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CURSO
DERECHO REALES
CICLO
DOCENTE
ESTUDIANTE
2018
UNIVERSIDAD LOS ANGELES DE CHIMBOTE
AGRADECEDIMIENTO
A la Universidad ULADECH-Tumbes…:
A mis Padres…:
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DEDICATORIA
A dios…:
intento.
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I. GENERALIDADES:
Los derechos reales de garantía son aquellos que tienen por objeto otorgar seguridad al
acreedor con el propósito de que los préstamos que otorga le sean devueltos por el deudor
quien es el que debe responder con su patrimonio por todas las obligaciones que contraiga.
Los bienes que conforman el patrimonio del deudor sirven de garantía a sus obligaciones,
de modo que cuanto más abundante y solido sea el patrimonio del deudor no solo ofrecerá
mayor seguridad al acreedor, sino que gozara de mayor capacidad de crédito.
Las garantías reales recaen sobre el derecho real del propietario-deudor con el objeto de
asegurar el cumplimiento de la obligación frente a su acreedor; de modo que no existe
derecho real de garantía si no hay derecho de propiedad que garantice el cumplimiento
de las obligaciones asumidas por el propietario deudor.
Es importante dejar claro que no es la posesión del bien lo que concede la garantía sino
la transmisión de la facultad de disposición que puede ejercer el acreedor este o no el bien
gravado bajo su posesión, de modo que el acreedor esta facultado para vender el bien
cuando hay incumplimiento de la obligación principal puesto que es la voluntad
manifestada del deudor.
a) Son derechos reales porque recaen como gravámenes sobre el derecho de propiedad
el cual debe soportar el gravamen.
b) Son derechos accesorios puesto que no tienen independencia, sino, que dependen y
sirven a los fines de la obligación principal. Esto es tan cierto que, si la obligación
principal de extingue, también se extingue la garantía real.
d) Son voluntarios puesto que estas garantías recaen exclusivamente sobre los bienes
de la propiedad del deudor como expresión de su propia voluntad coincidente con la del
acreedor.
e) No admiten el pacto comisorio puesto que el acreedor esta prohibido de pactar para
apropiarse del bien objeto de la garantía real aun cuando no se haya cumplido con la
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obligación principal. Mas adelante veremos que existe una excepción en los derechos
reales de garantía mobiliaria.
f) Crean derechos preferentes puesto que el acreedor está facultado para ser pagado con
el valor económico de los bienes sobre los cuales cayó la garantía real, desde luego este
derecho opera en el caso de incumplimiento de la obligación. Como consecuencia de este
derecho nace el derecho de persecución que faculta al acreedor a perseguir el bien
otorgado en garantía allí donde este y en poder de quien se encuentre.
La ley 18677, que es la nueva ley de garantía mobiliaria, tiene vigencia desde el 30 de
abril de 2006; esta ley tiene la virtud de unificar y simplificar la regulación de la diferentes
prendas e hipotecas que incidían sobre bienes muebles incluidos naves y aeronaves y
otros bienes que hasta antes de la promulgación de esta ley eran considerados como
inmuebles.
Esta ley instituye un nuevo régimen de garantías mobiliarias derogando totalmente los
artículos del 1055 a 1090 del código civil referentes a la prenda. En consecuencia, esta
ley sustituye el sistema de la garantía real prendaria y faculta el sistema de garantías reales
mobiliarias puesto que se constituyen sobre cualquier tipo de bien o derecho que el
acreedor considere con relevancia económica.
La nueva Ley tiene por objeto regular la denominada garantía mobiliaria que recaerá
sobre los más distintos bienes muebles para asegurar obligaciones de toda naturaleza:
presentes o futuras, determinadas o determinables, sujetas o no a modalidad. Aunque está
dirigida principalmente hacia la falta de desposesión del bien, también se incluye la
garantía con desplazamiento, que equivaldría a la prenda clásica. Pero no sólo se ocupa
de la constitución y régimen de la garantía, también estructura un sistema de publicidad
registral mobiliaria y se ocupa de los procedimientos de realización del bien, en todo lo
cual se introduce importantes innovaciones en el Derecho civil y mercantil peruano.
