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CUADERNO

DE NOVEDADES
SOCIALES
2018

2018
Índice

Pag.

3. Modificación del régimen de bonificaciones por nuevas altas de trabajadores autónomos (tarifa plana)

5. Videovigilancia oculta y derecho a la intimidad de los trabajadores

7. Despido por transgresión de la buena fe por hurto, fuera de la jornada y lugar de trabajo, en una tienda
de la cadena empleadora

9. Salarios de tramitación en la sentencia de despido improcedente que extingue la relación laboral por
imposible readmisión

11. Despido colectivo sin llegar a los umbrales que marca la ley

13. Consideración de despido colectivo

14. Nuevo reglamento del Sistema de Formación Profesional para el Empleo en el ámbito laboral

20. Concentración plurianual en el contrato a tiempo parcial del jubilado parcialmente

21. Despido de trabajadora sometida a fecundación in vitro

23. Alegación de derechos fundamentales en el marco de un proceso ordinario y acceso al recurso de


suplicación.

24. Recargos por ingresos fuera de plazo

25. Cambio de criterio en la obligación de registro diario de la jornada

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Modificación del régimen de


bonificaciones por nuevas altas de
trabajadores autónomos (tarifa plana)

Introducción

A partir del 1-1-2018, para poder disfrutar de la tarifa plana se reduce de 5 a 2 años
el período de tiempo exigido al autónomo en que no haya estado en situación de
alta y se amplía de 6 a 12 meses la duración del incentivo.

Desarrollo

A partir del 1-1-2018, en el régimen de las reducciones y bonificaciones de cuotas


de la Seguridad Social de los trabajadores por cuenta propia por nuevas altas
(conocida como la tarifa plana) se van a introducir las siguientes novedades:

1. Para quien reemprenda una actividad por cuenta propia –con independencia de
su edad–, el período de tiempo que se requiere que no haya estado en situación
de alta, para poder ser beneficiario de este incentivo, se reduce de 5 a 2 años.
Asimismo, la duración del incentivo se amplía, con carácter general, de 6 a 12
meses. Como consecuencia de ello, el período máximo de duración del incentivo,
transcurrido el mencionado período inicial de 12 meses, pasa de 18 a 24 meses.

2. En el supuesto de que los trabajadores por cuenta propia sean menores de 30


años, o menores de 35 años en el caso de mujeres, también se reduce de 5 a 2
años el período de tiempo que se requiere que no haya estado en situación de
alta.
En este supuesto, como consecuencia de la ampliación de la duración del período
inicial, la duración máxima de las reducciones y bonificaciones pasa de 30 a de 36
meses.

3. En caso de reemprender una actividad por cuenta propia, cuando los trabajado-
res autónomos ya hayan disfrutado de estos beneficios en un anterior período de
alta en el RETA, el período de baja en el mismo para tener derecho a estos benefi-
cios, va a ser de 3 años.

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4. Cuando, con esta finalidad, la fecha de efectos de NOTA


las altas no coincidiera con el día primero del Como consecuencia de la introducción de las nuevas
respectivo mes natural, el beneficio correspondiente reglas recogidas en los núms. 3 a 5 de esta informa-
a dicho mes se aplica de forma proporcional al ción, se renumera el artículo, por lo que los antiguos
número de días de alta en el mismo apartados 4, 5 y 6 pasan a convertirse en los aparta-
dos 6, 7 y 8 respectivamente.
5. Se extienden estos beneficios, cuando cumplan
los requisitos en ellos establecidos, a los trabajado-
res por cuenta propia que queden incluidos en el
grupo primero de cotización del RETM y a los socios
de sociedades laborales y a los socios trabajadores
de cooperativas de trabajo asociado que queden
encuadrados en el RETA o en el RETM, dentro del
grupo primero de cotización.

L 20/2007 art.31 -redacc L 6/2017 art.3- y L 6/2017


disp.final 3ª, BOE 25-10-17

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Videovigilancia oculta y derecho a la


intimidad de los trabajadores

Introducción frente al despido que fue declarado procedente


tanto en la instancia como en suplicación, admitién-
La vigilancia de los trabajadores a través de cámaras dose como prueba legítima las imágenes captadas
ocultas, incluso previas sospechas fundadas de con las cámaras ocultas.
conducta irregular posteriormente confirmadas, Reclaman las trabajadoras ante el TEDH por consi-
vulnera el derecho a la vida privada e implica un derar vulnerados dos de sus derechos fundamenta-
daño moral indemnizable. No obstante, si en juicio se les. El tribunal de Estrasburgo estima la existencia de
aportan otras pruebas que demuestran la conducta una violación de su derecho a la intimidad (CEDH
sancionable, el despido puede ser calificado como art.8) y les reconoce una indemnización de 4.000€ a
procedente. cada una de ellas por daño moral, pero considera
que no existe vulneración de su derecho a la tutela
Desarrollo judicial efectiva (CEDH art.6.1). Sus argumentos son
los siguientes:
Ante los descuadres observados por el director de
una de las tiendas de una cadena de supermerca- 1. La videovigilancia oculta de un trabajador en su
dos, la dirección decide instalar un sistema de puesto de trabajo es una injerencia en su derecho a
videovigiliancia oculto en las cajas para confirmar la vida privada. Este derecho incluye las imágenes
sus sospechas. Los trabajadores no son advertidos grabadas de la conducta de una persona en su
de esta circunstancia, pero sí lo son de la instalación puesto de trabajo, ya que el trabajador no puede
de otras cámaras visibles situadas en la entrada de la sustraerse al estar obligado por el contrato de
tienda. trabajo.
Las cámaras ocultas captaron a varias trabajadoras
que por sí mismas o ayudadas por otras compañeras 2. Las imágenes obtenidas son datos que implican
o por clientes se apropiaban de productos sin su almacenamiento y procesamiento y que están
pagarlos. La empresa se reune con todas las trabaja- estrechamente vinculados a la esfera privada de los
doras implicadas y les muestra las imágenes obteni- individuos. Dichas imágenes fueron, por tanto,
das que previamente se habían visionado por la procesadas y visualizadas por otras personas antes
dirección de la empresa y por los representantes de de que las trabajadoras fueran informadas de su
los trabajadores. Las cinco trabajadoras implicadas existencia.
en los hechos son despedidas y tres de ellas firman
un acuerdo por el que se comprometen a no impug- 3. Las trabajadoras tenían derecho a ser informadas
nar el despido a cambio de que la empresa no inicie de forma previa, explícita, precisa e inequívoca de la
acciones penales contra ellas. Pese al acuerdo, existencia de un archivo de datos personales, ya que
todas las trabajadoras reclamaron judicialmente los datos iban a ser objeto de tratamiento.
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La legislación española es muy clara en el contenido que


dicha información debe comprender, refiriéndose a la finali-
dad del tratamiento, los responsables, la existencia de los
derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición,
etc (LOPD art.5).

