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Construcción

del enemigo
DEL DERECHO PENAL DESDE
LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN
Construction the enemy
OF CRIMINAL LAW FROM THE MASS MEDIA

RESUMEN ABSTRACT ÁNGEL AUGUSTO


El derecho a la libertad de expresión que se The right to express any opinions without cen- MONROY RODRÍGUEZ
Abogado de la Universidad
ejerce a través de los medios de comunicación sorship or restraint that is delivered in mass
Popular del Cesar,
no puede llegar a suplir los estudios que el le- media can not overcome the studies a legislator especialista en Derechos
gislador debe hacer para determinar la nece- has done to determine or not the need of in- Humanos de la Escuela
sidad o no de intervenir en la vida de los ciu- terfering in some citizen’s behavior and impose Superior de Administración
dadanos e imponer restricciones a su libertad, some restrains to his freedom according to the Pública, maestrando en
Derecho Penal y Criminología
por intermedio del Derecho Penal. Debe pro- Criminal Law. There should be a law that set
de la Universidad Libre, sede
penderse por unos medios de comunicación up restrictions to mass media and make them Barranquilla. Actualmente se
que respeten la objetividad e imparcialidad de respect the objectivity and impartiality of the desempeña como profesional
los acontecimientos que sean noticia, dejando facts released in a news, allowing the audience especializado de la Sala de
así que el usuario tome sus propias conclusio- to make their own decisions regarding the Conocimiento del Tribunal
Superior del Distrito Judicial
nes. Los medios de comunicación, como eje news they read or watch on TV. Mass Media as
de Barranquilla.
gravitacional de la democracia, deben ser au- a gravitational axis, an instrument in our gov- angelmonroyr@hotmail.com
tónomos e independientes, sobre todo de los ernment system, democracy, must be over all
oligopolios que detentan su propiedad. autonomous and independent from the power
of oligopolies.
Palabras clave: Enemigo, Medios de comuni-
cación, Derecho Penal, Información, Noticia. Keywords: Enemy, Mass media, Criminal Law,
Information, News.

Recibido:
18 de febrero de 2015
Aceptado:
14 de abril de 2015

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32 CONSTRUCCIÓN DEL ENEMIGO DEL DERECHO PENAL DESDE LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN

INTRODUCCIÓN constatará que el Derecho Penal del Enemi-


go es un cliente privilegiado de los medios de
En el presente artículo el lector se encontrará comunicación para la creación del “otro”, del
con una revisión de la problemática consis- excluido, del diferente, del enemigo.
tente en la intromisión de los medios de co-
municación, o mass media, en la definición Finalmente, el autor plasma algunas conclu-
de la criminalidad cotidiana y todas aquellas siones, entre las que dejará clara su posición
consecuencias que ello emana. En primer lu- sobre los medios de comunicación y la for-
gar, se busca resaltar la importancia del dere- ma como, en su criterio, puede buscarse una
cho a la libertad de expresión y, especialmen- mejor actividad de ese gremio, en la que se
te, de la libertad de prensa como vehículo respete la libertad –propiamente dicha– de la
esencial para multiplicar las ideas, controlar prensa, y el derecho a la información.
la actividad de las autoridades y generar co-
nocimiento. La herramienta más importante Este esfuerzo se justifica en la medida en que
para la participación democrática en todas las uniendo nuestras voces contra la injerencia
esferas de la actividad humana. de los grupos de poder económico, a través
de los medios de comunicación como auto-
Seguidamente, se harán algunos cuestiona- pista de la libertad de expresión, se puede
mientos al actual estado de los medios de lograr que la sociedad tenga una calidad de
comunicación. Especialmente se hará refe- vida superior y que las autoridades sean real
rencia a la concentración de los medios de y efectivamente controladoras de abusos o ar-
comunicación en manos de oligopolios que bitrariedades.
manipulan la información al vaivén de sus
intereses económicos. Se dejará en evidencia Los medios de comunicación y su impor-
el desplazamiento del derecho a la libertad de tancia para la construcción de la democra-
expresión y el derecho a la información, por cia
la preeminencia del derecho a la propiedad y
el juego del mercado. Sin duda una de las garantías democráticas
más importantes es la libertad de expresión
En el acápite posterior, se referenciarán dife- y el derecho a la información, pues de esa
rentes cuestionamientos, que desde la acade- manera los ciudadanos pueden tener cono-
mia se ha hecho, a la forma como desde los cimiento de las acciones de las autoridades y
medios de comunicación se le da manejo a ejercer, cuando sea necesario, el control que
la sensación de inseguridad ciudadana y se demande la situación.
enquista en la voluntad social la necesidad
de reformas penales realmente innecesarias. Ese derecho fue positivado en los instrumen-
Acudiendo a autoridades académicas, se tos internacionales de Derechos Humanos. Es