A. ANTECEDENTES:
La Ley de Garantías Mobiliaria es una Ley anunciada desde hace mucho tiempo en
nuestro país. Entre sus antecedentes cabe citar el anteproyecto de Garantías Mobiliarias
de mayo del 2003, y entre sus fuentes directas la Ley Modelo Interamericana de Garantías
Mobiliarias y el Art. 9 del Uniform Comercial Code de los EUA. En laratio de la nueva
norma se encuentra la intención de formar parte de un proceso de modernización del
Derecho de garantías que viene a ser una exigencia de las economías competitivas en el
escenario de un mercado cada vez más globalizado.
Ahora bien, en nuestro país la iniciativa de implantar un nuevo sistema que reestructure
nuestro antiguo sistema prendario, mirando más el sistema norteamericano, la tomó el
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El vocablo prenda proviene de la voz latina pignus que a su vez deriva de pugnus que
significa puño. Los romanos conocieron la prenda y la hipoteca como garantías destinadas
a asegurar los créditos, diferenciando ambas garantías según el modelo en que el acreedor
asumía la posesión de la cosa.
Nuestro primer código civil llego a regular la prenda bajo la denominación de las
obligaciones y los contratos; actualmente el conjunto normativo que regula la prenda es
la ley de garantía mobiliaria la cual contiene una novedosa regulación que se espera
contribuya con la efectividad al movimiento económico financiero del país tomando
como base que todo bien mueble este o no inscrito tiene relevancia económica y social.
El sistema adoptado por nuestra legislación en cuanto a la creación de los derechos reales
es el numerus clausus según el cual los derechos reales solo se crean por la ley, de modo
que la creación del derecho de garantía real mobiliaria responde a este sistema de
conformidad con el artículo 881 del código civil.
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Sin confundir con la caracterización general de los derechos reales de garantía nos
ocuparemos de las características de la prenda como garantía real.
• La tradición:
El bien mueble objeto de garantía debe ser entregado al acreedor o a la persona que este
designe, esto por regla general, pero sin embargo existe también la prenda sin tradición o
llamada también entrega jurídica. al respecto de esto la ley 28677 dice que la garantía
mobiliaria puede darse con o sin desposesión del bien mueble; es consecuencia se puede
ser la entrega real o efectiva del bien a favor del acreedor, como también la garantía puede
recaer sin la entrega de la posesión quedando en posesión del bien el constituyente deudor,
o en su caso, se puede trasladar la posesión a un tercero designado por las partes.
Todo contrato de mutuo o de crédito con garantía mobiliaria se constituye con el objeto
de garantizar el cumplimiento de una obligación principal adquirida por el deudor. De
modo que el incumplimiento de la obligación le otorga al acreedor el derecho de vender
el bien mueble objeto de la garantía mobiliaria.
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La garantía real mobiliaria es el derecho real de garantía de naturaleza accesoria que tiene
por finalidad garantizar el cumplimiento de una obligación derivada de la obtención de
un préstamo o un crédito de dinero teniendo como objeto los bienes muebles en toda su
clasificación.
El monto de las obligaciones garantizadas puede ser variable, siempre que sea
determinable. Por ejemplo, no será obligatorio indicar un monto determinable de las
obligaciones garantizadas cuando la garantía mobiliaria asegure todas las obligaciones
presentes y futuras, en lo que se conoce como garantía sábana. Precisamente la garantía
abierta o sábana fue regulada en el Art. 172 de la Ley 26702, General del Sistema
Financiero, con el propósito de dar el marco jurídico a una práctica común entra las
instituciones bancarias por la que se garantizan todas las obligaciones directas o
indirectas, existentes o futuras que asumieran los clientes con las empresas del sistema
financiero. Con la finalidad de evitar prácticas abusivas, esta norma fue modificada por
la Ley 27682 y ésta a su vez por la ley 27851, estableciéndose finalmente que éstas
garantías respaldarán obligaciones propias, existentes o futuras cuando así se estipule
expresamente en el contrato. Asimismo se dispuso que los bienes garantizados por
terceros sólo garantizaran las obligaciones del deudor que hubieran sido expresamente
señaladas por el otorgante de la garantía. Con la dación de la LGM, se quiebran estas
previsiones puesto que se permite todo tipo de pacto en cuanto a la determinación de la
obligación. Peor aún, la ley va más allá del campo estrictamente mobiliario, pues deroga
las leyes que se han mencionado.
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a) El acto jurídico constitutivo constará por escrito y podrá instrumentarse por cualquier
medio fehaciente que deje constancia de la voluntad de quien lo otorga, incluyendo el
télex, telefax, intercambio electrónico de datos, correo electrónico y medios ópticos o
similares, conforme a la Ley de Firmas y Certificados Digitales, su Reglamento y demás
normas aplicables;
VALORES:
Son créditos susceptibles de garantía mobiliaria aquellos que otorgan el derecho al cobro
de los intereses, prestaciones periódicas y el capital.
