RESUMEN DERECHO PROCESAL CIVIL
juzgada, eventualmente factibles de ejecución”.
PRIMERA PARTE:
DERECHO PROCESAL ORGANICO
I. INTRODUCCION AL DERECHO PROCESAL
1.- Formas de solucionar los litigios:
1. La Autotutela o Autodefensa:
2. La Autocomposición:
3. La Heterocomposición:
2.- Concepto y clasificación del derecho procesal:
“Es aquella rama del derecho que estudia la
organización de los tribunales de justicia, señalando
sus atribuciones y competencias, y que establece las
normas de procedimiento a que deben someterse las
partes litigantes como todos los tribunales con motivo
de un Proceso”.
se puede dividir en dos partes: 1) derecho procesal
orgánico y 2) derecho procesal funcional.
3.- Características más importantes del derecho
procesal:
 Es una rama autónoma del derecho
 Forma parte del derecho público
 Las normas del derecho procesal, en general, son
de orden público
 Las normas procesales regulan la forma en que se
realiza la actividad jurisdiccional.
4.- Fuentes del Derecho Procesal:
Son fuentes del derecho procesal -entendiendo la
expresión “fuente” en su amplio sentido- todos aquellos
medios que sirven para establecer, interpretar y aplicar
la norma procesal. Usualmente se acostumbra
distinguir entre las fuentes directas y las indirectas.
1) Fuentes directas del derecho procesal:
 La Constitución Política:
 Las Leyes Procesales:
 Los Tratados Internacionales:
 Los Autos Acordados:.
2) Fuentes indirectas del derecho procesal:
 El Derecho Extranjero, o también conocido como
“el derecho comparado”.
 Las Fuentes Históricas,
 La Jurisprudencia,
 La Doctrina, que dice relación con la opinión de
importantes tratadistas o autores del derecho
procesal.
 La Costumbre, que constituye una fuente, aunque
en el derecho procesal tiene escasa aplicación.
II. LA JURISDICCION
1.- Concepto de jurisdicción:
“Es la función pública realizada por los órganos
competentes del Estado, con las formas requeridas por
la ley, en virtud de la cual por acto de juicio se
determina el derecho de las partes con el objeto de
dirimir sus conflictos y controversias de relevancia
1
jurídica mediante decisiones con autoridad de cosa
2.- La jurisdicción en nuestro derecho positivo:
Art. 76, inciso 1º, Constitución Política: “La
facultad de conocer de las causas civiles y criminales,
de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado,
pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos
por la ley. Ni el Presidente de la República ni el
Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones
judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los
fundamentos o contenidos de sus resoluciones o hacer
revivir procesos fenecidos”.
Art. 1º, Código Orgánico de Tribunales: “La facultad
de conocer las causas civiles y criminales, de juzgarlas
y de hacer ejecutar lo juzgado pertenece
exclusivamente a los tribunales que establece la ley”.
3.- Características de la jurisdicción:
1) El origen de ella emana de la propia Constitución,
tiene rango constitucional (artículo 76 de la Cpr ).
2) Se trata de una función pública, ya que se trata de
una de las labores esenciales que desarrolla el
Estado.
3) Conceptualmente es unitaria:
4) Las autoridades encargadas de ejercer la
jurisdicción son los tribunales de justicia:
5) La jurisdicción es privativa de los tribunales de
justicia:
6) Se ejercita a través del Proceso y mediante actos
procesales:
7) Es indelegable:
8) Es improrrogable:
9) Su finalidad última es la cosa juzgada:
10) La parte de jurisdicción que le corresponde a cada
juez o tribunal constituye su competencia:
11) Es territorial:
12) Está amparada por el imperio,
4.- Los momentos de la jurisdicción:
a) Primera Etapa: Fase del conocimiento del
asunto:
b) Segunda Etapa: Momento de la decisión del
asunto (juzgamiento):
c) Tercera Etapa: Fase de ejecución del asunto:
5.- Límites de la jurisdicción:
El ejercicio de la función jurisdiccional tiene
algunas limitaciones, porque ella debe realizarse
siempre dentro de un tiempo determinado y dentro de
un determinado ámbito territorial.
a) Límites temporales:
b) Límites en cuanto al espacio:
o Límites Externos:
o Límites Internos:
6.- Los equivalentes jurisdiccionales:
“se trata de actos procesales destinados a resolver
ciertos conflictos de intereses de relevancia jurídica
con efecto de cosa juzgada”.
Los presupuestos para que procedan o puedan operar
los equivalentes jurisdiccionales son los siguientes:
1) Debe existir necesariamente un conflicto jurídico,
 2) Es necesario que exista una manifestación o
declaración de voluntad expresa de los sujetos en
conflicto,
3) Es preciso que el ordenamiento jurídico autorice
expresamente que la solución del conflicto
jurídico se pueda hacer a través de alguno de los
equivalentes jurisdiccionales.
Entre los equivalentes jurisdiccionales más
importantes podemos destacar tres:
1. TRANSACCION:
2. CONCILIACIÓN:
3. AVENIMIENTO:
7.- Clasificaciones de la jurisdicción:
1. JURISDICCION CONTENCIOSA.
2. JURISDICCIÓN NO CONTENCIOSA O
VOLUNTARIA.
3. JURISDICCIÓN DISCIPLINARIA,
CONSERVADORA Y ECONÓMICA:
 Las facultades conservadoras
 Las facultades disciplinarias
 Las facultades económicas.
4. JURISDICCIÓN ÉTICO-PROFESIONAL:
II. LA COMPETENCIA
1.- Regulación, concepto y elementos de
competencia:
La competencia se encuentra regulada en el Código
Orgánico de Tribunales en los artículos 108 y
siguientes.
108: “la competencia es la facultad que tiene
cada juez o tribunal para conocer de los negocios que
la ley ha colocado dentro de la esfera de sus
atribuciones”.
Este concepto, sin estar completamente malo,
ha merecido críticas por parte de la doctrina,
principalmente por dos razones:
a) Utiliza la palabra “facultad y es más propio
entenderla como una “aptitud” más que una
prerrogativa.
b) Dice que solamente la ley puede otorgarle la
competencia a un tribunal: también de la voluntad
de las partes (a través de la prórroga de
competencia) o de otro tribunal (a través de la
delegación de competencia).
Asi entonces “La competencia es el poder-deber que
tiene cada tribunal para conocer de los negocios o
asuntos que la ley, las partes u otro tribunal han
colocado dentro de la esfera de sus atribuciones”.
2.- Competencia absoluta y relativa:
a) Competencia absoluta: Es aquella facultad que
tiene cada juez o tribunal para conocer de un
asunto determinado, considerando la clase,
jerarquía y eventualmente la categoría de ese
tribunal.
b) Competencia relativa: Es aquella facultad que
tiene un tribunal preciso para conocer de un
determinado asunto judicial dentro de una
determinada clase, jerarquía o categoría.
2
DIFERENCIAS
 Atendiendo a la finalidad de las reglas de
competencia:
 Considerando los factores o elementos que se
consideran:
 Según la naturaleza de las normas de
competencia
 Atendiendo a si el juez puede declararse
incompetente para conocer de un asunto:
 Considerando la admisibilidad de la prórroga de
competencia:
3.- Orden de aplicación de las reglas de
competencia:
- En primer lugar, las reglas de competencia
absoluta. los tres factores: cuantía, materia y
fuero.
- En segundo lugar, aplicamos las reglas de la
competencia relativa, cuyo factor es el territorio,
- Si aplicando las dos reglas anteriores no es
posible precisar, las reglas de turno o de
distribución de causas,
- En cuarto lugar, se aplican las llamadas reglas o
principios generales de competencia.
4.- Principios o reglas generales de competencia:
 Principio de radicación o fijeza.
 Principio de gradualidad o “regla del grado”.
 Principio de extensión o alcance.
 Principio de la prevención o inexcusabilidad.
 Principio de ejecución.
5.- Reglas de competencia absoluta:
características importantes:
 Son de orden público,
 Son irrenunciables,
 Los tribunales pueden declarar de oficio su
incompetencia absoluta,
 No es posible que se produzca la prórroga de
la competencia,
 Se fundamenta en ciertos factores o elementos
de competencia,
 Las partes podrían alegar la incomp. absoluta
del juez en cualquier estado de la tramitación
del juicio y por distintas vías o medios.
* Primer factor: La Cuantía: es el valor pecuniario de la
cosa que es objeto del asunto o negocio sometido a la
decisión del tribunal o el monto de la pena que el delito
lleve consigo, según si se trata de asuntos civiles o
penales.
* Segundo factor: La Materia: es la naturaleza del
asunto sometido al conocimiento y decisión del
tribunal.
Esto se determina por las leyes sustantivas,
escapa al derecho procesal, es decir, se aplican las
leyes de fondo, las que, a su vez, están en relación con
el litigio.