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así como en la Declaración Universal de De- En el orden regional, también encontramos


rechos Humanos, en el artículo 19, la Orga- expresa referencia al derecho fundamental
nización de Naciones Unidas estableció que: de libertad de expresión, pues así lo estable-
ció la Organización de Estados Americanos
Todo individuo tiene derecho a la li- en la Declaración Americana de Derechos y
bertad de opinión y de expresión; este Deberes del Hombre, donde en el artículo IV,
derecho incluye el de no ser molestado dispuso que “Toda persona tiene derecho a la
a causa de sus opiniones, el de inves- libertad de investigación, de opinión y de ex-
tigar y recibir informaciones y opinio- presión y difusión del pensamiento por cual-
nes, y el de difundirlas, sin limitación quier medio”.
de fronteras, por cualquier medio de
expresión.
Más allá de la Declaración, los Estados se
comprometieron jurídicamente mediante la
Por su parte, el Pacto Internacional de Dere-
Convención Americana de Derechos Huma-
cho Civiles y Políticos, artículo 19.2, adopta-
nos, suscrita por los miembros de ese orga-
do igualmente por la Asamblea General de
nismo internacional en 1969, donde en su
Naciones Unidas, dispuso que:
artículo 13 dispone:

Toda persona tiene derecho a la liber-


Toda persona tiene derecho a la liber-
tad de expresión; este derecho com-
tad de pensamiento y de expresión. 
prende la libertad de buscar, recibir y
Este derecho comprende la libertad de
difundir informaciones e ideas de toda
buscar, recibir y difundir informacio-
índole, sin consideración de fronteras,
nes e ideas de toda índole, sin conside-
ya sea oralmente, por escrito o en for-
ma impresa o artística, o por cualquier ración de fronteras, ya sea oralmente,
otro procedimiento de su elección. por escrito o en forma impresa o artís-
tica, o por cualquier otro procedimien-
Este instrumento de protección internacional to de su elección.
(universal) de derechos humanos fue un poco
más allá que la Declaración e incluyó limi- De manera más completa que los textos arri-
tantes a su ejercicio, indicando en todo caso ba señalados, en esa oportunidad la OEA
que las responsabilidades debían estar previa dispuso que no podía existir censura previa
y expresamente señaladas en la ley, siendo a la información que se pretendiera difundir
únicamente admisible tales limitaciones para y que, de llegar a existir, la responsabilidad
asegurar el respeto a los derechos o a la repu- derivada por los daños efectuados con una
tación de los demás y la protección a la segu- información falsa o inexacta, tendría en todo
ridad nacional, el orden público o la salud o caso que ser posterior, estando siempre suje-
la moral públicas. tos al principio de legalidad estricta.

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De esa manera, sin que sean todos los instru- también conditio sine qua non para que
mentos internacionales los citados, pues solo los partidos políticos, los sindicatos, las
se han traído a colación los que de manera sociedades científicas y culturales, y en
directa afectan nuestro entorno –los univer- general, quienes deseen influir sobre
sales y regionales de América–, la comunidad la colectividad puedan desarrollarse
internacional se ha preocupado por prever plenamente. Es, en fin, condición para
vías de acción para eventuales ataques a la li- que la comunidad, a la hora de ejercer
bertad de expresión. sus opciones esté suficientemente in-
formada. Por ende, es posible afirmar
En el plano nacional también se ha dispuesto que una sociedad que no está bien in-
por parte del constituyente la protección al formada no es plenamente libre1.
derecho de libertad de expresión. Es así como
en el artículo 20 de la Carta Política se dispu- En similar sentido a lo dicho por la Corte IDH
so que: se refirieron Sergio García Ramírez y Alejan-
dra Gonza, quienes afirmaron lo siguiente:
Se garantiza a toda persona la libertad
de expresar y difundir su pensamien- El concepto de orden público reclama
to y opiniones, la de informar y recibir que, dentro de una sociedad democrá-
información veraz e imparcial, y la de tica, se garanticen las mayores posibili-
fundar medios masivos de comunica- dades de circulación de noticias, ideas
ción. Estos son libres y tienen respon- y opiniones, así como el más amplio
sabilidad social. Se garantiza el dere- acceso a la información por parte de la
cho a la rectificación en condiciones de sociedad en su conjunto. La libertad de
equidad. No habrá censura. expresión se inserta en el orden públi-
co primario y radical de la democracia.
En cuanto a la interpretación y alcance juris-
prudencial que las instancias internacionales La libertad de expresión es una piedra
y nacionales le han dado a ese preciado dere- angular en la existencia misma de una
cho, tenemos que decir que ha sido amplia. sociedad democrática. Es indispen-
Por un lado, la Corte Interamericana de De- sable para la formación de la opinión
rechos Humanos, con sede en Costa Rica, ha pública. Por ende, es posible afirmar
sostenido que: que una sociedad que no está bien in-
formada no es plenamente libre.
[…] la libertad de expresión es un
elemento fundamental sobre el cual Existe coincidencia entre los diferen-
se basa la existencia de una sociedad
democrática. Es indispensable para la
1. REYES Claude et al. vs CHILE, 151 (CORTE IDH 19 de 9 de
formación de la opinión pública. Es 2006).