4. Los tribunales españoles no realizaron una ponderación


justa entre el derecho de las trabajadoras al respeto a su vida
privada y el del empresario a la protección de su propiedad.

5. En cuanto a la vulneración del derecho a un proceso justo,


el Tribunal valora cómo afecta la utilización de esas imáge-
nes obtenidas ilegítimamente. Entienden que a lo largo de
todo el procedimiento judicial, las trabajadoras demandantes
han podido impugnar tanto la autenticidad del material
obtenido, lo mismo que en sus correspondientes recursos.
Todos los tribunales analizaron y contestaron debidamente a
sus objeciones. Ha de añadirse que no fueron la única prueba
analizada para llegar a la declaración de procedencia de los
despidos, que también se basó en pruebas testificales. Por lo
tanto, no existe la vulneración de este derecho.

6. También alegan vulnerado este derecho al considerar que


la firma de los acuerdos transaccionales se obtuvo bajo la
coacción de denunciar los hechos ante la justicia penal, pero
el TEDH considera que la oferta de la empresa supone el
ejercicio legítimo del derecho a decidir o no un proceso penal
contra unas trabajadoras que ya habían admitido voluntaria-
mente su participación en los robos y cuyas alegaciones
fueron resueltas por los tribunales españoles ofrecieron
razones suficientes para considerar válido el consentimiento.

TEDH 9–1–18, asunto López Ribalda y otras vs España, rec


1874/13 y 8567/13

NOTA
Esta sentencia cuenta con dos votos particulares.

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Despido por transgresión de la buena fe


por hurto, fuera de la jornada y lugar de
trabajo, en una tienda de la cadena
empleadora

Introducción idéntica actividad, respecto de una actuación


absolutamente coincidente y en circunstancias
El trabajador que se encuentra fuera del lugar y también análogas.
horario de trabajo puede cometer actos que serían En primer lugar, aclara cuales han de ser las premi-
sancionables como transgresión de la buena fe sas interpretativas:
contractual por causar un perjuicio a la empresa, si
con ello incurre en comportamientos que tengan 1. Fuera del horario y lugar de trabajo no existe
algún tipo de relevancia y vinculación con la activi- bula absoluta para realizar actuaciones que vayan
dad laboral. Así sucede si se perjudica la empresa en perjuicio de la empresa y que de haberse realiza-
de manera voluntaria y deliberada cometiendo un do en horario de trabajo serían sancionables. Así
acto ilícito que tiene relevancia o vinculación con el sucede en algunos supuestos: durante la IT, con
contrato de trabajo. comportamientos desleales, o las propias ofensas
verbales o físicas de familiares que convivan con el
Desarrollo empresario y que, en buena lógica, se producirán
fuera del tiempo y lugar de trabajo.
Una empleada de una cadena de supermercados,
con reducción de jornada, fue despedida disciplina- 2. La razón de que tales actos sean sancionables se
riamente por trasgredir la buena fe contractual, al encuentra en que redundan, directa o indirectamen-
haber sido sorprendida apropiándose de productos te (siquiera por enturbiar el buen ambiente del
en un supermercado de la misma empresa, pero trabajo) en perjuicio de la empresa.
distinto al de su lugar de trabajo.
En instancia y en suplicación el despido se consi- 3. Queda fuera de la posibilidad de sanción discipli-
deró nulo, al entender que no se puede sancionar naria el legítimo ejercicio de cualquier tipode
por actos que tienen lugar fuera del horario y lugar derecho fuera de la jornada laboral, incluso cuando
de trabajo; calificando el despido de nulo, al existir pudiera a colisionar en algún momento con los
reducción de jornada. intereses empresariales, o se valorase subjetiva-
La Sala IV, por el contrario, estima el recurso de mente que se estaba perjudicando de alguna forma
casación para unificación de doctrina, casando y los intereses de la empresa.
anulando la sentencia recurrida y declarando el
despido procedente, una vez admitida la contradic- 4. Las actuaciones ilegales —fuera de su jornada y
ción, al existir dos doctrinas contradictorias sobre el lugar de trabajo— debe quedar al margen de la
alcance de los deberes de los trabajadores fuera de potestad disciplinaria del empresario, siempre y
su jornada y lugar de trabajo, en empresas de cuando esa actuación:
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— no tenga la menor vinculación con la actividad se ha apropiado de productos como los que están a
laboral; la venta en el supermercado en el que presta
— no cause perjuicio de ningún tipo a la empresa. servicios. Es aplicable en este caso el argumento de
que la pérdida de confianza y la transgresión de la
En segundo lugar, aplicando esa interpretación al buena fe es lo que justifica la sanción al trabajador
presente asunto el TS concluye que cabe la sanción en los supuestos en los que se apropia de bienes de
disciplinaria impuesta, al constatarse que: la empresa de escasa relevancia y mínimo valor
económico.
a) Se está ocasionando un perjuicio al empresario
con ocasión de un acto ilícito voluntario y deliberado d) El Tribunal no descarta que la trabajadora preten-
que puede ser una infracción penal y que es diese utilizar los conocimientos que tenía sobre las
relevante en relación al contrato de trabajo. Aparte interioridades en el funcionamiento del estableci-
del perjuicio económico directo, se compromete la miento, de las prácticas habituales y mecanismos
situación personal de los trabajadores que prestan de cobro que se aplican en su empresa, para inten-
servicio en el establecimiento en el que estaba tar pasar desapercibida con mayores posibilidades
hurtando los productos, al ponerlos en el compromi- de éxito a la hora de abonar el importe de la compra
so personal de verse obligados a enfrentarse a una en la línea de cajas, y por ese motivo hubiere elegi-
compañera de su misma empresa. do precisamente un local de la empresa para la que
presta servicios, que no el de otra cualquiera cadena
b) La pertenencia en un momento concreto a uno u de supermercados diferente.
otro de los centros de trabajo se enmarca en el
ámbito de las facultades de movilidad geográfica y TS 21–9–17, Rec 2397/15 con voto particular
funcional de las que dispone el empresario, que se
verían entorpecidas de futuro ante la posibilidad de NOTA
destinar a ese trabajador a aquellos otros centros en El voto particular considera que es relevante que los
los que hubiere ya actuado de manera impropia. hechos se cometieran en un establecimiento abierto al
público en general, que la venta no se hallara limitada
c) Al margen del mayor o menor perjuicio económi- o sometida a específicas reglas o requisitos relaciona-
co que suponga el valor de los objetos hurtados, lo dos con su condición de empleada y recalca que no
más relevante es sin duda que una vez detectada hay hechos probados que acrediten o fundamenten la
esa conducta, difícilmente puede sostenerse que no sospecha de que la trabajadora se prevaliera de su
se haya quebrado la confianza que la empresa conocimiento del funcionamiento de la empresa para
deposita en la trabajadora que ocupa un puesto de el hurto, o que cometiera la infracción de forma
trabajo como cajera-reponedora en otro de sus intencionada y deliberada para causar daño a la
establecimientos. No parece razonable que el empresa. El voto disidente, destaca que no existe
empleador carezca de la posibilidad de aplicar algún conexión suficiente entre el hurto y la relación laboral,
tipo de sanción a la trabajadora que con esos pues la trabajadora acude al centro como mera
antecedentes volvería a desempeñar esas funcio- cliente y que por lo tanto, tal y como opinaba el
nes en su puesto de trabajo, pese a conocer que ya Ministerio Fiscal, el recurso debía ser desestimado.