* Tercer factor: El Fuero: es la calidad personal o
investidura de alguno de los litigantes, y en virtud del
cual los asuntos judiciales van a ser conocidos por un
tribunal de mayor jerarquía,
6.- Reglas de la competencia relativa. El Territorio:
es el lugar geográfico que considera el legislador para
los efectos de determinar la competencia o es el lugar
donde sucede el hecho que la ley considera para
efectos de la competencia.
Las reglas específicas que establece el Código
Orgánico de Tribunales son las siguientes:
o Reglas de competencia relativa de los asuntos
civiles contenciosos.
o Reglas de competencia relativa de los actos
judiciales no contenciosos.
o Reglas de competencia relativa en materia penal.
9.- Reglas de turno y de distribución de causa:
(tienen lugar cuando se han sido aplicadas las reglas
de competencia absoluta y relativa, porque primero
tiene que establecerse el tribunal competente, o sea
precisarlo en cuanto a su territorio, y solamente en este
caso va a ser posible aplicar estas reglas).
* Aplicación de las reglas de turno o de distribución de
causa en materia civil:
A) Si en el lugar no existe Corte de Apelaciones:
turno en la semana (artículo 175)
B) Si en el lugar existe Corte de Apelaciones:
distinguir asuntos civiles contenciosos y no
contenciosos:
o En los asuntos civiles contenciosos, deberá
presentarse a la secretaría de la respectiva
Corte de Apelaciones toda demanda que se
inicie y que deba conocer alguno de los jueces
de letras, a fin de que se designe el juez a
quien corresponda su conocimiento (artículo
176, Código Orgánico de Tribunales).
o En los asuntos civiles no contenciosos,
juzgado de letras que se encuentre de turno.
* Distribución de causa en materia penal:
Según el artículo 15 del cot, la distribución de las
causas entre los jueces de los juzgados de garantía se
realizará de acuerdo a un procedimiento objetivo y
general, que deberá ser anualmente aprobado por el
comité de jueces del juzgado a propuesta del juez
presidente, o sólo por este último, según corresponda.
Una situación similar ocurre con la distribución de las
causas entre las diversas salas de los tribunales orales
en lo penal (artículo 17, inciso final, Código Orgánico
de Tribunales).
* Excepciones a las reglas de turno y distribución de
causa:
a) La demanda presentada en juicio iniciado por
medidas prejudiciales (juez designado para
tales)
b) La demanda presentada en juicio que se haya
iniciado por una gestión preparatoria de la vía
ejecutiva ( tribunal que haya conocido de dicha
gestión preparatoria.)
c) La acción de desposeimiento, ( ante el tribunal
que conoció de la gestión preliminar).
d) Las gestiones que se susciten con motivo de un
juicio ya iniciado
e) La demanda de cumplimiento de una sentencia
judicial, mismo tribunal que pronunció
f) Los exhortos civiles, (juez letrado que esté de
turno )
3
* Naturaleza jurídica de las reglas de turno y de
distribución de causa:
1) Un sector de la doctrina estima que estas reglas
constituyen verdaderas normas de competencia,
2) Otra parte de la doctrina sostiene que estas reglas
no son normas de competencia, sino que se trata
de reglas que tienen por finalidad distribuir
equitativamente el trabajo entre los distintos
tribunales en una misma comuna o en un mismo
territorio.
10.- La prórroga de la competencia: “el acto a través
del cual las partes, expresa o tácitamente, acuerdan en
someter el conocimiento de un acto judicial
determinado a un tribunal relativamente incompetente
y reuniéndose los demás requisitos legales”.
* Requisitos de la prórroga de competencia:
 Que haya un convenio entre las partes en litigio.
 Que exista capacidad de las partes litigantes.
 Que se trate de un asunto civil contencioso.
 Que se trate de competencia de primera instancia.
 Que se trate de tribunales ordinarios de igual
jerarquía.
* Efectos de la prórroga de competencia:
La prórroga de competencia produce
importantes efectos, y que son los que a continuación
se señalan:
- (efecto positivo) se atribuye competencia a un
tribunal que naturalmente no la tiene.
- (efecto negativo se le quita o priva de
competencia al tribunal que según la ley es
naturalmente competente.
- Afecta solamente a las partes que han
intervenido en ella, pero no respecto de otras
personas, como los fiadores o codeudores
(artículo 185, código orgánico de tribunales).
- Sirve para convalidar actuaciones procesales
que en principio serían nulas, especialmente en
la prórroga tácita.
11.- Conflictos de competencia: “aquella incidencia
formulada por las partes con los tribunales, los
tribunales entre sí, o entre los tribunales de justicia con
las autoridades políticas o administrativas, relacionado
con su competencia para conocer de un negocio
determinado”.
1) CUESTIONES DE COMPETENCIA: Son aquellas
incidencias que promueven o formulan las partes
acerca de la falta de atribuciones de un tribunal
que ha sido requerido para conocer de un asunto
y que, por lo mismo, se estima que es
incompetente.
a. Cuestiones de competencia por vía
declinatoria:
b. Cuestiones de competencia por vía inhibitoria:
2) CONTIENDAS DE COMPETENCIA: Son los
conflictos que se promueven entre los tribunales
directamente entre sí, cuando todos ellos estiman
que tienen competencia para conocer de un
determinado asunto judicial (sentido positivo), o
bien que ninguno de ellos se estima como
competente (sentido negativo).
existen diferentes clases de contiendas de
competencia;
 a. Contiendas de competencia entre tribunales
ordinarios entre sí:
b. Contiendas de competencia que se
promuevan entre tribunales ordinarios y
tribunales especiales, o bien entre tribunales
especiales entre sí:
c. Contiendas de competencia que se susciten
entre los tribunales de justicia con las
autoridades políticas o administrativas que
ejerzan funciones jurisdiccionales:
d. Contiendas de competencia que se
promuevan entre tribunales arbitrales entre sí:
e. Contiendas de competencia que se susciten
entre tribunales arbitrales con tribunales
ordinarios o tribunales especiales
III. ORGANOS JURISDICCIONALES (TRIBUNALES
DE JUSTICIA)
1.- Concepto y carácterísticas de Tribunales de
Justicia:
Los Tribunales de Justicia “son aquellos
órganos públicos que tienen por función primordial
resolver conflictos de intereses de relevancia jurídica
con efecto de cosa juzgada, y sin perjuicio de poder
cumplir otras funciones”.
Las características principales y generales de
los tribunales de justicia son los siguientes:
a) Se trata de un órgano público: La jurisdicción le
corresponde ejercerla al Estado a través de los
tribunales y eso se debe a que los conflictos
jurídicos siempre tienen que ser dirimidos por
un órgano que es imparcial y que está por sobre
los litigantes, y además porque las partes no
pueden hacerse justicia por ellos mismos.
b) Todos ejercen jurisdicción: Cada tribunal es
absolutamente independiente para ejercer la
jurisdicción e interpreta el derecho como lo
estime conveniente; cada tribunal es
autónomo.
La clasificación más importante:.
1. Tribunales ordinarios:
2. Tribunales especiales:
3. Tribunales arbitrales:
. común son aquellos que se desempeñan
2.- Principios fundamentales de la organización
judicial:
 Principio de la independencia del Poder Judicial.
 Principio de inamovilidad de sus miembros.
 Principio de responsabilidad.
 Principio de legalidad.
 Principio de territorialidad.
 Principio de pasividad de los tribunales.
 Principio de sedentariedad.
 Principio de inavocabilidad.
 Principio de publicidad.
 Principio de gratuidad.
 Principio de gradualidad (regla del grado).
3.- Tribunales Ordinarios: son aquellos que
constituyen la regla general en el sistema judicial de
Chile, y se caracterizan porque están contemplados y
regulados en el Código Orgánico de Tribunales y
porque detentan la plenitud de la competencia.
4
integran el Poder Judicial como tribunales
ordinarios de justicia: 1) La Corte Suprema; 2) Las
Cortes de Apelaciones; 3) Un ministro de la Corte de
Apelaciones; 4) Un ministro de la Corte Suprema; 5) El
presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago; 6)
El presidente de la Corte Suprema; 7) Los juzgados de
letras; 8) Los tribunales de juicio oral en lo penal; y 9)
Los juzgados de garantía.
I) JUZGADOS DE LETRAS: se encuentran regulados
en el Título III del Código Orgánico de Tribunales, en
los artículos 27 y siguientes.
* Concepto de los juzgados de letras: son tribunales
unipersonales que ejercen jurisdicción normalmente en
el territorio de una comuna o agrupación de comunas,
según lo que la ley les asigna a cada uno, y en los
cuales reside la plenitud de la competencia en primera
instancia.