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tes sistemas regionales de protección prefiere contar con prensa libertina que con
a los derechos humanos y el universal, una acallada, a tener unas instancia de poder
en cuanto al papel esencial que juega que decidan qué se dice, quién lo dice y qué
la libertad de expresión referente a la pueden recibir los ciudadanos2 o como lo ma-
consolidación y dinámica de una so- nifestaba la invitación del Círculo de Perio-
ciedad democrática (García Ramírez & distas de Bogotá al anunciar el concurso que
Gonza, 2007). desarrollarían en 1993: “Cuando es libre, la
prensa puede ser buena o mala. Sin libertad,
Frías Caballero, al hablar de prensa y crimi- la prensa, no puede ser más que mala”3.
nalidad, sostuvo que por ser un hombre de-
mocrático “hasta la médula de [sus] huesos” Crisis del derecho a la libertad de expresión
no concibe ninguna especie de democracia
sin prensa libre (Frías Caballero, 1991). No hay duda, el derecho a la libertad de ex-
presión es necesario y fundamental para el
La Declaración de Principios sobre Libertad respeto de las garantías civiles y políticas, el
de Expresión, emitida por la OEA, hacen re- problema radica cuando los medios utilizados
ferencia expresa en su Preámbulo a la necesi- para ejecutar de manera efectiva ese derecho,
dad de garantizar este derecho como elemen- los medios masivos de comunicación o mass
to sine qua non para la configuración de una media (término acuñado en la literatura),
democracia, convencidos de garantizar una son monopolizados por los grupos de poder
mayor trasparencia en los actos de gobierno. económico, pues de esa manera la libertad de
expresión, de informar y de ser informado no
De análoga manera, la libertad de expresión, tiene más que un respaldo formal.
parafraseando a la Honorable Corte Consti-
tucional (Sentencia T-679/05, 2005), permite De acuerdo con una publicación hecha por
a las personas divulgar libremente sus cono- la BBC, reproducida por el periódico virtual
cimientos e ideas para de esa forma entrar en En Positivo, los medios de comunicación en
un juego dialéctico que permita la construc- el mundo están siendo adquiridos por pode-
ción de la ciencia, es decir, del conocimiento rosos pequeños grupos económicos. Dice la
de la persona en sí misma y del mundo que la publicación:
rodea, previo el agotamiento del debate razo-
nado y crítico, respectivo. En todo el mundo existen compañías
concentradas en una o pocas manos,
Se trata de un tema que muchos prefieren con intereses en prensa, televisión, te-
defender, pues corren el peligro de ser tilda- lecomunicaciones y otras industrias
dos de antidemocráticos y peligrosos. Para la
mayoría humanista, reconociendo que no sea 2. RESTREPO FONTALVO, Jorge. Criminología: un enfoque
humanístico. Bogotá, Colombia: Temis S.A., 2014.
lo mejor, para el logro de una democracia se 3. Ibíd.

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asociadas. Sus propietarios, indivi- megafábricas del miedo, del estereotipo, de la


duos, familias o pequeños grupos, los marginalización, entre otros.
zares de los medios en las zonas en las
que operan, acumulan no solo riqueza, En palabras del profesor Germán Silva García,
sino también poder e influencia . 4
proponen recetas5 para solucionar los pro-
blemas que se presentan en la cotidianidad,
La citada publicación enuncia cómo están re- globalizando su contenido e impregnándolo
partidos los medios de comunicación a nivel en las mentes de los informados de una ma-
mundial, dejando un panorama desalentador nera tal, que las realidades se vuelven ficción
toda vez que advierte la concentración de la y la ficción muta en realidad construida en las
propiedad de los medios en manos de quienes juntas (reuniones) del grupo económico.
además monopolizan la economía y el poder
político; logrando de esa manera generar es- Según lo escribe una profesora de redacción
pacios propicios para desarrollar su merca- periodística de la Universidad de Sevilla, “[l]a
do en completo monopolio. Como dirían las labor del periódico es canalizar los aconteci-
abuelas: negocio redondo. mientos diarios hacia una opinión y ofrecer a
los lectores una interpretación periódica de la
Lo anterior hace que la información que se realidad”6 lo que deja ver claramente que se
lleve al consumidor no sea la que debe reci- trata de una manipulación de la información,
bir, con contadas excepciones, pues la muy pues no solo escogen el tipo de noticias que
defendida libertad de expresión comienza a incluirán en el periódico sino que analizan
tener un papel preponderante en el juego co- la misma y ofrecen al lector algo manipula-
mercial y los intereses particulares de quien do. Como vemos, los medios periodísticos
se encuentra a la cabeza del grupo económico asumen la tarea de interpretar los sucesos y
dominante; los tratados de ética periodística ofrecer al público una realidad subjetivada
o cualquier otro documento similar sucumbe (receta) que en oportunidades tienen sesgos
ante el aplastante poder de quien define qué hacia quien trasmite la noticia.
se publica y qué no.
Continúa la profesora de Sevilla afirmando
En ese orden razón les asiste a los teóricos del que, “En tanto que actividad social, el mensaje
Derecho Penal, más exactamente de la Crimi- periodístico tiene su manifestación específica
nología, quienes alzan sus voces para deplo- en los géneros periodísticos, hasta el punto
rar las prácticas inadecuadas de los medios de de que durante mucho tiempo se ha llegado a
comunicación, quienes se han convertido en considerar que la construcción de la actuali-