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Salarios de tramitación en la
sentencia de despido
improcedente que extingue
la relación laboral por
imposible readmisión

Introducción

En los supuestos de extinción de la relación laboral acordada en la propia


sentencia que declara la improcedencia del despido al ser imposible la
readmisión, la sentencia debe condenar al abono de la indemnización y los
salarios de tramitación desde la fecha de extinción de la relación laboral.

Desarrollo

En el caso concreto se trataba de un trabajador despedido que en la senten-


cia de instancia que se declaró la improcedencia del mismo se extingue la
relación laboral por imposible readmisión al haber cesado la empresa en su
actividad y que sólo obtiene, en instancia, condena a la indemnización,
consiguiendo solamente la condena a los salarios de tramitación tras interpo-
ner recurso de suplicación. La Sala IV, desestima el recurso de casación para
unificación de doctrina interpuesto por el FOGASA y confirma esta última
sentencia, por los siguientes motivos (ya establecidos en TS 21–7–16, EDJ
145517):

1. En el marco de una interpretación estricta y literal de la normativa procesal


podría llegarse a la conclusión de que no procede la condena a salarios de
tramitación, al no estar expresamente prevista esta condena en el citado
precepto (LRJS art. 110.1.b). Sin embargo, si conectamos ese silencio con la
práctica forense de declarar extinguida la relación laboral en el caso de
improcedencia con imposible readmisión, con las previsiones sobre:

a) Opción tácita de la empresa por la readmisión (ET art. 56.3).


b) Ejecución de sentencias firmes de despido y en concreto las consecuen-
cias jurídicas de la imposibilidad de readmitir por cese o cierre de la empresa
o cualquier otra imposibilidad legal o material que impida la
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continuidad de la actividad. solución del conflicto y esperar a


Normativa dónde se prevé que la ejecución ordinaria, previsible-
por auto se declare extinguida la mente con readmisión implícita
relación laboral en la fecha de por falta de opción empresarial, y
dicha resolución, acordándose el por tanto con devengo de
al trabajador las indemnizaciones salarios de tramitación , a costa
y los salarios dejados de percibir de una mayor dilación procesal
(LRJS art. 286.1). Situación en la y de un mayor esfuerzo y satura-
que la jurisprudencia entendió ción de la administración de
que, junto con la indemnización, justicia, innecesarios para prestar
se debían abonar salarios de la tutela efectiva.
tramitación desde la fecha del
despido hasta la fecha de la c) También favorece la tutela
extinción laboral (TS 6–10–09, judicial efectiva del despedido
Rec 2832/08; 28–1–13, Rec improcedentemente con el
149/12; 27–12–13, Rec 3034/12). necesario resarcimiento del daño
en igualdad de condiciones. La
2. Esta interpretación está avala- percepción de los salarios de
da no sólo por los antecedentes tramitación ( desde la fecha del
interpretativos expuestos sino despido hasta la fecha de la
también por: sentencia que declare la extin-
a) Las consecuencias tuitivas de ción de la relación laboral)
la práctica forense que protege requiere en todo caso el cumpli-
al trabajador injustamente miento de los dos siguientes
despedido. La interpretación requisitos:
contraria, la estricta o literal, — que la extinción de la relación
perjudicaría no sólo al trabajador laboral sea solicitada expresa-
objeto de un despido improce- mente por el trabajador deman-
dente, y beneficiaría a la empresa dante;
que tomó una decisión injusta y — que en el acto del juicio se
contraria a la legalidad. acredite la imposibilidad de su
b) También se justifica por readmisión por cese o cierre de
razones de economía procesal, la empresa obligada o cualquier
pues anticipa la ejecución previs- otra causa de imposibilidad
ta en la LRJS art. 286. De no material o legal.
adoptarse esta posición, se
obligaría, de hecho, a todo TS 25–10–17, EDJ 237188 Rec
trabajador despedido de forma 243/16
improcedente y con la empresa
cerrada, a no pedir la extinción
contractual al momento de la
sentencia, a no anticipar la
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Despido colectivo sin llegar


a los umbrales que marca
la ley

Introducción

No cabe llevar a cabo un despido colectivo cuando el número de


extinciones están por debajo de los umbrales previstos para ello,
debiendo, en estos casos, articularse por la vía de las extinciones
objetivas individuales. No existe un derecho del empresario a disponer
libremente de una u otra modalidad de despido por causas económicas,
técnicas, organizativas o de producción.

