. Dichas notas distintivas, le dan un visión integral del modelo
que no es exclusiva, que otros pueden participar de la misma nota distintiva.
CONSENSUAL
SINALAGMATICO
Genera un conjunto de obligaciones y derechos para cada uno de los sujetosque se ven
interligados por la prestación de cada uno de ellos. El plazo de entrega, la forma y el pago son
determinados de común acuerdo, y en actitud reciproca se establecen penas y condiciones
para asegurar tanto la entrega de la mercancía como el pago.
ONEROSO
Cada una de las partes persigue obtener un beneficio, existe, pues, un animus lucrandi. Los
contratantes perciben una atribución económica y, por ello, estipulan contraprestaciones,
pues ambos esperan compensaciones.
CONMUTATIVO
TRASLATIVO DE POSESION
Se refiere al acto de enajenación por parte del vendedor y de adquision por parte del
importador, aunque para el caso especifico de la compraventa internacional de mercaderías
no se habla de propiedad si no, mas bien, de posesión.
INTERSOBERANIA
Las mercancías se mueven a través de países que tiene estructura soberana y jurisdicción
especifica. En consecuencia, hay un ordenamiento jurídico particular que algunas veces
obedece a sistemas jurídicos distintos que están presentes en la vida del contrato, desde su
formación hasta su cumplimiento, cuando no en la eventualidad de su desatención o
infraccion.
AMBITO DE APLICACIÓN
La Convención de Viena se aplica a los contratos de compra venta de mercancía entre partes
que tengan sus establecimientos o centro de operaciones en Estados diferentes o que se
encuentren en países distintos, regulando exclusivamente sobre la formación del contrato y los
derechos y obligaciones del comprador y del vendedor.
INTERPRETACION
Oferta: propuesta de contrato dirigida a una o más personas (Información del oferente,
mercancía, condiciones de pago, momento y lugar de entrega, etc.).
La oferta puede ser revocada hasta antes de que le destinatario haya enviado la aceptación y
la Aceptación puede ser retirada hasta antes de que llegue al oferente.
INCUMPLIMIENTO
TRANSIMISION DE RIESGOS
La Convención establece que se transmitirá el riesgo en el punto de entrega pactado por las
partes , pues el riesgo de perdidas o daños a la mercancía se transfiere en ese acto.
La redacción de un buen contrato es de vital importancia para las partes, con independencia
de que exista una ley que regule subsidiariamente lo no regulado en el contrato, no lo es
menos, la determinación de qué órganos serán los encargados de dirimir las controversias
relativas a la interpretación o ejecución de los conflictos que surjan en la relación contractual.
Las partes tienen en este sentido dos grandes posibilidades: acudir al tradicional sistema de
órganos jurisdiccionales, o acudir al arbitraje.
TRIBUNALES COMPETENTES
Las partes pueden y deben fijar en el contrato los Tribunales competentes para conocer de
cualquier problema de interpretación o ejecución del mismo.
EN EL PERU
Ley N° 26572 está en vigor desde el 6 de enero de 1996, conocida como la Ley General de
Arbitraje.(19) La Ley igualmente se divide en dos secciones: nacional e internacional.
Se trata, pues, de una renuncia al legítimo derecho que tienen las partes a acudir a un juez
estatal para pedir que imparta justicia.
VENTAJAS ARBITRAJE FRENTE A PROCESOS JUDICIALES
Ante las primeras señales de incumplimiento de lo acordado por la otra parte, se debe realizar
una reclamación amistosa invitando a la otra parte a cumplir lo acordado.
Es recomendable que esta primera reclamación quede recogida por escrito: correo
electrónico, fax, o carta. Se debe redactar de manera correcta pero firme
Puede suceder que entre los abogados de ambas partes se llegue a un acuerdo que satisfaga
los intereses de los dos.
En la práctica, estos acuerdos no buscan la satisfacción plena de las partes sino llegar a una
solución comercial que evite iniciar un proceso judicial.