5. SILVA GARCÍA, Germán. Criminología. Teoría sociológica


4. BBC MUNDO (07 de 2011). EN POSITIVO: PERIODISMO del delito. Bogotá D.C., Colombia: Ilae, 2011.
DE SOLUCIONES. Recuperado el 28 de 10 de 2014. PO- 6. MORENO ESPINOSA, Pastora. Géneros para la persua-
SITIVO. Disponible en: enpositivo.com/2011/07/quienes- ción en prensa: los artículos de opinión en el diario El País.
controlan-los-medios-en-el-mundo/ Ámbitos, 107-121, (enero-junio de 2001).

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dad se produce desde ellos, con ellos y gra- El citado profesor florentino aboga por medi-
cias a ellos” (Negrilla fuera de texto original). das que eviten los oligopolios en los medios
Refiriéndose al articulista dice: de comunicación, lo que a su vez conduce a la
homogenización de la información que estos
Esta tarea publicístico-literaria tiene presentan, garantizando de esa manera “la li-
una finalidad común que identifica bertad de información y el derecho a la infor-
todos estos cometidos; ser de alguna mación”; propone la creación de estatutos que
manera –y, por supuesto, en diferente desliguen completamente a los periodistas y
grado y medida– la conciencia del pe- comunicadores de las influencias de quienes
riódico a través de la interpretación, el tienen la propiedad de las cadenas noticiosas,
enjuiciamiento y el análisis de los he- “una separación y una independencia del ejer-
chos, con el objeto de orientar la inte- cicio de la libertad de información respecto de
ligencia y la decisión de los lectores. la propiedad”. Propone además que los me-
dios de comunicación sean lo más públicos
En ese orden, tenemos que el derecho a la li- posibles, comparable el acceso a los mismos
bertad de expresión pasa de ser un derecho como lo hacen las personas a las carreteras
fundamental, universal e indisponible, carac- actualmente.
terísticas determinantes de la democracia po-
lítica, a ser un derecho patrimonial, o lo que Todo lo anterior nos indica que de esa mane-
es lo mismo, un bien sujeto a la dinámica del ra, y solo así, puede hablarse de una libertad
mercado. En ese sentido Ferrajoli sostiene: de expresión y el respeto al derecho a la co-
municación y libertad de información, todos
La propiedad de los medios de infor- estos báculos fundamentales para la existen-
mación devora la libertad de imprenta, cia de una verdadera democracia.
resolviéndose únicamente como liber-
tad de los propietarios, o, mejor dicho, La criminalidad provocada
bajo condiciones de monopolio, en la
libertad del único propietario. Y los es- El panorama presentado en el acápite ante-
pacios de la comunicación política, en rior es turbio, amerita tomar medidas que
los que Jürgen Habermas ha identifica- busquen restablecer el verdadero derecho a
do la esfera pública, son privatizados y la libertad de expresión y el derecho a la in-
convertidos en esfera privada. La liber- formación imparcial, objetiva y real. Sin duda
tad de información, en vez de limitar la información tal y como la presentan los
y controlar el poder, es de esta forma medios no corresponde a lo que se quiso pro-
limitada y controlada . 7
teger con los instrumentos internacionales,
nacionales, la jurisprudencia y los desarrollos
doctrinales que hasta la fecha se han logrado.
7. FERRAJOLI, Luigi. Democracia y garantismo. (M. CARBO-
NELL, Ed.) Madrid, España: Trotta S.A., 2008. Todo ello preocupa.

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Pero el punto cumbre de la preocupación se (1) Los medios de comunicación presentan