Desarrollo

Una empresa que cuenta con una plantilla en todo el territorio nacional
de 546 trabajadores, procede a realizar un despido colectivo únicamen-
te sobre un centro de trabajo en el que prestan servicios 13 empleados.
A pesar de que el número de trabajadores afectados por el despido no
superaba los umbrales mínimos exigidos para tener que llevarlo a
cabo a través del procedimiento de despido colectivo, la empresa
decide seguir dicho procedimiento alegando una mayor garantía formal
del expediente y participación legal de los trabajadores.
La cuestión radica en determinar si es posible que una empresa siga la
vía colectiva (y no la vía de la extinción objetiva individual, que es la que
habría correspondido) para encauzar los ceses, a pesar de no superarse
lo umbrales requeridos para ello.
Los umbrales del número de trabajadores afectados por el despido son
los que configuran la necesidad de llevar a cabo el procedimiento de
despido colectivo — cuando son alcanzados-, de la misma manera
impiden que la empresa opte por realizarlo cuando tales umbrales no se
alcanzan, porque no existe en ese caso de un derecho a disponer
libremente de una u otra modalidad de despido por causas económi-
cas, técnicas, organizativas o de producción -individual o colectivo-,
teniendo en cuenta que la puesta en marcha de los trámites y procedi-
mientos propios de ese despido colectivo, alcanzan no solo a la propia
naturaleza del mismo (pues el ET art.51.4 permite que el colec-
tivo termine con un acuerdo firmado entre los representantes > 11
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de los trabajadores y la empresa, con las correspon- causas previstas para el despido colectivo y la
dientes repercusiones en los despidos individuales), extinción afecte a un número inferior al establecido
sino que también esa opción empresarial equivoca- en el mismo. La conjunción ambos artículos no deja
da se proyecta sobre todo el ámbito procesal de la lugar a la duda: cuando el empresario procede a
legitimación activa -sujetos colectivos- y, lo que es efectuar despidos en número superior a los umbra-
más relevante, desde el punto de vista de la indispo- les previstos en el ET art.51.1 estamos en presencia
nibilidad de los derechos, sobre la propia competen- de un despido colectivo y hay que seguir los trámi-
cia objetiva de los tribunales, de manera que se tes y procedimiento previstos para ello, y cuando es
atribuye a las Salas de lo Social en única instancia y inferior, habrá de acudirse al despido individual.
al Tribunal Supremo la casación, por la vía de una
simple opción empresarial y, eventualmente, de Estas normas constituyen claramente normas
acuerdo con los representantes de los trabajadores, absolutamente imperativas o de derecho necesario
de un procedimiento que es colectivo precisamente absoluto, inmodificables por convenio colectivo.
porque esa dimensión concreta se la ha atribuido la
Ley únicamente en aquellos casos en los que se TS 10–10–17, EDJ 232951 Rec 86/17
alcanzan los umbrales legalmente establecidos.
El ET art.51.1 es claro al establecer que constituye
despido colectivo la extinción de los contratos de
trabajo por causas económicas, técnicas, organizati-
vas y de producción en número superior al estable-
cido en dicho artículo. Por su parte, el ET art.52.c)
establece que el contrato podrá extinguirse, median-
te despido objetivo cuando concurra alguna de las

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Consideración de
despido colectivo

Introducción condiciones de retribución que, en caso de negativa


del trabajador a aceptarla, determina la extinción del
Una modificación unilateral en perjuicio de los contrato de trabajo, puede ser calificada como
trabajadores, por iniciativa del empresario, de las despido, a efectos de dicho cómputo de las extincio-
condiciones de retribución que, en caso de negativa nes producidas que determinan si se superan estos
del trabajador a aceptarla, determina la extinción del umbrales.
contrato de trabajo, puede ser calificada como
«despido», a efectos del cómputo de los umbrales Esto implica que el empresario debe realizar el
para considerar el despido colectivo. El empresario procedimiento de consultas obligatorio con los
está obligado a tramitar las consultas con los repre- representantes en el momento en que planee llevar
sentantes de los trabajadores cuando planea llevar a a cabo modificaciones unilaterales, en perjuicio de
cabo ese tipo de modificación unilateral de las los trabajadores, de las condiciones de remunera-
condiciones de retribución, siempre que concurran ción, que, en caso de rechazo por parte de estos
los requisitos establecidos para que los despidos últimos, suponga el cese de la relación laboral.
sean considerados colectivos. Puesto que una decisión que supone una modifica-
ción de las condiciones de trabajo puede evitar los
Desarrollo despidos colectivos, el procedimiento de consulta
con los representantes debe iniciarse en el momento
La directiva comunitaria sobre despidos colectivos en que el empresario planea realizar tales modifica-
(Dir 98/59/CE art.1.1) establece que, a efectos del ciones.
cálculo del número de despidos que determinan si
éstos superan los umbrales para ser considerados TJUE 21–9–17, asunto C-429/16
como despidos colectivos o no, se asimilan a los
despidos las extinciones del contrato de trabajo
producidos por iniciativa de empresario en base a
uno o varios motivos no inherentes a la persona de
los trabajadores, siempre y cuando los despidos
sean al menos 5. Cuando el empresario tenga la
intención de efectuar despidos colectivos, debe
consultar, en tiempo hábil, a los representantes de
los trabajadores con vistas a llegar a un acuerdo.
Una modificación unilateral en perjuicio de los
trabajadores por iniciativa del empresario de las
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Nuevo reglamento del


Sistema de Formación
Profesional para el Empleo
en el ámbito laboral

Introducción

A través de este nuevo reglamento, que entra en vigor el 6-7-2017, salvo


algunas excepciones, se regulan las iniciativas y programas de forma-
ción profesional para el empleo, los requisitos y límites de las acciones
formativas, sus destinatarios y la forma de acreditación de las compe-
tencias adquiridas por los trabajadores, así como los instrumentos del
sistema integrado de información y el régimen de funcionamiento del
sistema de formación profesional para el empleo.