Se deberá contar con la documentación necesaria para los requerimientos del país donde se
celebrará el juicio.
Se deberá presupuestar los fondos que se necesitarán a lo largo del proceso: viajes, primas de
abogados expertos en reclamaciones internacionales, traductores, peritos, etc.
CIADI
CONTRATO DE FRANQUICIA
Es un convenio contractual entre dos personas naturales o jurídicas, en el cual, una de las
partes (Franquiciador) otorga o cede, bajo determinadas condiciones, a la otra parte
(Franquiciado), los derechos de uso de su marca, logotipo, así como su saber hacer, para la
fabricación o comercialización de un producto, o la prestación de un servicio, a cambio de un
pago inicial de asociación y consecutivos pagos en relación al volumen de ventas del
Franquiciado.
El año de 1851 el hombre con cuyo apellido SINGER que luego se identificaría la más famosa
máquina de coser, soñó con vender su invento más allá de lo que le permitían sus esfuerzos
personales.
Ante la imposibilidad de seguir abriendo tiendas propias y dado que su insuficiente flujo de
efectivo, el señor Singer decidió venderlas a sus propios vendedores, para que estos, a su vez,
las ofrecieran ofrecieran a los consumidores consumidores con un sobreprecio sobreprecio.
Esta, se podría considerar la primera "red de franquiciatarios" de la historia.
Para ser franquiciador – Franquiciante; no sólo es necesario disponer de una empresa solvente
y con prestigio comercial en el sector, hace falta también un excelente Concepto de Negocio,
que aporte novedades y valores diferenciales en el producto, en el servicio o en la manera de
comercializarlo
• El franquiciado es toda aquella persona física o jurídica que, mediante ciertas condiciones,
obtiene el derecho a comercializar y explotar productos o servicios bajo técnicas uniformes y
experimentadas con una rentabilidad probada y con un activo intangible debidamente
protegido.
PAGO • Es el pago inicial de una suma de dinero que el franquiciado paga al franquiciante en
contraprestación al otorgamiento de la franquicia y que permite generalmente al franquiciante
recuperar costos relacionados con la venta de la franquicia, con el soporte al franquiciado, etc.
VIGENCIA Y RENOVACION • El periodo de vigencia es el acordado por las partes durante el cual
el franquiciado desarrollará el sistema de franquicias otorgado por el franquiciante, bajo las
modalidades establecidas en el contrato. • Asimismo, las partes podrán establecer la
renovación automática del contrato por periodos equivalentes al inicial pactado.
DERECHO APLICABLE Y ARBITRAJE • Derecho aplicable Las partes acuerdan las normas por las
cuales resolverán sus discrepancias. • Proceso arbitral. Competencia Las partes acuerdan
acuerdan la forma en que resolverán resolverán sus discrepancias, discrepancias, pactando
pactando generalmente el sometimiento de la controversia a un proceso arbitral
estableciendo en forma subsidiaria la intervención de la Justicia Ordinaria.
El término Know-how, es una expresión inglesa que significa saber cómo. • El contrato de
Know-how tiene por esencia a un saber, como conocimiento, conjunto de experiencias de
carácter tecnológico y/o comercial, respecto de los cuales existe un secreto en cuanto a su
obtención
CARACTERISTICAS
- Bilateral, en el cual interviene el propietario del saber o conocimiento que otorga la licencia,
permiso o cesión, a quien lo denominamos el cedente, y de otra parte, el beneficiario, que es
la persona natural o jurídica que producirá o comercializara con la debida autorización, el
saber, el conocimiento o experiencias que corresponden al cedente. - Es un contrato de
prestaciones reciprocas, pues el cedente transfiere un conjunto de técnicas o conocimientos, y
el beneficiario está en la obligación de pagar a cambio una prestación económica que muchas
veces se le denominará retribución o regalías. - Es temporal. - Es personalísimo, el
conocimiento y técnicas se ceden a una persona en particular capacitándolo o adiestrándolo. -
Contrato atípico, no existe ley especial que regule. - De tracto sucesivo, toda vez que la
prestación esencial del beneficiario es la de pagar periódicamente una cantidad dineraria al
cedente o dador del Know how. Empero también puede pactarse un pago único o global.