ubica en el momento en que los monopolios una realidad criminal distorsionada. Se
alteran la realidad para hacer sentir grados de sobredimensiona la gravedad y frecuen-
inseguridad, niveles exagerados de criminali- cia de ciertos acontecimientos al tiempo
dad y pánico entre los ciudadanos de toda una que otros hechos delictivos cotidianos
sociedad, todo ello con objetivos previamente son condenados al ámbito de lo excepcio-
trazados y delicadamente calculados: generar nal. No se limitan a reconocer y presentar
sensación de inseguridad para que el grueso el ‹‹problema social››, sino que realmente
de la población autorice “democráticamente” construyen y comunican una imagen vir-
a sus obreros del Gobierno a que incremente tual que no coincide con la real. De este
las medidas de coerción social y limitación a modo contribuyen a la aparición y al re-
otras libertades públicas, claro está a grupos fuerzo de errores cognitivos en el audito-
específicos de la población que representan rio (p. ej. respecto a la probabilidad de ser
un peligro para sus intereses económicos o víctima de delito).
simplemente para distraer la atención de pro- (2) La constante aparición del fenómeno cri-
blemas sustanciales en los que no les interesa minal en los medios, así como su insisten-
que los ciudadanos del común tengan infor- cia en sus manifestaciones más violentas,
mación y de esa forma centren su atención. favorecen igualmente la consolidación
de esta cuestión en la agenda pública, así
Esta crítica no es propia del autor, se trata del como la formación o el refuerzo de una
eco de preocupaciones que desde hace lustros coincidencia social y personal de la preo-
vienen proponiendo estudiosos del Derecho cupación en torno al delito. Sin embargo,
Penal. Desde 1990 Hassemer ha venido soste- la evolución real de la criminalidad reve-
niendo el impacto negativo que tiene la mala la que no hay motivo suficiente para se-
información que presentan los mass media a mejante atención mediática, ni para que
los ciudadanos, todo ello con el objetivo de haya un incremento de la preocupación
crear una sensación de criminalidad generali- social e individual. Además, la constan-
zada que presione al Legislativo a tomar me- te atención otorgada al delito nos distrae
didas para castigar a los responsables de los de otros problemas sociales cuyo debate
crímenes; orientar al conglomerado para que queda relegado a un segundo plano.
presionen medidas más drásticas y radicales (3) Los medios de comunicación no son
en materia penal . 8
plurales en lo relativo a la definición del
conflicto social y a la presentación de
En referencia a lo anterior, Juan Fuentes Oso- propuestas de intervención: reproducen
rio señala que: las imperfecciones del mercado y, así,
dan preferencia a las perspectivas de la
criminalidad y de la política criminal de
8. APONTE CARDONA, Alejandro. Guerra y Derecho Penal
del Enemigo. Bogotá D.C., Colombia: Ibáñez, 2006. los actores que disponen de mayor poder

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socioeconómico e institucional. De este de comunicación frente a la percepción de la


modo los mass media sustraen otras vi- criminalidad cotidiana. Pero la problemática
siones de la realidad criminal del debate se acrecienta en la medida en que encuentra
público. Las soluciones finales adoptadas un terreno fértil en los usuarios, pues el grado
presentan por ello un déficit de legitimi- de analfabetismo es directamente proporcio-
dad democrática. nal a la maleabilidad mental frente a la infor-
(4) La constante transmisión de una reali- mación que le es trasmitida por el medio de
dad criminal distorsionada (según los comunicación. En algunas oportunidades las
intereses de los medios y de los grupos personas llegan a considerar que por estarlo
que consiguen acceder a ellos), como la diciendo un medio de comunicación es una
conversión en noticia de la preocupación verdad incontestable y por tanto es tomada
individual y social al respecto, influyen sin beneficio de inventario. Hemos presen-
en la política legislativa; son factores de ciado episodios en que incluso personas de
presión sobre los agentes políticos, que alto nivel académico, más por pasión que por
se ven obligados a reaccionar de forma ignorancia, dan por cierto noticias que inclu-
inmediata y contundente con una ley pe- so se difunden en portales electrónicos que
nal. Y así manifiestan su intención de no se dedican especialmente a publicar noticias
hacer concesiones, su capacidad de actua- falsas (sobre lo anterior ver el reciente episo-
ción, su celeridad a la hora de enfrentarse dio en que Francisco Santos Calderón dio por
a los problemas. Todas ellas son virtudes cierto una noticia publicada por Actualidad
que tienen un alto valor electoral. Aho- Panamericana, un portal que difunde noticias
ra bien, se debe tener en cuenta, por un falsas con el único propósito de parodiar la
lado, el carácter populista y simbólico de realidad social).
esta legislación. Por otro, que las insti-
tuciones políticas intervienen en esa co- Así parece entenderlo el profesor Zaffaroni
municación distorsionada del fenómeno cuando afirma:
criminal: crean una imagen que evita dis-
cusiones sobre problemas estructurales Como la comunicación masiva es lo
de difícil solución, crean una imagen que que mayor grado de globalización ha
se puede esgrimir en los medios contra el alcanzado, el discurso del actual au-
contendiente político . 9
toritarismo norteamericano es el más
difundido en el mundo. Su simplismo
Como se observa, la larga cita es contunden- populachero (völkisch) se imita en todo
te al describir la problemática de los medios el planeta por comunicadores ávidos
de rating, aunque en América Latina
tiene mayor éxito, dada su precariedad
9. FUENTES OSORIO, Juan (16 de 07 de 2005). Revista Elec-
trónica de Ciencia Penal y Criminología. Recuperado el 29 institucional. Favorecen su difusión
de 10 de 2014, de www.criminet.ugr.es: http://criminet.ugr.
es/recpc/07/recpc07-16.pdf mundial la brevedad y el impacto emo-