* Características de los juzgados de letras:
- Son tribunales ordinarios,
- Son tribunales unipersonales,
- Son tribunal de derecho,
- Son tribunales de competencia común,
- Son tribunales inferiores,
- Su territorio jurisdiccional es una comuna o
agrupación de comunas.
- Son tribunales letrados,
- Son tribunales perpetuos,
- Tienen el carácter de permanente,
- Son remunerados por el Estado.
* Organización de los juzgados de letras:
1) El Juez de Letras:
2) El Secretario:
3) El Personal de Secretaría:
* Clasificación de los juzgados de letras:
a) Considerando la competencia o la extensión de
la competencia que tiene el juzgado: con
competencia común y con competencia especial.
Esto dependiendo si conocen o no causas civiles
y criminales.
 Los juzgados de letras con competencia
como jueces de letras, para conocer causas
civiles y laborales, y como juez de garantía.
Ejemplo: el juzgado de letras y de garantía
de Bulnes.
 Los juzgados de letras con competencia
especial son conocen sólo materias civiles.
Ejemplo: los juzgados de letras de
Concepción.
b) Desde el punto de vista del escalafón judicial o
considerando la categoría del juzgado
 Los juzgados de letras de ciudad asiento de
Corte de Apelaciones, son las de mayor
categoría dentro de estos tribunales.
Ejemplo: los juzgados de letras de
Concepción.
 Los juzgados de letras de ciudad asiento de
capital de provincia, tienen un rango
intermedio Ejemplo: los juzgados de letras
de Los Ángeles.
 Los juzgados de letras de comuna o
agrupación de comunas: Ejemplo: el
juzgado de letras de Tomé.
* Competencia de los juzgados de letras:
1. Competencia en materia civil contenciosa: En
esta materia se distingue la competencia en única
instancia y en primera instancia:
2. Competencia en los asuntos judiciales no
contenciosos: tienen la plenitud de la
competencia.
3. Competencia de los asuntos encomendados a los
jueces de garantía en caso de que se
desempeñen como tales:
4. Competencia especial de los jueces de letras de
comunas asiento de Corte: Los jueces de letras
de comunas asiento de Corte conocerán en
primera instancia:
* Funcionamiento extraordinario de los juzgados de
letras: tratándose de juzgados de letras que cuenten
con un juez y un secretario, las Cortes de Apelaciones
podrán ordenar que los jueces se aboquen de un modo
exclusivo a la tramitación de una o más materias
determinadas, de competencia de su tribunal, cuando
hubiere retardo en el despacho de los asuntos
sometidos al conocimiento del tribunal o cuando el
mejor servicio judicial así lo exigiere.
II) LOS TRIBUNALES UNIPERSONALES,
ACCIDENTALES O DE EXCEPCION: Título IV del
Código Orgánico de Tribunales, denominado “De los
presidentes y ministros de corte como tribunales
unipersonales”, en los artículos 50 a 53, inclusive.
* Designación de los tribunales accidentales:
* Competencia de los tribunales accidentales:
1) Ministro de la Corte de Apelaciones:
2) Presidente de la Corte de Apelaciones de
Santiago:
3) Ministro de la Corte Suprema:
4) Presidente de la Corte Suprema:
III) LAS CORTES DE APELACIONES:reguladas en el
Título V del cot, en los arts 54 a 92 .
* Concepto de las cortes de apelaciones: Son
tribunales colegiados a los cuales les corresponde, por
regla general, ejercer competencia de segunda
instancia en su calidad de superior jerárquico de los
jueces de letras, y dentro de un territorio jurisdiccional
que es más amplio que el de estos tribunales. Este
territorio puede corresponder a una o varias provincias
o una región o parte de ella.
* Características de las cortes de apelaciones:
Las Cortes de Apelaciones presentan las
siguientes características:
- Son tribunales ordinarios, puesto que están
reglamentados en el Código Orgánico de
Tribunales y forma parte de la organización
jerárquica del Poder Judicial.
- Son tribunales permanentes, puesto que han sido
establecidos para funcionar en forma continua, se
susciten o no los asuntos en que deben intervenir.
- Son tribunales de derecho, es decir, deben fallar
conforme a la ley.
5
- Son tribunales letrados, es decir los magistrados
deben tener el título de abogado.
- Son tribunales de competencia común, ya que
están facultados para conocer de toda clase de
asuntos cualquiera sea su naturaleza.
- Son tribunales colegiados, es decir, están
constituido por varios jueces. Esta diversidad de
jueces opera en un plano de igualdad entre ellos.
- Son, normalmente, tribunales de segunda
instancia, puesto que su misión fundamental es
conocer de los recursos de apelación. Por
excepción, tienen competencia de primera o de
única instancia.
* Organización de las cortes de apelaciones:
Las Cortes de Apelaciones están organizados
sobre la base de la siguiente estructura:
1. El Presidente: Las Cortes de Apelaciones serán
regidas por un Presidente. Sus funciones durarán
un año contado del 1° de marzo y serán
desempeñadas por los miembros del tribunal,
turnándose cada uno por orden de antigüedad en
la categoría correspondiente del escalafón.
Este presidente tiene importantes funciones que
cumplir dentro del tribunal, conforme al artículo 90
del Código Orgánico de Tribunales. Ejemplos:
presidir el respectivo tribunal en todas sus
reuniones públicas; instalar diariamente la sala o
salas, según el caso, en que está dividida la Corte
de Apelaciones; formar o confeccionar el último
día hábil de cada semana, en conformidad a la
ley, las tablas de que deba ocuparse el tribunal o
sus salas en la semana siguiente; etc.
Si las Cortes de Apelaciones cuentan con varias
salas, independientemente del Presidente del
tribunal cada sala tiene también un presidente,
que le corresponde al ministro más antiguo que la
integra.
2. Los Ministros: Los ministros son los magistrados
que integran la Corte de Apelaciones a los cuales
les corresponde el ejercicio de las funciones
jurisdiccionales dentro del tribunal. Al respecto, el
artículo 57, inciso 2º, del Código Orgánico de
Tribunales dice que “los demás miembros de las
Cortes de Apelaciones se llamarán Ministros y
tendrán el rango y precedencia correspondientes
a su antigüedad en la categoría correspondiente
del escalafón”.
Cada Corte de Apelaciones tiene un número
variable de ministros de acuerdo a lo que la ley en
cada caso determine, entre los cuales se incluye
al Presidente, porque es un ministro de Corte.
Ejemplos: Las Cortes de Apelaciones de
Valparaíso y Concepción tendrán dieciséis
miembros.
Los ministros son nombrados por el Presidente de
la República, a propuesta en terna de la Corte
Suprema (artículo 78, inciso 6º, Constitución
Política de la República), y se mantienen en sus
cargos mientras observen el buen
comportamiento exigido por el constituyente
(artículo 80, inciso 1º, Constitución Política de la
República).

3. Los Fiscales Judiciales: Son funcionarios
auxiliares de la administración de justicia, que
representan, ante los tribunales, los intereses
generales de la sociedad, y por lo mismo, le
corresponde intervenir en aquellos procesos en
que se entienda que está comprometido el interés
general, tanto en causas civiles como en causas
penales.. Estos funcionarios están regulados en
los artículos 350 y siguientes del Código Orgánico
de Tribunales.
Su número es variable, pero debe haber
como mínimo un fiscal por cada Corte; el máximo
de fiscales judiciales que establece la ley lo
encontramos en la Corte de Apelaciones de
Santiago, donde existen seis.
Los fiscales judiciales también son
nombrados por el Presidente de la República, a
propuesta en terna de la Corte Suprema; y al igual
que los ministros, gozan de inamovilidad en el
ejercicio de su cargo.
4. Los Relatores: También es un funcionario auxiliar
de la administración de justicia cuya función
primordial es la de informar a la Corte de
Apelaciones de los distintos asuntos que deben
conocer y, para estos efectos, deben hacer una
relación de los procesos. Este funcionario debe su
existencia a la circunstancia de que se trata de un
tribunal colegiado, de lo contrario no existirían.
El número de relatores también es
variable, de acuerdo al artículo 59 del Código
Orgánico de Tribunales. Ejemplos: la Corte de
Apelaciones de Concepción tiene diez relatores y
la de Santiago tiene veintidós relatores.
5. El Secretario: Los secretarios son ministro de fe
de la Corte de Apelaciones, encargados de
autorizar todas las providencias, despachos y
actuaciones que emanen del tribunal y, además,
le corresponde la custodia de los procesos y
documentos que estén en poder del tribunal.
La regla general es que cada Corte de
Apelaciones tenga un solo secretario. Pero
tratándose de la Corte de Apelaciones de San
Miguel y de Santiago tienen dos y tres
respectivamente.
6. El Personal de Secretaría: Cada Corte de
Apelaciones tiene un número variable de personal
subalterno y que cumple con la misión de
colaborar con las funciones propias del tribunal
(de los ministros y del secretario).