PARTES QUE INTERVIENEN • El propietario del saber o conocimiento que otorga la licencia o
permiso, a quien lo denominamos el cedente. • El beneficiario, que es la persona natural o
jurídica que producirá o comercializara con la debida autorización, el saber, el conocimiento o
experiencias que corresponden al cedente.
OBLIGACIONES DEL BENEFICIARIO a. Pagar puntualmente las regalías. b. Una vez finalizado el
plazo del contrato, el beneficiario deberá abstenerse en general de ostentar, o utilizar todo lo
concerniente a la explotación del contrato de nowhow, así como devolver la documentación
pertinente
Un contrato de Joint Venture típicamente incluye un acuerdo entre dos o más partidos o
compañías (socios) para contribuir con recursos a un negocio común. • Los recursos pueden
ser materia prima, capital, tecnología, conocimiento del mercado, ventas y canales de
distribución, personal, financiamiento o productos
CARACTERISTICAS
- Concurrencia de perdidas en general, puede reservarse que sólo algunos soporten las
pérdidas. - Conmutativo, en vista que las prestaciones a cargo de los coasociados son
equivalentes. - Fin lucrativo, normalmente las partes persiguen obtener un lucro o beneficio
económico. - Puede optar varias modalidades.
- Acceso al capital local. - Manejo en el manejo gerencial local. - Acceso al financiamiento local.
- Empleo de la mano de obra del país receptor, que generalmente es de bajo costo. - Acceso a
contactos e influencias de todo orden del socio local. - Contactos que se requieren para las
aprobaciones gubernamentales, cuando son necesarios u obligatorios.
VENTAJAS • La ventaja que se reconoce a estos contratos es de ser utilizados para una
cantidad ilimitada de proyectos e inversiones, en las distintas áreas de la minería,
hidrocarburos, pesquera, navegación, industrias y empresas comerciales en general.
CONTRATO DE LEASING
La legislación nacional define al leasing como un contrato mercantil que tiene por objeto la
locación de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso de la
arrendataria, mediante pago de cuotas periódicas y con opción a favor de la arrendataria de
comprar dichos bienes por un valor pactado.
CARACTERISTICAS
- Típico en determinado países como Perú, Panamá, Argentina, Francia y otros tiene regulación
jurídica propia y en muchos países son atípicos, caso de Alemania, España e Italia, etc. -
Principal porque es un contrato autónomo e independiente. - Consensual, se basa sobre el
acuerdo de partes en celebrar el contrato. - Oneroso existe la prestación y contraprestación de
cada parte contratante y evidentemente el lucro que genera por los fines del contrato.
- Conmutativo porque la empresa leasing como la usuaria saben las ventajas y desventajas
económicas que generará el negocio. - De duración por su naturaleza requiere de un tiempo
prudente para la ejecución de la misma.
TIPOS DE LEASING
- Leasing financiero tiene por finalidad la prestación de servicios, prestando ayuda financiera a
las empresas que necesitan bienes de capital para su proceso productivo. La empresa leasing
da en arrendamiento un bien determinado que ha elegido un usuario y que éste adquiere para
tal propósito, obligándose el arrendatario a pagar un canon periódico, por un tiempo
determinado e irrevocable en el que ha asumido el arrendatario todos los riesgos y gastos de
conservación de la cosa durante la vigencia del contrato en las condiciones que se acordaron o
finalmente restituir el bien materia del contrato.
- Leasing mobiliario o bienes instrumentales para la empresa que pueden ser trasladados de
un punto a otro. - Leasing inmobiliario. - Lease back permite transformar a la empresa usuaria
sus propios bienes en instrumentos de financiamientos y dentro de su proceso productivo.