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cional del discurso vindicativo, que (no necesariamente una persona, pues puede
resultan a la medida de la televisión, ser un grupo o comunidad) genera. Todo lo
dado su alto costo y la escasa disposi- anterior hace que la combinación sea perfecta
ción a todo esfuerzo pensante por par- para que sea el mismo pueblo quien demande
te de los usuarios . 10
de sus representantes la aplicación de medi-
das que salgan a proteger peligros que en rea-
Un argumento similar expone David Gar- lidad no existen o, que de existir, no lo es en la
land, quien luego de soportar la importancia dimensión en que se proyecta.
que han tenido los medios de comunicación
para la globalización, acepta que la solución Todo lo antes dicho deja claro que los medios
resultó en tanto problemática en la medida en de comunicación, en la forma como están
que por vía de los mass media se crean este-
distribuidos en el mercado y la poca o nada
reotipos, ficciones, que gracias a los medios
protección a la independencia de los comu-
se volvieron realidades, toda vez que estos (en
nicadores, son una herramienta esencial para
últimas sus propietarios) son los que definen
la globalización de peligros y por esa vía para
qué publicar y cómo hacerlo (Garland, 2012).
la construcción de un Derecho Penal del Ene-
Se trata de la manera más especializada de te-
migo. Veamos.
ner el control de un gran grupo de personas,
amoldar su forma de pensar, uniformar su
El Derecho Penal del Enemigo, conforme lo
pensamiento.
plantea su más insigne exponente, teórica-
mente escinde el ordenamiento en dos: una
Es así como se aterriza en la globalización de
legislación para los ciudadanos, lo que equi-
los miedos (Parma, 2009), pues, como se ha
dicho, con un poder económico establecido, valdría al Derecho Penal Liberal, y; una le-

el que a su vez le permite captar, y en opor- gislación para los enemigos, a quienes se les
tunidades raptar, el poder político, el camino verían mermadas muchas de las garantías que
queda completamente adecuado para dispo- ordinariamente le son propias a las personas
ner de medidas represivas a su antojo; sin que se enfrentan a un proceso de esta natu-
embargo, dado que una actuación de esa na- raleza11.
turaleza (despótica) desdice de un gobierno
democrático, se legitima el uso de la violencia Ahora bien, la pregunta central de todo el
institucionalizada a través de la generación de análisis es: ¿quién es ciudadano y quién ene-
estereotipos al cual es necesario atacar más migo? Pues bien, conforme lo dicho uno de
fuertemente desde el Derecho Penal; crea a los doctrinantes colombianos de mayor peso
su vez la amenaza que dicho sujeto peligroso en el tema del Derecho Penal del Enemigo, no

10. ZAFFARONI, Eugenio. El enemigo en el Derecho Penal. 11. JAKOBS, Walter & CANCIO MELIÁ, Manuel. Derecho Pe-
Bogotá D.C., Colombia: Ibáñez, 2006. nal del Enemigo. Madrid, España: Civitas, 2003.

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porque lo defienda sino porque precisamen- cantidad de los mismos entrarían a hacer
te lo controvierte12 el enemigo del Derecho parte de los enemigos de ese nuevo Estado.
penal es una construcción de la política, con- Como dice el adagio popular: “el zorro siem-
cepto dentro del que una misma persona pue- pre será el malo si es Caperucita quien cuenta
de en oportunidades serlo y en otras no. En la historia”.
ese orden, la clasificación de amigo/enemigo
no depende de lo que haga sino de quien se Otra preocupación que se origina es la inde-
trate en un momento histórico determinado. terminación de las normas que rigen a unos y
a otros, pues como lo afirma el mismo Jakobs,
A manera de ejemplo, en el caso colombiano no hay delimitación expresa en la ley, pudien-
se ha dado el carácter de enemigo a todo aquel do confundirse el Derecho Penal del ciudada-
que pertenezca a los grupos subversivos. Son no con el Derecho Penal del Enemigo, toda
tratados como terroristas y contra ellos es vá- vez que en oportunidades los enemigos, por
lido actuar “con todo el peso de la ley”; sin más crueles y peligrosos que se presenten,
embargo, el ámbito político ha venido cam- serán tratados como personas –entiéndase
biando con el desarrollo de las conversacio- como ciudadanos–, mientras que en casos
se podrá ver que ciudadanos sean tratados o
nes de paz que actualmente se desarrollan
procesados con normas propias de los enemi-
en La Habana, lo cual hace que frente a ellos
gos13.
pueda llegar a hablarse de una legislación más
benévola incluso que la legislación que le es
Esto resulta de capital importancia en la me-
aplicable a ciudadano ordinario, el de a pie.
dida en que la teoría deja un espectro de in-
En idéntico sentido vimos cómo, en el pasa-
seguridad, misma en la que entran los medios
do Gobierno, se firmaron unos acuerdos con
de comunicación a establecer cómo se iden-
grupos paramilitares, en los que, como todos
tifican los enemigos. En ese punto específico,
sabemos, se fijaron unas reglas sustancial-
crean seres peligrosos al estilo más puros de
mente más flexibles para todos los integrantes
la entonces corriente positivista italiana. El
de esas organizaciones armadas ilegales que
Derecho Penal se utiliza para perseguir cierto
se sometieran a la justicia. tipo de personas, de grupo de personas.