* Funcionamiento de las cortes de apelaciones:
La Corte de Apelaciones puede funcionar de
dos formas: en forma ordinaria y en forma
extraordinaria.
1) Funcionamiento ordinario: Este es el
funcionamiento habitual, que tiene lugar en todos
aquellos casos en que la Corte funciona con el
mismo número de salas que la ley le indica. Esto
según lo que señala el artículo 61 del Código
Orgánico de Tribunales. Este funcionamiento
ordinario puede ser en pleno o en sala.
a. Funcionamiento ordinario en pleno: Es aquel
en que la Corte funciona reunida como un solo
cuerpo, como una sola unidad jurisdiccional,
con todos sus ministros titulares o a lo menos
con la mayoría absoluta que es el quórum
6
mínimo para funcionar (artículo 67, inciso 1º,
Código Orgánico de Tribunales); y es
presidido por el Presidente de la Corte de
Apelaciones.
El funcionamiento en pleno es excepcional; lo
normal es que funcione en salas. El artículo
66, inciso 4º, del Código Orgánico de
Tribunales indica los casos de excepción en
que el tribunal debe funcionar en pleno. Estos
casos son los siguientes:
1) El ejercicio de las facultades disciplinarias,
administrativas y económicas;
2) El conocimiento de los desafueros de los
Diputados y de los Senadores; y
3) Los juicios de amovilidad en contra de los
jueces de letras.
b. Funcionamiento ordinario en salas: Es el
funcionamiento habitual y que se hace cuando
las Cortes de Apelaciones se dividen en
unidades jurisdiccionales que se denominan
“salas”, según lo que la ley señale para cada
Corte.
El artículo 61 del Código Orgánico de
Tribunales señala cómo estarán divididas las
Cortes en salas. Ejemplo: Las Cortes de
Apelaciones de Valparaíso y Concepción, se
dividirán en cinco salas.
Cada sala representa a la Corte de
Apelaciones en los asuntos de que conoce
(artículo 66, inciso 2º, Código Orgánico de
Tribunales), y está formada por tres ministros,
salvo la primera sala que constará de cuatro
ministros (artículo 61, Código Orgánico de
Tribunales). Formará parte de la primera sala
el Presidente de la Corte, sin embargo, es
facultativo para él integrarla.
Las salas no podrán funcionar sin la
concurrencia de tres jueces como mínimo
(artículo 67, inciso 2º, Código Orgánico de
Tribunales).
Para la constitución de las diversas salas en
que se dividan las Cortes de Apelaciones para
su funcionamiento ordinario, se sortearán
anualmente los miembros del tribunal, con
excepción de su Presidente, el que quedará
incorporado a la primera sala, siendo
facultativo para él integrarla. El sorteo
correspondiente se efectuará el último día
hábil de enero de cada año (artículo 61, parte
final, Código Orgánico de Tribunales).
Si una sala no tiene a todos sus ministros
titulares, en este caso el Presidente debe
llamar a integrar a otros funcionarios, pero la
sala tiene que tener a lo menos un ministro
titular para poder funcionar. Debe haber al
menos un ministro titular, seguidamente se
llamará a integrar la sala al fiscal judicial y
posteriormente a los abogados integrantes
hasta confeccionar el mínimo exigido por la ley
(artículo 215, inciso 1º, Código Orgánico de
Tribunales). La ley dice que el llamamiento
que se hace a estos abogados integrantes se
hará de acuerdo al orden de su designación
en la lista de su nombramiento (artículo 219,
Código Orgánico de Tribunales).
 2) Funcionamiento extraordinario:
funcionamiento tiene lugar cuando, para el
desempeño de sus funciones, la Corte de
Apelaciones debe dividirse en un mayor número
de salas de aquel que la ley establece. El motivo
que justifica este funcionamiento extraordinario es
lo que la ley denomina “retardo” en el despacho
de las causas (artículo 62, Código Orgánico de
Tribunales).
De acuerdo al inciso 2º del artículo 62 del
Código Orgánico de Tribunales, “se entenderá
que hay retardo cuando dividido el total de causas
en estado de tabla y de las apelaciones que deban
conocerse en cuenta, inclusive las criminales, por
el número de salas, el cuociente fuere superior a
ciento”.
Producido este caso y si no bastaren los
relatores en propiedad, el tribunal designará por
mayoría de votos los relatores interinos que
estime conveniente, quienes gozarán durante el
tiempo en que sirvieren de igual remuneración
que los titulares (artículo 62, inciso 3º, Código
Orgánico de Tribunales).
Esta nueva sala se conformará por un
ministro titular, por el fiscal judicial y con abogados
integrantes (artículo 62, inciso 1º, Código
Orgánico de Tribunales).
Cabe hacer presente, en todo caso, que
las salas de las Cortes de Apelaciones no podrán
funcionar con mayoría de abogados integrantes,
tanto en su funcionamiento ordinario como en el
extraordinario (artículo 215, inciso 3º, Código
Orgánico de Tribunales).
Dentro del funcionamiento extraordinario
la Corte de Apelaciones también lo puede hacer
en pleno o en sala (al igual que en el
funcionamiento ordinario, lo normal es que sea en
sala y excepcionalmente en pleno).
* Tramitación de un asunto ante la corte de
apelaciones:
En la Corte de Apelaciones, según la ley, la
tramitación de los asuntos le corresponde a la primera
sala -naturalmente en los casos que las Cortes estén
divididas en salas-; la cual, por este motivo, se
denomina “sala tramitadora” (artículo 70, inciso 1º,
Código Orgánico de Tribunales), a menos que el
asunto se encuentre radicado en alguna de las otras
salas del tribunal, en cuyo caso será esa misma sala la
que tramite (artículo 70, inciso 4º, Código Orgánico de
Tribunales).
Para determinar si la resolución debe ser
firmada por todos los ministros o por uno solo de ellos
hay que distinguir según sea la clase o materia de la
resolución judicial (artículo 70, Código Orgánico de
Tribunales):
- Si la resolución es de mero trámite (providencias
de mera substanciación), basta la firma de un
solo ministro, que puede ser cualquiera de los
que integra la sala.
- Si la resolución no es de mero trámite, deben
firmar todos los ministros de la sala que
corresponda.
Se entiende por “providencia de mera
substanciación” las que tienen por objeto dar curso
progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna
cuestión debatida entre partes (artículo 70, inciso 3º,
Código Orgánico de Tribunales). En las Cortes de
Este Apelaciones las resoluciones de mero trámite las dicta
la sala tramitadora.
El fallo de segunda instancia, en tanto, debe
tener las firmas de todos los ministros de la Corte de
Apelaciones.
* Forma de conocer y resolver los asuntos judiciales en
las cortes de apelaciones:
El Código Orgánico de Tribunales dice, en el artículo
68, que las Cortes de Apelaciones resolverán los
asuntos “en cuenta”, o bien “previa vista de la causa”,
según corresponda. Esto está referido a si la Corte de
Apelaciones debe conocer el asunto con o sin
formalidades, porque el conocimiento en cuenta
implica un conocimiento informal; en cambio, el
conocimiento previa vista de la causa es
eminentemente formal, es decir, hay que cumplir con
una serie de formalidades en su desarrollo.
¿Qué materias la Corte resuelve en cuenta y previa
vista de la causa?.
Aquí debemos distinguir:
 Conocerá en cuenta en todos aquellos
asuntos que son de “mera tramitación”.
Estos asuntos no deciden nada de fondo y
cuya finalidad es darle curso al proceso, y
también se utiliza en todos aquellos casos
que la ley así lo disponga. Ejemplo: la
admisibilidad de los recursos.
 Conocerá previa vista de la causa en la
generalidad de las resoluciones de los
asuntos sometidos al conocimiento en una
Corte, a menos que la ley diga lo contrario.
-o- Conocimiento “en cuenta”:
Este conocimiento significa que la Corte de
Apelaciones se va a imponer del asunto sin emplear un
procedimiento especial ni formalidades, y esta cuenta
no es otra cosa que la información que debe
proporcionar el relator al tribunal respecto del asunto
judicial (también puede hacerlo excepcionalmente el
secretario) en forma privada, ya que en él no
intervienen los abogados de las partes.
Esta es la forma que se utiliza para resolver cuestiones
de mera tramitación y también tiene lugar en los casos
que la propia ley lo indique. Ejemplo: las peticiones de
órdenes de no innovar, etc.
-o- Conocimiento “previa vista de la causa”:
Esta es la forma general o habitual en que los
tribunales conocen de un asunto determinado. En ella,
la Corte de Apelaciones se va a imponer del asunto a
través de un conjunto de actuaciones o trámites
siguiendo un procedimiento formal y dentro del cual
tienen derecho a intervenir los abogados de las partes
para formular los alegatos.