Desarrollo

Desde el 6-7-2017 está en vigor el desarrollo reglamentario de la Ley


reguladora el Sistema de Formación Profesional para el Empleo en el
ámbito laboral (L 30/2015), salvo lo referente a la formación programada
por las empresas, que va a ser de aplicación a las acciones formativas
que se inicien a partir del 1-1-2018, manteniéndose la actual regulación
en materia de formación de demanda (ver nº 3894 s. Memento Social
2017). Asimismo, la normativa anterior va a ser de aplicación a partir del
1-1-2018, y hasta tanto no se desarrolle el presente real decreto, respec-
to de aquellas materias que precisen de un desarrollo posterior.
La nueva normativa, de aplicación en todo el territorio nacional, tiene por
objeto esencialmente la regulación de:
– las iniciativas y programas de formación profesional para el empleo,
diferenciándose en este sentido –frente a la regulación anterior que solo
distinguía una formación de demanda y otra de oferta– tres tipos de
formación: la formación programada por las empresas, la oferta formati-
va para trabajadores ocupados y la oferta formativa para trabajadores
desempleados;
– los requisitos y límites de las acciones formativas así como sus
destinatarios;
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CUADERNO DE NOVEDADES
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– la forma de acreditación de las nes formativas deben referidas a


competencias adquiridas por los especialidades formativas del
trabajadores, y; Catálogo de Especialidades
– el régimen de funcionamiento Formativas, y su duración,
del sistema de formación contenidos y requisitos de
profesional para el empleo. impartición han de ser los esta-
A partir del 6-7-2017, quedan blecidos en el mismo, no siendo
derogadas expresamente: obligatorio que las acciones
a) El RD 395/2007, por el que se formativas estén referenciadas al
regula el subsistema de forma- citado Catálogo en la iniciativa de
ción profesional para el empleo. formación programada por las
b) El RD 357/2006 art.2.1.k), por el empresas para sus trabajadores,
que se regula la concesión cuyas acciones formativas son
directa de determinadas subven- las que determinen las propias
ciones en los ámbitos del empresas.
empleo y de la formación profe- A efectos de la programación
sional ocupacional. formativa se consideran áreas
Es de destacar en el nuevo prioritarias las dirigidas a anticipar
reglamento el desarrollo de las las necesidades de cualificación
siguientes cuestiones generales. del sistema productivo así como
a cubrir las necesidades actuales
Acciones formativas y áreas y las orientadas al desarrollo de
prioritarias los sectores más innovadores
y/o con mejores perspectivas de
(RD 694/2017 art.3) empleo o necesidades vincula-
das con los sectores productivos
Se especifica que la oferta que tengan regulaciones especí-
formativa dirigida a la obtención ficas, debiendo los servicios
de certificados de profesionali- públicos de empleo especificar
dad debe tener carácter modu- en cada convocatoria las accio-
lar, sin perjuicio de poder ofertar- nes formativas que tengan
se de forma completa, con el fin carácter prioritario.
de favorecer la acreditación Se limita la participación de un
parcial acumulable de la forma- trabajador en acciones formati-
ción recibida y posibilitar al vas a 8 horas diarias como
trabajador que avance en su máximos, salvo cuando en la
itinerario de formación profesio- formación programada por las
nal cualquiera que sea su situa- empresas para sus trabajadores
ción laboral en cada momento. la impartición de la acción
Por su parte, en la oferta formati- formativa se concentre en una
va dirigida a trabajadores ocupa- sola jornada con duración supe-
dos y desempleados, las accio- rior a la señalada. En todo caso,
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CUADERNO DE NOVEDADES
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el número de horas destinadas a las acciones das temporales de suspensión de contrato) exigién-
formativas deberespetar los límites señalados legal dose en caso de asalariados que las empresas o en
o convencionalmente. entidades públicas coticen a la Seguridad Social en
concepto de formación profesional. Asimismo,
Modalidades y límites de impartición pueden participar en esta iniciativa de formación en
las condiciones que se determinen, los trabajadores
(RD 694/2017 art.4) de los colectivos cuyo régimen de cotización
contemple el pago de la cuota por el concepto
Respecto de la modalidad de teleformación, el deformación profesional.
nuevo reglamento señala que:
– se considerar tal cuando la parte presencial que la 2. En la oferta formativa para trabajadores ocupa-
acción formativa precise sea igual o inferior al 20% dos pueden participar:
de su duración total; – los trabajadores señalados en el anterior núm.1;
– esta modalidad de impartición debe realizarse a – los trabajadores de los colectivos cuyo régimen
través de una plataforma virtual de aprendizaje que de cotización aún no contemple el pago de la cuota
posibilite la interactividad de alumnos, tutores y por el concepto de formación profesional;
recursos situados en distinto lugar y que asegure la – los cuidadores no profesionales que atiendan a las
gestión de los contenidos, un proceso de aprendiza- personas en situación de dependencia, siempre que
je sistematizado para los participantes, su segui- las acciones formativas en las que participen estén
miento continuo y en tiempo real, así como la relacionadas con este ámbito de atención prioritaria
evaluación de todo el proceso, y; para los poderes públicos y se tengan en cuenta las
– como mínimo, debe haber un tutor por cada 80 prioridades propuestas por las estructuras paritarias
participantes. sectoriales correspondientes y los objetivos estraté-
Respecto a la modalidad presencial: gicos establecidos en el correspondiente Plan Anual
– debe realizarse con criterios de calidad que de Política de Empleo;
posibiliten una formación por competencias y un – las personas desempleadas señaladas en el
proceso de aprendizaje acorde con la misma, así siguiente núm.3 en el porcentaje que determine
como su seguimiento y evaluación; cada Administración Pública competente de forma
– se debe organizar en grupos de 30 participantes acorde a la coyuntura del mercado de trabajo en
como máximo; en la formación vinculada con cada momento, sin que dicha participación pueda
certificados de profesionalidad el máximo ha de ser superar, en cualquier caso, el 30% del total de
de 25 participantes. participantes programados;
– los trabajadores pertenecientes a la plantilla de
Destinatarios de las iniciativas de formación cualquier entidad de formación que imparta forma-
ción profesional para el empleo, en caso de actuar
(RD 694/2017 art.5) como beneficiaria o proveedora de la oferta formati-
va para trabajadores ocupados, pueden participar
Debe distinguirse: en las acciones formativas que aquella gestione
1. En la formación programada por las empresas hasta un límite del 10% del total de participantes
se reproducen los destinatarios previstos en la ley programados sin superar, en ningún caso, el límite
(asalariados, trabajadores que accedan a la situación del 10% del total de sus trabajadores en plantilla.
de desempleo y trabajadores afectados por medi-
> 16
CUADERNO DE NOVEDADES
SOCIALES 2018