Igual circunstancia ocurriría –a la inversa– si A nivel nacional, y solo a manera de ejem-


la subversión lograra, a través de las armas, el plo, vemos que los subversivos son rotulados
control de las instituciones, caso en el cual los como aquellas personas de clase económi-
hoy ciudadanos y amigos del Estado se verían ca baja, de aspecto descuidado y la mayoría
en apuros, pues muy seguramente una gran analfabeta, que además de esas características
adolecen de analfabetismo, viven en el campo

12. APONTE CARDONA, Alejandro. Guerra y Derecho Penal


del Enemigo. Bogotá D.C., Colombia: Ibáñez, 2006. 13. Ibíd.

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y generalmente se encuentran inconformes nominan la “criminalización mediática”, en


con las políticas públicas en materia social. España se le conoce como legislación “a golpe
Ello en cuanto al guerrillero raso. Otra clase de telediario”, solo por presentar dos ejem-
de insurgente es el que pertenece a la clase plos.
media, generalmente profesional, viven en
la ciudad, critica abierta y públicamente las Esas intromisiones mediáticas no solo se pre-
políticas sociales del Estado, pertenece a mo- sentan en orden a la tipificación de conductas
vimientos de izquierda y promueve cambios y creación de enemigos comunes, sino tam-
sustanciales en el manejo de la cosa pública. bién para presionar decisiones por parte de
Esta clase son vistos como ideólogos de di- las autoridades judiciales. Vemos, cada vez
chos grupos y representan un objetivo para la con mayor frecuencia, secciones completas de
fuerza pública y, sobre todo, para las fuerzas los noticieros que dedican no solo a presentar
paraestatales. los hechos que son noticia en materia judicial,
sino que además hacen valoraciones jurídicas
A partir de allí, para los miembros de la fuer- en orden a influir y enquistar en la mente del
za pública todos aquellos que mantengan esta usuario la resolución del caso desde la óptica
clase de características comienzan a ser legíti- del periodista y a presionar un resultado por
mamente perseguidos y, en lo posible, enjui- parte del operador judicial.
ciados.
Sobra referir los casos en que se ven esta clase
Ello en cuanto a creación de enemigos, pero situaciones, baste con decir que muchísimas
también se observa el fenómeno en lo atinen- veces los enjuiciados han sido condenados
te al establecimiento de conductas punibles o por los noticieros, luego de un “juicio” para-
el endurecimiento de las penas para las ya es- lelo adelantado ente las cámaras de televisión
tablecidas. Vemos cómo mediante los amplios y, como es de esperarse, con un sensacionalis-
despliegues noticiosos se hace ver fenómenos mo desmedido que únicamente piensa en la
criminales como generalizados y continuos, consecución del rating esperado para el hora-
dedicando emisiones completas o durante va- rio en que se trasmite.
rios días a un caso de atraco bancario, al ata-
que con ácido a una mujer o al accidente pro- Frente a ello hay que decir que no solo aten-
vocado por una persona en aparente estado ta contra la democracia y las garantías de los
de embriaguez, inter alia, todo ello para gene- sujetos procesales, pues una actividad inapro-
rar en el conciente colectivo una demanda de piada como esta puede afectar a cualquiera
justicia contra los autores de estos “crímenes”. de las partes, sino también contra la indepen-
Lo anterior, como consuelo de tontos, no es dencia de la administración de justicia.
un problema nacional sino que afecta muchos
puntos del globo, pues en Argentina los de- Esta situación ha sido también duramen-

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te criticada por las autoridades en Derecho Si la memoria no me engaña, creo re-