Esta vista de la causa está conformada por una serie
de trámites o formalidades que deben cumplirse, y que
son las siguientes:
 Dictación de la resolución en relación y su
notificación legal a las partes.
 Inclusión del asunto judicial en tabla.
 El anuncio.
7
 La relación.
 Los alegatos.
El anuncio, la relación y los alegatos se
cumplen el mismo día de la vista de la causa (forman
parte de la vista de la causa propiamente tal).
1) DICTACION DE LA RESOLUCION EN
RELACION Y SU NOTIFICACION LEGAL A LAS
PARTES: Es una resolución de mero trámite que
se dicta para dar comienzo a la tramitación a la
vista de la causa. La dictación de la resolución “en
relación” significa que la Corte ordena al relator a
hacer, en forma privada, la relación del proceso.
Esta resolución debe notificarse legalmente a las
partes. Para saber cual es la forma legal de
notificación, habrá que distinguir si este decreto es
o no la primera resolución que se dicta, debe
notificarse personalmente a las partes; en caso
contrario se notificará simplemente por el estado
diario.
2) INCLUSION DEL ASUNTO JUDICIAL EN TABLA:
Para poder incluir el asunto “en tabla”, la causa
tiene que encontrarse en estado de poder figurar
en tabla o, dicho de otro modo, debe encontrase
en “estado de relación”.
¿Cómo saber si el proceso está o no en estado
de relación?.
Esto se sabe mediante una certificación que hace
el relator de la causa. En consecuencia, se
consideran expedientes en estado de relación
“aquellos que hayan sido previamente revisados y
certificados al efecto por el relator que
corresponda”.
La TABLA es la nómina o listado de los asuntos
judiciales que una Corte de Apelaciones debe
tratar durante una semana. Esta tabla la
confecciona el Presidente el último día hábil de
cada semana y contendrá los asuntos que verá el
tribunal en la semana siguiente y que se
encuentren en estado de relación.
En cuanto a las menciones o requisitos de la tabla,
se distinguen: a) las menciones esenciales y b) las
menciones no esenciales.
a) Las menciones esenciales son aquellas que
nunca deben faltar en una tabla, es decir, son
las menciones mínimas que necesita el
abogado para defender su causa. Estas
menciones esenciales son las siguientes:
- El nombre de las partes, las que se
individualizan en la forma que aparezca en
la carátula del respectivo expediente;
además debe incluirse el número de rol del
expediente o de la causa. Si las partes son
varias, se individualiza también como
aparece en la carátula, en la cual se señala
el primero de los litigantes.
- El día en que la Corte va a tratar el asunto,
esto es, el día de su dictación.
- El número de orden de cada causa dentro
de la tabla.
8
- El número de sala, en el entendido que la
Corte de Apelaciones está dividida en
varias salas.
b) Las menciones no esenciales son aquellas
cuya omisión no produce ninguna
consecuencia, toda vez que la ley no las exige.
Estas menciones agregan otros datos de la
causa, y son las siguientes:
- El nombre del relator.
- La agregación de una letra mayúscula que
indica el trámite de la causa (A, C y D). La
letra “D” si se trata de una apelación de una
sentencia definitiva; la letra “A” tratándose
de una apelación de un incidente o
resolución que no sea una sentencia
definitiva; y la letra “C” si consiste en un
recurso de casación en la forma.
- El número de suspensiones que haya
podido tener el asunto, cuando
corresponda.
¿Cuáles son las reglas legales para incluir
el asunto en la tabla?. Estas reglas establecidas
en el Código Orgánico de Tribunales y en el
Código de Procedimiento Civil, y son las
siguientes:
 El asunto tiene que estar en “estado de
relación”, que como vimos recién es el que ha
sido previamente revisado y certificado al
efecto por el relator que corresponda.
 Figurarán en la tabla las causas a medida que
van quedando en estado de relación y tan
pronto tan pronto como estuvieren en ese
estado y de acuerdo con las fechas en que van
quedando en dicho estado (se incluirá las que
quedaron primero y así sucesivamente).
 En las tablas deberá designarse un día de la
semana para conocer las causas criminales y
otro día distinto para conocer las causas de
familia, sin perjuicio de la preferencia que la ley
o el tribunal les acuerden.
 Lo anterior es así a no ser que la causa tenga
lo que se llama “goce de preferencia”. Si la
causa goza de preferencia no se va a respetar
ese orden señalado. Esta preferencia puede
ser de dos tipos: una general y una especial.
En cuanto a la preferencia general, se
trata de causas que se van a incluir en la tabla
ordinaria o semanal antes de aquellas causas
que no tienen ninguna preferencia y esto se
debe a la materia del asunto. Ejemplos: los
alimentos provisionales, las cuestiones de
competencia, la denegación de justicia, etc.
Respecto a la preferencia especial, se
trata de asuntos que son urgentes, que no se
pueden demorar, y en este caso estos asuntos
se van a incluir en una “tabla complementaria”
o tabla extraordinaria (anexa a la semanal) y
que, de ser necesario, se hace diariamente.
Ejemplos: las apelaciones relativas a la prisión
preventiva de los imputados u otras medidas
cautelares personales en su contra; los
recursos de amparo; y las demás que
determinen las leyes.
3) EL ANUNCIO: El anuncio es un aviso que se le da
a las partes y, en general, al público de que la
Corte de Apelaciones va a comenzar a tratar algún
asunto en tabla. Este anuncio se efectúa
colocando en un lugar visible un número que indica
que se está tratando una causa según el orden de
la tabla. Si la causa fuera agregada se incluye una
letra “A”. Este número se mantiene fijo todo el
tiempo dure la vista de la causa mientras no se
pasa al asunto siguiente.
Las otras causas que por cualquier motivo
no se pudieran ver (por petición de suspensión, por
inhabilitación de algún ministro, por falta de
tiempo) serán anunciadas aparte, el relator las
anuncia antes de comenzar la relación de las
demás, para que los abogados lo sepan y en un
papel aparte.
4) LA RELACION: Es una exposición o información
razonada, metódica y objetiva que proporciona el
relator a la Corte de Apelaciones, mediante la cual
los ministros quedan instruidos o toman
conocimiento de cada uno de los asuntos que
tienen que conocer o resolver. Esto se debe a que
estamos en presencia de un tribunal colegiado, por
ello es sumamente difícil que los ministros tomen
conocimiento personalmente de cada causa.
El relator se limita a narrar el proceso, y no
puede hacer comentarios a título personal sobre lo
que está escrito. Los ministros, mientras dure la
relación, pueden formular preguntas o hacer
observaciones al relator, las que en caso alguno
podrán ser consideradas como causales de
inhabilidad.
A este trámite se permite la presencia de
los abogados de las partes que hayan asistido y
que se hubieren anunciado para alegar. En todo
caso, los abogados no pueden intervenir, como
tampoco pueden ingresar a la sala una vez que la
relación ha comenzado.
5) LOS ALEGATOS: Constituye el último trámite de
la vista de la causa. Los alegatos se definen como
las defensas verbales que se formulan ante los
tribunales colegiados de los derechos de alguna
de las partes. La ley señala que sólo pueden
realizar estas defensas orales en una Corte los
abogados habilitados para el ejercicio de la
profesión, o bien, por excepción, se permite que
puedan hacerlo aquellos postulantes que estén
haciendo su práctica para obtener el título de
abogado en las Corporaciones de Asistencia
Judicial (artículo 527, Código Orgánico de
Tribunales).
En cuanto a las reglas sobre los alegatos
que establece la ley, este trámite está previsto en
el artículo 223 del Código de Procedimiento Civil y
también en el autoacordado de la Corte Suprema
sobre vista de la causa del año 1994.
a. Todo aquel que quiera alegar una causa
deberá anunciarse previa y personalmente con
el relator de la causa. Este acuerdo debe
hacerse antes de que se inicien las audiencias
y hay que señalarle también al relator el tiempo
aproximado que va a ocupar para su alegato.
b. Los abogados que se anunciaron para formular
los alegatos tienen derecho a asistir a la
relación, y para estos abogados constituye una
obligación hacerlo.
c. Concluida la relación, se procederá a
escuchar, en audiencia pública, los alegatos de
9
los abogados que se hubieren anunciado. En
la audiencia respectiva deberá procederse en
el siguiente orden:
1) alegará primero el abogado del apelante o
recurrente; y
2) en seguida alegará el abogado del apelado
o recurrido, y después que el presidente de la
sala le dé la palabra.
Si hubiere pluralidad de partes, es
decir, si son varios los apelantes, alegarán los
abogados en el orden en que se hayan
interpuesto las apelaciones o recursos. Si son
varios los apelados o recurridos, los abogados
intervendrán por el orden alfabético de las
partes que representan.