3. En la oferta formativa para trabajadores desem- aprendizaje y de los programas públicos de


pleados pueden participar las personas trabajadoras empleo-formación, respectivamente.
en situación de desempleo, inscritas como deman-
dantes de empleo en los servicios públicos de Asimismo, pueden participar en las acciones de
empleo, eximiéndose de dicho requisito cuando una formación profesional para el empleo los emplea-
norma específica así lo prevea, y en particular en el dos públicos incluidos en el ámbito de aplicación de
supuesto de jóvenes inscritos en el Fichero del los acuerdos de formación en las Administraciones
Sistema Nacional de Garantía Juvenil y otorgándose Públicas, las personas en situación de privación de
prioridad a los desempleados con bajo nivel de libertad y los militares de tropa y marinería que
cualificación. mantienen una relación de carácter temporal con las
Fuerzas Armadas.
4. En los permisos individuales de formación En el ámbito de la formación profesional para el
pueden participar los trabajadores asalariados que empleo, en la iniciativa de formación no financiada
prestan sus servicios en empresas o en entidades con fondos públicos desarrollada por centros y
públicas no incluidas en el ámbito de aplicación de entidades de formación de iniciativa privada dirigida
los acuerdos de formación en las Administraciones a la obtención de certificados de profesionalidad
Públicas y coticen a la Seguridad Social en concepto pueden participar los trabajadores ocupados o
de formación profesional. desempleados que cumplan los requisitos de
acceso establecidos en la normativa reguladora de
5. En la formación en alternancia con el empleo los certificados de profesionalidad. Asimismo,
pueden participar los trabajadores contratados para pueden participar en esta iniciativa aquellos trabaja-
la formación y el aprendizaje y los trabajadores dores que no cumpliendo estos requisitos realicen
desempleados, en los términos que establezca la acciones formativas de competencias clave que den
normativa específica reguladora de la formación dual acceso a los mismos.
inherente a los contratos para la formación y el

> 17
CUADERNO DE NOVEDADES
SOCIALES 2018

Seguro de accidentes y ejecución de la formación.


responsabilidad civil
Acreditación de las competen-
(RD 694/2017 art.6) cias profesionales adquiridas

Como novedad, el reglamento (RD 694/2017 art.7)


exige que las entidades de
formación adopten por sí todas Debe distinguirse:
las medidas que sean necesa- 1. Si la formación va dirigida a la
rias para proteger a los partici- obtención de certificados de
pantes frente a cualquier profesionalidad se acredita
riesgo derivado de la realización mediante la expedición del
de la acción formativa desde su correspondiente certificado de
inicio hasta su finalización, profesionalidad o de sus acredi-
debiendo cubrir tales medidas el taciones parciales acumulables.
período de formación teóri- Cuando los participantes no
co-práctico, así como los superen la totalidad de los
desplazamientos de dichos módulos asociados al certificado
participantes a otras empresas o de profesionalidad y superen los
establecimientos. módulos asociados a una o
Si suscriben una póliza de varias unidades de competencia
seguro de accidentes (conside- del mismo, reciben una certifi-
rándose ese gasto como coste cación de los módulos supera-
directo de la actividad formativa dos, que tiene efectos de
a efectos de su financiación) acreditación parcial acumulable.
para los participantes que Los certificados de profesionali-
realicen formación presencial o dad y, en su caso, las acredita-
el módulo de formación práctica ciones parciales acumulables se
vinculado a los certificados de incluyen en los correspondien-
profesionalidad, o las prácticas tes registros y se reflejan en la
profesionales no laborales en Cuenta de Formación del
empresas, dicha póliza puede trabajador.
incluir también la responsabili-
dad civil frente a terceros. Puede 2. Cuando la formación no vaya
optarse por suscribir una póliza dirigida a la obtención de
de seguros colectiva. certificados de profesionalidad,
En todo caso, el SEPE y los debe entregarse a cada partici-
Servicios Públicos de Empleo pante que haya superado la
Autonómicos quedan exonera- formación con evaluación
dos de cualquier responsabili- positiva un diploma acreditativo,
dad por daños que se pudieran en los que como mínimo se hará
producir con ocasión de la constar la denominación
> 18
CUADERNO DE NOVEDADES
SOCIALES 2018

de la acción formativa, los contenidos formativos, la red pública de centros de formación, dicha red
modalidad de impartición, duración y período de está constituida por: a) Los centros integrados
impartición de la acción. Asimismo, a los participan- públicos de formación profesional; b) Los centros
tes que hayan finalizado la acción formativa sin públicos del sistema educativo que ofertan forma-
evaluación positiva se les entrega un certificado de ción profesional; c) Los Centros de Referencia
asistencia a la misma. Nacional; d) Los centros públicos del Sistema
El certificado de asistencia o, en su caso, el diploma Nacional de Empleo; e) Los centros públicos de
debe ser entregado o remitido, o bien puesto a formación de adultos, de conformidad con la
disposición en las plataformas de teleformación, por regulación que establezca el Ministerio de Educa-
la entidad responsable de impartir la formación a las ción, Cultura y Deporte; f) Las Universidades públi-
personas participantes en el plazo máximo de 2 cas, de conformidad con la regulación que establez-
meses a partir de la fecha de finalización de la ca el Ministerio de Educación, Cultura y Deporte.
acción formativa en que hayan participado. Dichos centros de la red pública pueden participar
en los programas de cualificación y reconocimiento
Financiación de las acciones formativas profesional para trabajadores ocupados

(RD 694/2017 art.7) RD 694/2017 art. 1 a 8 y disp.adic.2ª, disp.trans.1ª.2 y


disp.derog, BOE 5-7-17
Como novedades deben destacarse estas cuestio-
nes:
1. Cuando las Administraciones Públicas competen-
tes opten por aplicar el régimen de concesión de
subvenciones, estas se deben por las bases regula-
doras que se establezcan mediante orden del titular
del MESS que van a resultar de aplicación a las
distintas Administraciones Públicas competentes en
la gestión de los fondos para formación profesional
para el empleo .