Para la validez del derecho real de garantía mobiliaria que no es otra cosa que el derecho
real de prenda mobiliaria se requiere:
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b) La entrega con o sin desposesión del bien objeto de la garantía: Como ya dije, este
derecho real de garantía se perfecciona generalmente con la tradición la cual consiste en
el desplazamiento de la posesión del bien a favor del acreedor o de un tercero elegido por
las partes. pero también puede ser perfeccionado sin tradición o con tradición jurídica
mediante la cual el bien se encuentra bajo la posesión del deudor.
d) La capacidad de las partes: Además de los requisitos anteriores se necesita que los
sujetos tengan la plena capacidad de ejercicio de sus derechos civiles por si mismos o por
representación convencional, otorgada con las facultades especiales expresadas
literalmente y por escritura pública o representante legal.
1. Contenido:
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La presente Ley plantea la eliminación todos los privilegios existentes en el acceso a las
garantías, de forma tal que las garantías especiales que antes existían sólo a favor de
algunas actividades económicas (prenda agrícola, minera, industrial, global y flotante,
etc.) quedan subsumidas en el concepto omnicomprensivo de la "Garantía Mobiliaria".
En este sentido, en la tercera Disposición Final se indica que debe entenderse como
garantía mobiliaria cualquier referencia a los siguientes tipos de prenda:
a) Prenda civil;
b) Prenda comercial;
c) Prenda de acciones;
d) Prenda de créditos;
e) Prenda agraria;
f) Prenda industrial;
g) Prenda minera;
k) Prenda vehicular;
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o) Hipoteca minera;
Cabe resaltar que esta Ley considera que las naves, aviones, embarcaciones pesqueras,
pontones, plataformas, edificios flotantes, estaciones, vías de ferrocarril y material
rodante afectado al servicio, son bienes muebles. Es decir, las garantías a constituirse
sobre estos bienes se consideran como garantías mobiliarias, habiéndose derogado los
incisos 4, 6 y 9 del artículo 885 del Código Civil que calificaba dichos bienes como bienes
inmuebles.
El acreedor garantizado, en caso de que tuviese la posesión del bien mueble, tendrá la
calidad de depositario y deberá cuidarlo y mantenerlo en buen estado.
Si el acreedor garantizado tiene la posesión del bien dado en garantía mobiliaria y éste
produce frutos o intereses, el acreedor garantizado los percibirá por cuenta del deudor, y
los imputará a los intereses de la deuda garantizada y el exceso que hubiere al capital;
salvo pacto en contrario.
Cuando la pérdida fuere por caso fortuito o fuerza mayor, acaecida después de extinguida
la obligación principal garantizada, el acreedor garantizado pagará los bienes afectados
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en garantía mobiliaria si no tuvo justa causa para demorar su devolución. Tiene igual
responsabilidad el acreedor garantizado que, sin haber tenido causa legal, rehúsa el pago
de la obligación garantizada ofrecido por el deudor.
El derecho de usar, disfrutar y disponer del bien mueble afectado en garantía mobiliaria,
incluidos sus frutos y productos. Deberá abstenerse de todo acto que importe abuso del
bien mueble;
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La ley permite que el acreedor garantizado pueda adjudicarse la propiedad del bien
otorgado en garantía, debiéndose para ello incluir en el pacto el valor del bien y otorgar
poder específico e irrevocable a un tercero común para que en caso de incumplimiento
proceda a suscribir la documentación necesaria para la transferencia del bien mueble
afecto en garantía.
Otra de las novedades de la norma bajo análisis es que no sólo permite la ejecución
extrajudicial de la garantía mobiliaria, sino que, además, precisa reglas básicas para su
realización, de forma tal que se procura proteger al deudor del abuso del acreedor
ejecutante. De esta forma se cuenta con un marco legal que establece los requisitos de
venta y las sanciones en caso de abuso, cubriendo así el interés de ambas partes de que se
obtenga el máximo beneficio en la venta del bien en garantía.
A. LA VENTA EXTRAJUDICIAL:
La nueva ley fomenta al máximo la ejecución extrajudicial de los bienes que sirven a la
garantía. La venta extrajudicial no es una novedad en la ley. El CC de 1984 ya la introdujo
en el Art. 1069. La diferencia está en que ahora no hará falta pacto expreso para que pueda
llevarse a cabo, pues el Art. 47 de la ley hacer de este sistema de realización la regla
general, mientras que el pacto en contra para que la venta se haga con arreglo al CPC
viene a ser la excepción.