La duración de los alegatos de cada
abogado se limitará a media hora como tiempo
máximo en la apelación. Este plazo el tribunal
podría prorrogarlo si el interesado así lo pide.
d. Los abogados tienen derecho, durante esta
audiencia, una vez que ha concluido su
alegato, a rectificar “errores de hecho”. Los
abogados tienen derecho solamente a
rectificar los errores de hecho que observen de
la parte contraria, naturalmente sin interrumpir
al otro; sin que les sea permitido replicar en lo
concerniente a puntos de derecho.
e. Los alegatos son siempre verbales, lo cual
significa que se prohíbe presentar defensas
escritas y no se permite, además, leer en los
alegatos, sin perjuicio que el abogado pueda
llevar una minuta de su alegato, la que
tampoco puede leer.
f. El abogado tiene absoluta libertad para
desarrollar su alegato de la manera que estime
pertinente. La ley esto no lo regula, sin
perjuicio de que establece que el presidente de
la sala invite a los abogados a alegar sobre
puntos concretos que el tribunal considere
importante, “pero esta invitación no obstará a
la libertad del defensor para el desarrollo de su
exposición”.
g. La duración de los alegatos de cada abogado
se limitará a media hora. El tribunal, sin
embargo, y a petición del interesado, podrá
prorrogar el plazo por el tiempo que estime
conveniente.
h. Al término de la audiencia, los abogados
podrán dejar a disposición del tribunal una
minuta de sus alegatos.
i. La ley establece una sanción para aquellos
abogados que se anunciaron para alegar o
para oír la relación y no lo hicieron. Esta
sanción la realiza la misma Corte de
Apelaciones, para estos efectos, el presidente
de la sala oirá al interesado, y, si encontrare
mérito para sancionarlo, le aplicará una multa
no inferior a una ni superior a cinco unidades
tributarias mensuales, la que se duplicará en
caso de reiteración de la falta dentro de un
mismo año calendario.
El abogado sancionado no podrá alegar ante
esa misma Corte mientras no certifique el
secretario de ella, en el correspondiente
expediente, que se ha pagado la multa
impuesta.

¿Qué ocurre al término de la vista de la causa?.
Terminada la vista de la causa, corresponde que la
Corte resuelva sobre el asunto que ha sido puesto a su
conocimiento. Aquí hay dos posibilidades:
- Que la causa se resuelva de inmediato, tan
pronto como termine la vista de la causa.
- Que la causa no se resuelva de inmediato, que
se difiera o postergue la resolución del asunto
sometido al conocimiento del tribunal.
En cualquiera de los dos casos, como el tribunal es
colegiado, para adoptar una decisión (para dictar
resolución en el asunto) es necesario que exista
“acuerdo” entre los miembros del tribunal. En la
práctica se suele decir que una causa ha quedado en
acuerdo precisamente cuando la decisión no se toma
de inmediato.
Dependiendo de la complejidad del asunto y de la
urgencia se falla o no de inmediato.
Excepcionalmente puede ocurrir que sea necesaria
una nueva vista de la causa. Esto va a suceder cuando
ocurran ciertos hechos entre el término de la vista de
la causa y el acuerdo, y se refieren a hechos que
impiden adoptar el acuerdo. Ejemplo: el fallecimiento
de algún ministro, o la destitución de algún magistrado,
etc.
* Los acuerdos en las cortes de apelaciones:
Los acuerdos no son otra cosa que las discusiones de
carácter privado de los miembros del tribunal colegiado
respecto del asunto judicial sometido a su
conocimiento y específicamente tendiente a obtener el
fallo o resolución del mismo.
Estos acuerdos son secretos, no pueden estar
presentes las partes. Esta norma es sin perjuicio de
que la Corte pueda llamar a los relatores u otros
funcionarios cuando lo estimen necesario (artículo 81,
Código Orgánico de Tribunales).
¿Quiénes toman parte en los acuerdos?.
Deben tomar el acuerdo todos los miembros que
concurrieron a la vista de la causa. La ley establece,
para estos efectos, una obligación a los relatores y que
consiste en dejar constancia en el expediente de que
ministros estuvieron presentes.
¿Cuándo se entiende que hay acuerdo?.
Desde el punto de vista legal, hay acuerdo para
adoptar un fallo cuando existe mayoría legal de votos
sobre la parte resolutiva de la sentencia y al menos
sobre uno de sus fundamentos (artículo 85, inciso 1º,
Código Orgánico de Tribunales).
En una Corte de Apelaciones las resoluciones tienen
que adoptarse por mayoría, los ministros deben
deliberar. La “mayoría legal” se produce cuando hay
mayoría absoluta de votos conformes de miembros del
tribunal que concurrieron a la vista de la causa, sin
perjuicio que la ley establezca una mayoría distinta.
En cuanto a cómo debe procederse en el acuerdo, esta
materia está prevista en el artículo 83 del Código
Orgánico de Tribunales.
Respecto al orden de votación de los ministros, dará
primero su voto el ministro menos antiguo y
continuarán los demás en orden inverso al de su
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antigüedad; el último voto es del Presidente. Lo
anterior se justifica para que éste no tenga influencia
en los demás miembros.
Terminado el acuerdo debe procederse a la redacción
de la sentencia. Por ello siempre hay que nombrar un
ministro redactor, quien tiene que elaborar un “proyecto
de sentencia”, de acuerdo con la decisión del tribunal,
que tiene que ser aprobado por el resto de los
ministros.
Puede ocurrir además que no todos los ministros
tengan la misma opinión. Si esto llega a ocurrir, ese
ministro debe redactar el “voto disidente” de la minoría
del fallo, porque debe ser incluido ese voto de minoría
en el fallo.
En cuanto a los votos disidentes, la ley dice que en
cada Corte habrá un libro, denominado de acuerdos,
en el cual los miembros que no opinaren como la
mayoría deberán exponer y fundar su voto particular en
los asuntos en que hubiere conocido el tribunal. Podrán
también consignarse en el libro las razones especiales
que algún miembro de la mayoría haya tenido para
formar sentencia, y que no hubieren insertado en la
misma.
Finalmente, este libro de acuerdos quedará en la
secretaría de la Corte de Apelaciones y podrá ser
consultado por cualquiera que demuestre interés en
ello.
* Competencia de las cortes de apelaciones:
Se suele clasificar la competencia de una Corte
de Apelaciones y se distingue en:
 Competencia de la corte en única instancia.
 Competencia de la corte en primera instancia.
 Competencia de la corte en segunda instancia.
 Competencia de la corte por vía de consulta.
1. Competencia de las cortes de apelaciones en
única instancia: Las Cortes de Apelaciones
conocerán en única instancia, los siguientes
asuntos:
a. De las recusaciones en contra de jueces de
letras de la jurisdicción de la Corte de
Apelaciones de que se trata.
b. De los recursos de hecho que se deduzcan en
contra de las resoluciones dictadas por jueces
de letras cuando éstos han cometido errores
al pronunciarse acerca de un recurso de
apelación.
c. De las contiendas de competencia entre
tribunales de su jurisdicción, o contiendas de
competencia que intervengan tribunales
arbitrales.
d. De la implicancia de los miembros que sirven
en la propia Corte de Apelaciones con
exclusión del miembro o miembros de cuya
implicancia se trata.
e. De los recursos de casación en la forma que
se interpongan en contra de las sentencias
dictadas por los jueces de letras de su
territorio jurisdiccional o por uno de sus
ministros, como tribunales unipersonales, y de
 las sentencias definitivas de primera instancia
dictadas por jueces árbitros.
f. De los recursos de nulidad interpuestos en
contra de las sentencias definitivas dictadas
por un tribunal con competencia en lo criminal,
cuando corresponda de acuerdo a la ley
procesal penal.
g. De los recursos de queja que se deduzcan en
contra de jueces de letras, jueces de policía
local, jueces árbitros y órganos que ejerzan
jurisdicción, dentro de su territorio
jurisdiccional.
h. De la extradición activa.
i. De las solicitudes que se formulen, de
conformidad a la ley procesal, para declarar si
concurren las circunstancias que habilitan a la
autoridad requerida para negarse a
proporcionar determinada información,
siempre que la razón invocada no fuere que la
publicidad pudiere afectar la seguridad
nacional.
2. Competencia de las cortes de apelaciones en
primera instancia: En este grado jurisdiccional le
corresponde conocer a las Cortes de
Apelaciones:
a. De los desafueros de diputados y senadores,
para los efectos de perseguir la comisión de
algún delito que cometan estas autoridades.
b. De los recursos de amparo, que tienen por
finalidad proteger la garantía constitucional de
la libertad personal y la seguridad individual
cuando no se han guardado las formas que la
Constitución indica.
c. De los recursos de protección, que tienen por
objeto cautelar las otras garantías indicadas
en el artículo 20 de la Constitución que la
propia Carta Fundamental asegura a todos los
individuos.
d. De los procesos por amovilidad que se
entablen en contra de los jueces de letras.
e. De las querellas de capítulos.
f. Del ejercicio de las facultades disciplinarias,
administrativas y económicas de los
tribunales.