2. La iniciativa de formación no financiada con


fondos públicos se puede dirigir tanto a las accio-
nes formativas vinculadas con certificados de
profesionalidad como a las dirigidas a la obtención
de competencias clave que permitan el acceso a la
formación de dichos certificados. En estos supues-
tos, la autorización, seguimiento y evaluación de
estas acciones formativas se debe llevar a cabo en
los términos que se establezcan en la normativa de
desarrollo reguladora de los certificados de profe-
sionalidad.
A los efectos de la financiación de formación
impartida con carácter extraordinario a través de la
> 19
CUADERNO DE NOVEDADES
SOCIALES 2018

Concentración plurianual en el
contrato a tiempo parcial del jubilado
parcialmente

Introducción contrato y la jubilación completa del trabajador


aplicándose los coeficientes reductores oportunos.
Desde el 10–10–2017, siguiendo la jurisprudencia El cambio de criterio de la entidad gestora supone
del Tribunal Supremo, el INSS admite el reconoci- asumir la doctrina emanada por la Sala IV del TS.
miento de la pensión de jubilación parcial anticipa- Existía una primera sentencia que se pronunció
da de quien negocia una concentración plurianual favorablemente en relación a la concentración, si
del trabajo a tiempo parcial compatible con la bien, de forma indirecta, al resolver otro debate (TS
pensión. Siendo válida la realización de las horas 19-1-15, Rec 627/14 EDJ 12136). La argumentación
acordadas hasta su jubilación plena en un único jurídica de este primer pronunciamiento fue reto-
período ininterrumpido de trabajo siempre que se mado en una sentencia posterior ya con el objeto
mantenga alta y cotización durante todo ese de solventar un supuesto de concentración
período. plurianual (TS 29-3-17, Rec 265/17 EDJ 37148). En el
caso concreto se admitió, a pesar de la ausencia de
Desarrollo cobertura legal expresa, la acumulación de la
jornada de trabajo del jubilado anticipadamente de
El INSS admite en la consulta que se comenta la forma parcial —consistente en el 15%— en un solo
posibilidad de que el trabajador jubilado parcial- año, de manera que trabajase todas las jornadas
mente negocie la concentración en un único que le corresponderían hasta el fin de la jubilación
período ininterrumpido la totalidad de las horas de parcial y comienzo de la jubilación completa años
trabajo que debía realizar hasta su jubilación plena después.
en períodos superiores al año. Siempre y cuando se Desde el 10–10–2017, la propia gestora establece
acrediten los requisitos de alta y cotización del que se resolverán en el sentido expuesto:
jubilado durante todo ese período. Aunque la —los procedimientos administrativos pendientes
consulta no lo recoge la jurisprudencia también que sean competencia del INSS;
exigió que tal concentración no fuera en perjuicio — también las reclamaciones previas formuladas
del propio trabajador. La posibilidad de concentra- contra resoluciones del INSS sosteniendo el criterio
ción en relación a períodos superiores al año previo expuesto.
estaba siendo denegada por la gestora que enten- El INSS señala que esta postura será de aplicación
día que se desnaturalizaba la propia figura de la mientras no haya una modificación normativa que,
jubilación parcial (fundada en la compatibilidad en su caso, avalara de forma concluyente la imposi-
entre trabajo y percepción de la pensión). En efecto, bilidad de este tipo de concentración de jornada
la gestora venía afirmando que una concentración para el jubilado parcial.
de este tipo suponía de facto la extinción del INSS SGOAJ Consulta 19/2017 10–10–17 > 20
CUADERNO DE NOVEDADES
SOCIALES 2018

Despido de trabajadora
sometida a fecundación
in vitro

Introducción

Se considera nulo el despido de una trabajadora sometida a un trata-


miento de fecundación in vitro, sin implantación aún de los óvulos
fecundados, cuando existen indicios suficientes de que el despido es
discriminatorio y el empresario no aporta una justificación objetiva y
razonable.

Desarrollo

La trabajadora fue despedida por causas económicas cuando estaba


sometida a un tratamiento de fecundación in vitro, conocido por la
empresa.
Al respecto, la sentencia de instancia y suplicación señalan que la
protección que el derecho de la Unión dispensa a la mujer embarazada
no alcanza a una trabajadora que, estando sometida a una proceso de
fertilización y fecundación in vitro, es despedida cuando aún no han sido
implantados los óvulos fecundados en su útero.
Como sentencia de contraste se propone la sentencia del TJUE
26–2–08, asunto C-506/06. Dicha sentencia concluye declarando, que:

a) La Dir 92/85/CEE, relativa a la aplicación de medidas para promover


la mejora de la seguridad y de la salud en el trabajo de la trabajadora
embarazada, que haya dado a luz o en período de lactancia, y, en
particular, la prohibición de despido de las trabajadoras embarazadas
debe interpretarse en el sentido de que no se aplica a una trabajadora
sometida a una fecundación in vitro cuando, en el momento en que se
le notifica el despido, ya ha tenido lugar la fecundación de los óvulos de
esta trabajadora con los espermatozoides de su pareja, de modo que
existen óvulos fecundados in vitro, pero éstos no han sido aún transfe-
ridos al útero de la mujer.

b) La Dir 76/207/CEE, relativa a la aplicación del principio de


igualdad de trato entre hombres y mujeres en lo que se refiere > 21
CUADERNO DE NOVEDADES
SOCIALES 2018

al acceso al empleo, a la formación y a la promo- de una auténtica carga probatoria y no de un mero


ción profesionales, y a las condiciones de trabajo, se intento de negar la vulneración de derechos funda-
oponen al despido de una trabajadora que, en mentales, que debe llevar a la convicción del
circunstancias como las del asunto principal, se juzgador que tales causas han sido las únicas que
encuentra en una fase avanzada de un tratamiento han motivado la decisión empresarial.
de fecundación in vitro , es decir, entre la punción La aplicación de la anterior doctrina al caso, revela
folicular y la transferencia inmediata de los óvulos claramente que la empresa no acreditó que las
fecundados in vitro al útero de dicha trabajadora, en causas del cese fueron completamente extrañas a
la medida en que se demuestre que este despido la vulneración alegada por la trabajadora. Así, la
se basa esencialmente en el hecho de que la empresa en ningún momento intentó justificar la
interesada se ha sometido a tal tratamiento. procedencia del despido lo que podría haber
eliminado cualquier sospecha de comportamiento
El recurso no trata de proyectar la normativa discriminatorio; antes bien al contrario, ya en la
vigente sobre nulidad de los despidos de la mujer instancia reconoció expresamente la improceden-
en situación de embarazo, salvo que fueran proce- cia del despido que había efectuado a la trabajado-
dentes, pues parte de la aceptación de la doctrina ra.
contenida en la sentencia referencial. Lo que el Se declara, por tanto, la nulidad del despido.
recurso plantea, en coherencia con el segundo de
los asertos de la sentencia referencial, es que TS 4–4–17, EDJ 45867 Rec 3466/15
habiéndose acreditado indicios suficientes de que
el despido de la trabajadora podría estar relaciona-
do con su sometimiento a un tratamiento de fertili-
dad corresponde al demandado aportar una
justificación objetiva y razonable, suficientemente
probada, de las medidas adoptadas y de su propor-
cionalidad. Una vez alegados por el trabajador
indicios razonables de la lesión invocada, se trata
> 22
CUADERNO DE NOVEDADES
SOCIALES 2018

Alegación de derechos fundamentales


en el marco de un proceso ordinario y
acceso al recurso de suplicación.