Penal, así, por citar solo uno de los ejemplo, cordar que alguna vez la Cámara Cri-
el profesor argentino Frías Caballero, desde minal de la que formé parte, en relación
1991, quizás antes, ha expuesto su inconfor- con un caso que rompía las normas por
midad (muy a pesar de ser un defensor de la aquel entonces habituales, tomó dis-
prensa libre) con la manera en que los medios cretamente ciertas providencias para
de comunicación suplantan las autoridades hacer cesar esta especie de espectácu-
judiciales, confrontando sus decisiones de los deprimentes. Hubo de juzgar, sin
manera irrespetuosa. duda, como un notorio menoscabo
para la justicia y socialmente nocivo,
Sobre el tópico dijo el citado tratadista: el que un juez adule a la opinión pú-
blica por medio de la prensa televisada.
Pero hay muchas otras cosas repudia- Como si fuese un personaje de teatro
bles. Veamos un ejemplo peculiar: la en busca de popularidad o un político
prensa audiovisual, con gesto de in- en vísperas de elecciones.
quisidora universal, suele sentar en el
banquillo de los acusados a los jueces La libertad de prensa, que ha hecho co-
penales, no solo para discutir con ellos rrer ríos de tinta en todos los países del
sus opiniones y aun sus resoluciones, mundo y que “es piedra de toque de to-
cuando menos de manera absoluta- das las libertades”, como lo ha procla-
mente impertinente, sino para poner- mado la Organización de las Naciones
les frente a frente para realizar entre Unidas, tiene por finalidad fundamen-
ellos una especie de careo. Los televi- tal formar una opinión pública madu-
dentes de este país pudimos ver –con ra y sanamente orientada, procurando
estupefacción– cómo alguna vez el libre información en todo lo concer-
operador frente a los magistrados en- niente a los intereses y a la vida pública,
caró a uno de ellos para pedirle que ex- a fin de que el ciudadano pueda con-
plicara por qué sostenía que en algún trolar e influir sobre el desempeño de
caso muy discutido no existe un homi- sus gobernantes14.
cidio consumado, frente a probanzas
que según el operador lo acreditan in- Con todo, la práctica de los medios de comu-
discutiblemente. Y los magistrados se nicación frente a la administración de justicia
han prestado a menudo a manipuleos y la creación de sujetos peligros ha sido cons-
semejantes, sometiéndose resignada- tante e inadecuada.
mente a la vejación de interrogatorios
inadmisibles. ¡Esto es sencillamente 14. FRÍAS CABALLERO, Jorge. Crisis y crítica de la función
punitiva. Nuevo Foro Penal, enero-marzo de 1991, No. 51.
inconcebible! pp. 61-91.

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CONCLUSIONES le permitan hacer reformas serias y efectivas


para que el Derecho Penal sea una herramien-
El autor considera que es necesario abogar ta más (no la principal ni la más importante)
por la libertad de expresión, pues sin lugar entre los medios de control social del que se
a dudas es un elemento fundamental para el puede disponer para lograr el bienestar gene-
ejercicio del control político a los gobernan- ral y la justicia social.
tes, es una manera de efectivizar el derecho a
la participación, como característica relevante La solución de manera alguna es la censura a
de la democracia liberal. No podría pensarse los medios de comunicación, como mal po-
en un Estado democrático con restricciones dría pensarse al leer las líneas anteriores, sino
al derecho a la libertad de expresión. una regulación concreta y contundente en
orden a brindar total autonomía a los comu-
Ahora, como la tecnología ha logrados avan- nicadores para que la información no sea ma-
ces vertiginosos, logrando llevar un mensaje nipulada al antojo del propietario del medio,
a millones de espectadores en contados se- para que la noticia no dependa de la nómina
gundos y de manera directa, los medios de sino de la necesidad de llevar al conocimiento
comunicación, o mass media, se adueñan de de la sociedad unos hechos que son noticia.
la efectiva forma de ejercer ese derecho, por Ese cometido bien puede ser dispuesto por
lo que entonces la libertad de prensa debe ser el legislador, pero mejor sería que de manera
también un tesoro del que todos debemos directa y voluntaria los oligopolios permitie-
buscar proteger. ran que sus medios tengan total libertad para
publicar la información.
Sin embargo, en la medida en que los medios
de comunicación estén en manos de unos po- REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
cos, que además mantienen el control políti-
co y económico, y mientras estos impongan APONTE CARDONA, Alejandro. Guerra y
las noticias que se deben trasmitir y la forma Derecho Penal del Enemigo. Bogotá D.C., Co-
como ha de emitirse, sin que se respete la ob- lombia: Ibáñez, 2006.
jetividad e independencia de los comunica-
dores, tal garantía supralegal queda positiva- BBC Mundo (07 de 2011). EN POSITIVO:
da pero nunca materializada, cercenando de PERIODISMO DE SOLUCIONES. Recupe-
esa manera el verdadero derecho a la libertad rado el 28 de 10 de 2014, de EN POSITIVO:
de expresión y, por ende, el derecho a la in- enpositivo.com/2011/07/quienes-controlan-
formación. los-medios-en-el-mundo/

La política criminal del Estado no debe res- FERRAJOLI, Luigi. Democracia y garantis-
ponder a la exigencias mediáticas, debe más mo. (M. CARBONELL, Ed.) Madrid, España:
bien tener unos fundamentos científicos que Trotta S.A., 2008.

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FRÍAS CABALLERO, Jorge (enero-marzo de ZAFFARONI, Eugenio. El enemigo en el De-


1991). Crisis y crítica de la función punitiva. recho Penal. Bogotá D.C., Colombia: Ibáñez,
Nuevo Foro Penal, enero-marzo de 1991, No. 2006.
51. pP. 61-91.
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