3. Competencia de la cortes de apelaciones de
segunda instancia: Esta es la regla general en las
Cortes de Apelaciones, tal como lo indica su
nombre. Los distintos casos de apelaciones que
puede conocer una Corte de Apelaciones son los
siguientes:
a. De las apelaciones que se deduzcan en
causas civiles, de familia y del trabajo y de los
actos no contenciosos de que hayan conocido
en primera los jueces de letras de su territorio
jurisdiccional o uno de sus ministros, como
tribunal de excepción.
b. De las apelaciones interpuestas o deducidas
en contra de las resoluciones pronunciadas
por un juez de garantía.
11
c. De las apelaciones que se puedan deducir en
contra de resoluciones dictadas por árbitros
de derecho o mixtos cuando estos conozcan
de materias propias de una Corte de
Apelaciones.
d. De las apelaciones que se deducen en contra
de las resoluciones que dicten los jueces de
policía local de la misma jurisdicción de la
Corte de Apelaciones en aquellos casos que
la ley establece el recurso, porque no siempre
procede.
e. De las apelaciones y casaciones contra una
sentencia arbitral, cuando de haberse tratado
de un tribunal ordinario le hubiere
correspondido su conocimiento.
4. Competencia de la cortes de apelaciones por vía
de consulta: En conformidad a lo dispuesto en el
artículo 63, nº 4, del Código Orgánico de
Tribunales, las Cortes de Apelaciones conocerán
además “de las consultas de las sentencias civiles
dictadas por los jueces de letras”. La consulta es
un trámite procesal a través del cual un tribunal
superior va a revisar una resolución dictada por un
inferior cuando no se haya deducido el recurso de
apelación y en los casos que la ley lo indique.
Esta es una competencia excepcional porque está
restringida a los casos que la ley lo indique y
procede solamente en causas civiles.
Ejemplos: la consulta de la sentencia definitiva
pronunciada en las causas de nulidad de
matrimonio y divorcio, de acuerdo a la Ley de
Matrimonio Civil; o la consulta en los juicios de
hacienda si la sentencia es desfavorable al Fisco.
Antiguamente la consulta abarcaba materias
penales, sin embargo, a raíz de la reforma
procesal penal, se eliminó esta posibilidad.
IV) LA CORTE SUPREMA:
La Corte Suprema es el tribunal de mayor jerarquía del
país y ejerce jurisdicción en todo Chile, y se encuentra
regulada en el Título VI del Código Orgánico de
Tribunales, en los artículos 93 y siguientes.
* Concepto de la Corte Suprema:
La Corte Suprema es un tribunal colegiado de carácter
permanente que ejerce jurisdicción sobre todo el
territorio de la República y que tiene la
superintendencia directiva, correccional y económica
de los tribunales de la Nación, con excepción del
tribunal constitucional, el tribunal calificador de
elecciones y los tribunales electorales regionales.
* Características de la Corte Suprema:
En cuanto a las características de la Corte Suprema, el
máximo tribunal del país presenta las siguientes:
- Es un tribunal ordinario, porque se encuentra
reglamentado en el Código Orgánico de
Tribunales y forma parte de la organización
jerárquica del Poder Judicial.
- Es un tribunal permanente, porque ha sido
establecido para funcionar en forma continua, se
 susciten o no los asuntos propios de su
competencia.
- Es un tribunal de derecho, ya que debe fallar
conforme a la ley.
- Es un tribunal letrado, toda vez que sus
magistrados deben poseer el título de abogado.
- Es un tribunal de competencia común, de manera
que está facultado para conocer de toda clase de
asuntos, cualquiera sea su naturaleza.
- Es un tribunal superior, y aún más, es el tribunal
de mayor jerarquía de la organización judicial en
Chile.
- Es un tribunal colegiado, porque está constituido
por varios jueces.
- Ejerce jurisdicción sobre todo el territorio de la
República, a diferencia de las Cortes de
Apelaciones que ejercen jurisdicción en un
territorio determinado.
- Su competencia es en última instancia.
* Funciones de la Corte Suprema:
Las funciones que ejerce la Corte Suprema, en
relación al carácter de tribunal de más alta jerarquía,
son las siguientes:
a) Ejerce la superintendencia directiva, correccional
y económica de todos los tribunales de la
República, con excepción del tribunal
constitucional, el tribunal calificador de elecciones
y los tribunales electorales regionales.
b) Vela por la correcta y uniforme aplicación de las
leyes por parte de los tribunales, para cuyo efecto,
en uso de sus facultades disciplinarias, pueden
invalidar resoluciones jurisdiccionales en los
casos y forma que establezca la ley orgánica
constitucional respectiva. Para estos efectos, la
Corte Suprema tiene competencia exclusiva para
conocer de los recursos de casación en el fondo.
c) Informan la jurisprudencia a través del
conocimiento de los distintos recursos procesales,
particularmente a través del recurso de casación.
d) Además, la Corte Suprema tiene otras
obligaciones que le imponen las leyes. Ejemplos:
dar cuenta al Presidente de la República de las
dudas y dificultades que les hayan ocurrido en la
inteligencia, aplicación de las leyes y vacíos que
noten en ellas (artículo 5º, Código Civil; y artículo
102, nº 4, Código Orgánico de Tribunales).
* Organización de la Corte Suprema:
En cuanto a su organización estructural, integran la
Corte Suprema:
1. El Presidente de la Corte Suprema: El presidente
de la Corte Suprema es un ministro nombrado por
el propio tribunal de entre sus miembros y durará
en sus funciones dos años, no pudiendo ser
reelegido (artículo 93, inciso 2º, Código Orgánico
de Tribunales). Debe cumplir funciones parecidas
a las que realiza el Presidente de la Corte de
12
Apelaciones. Ejemplo: le corresponde la
tramitación de los asuntos, ya que él es quien
dicta las resoluciones de mero trámite; debe
formar la tabla para cada sala, según el orden de
preferencia asignado a las causas; etc.
2. Los Ministros: La Corte Suprema se compone de
veintiún miembros, uno de los cuales es su
Presidente (artículo 93, inciso 1º, Código
Orgánico de Tribunales; y artículo 78, inciso 2º,
Constitución Política de la República).
Estos miembros se llamarán Ministros y gozarán
de precedencia los unos respecto de los otros por
el orden de su antigüedad (artículo 93, inciso 3º,
Código Orgánico de Tribunales). El nombramiento
de los ministros de la Corte Suprema los hace el
Presidente de la República que elige de una quina
o nómina de cinco personas que, en cada caso,
propondrá la propia Corte Suprema, y con
acuerdo del Senado. Cinco de los miembros de la
Corte Suprema deben ser abogados extraños a la
administración de justicia, y deben cumplir con los
requisitos que la Carta Fundamental establece,
esto es, deben tener a lo menos quince años de
título, haberse destacado en la actividad
profesional o universitaria y cumplir los demás
requisitos que la ley establece.
3. El Fiscal Judicial: Es el jefe de la Fiscalía Judicial,
que forma parte de los auxiliares administración
de justicia, y su función principal es representar
los intereses generales de la sociedad ante los
tribunales de justicia. En la Corte Suprema hay un
solo fiscal judicial a diferencia de lo que acontece
en las Cortes de Apelaciones, en donde puede
haber más de uno. El fiscal judicial, éste es
designado por el Presidente de la República,
quien es elegido de una quina que, en cada caso,
propondrá la misma Corte Suprema, y con
acuerdo del Senado.
4. Los Relatores: Cumplen exactamente la misma
función que hacen los relatores de las Cortes de
Apelaciones, que no es otra cosa que la de
informar a la Corte de los asuntos que deben
conocer considerando que se trata de un tribunal
colegiado. Hace lo que se llama la “relación” de
los procesos. La Corte Suprema consta de ocho
relatores, y son nombrados el Presidente de la
República en terna confeccionada por la Corte
Suprema, a menos que la Corte acuerde, por
mayoría absoluta de sus miembros en ejercicio,
omitir la terna y someter al Presidente de la
República una propuesta uninominal.
5. El Secretario: Al igual que el de las Cortes de
Apelaciones es ministro de fe pública dentro del
tribunal, encargado de autorizar todas los actos,
despachos y diligencias de la Corte Suprema, así
como custodiar los procesos, etc. Para ser
secretario es menester ser abogado.
6. El Prosecretario: Este funcionario no existe en
ningún otro tribunal de la República. Tiene como
función primordial subrogar al secretario cuando
corresponda en su ausencia; además,
dependiendo de lo que la Corte disponga, podrá
desempeñarse como relator del tribunal. El
nombramiento del prosecretario de la Corte
Suprema se hará a propuesta de ese tribunal y
sólo podrá recaer en persona con título de
abogado.