Introducción

Cabe recurrir en suplicación la sentencia dictada en el marco de un procedimiento


ordinario que, no obstante, analiza la vulneración de los derechos fundamentales
alegados por el trabajador en relación al cambio de puesto de trabajo sufrido,
aunque el monto de los pluses que reclamaba no alcanzaban los 3.000 €.

Desarrollo

Un trabajador demanda solicitando la nulidad del cambio de puesto de trabajo


sufrido, alegando que vulneró sus derechos fundamentales y también, subsidia-
riamente, que no estaba justificado. Además solicitó el abono de los pluses
dejados de percibir que no alcanzan los 3.000 €.

El Juzgado de lo Social canalizó el procedimiento a través de la modalidad


ordinaria, argumentando que se ejercitaba una acción de derechos, aunque el
trabajador sostenía que se trataba de una modificación de condiciones de trabajo.
El tribunal no siguió el procedimiento de tutela aunque la demanda invocaba de
manera explícita la vulneración de derechos fundamentales (garantía de indem-
nidad y discriminación) y la sentencia, de hecho, examinó tal pretensión.

El TS sin valorar, el mayor o menor acierto del juzgado en la elección del procedi-
miento (recordando la posibilidad de reconducir el procedimiento inadecuado
(LRJS art. 102.2) considera innegable es que se está examinando una eventual
vulneración de derechos fundamentales y que por tanto cabría suplicación. De
manera que la Sala de lo Social del TSJ , sí poseía competencia funcional para el
examen del recurso y no debió declinar su conocimiento aduciendo la escasa
cuantía litigiosa que está en juego. Motivo por el que la sentencia del TSJ es
casada y anulada y se le devuelven las actuaciones de la Sala dicte una nueva
sentencia resolviendo todos los extremos del recurso formulado.

TS 24–10–17, EDJ 232958 Rec 3175/15

> 23
CUADERNO DE NOVEDADES
SOCIALES 2018

Recargos por ingresos


fuera de plazo

Introducción

Reducción del recargo por el ingreso fuera de plazo de las cuotas a


la Seguridad Social a un 10%, aplicable si el abono se produce
dentro del primer mes natural siguiente al del vencimiento del plazo
de ingreso.

Desarrollo

A partir del 1–1–2018, el recargo por ingreso fuera de plazo de las


cuotas de la Seguridad Social, siempre que los sujetos responsables
hayan cumplido en plazo sus obligaciones en materia de liquida-
ción de cuotas, consistirá en:
- un 10% de la deuda, si se abonan las cuotas debidas dentro del
primer mes natural siguiente al del vencimiento del plazo para su
ingreso;
— un 20% de la deuda, si se abonan las cuotas debidas a partir del
segundo mes natural siguiente al del vencimiento del plazo para su
ingreso.
Hasta dicha fecha el recargo es del 20% siempre que se ingresen
tras el vencimiento del plazo.

LGSS art.30, redacc L 6/2017 art.1; RD 1415/2004 art.10, redacc L


6/2017 disp.final.3ª, BOE 25–10–17

> 24
CUADERNO DE NOVEDADES
SOCIALES 2018

Cambio de criterio en la obligación


de registro diario de la jornada

Introducción Por otra parte, en lo referente a la protección de


datos, se advierte que la creación de este registro
El empresario no tiene obligación de llevar un horario en lo que implica un aumento del control
registro de la jornada diaria de toda la plantilla. empresarial de la prestación de servicios y un
Únicamente está obligado a llevar el registro de las tratamiento de los datos obtenidos, máxime en los
horas extras realizadas y a comunicar a final de mes supuestos de jornada flexible, de trabajo en la calle o
su número al trabajador y a la representación legal en casa, pueden suponer una injerencia indebida de
de los trabajadores, caso de haberse efectuado. la empresa en la intimidad y libertad del trabajador.

Desarrollo En el ámbito de las infracciones, señala que la


incorrecta llevanza del registro o su falta no se
La obligación de registro diario de la jornada impues- tipifica de forma evidente y terminante como una
ta por la AN desaparece tras estimarse el recurso infracción, por lo que al tratarse de una norma
planteado por la empresa ante el TS que casa y sancionadora, debe interpretarse de forma restrictiva
anula la sentencia anterior (AN 4-12-15, EDJ 238144). (RDLeg 5/2000 art.7.5).
El TS considera que de la interpretación sistemática,
literal e histórica de la norma, no se desprende otra Finalmente considera que con este fallo no se
obligación que la de llevar el registro de las horas produce la indefensión del trabajador a la hora de
extras realizadas y comunicar al final de mes su probar la realización de horas extraordinarias, puesto
número al trabajador y a la representación legal de que la empresa le debe notificar el número de extras
los trabajadores, caso de haberse realizado (ET acumuladas a final de mes, pudiendo reclamar
art.35.5). contra esa comunicación.
Además, aunque entiende que sería conveniente
clarificar la obligación legal de llevar un registro TS 23-3-17, EDJ 30702 Rec 81/16
horario, considera que esa obligación no existe por
ahora, y los tribunales no pueden suplir al legislador NOTA
imponiendo un sistema de control horario mediante Esta sentencia cuenta con tres votos particulares.
una condena genérica que obliga necesariamente a
negociar con los sindicatos el sistema a implantar, ya
que no se trata únicamente de registrar la entrada y
salida, sino también el desarrollo de la jornada
efectiva de trabajo con sus múltiples variantes
(diferentes turnos, el trabajo fuera del centro y la
distribución irregular de las horas).
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