Para que opere hace falta que en el acto constitutivo de la garantía las partes otorguen un
poder específico e irrevocable a un tercer para que realice y formalice la transferencia.
Este representante no podrá ser en ningún caso el propio acreedor. No opera en este caso,
el segundo párrafo del Art. 153 CC que limita a un año el plazo del poder irrevocable.
Tampoco el Art. 156 CC que manda que el poder conste en escritura pública. A estas dos
excepciones debió seguirse otra por la cual el fallecimiento del poderdante no impida que
el representante cumpla con el encargo, al modo de lo que opera en la legislación
mercantil, en la que el poder conferido mediante el endoso de títulos valores en
procuración o garantía no son afectados por la muerte del endosante.
Es importante resaltar que la ley introduce una medida de protección a favor del deudor.
El bien no podrá venderse por menos de las 2/3 partes de su valor pactado o en su defecto
de su valor comercial. La nulidad de la venta, sujeta a un plazo bastante corto de 15 días,
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B. LA VENTA JUDICIAL:
C. LA INCAUTACIÓN:
La ley contempla un mecanismo novedoso de tipo judicial policial que va a ser parte del
debate sobre el nuevo modelo. Nos referimos al expeditivo instituto de la incautación del
bien objeto de la garantía, que permitirá que el acreedor mobiliario o el adquirente del
bien puedan tomar posesión de éste. En caso de que el deudor no cumpla con entregar el
bien, se podrá solicitar en vía sumarísima que el Juez ordene a las autoridades policiales
su incautación, dentro de las 48 horas de recibido el requerimiento. El Juez deberá ordenar
la incautación con la sola solicitud del interesado, sin notificar al deudor del pedido ni
admitir ningún medio impugnatorio que pudiera entorpecer la ejecución de su mandato.
D. EL PACTO COMISORIO:
Una de las más llamativas innovaciones de la ley es la inclusión del pacto comisario,
prescrito tradicionalmente en le legislación civil peruana. Derogado el artículo 1066 del
CC, el acreedor podrá adjudicarse el bien garantizado como parte del pago ante el
incumplimiento del deudor. Para que opere, tan solo se impone al acreedor el
procedimiento de comunicar notarialmente al deudor su interés de adjudicarse el bien
consignando el monto detallado de la obligación garantizada no pagada y el valor del bien
afectado que hubiera sido acordado por las partes (Art. 53,2LGM).
Se debe recalcar que para la validez del acuerdo que permitirá la adjudicación al acreedor,
se requiere, bajo sanción de nulidad, incluir el valor del bien mueble afecto acordado por
las partes, además de haber otorgado poder irrevocable común para la realización del bien
(Art. 53). Consideramos que puede pactarse que el valor del bien se actualice a la fecha
de su apropiación, con intervención de peritos independientes adjudicándose el acreedor
el 100% de ese valor. Si el valor del bien mueble afecto fuera mayor que el monto de la
deuda, el acreedor garantizado podrá exigir el saldo mediante la emisión de un título
ejecutivo o en la vía del proceso de ejecución. Si por el contrario, el valor del bien fuera
mayor que la deuda, el acreedor deberá pagar la diferencia dentro del plazo de 10 días de
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recibida la comunicación del acreedor. Vencido dicho plazo sin pagarse la diferencia, el
deudor podrá exigir en la vía sumarísima el pago de una multa no menor de cinco veces
la diferencia, más intereses y gastos. En realidad, la multa es de 4 veces el saldo, pues la
quinta parte corresponde al saldo propiamente dicho.
Con la nueva ley todos los bienes muebles podrán ser afectados en garantía la misma que
podrá gozar de publicidad registral. Ello ciertamente contribuye a generar mayores
fuentes de financiamiento puesto que recupera el valor comercial de un sin número de
vienen muebles que anteriormente se encontraban excluidos del mercado financiero. Ello
tiene una especial incidencia en los pequeños y medianos empresarios que no contaban
con acceso al crédito por no ser propietarios de un inmueble que pudieran afectar en
garantía.
Así mismo, la ley determina que la constitución de garantía mobiliaria se realizara atreves
de su inscripción en el registro único de la garantía mobiliaria poniendo fin a la
disgregación registral.
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