 7. Personal de Secretaría: Es el personal subalterno
que colabora en las actividades propias del
tribunal. Aquí hay una novedad, ya que se
contempla en la ley que especialmente forman
parte de este personal “cinco oficiales auxiliares”
que prestan sus servicios como escribientes de
los miembros del tribunal en la forma que la propia
Corte Suprema lo estime. Estos oficiales son
nombrados por el Presidente de la República, a
propuesta de la Corte Suprema; y deberán haber
cursado cuarto año de la carrera de Derecho, a lo
menos, y durarán sólo tres años en sus funciones.
* Funcionamiento de la Corte Suprema:
En la Corte Suprema, al igual que en las Cortes
de Apelaciones, existe el funcionamiento ordinario y el
extraordinario, y también puede funcionar en salas
especializadas o en pleno (artículo 95, Código
Orgánico de Tribunales). La determinación de la forma
de funcionamiento corresponde a la propia Corte
(artículo 95, inciso 2º, Código Orgánico de Tribunales).
En la Corte Suprema, es el propio tribunal el
que determina una u otra forma de funcionamiento.
Aquí el retardo no es la única causal para funcionar
extraordinariamente. En el funcionamiento, tanto el
ordinario como el extraordinario, la Corte decide en
salas que son “especializadas”, a diferencia de lo que
ocurre en la Corte de Apelaciones donde no cuentan
con salas de este tipo.
Al hablar de SALAS ESPECIALIZADAS nos
estamos refiriendo a que cada sala conocerá de ciertas
materias que son de competencia de la Corte
Suprema, a diferencia de lo que ocurre en las Cortes
de Apelaciones donde conocen indistintamente,
cualquiera de sus salas, de todas las materias que
sean de competencia de dicho tribunal.
a) Funcionamiento ordinario de la Corte Suprema:
Es el funcionamiento habitual que tiene la Corte
Suprema, en cuyo caso funcionará dividida en tres
“salas especializadas” para conocer materias que
la ley determine. La distribución de las tres salas
especializadas en el funcionamiento ordinario es
la siguiente:
- La Primera Sala o “sala civil”, que conoce materias
de índole civil.
- La Segunda Sala o “sala penal”, que conoce
materias de índole penal.
- La Tercera Sala o “sala constitucional”, que
conoce de asuntos constitucionales y contencioso
administrativo.
Para el funcionamiento en pleno, como
indicamos, es necesario un texto legal expreso
que así lo ordene, requiriéndose de la
concurrencia de a lo menos once de sus
miembros.
b) Funcionamiento extraordinario de la Corte
Suprema: Es aquel que ocurre cuando la Corte
Suprema funciona dividida en cuatro salas
especializadas, las que se distribuyen de la
siguiente manera:
- La Primera Sala o “sala civil”.
- La Segunda Sala o “sala penal”.
- La Tercera Sala o “sala constitucional”.
- La Cuarta Sala o “sala laboral o previsional”.
13
Si la Corte Suprema funciona extraordinariamente, al
igual que en la Corte de Apelaciones, es necesario
llamar a nuevos relatores, quienes gozarán de igual
remuneración que los titulares (artículo 95, inciso 3º,
Código Orgánico de Tribunales).
Todo esto sin perjuicio de entregarle a todas las salas
del tribunal el conocimiento del recurso de protección,
tanto para el funcionamiento ordinario como para el
funcionamiento extraordinario. Esto porque los
recursos de protección han proliferado de tal manera
que la Tercera Sala se ha visto recargada para conocer
de todos esos recursos que se deducen ante la Corte
Suprema, por lo tanto, se distribuyó en todas sus salas
para que sea equitativo.
Corresponderá a la propia Corte Suprema, mediante
autoacordado, establecer la forma de distribución de
sus miembros entre las diversas salas de su
funcionamiento ordinario o extraordinario. La
distribución de ministros que se efectúe permanecerá
invariable por un período de, a lo menos dos años
(artículo 99, inciso 5º, Código Orgánico de Tribunales).
La ley permite previamente que la misma Corte
Suprema, siempre mediante autoacordado, pueda
modificar la distribución de las materias de que conoce
entre las distintas salas, cuando una repartición más
equitativa de las mismas así lo requiera (artículo 99,
inciso 3º, Código Orgánico de Tribunales).
Lo otro novedoso es que el Presidente de la
Corte Suprema puede integrar cualquiera de las salas,
a diferencia del Presidente de la Corte de Apelaciones
que se integra a la Primera Sala. La integración a las
salas del Presidente de la Corte será facultativa
(artículo 95, inciso 6º, Código Orgánico de Tribunales).
Cada sala en que se divida la Corte Suprema
será presidida por el ministro más antiguo, cuando no
esté presente el Presidente de la Corte (artículo 95,
inciso 7º, Código Orgánico de Tribunales).
El quórum para que la Corte Suprema funcione en sala
es de al menos de cinco ministros; pero, a diferencia
de lo que sucede en las Cortes de Apelaciones, la ley
señala que las salas de la Corte Suprema no pueden
funcionar con abogados integrantes, de lo que se
deduce que debe funcionar con ministros del propio
tribunal, tanto en su funcionamiento ordinario como en
el extraordinario. En cuanto al pleno, éste requerirá de
un quórum de al menos once miembros del tribunal
para poder funcionar de esa manera.
* Competencia de la Corte Suprema:
Aquí hay que distinguir entre la competencia que le
corresponde al tribunal pleno y aquella que le
corresponde a las salas.
1) Competencia de la Corte Suprema en pleno:
Conforme al artículo 96 del Código Orgánico de
Tribunales, corresponde a la Corte Suprema en
pleno, entre otras materias, las siguientes:
a. Conocer de las apelaciones que se deduzcan
en las causas por desafuero de de senadores
y diputados de acuerdo al artículo 61 de la
Constitución.
b. Conocer, en segunda instancia, de los juicios
de amovilidad fallados en primera por las
Cortes de Apelaciones o por el Presidente de
la Corte Suprema, seguidos contra jueces de
 letras o Ministros de Cortes de Apelaciones,
respectivamente.
c. Ejercer las facultades administrativas,
disciplinarias y económicas que las leyes le
asignan, sin perjuicio de las que les
correspondan a las salas en los asuntos de
que estén conociendo.
d. Informar al Presidente de la República,
cuando se solicite su dictamen, sobre
cualquier punto relativo a la administración de
justicia y sobre el cual no exista cuestión de
que deba conocer.
e. Conocer de todos los asuntos que leyes
especiales le encomiendan expresamente.
2) Competencia de la Corte Suprema en salas:
Según el artículo 98 del Código Orgánico de
Tribunales, las salas de la Corte Suprema
conocerán las siguientes materias:
a. De los recursos de casación en el fondo.
b. De los recursos de casación en la forma
interpuestos contra las sentencias dictadas
por las Cortes de Apelaciones o por un tribunal
arbitral de segunda instancia constituido por
árbitros de derecho en los casos en que estos
árbitros hayan conocido de negocios de la
competencia de dichas Cortes.
c. De los recursos de nulidad interpuestos en
contra de las sentencias definitivas dictadas
por los tribunales con competencia en lo
criminal, cuando corresponda de acuerdo a la
ley procesal penal.
d. De las apelaciones deducidas contra las
sentencias dictadas por las Cortes de
Apelaciones en los recursos de amparo y de
protección.
e. De los recursos de revisión y de las
resoluciones que recaigan sobre las querellas
de capítulos.
f. En segunda instancia, de las causas a que se
refieren los números 2° y 3° del artículo 53 del
Código Orgánico de Tribunales, es decir, de
las demandas civiles que se entablen contra
uno o más miembros o fiscales judiciales de
las Cortes de Apelaciones para hacer efectiva
su responsabilidad por actos cometidos en el
desempeño de sus funciones, y de las causas
de presas y demás que deban juzgarse con
arreglo al Derecho Internacional.
g. De los recursos de queja.
h. De los recursos de queja en juicio de cuentas
contra las sentencias de segunda instancia
dictadas con falta o abuso, con el solo objeto
de poner pronto remedio al mal que lo motiva.
i. De las solicitudes que se formulen, de
conformidad a la ley procesal, para declarar si
concurren las circunstancias que habilitan a la
autoridad requerida para negarse a
proporcionar determinada información o para
oponerse a la entrada y registro de lugares
religiosos, edificios en que funcione una
14
autoridad pública o recintos militares o
policiales.
j. De los demás negocios judiciales de que
corresponda conocer a la Corte Suprema y
que no estén entregados expresamente al
conocimiento del pleno.
Debe tenerse presente que, de acuerdo a lo
que dispone el artículo 97 del Código Orgánico de
Tribunales, las sentencias que dicte la Corte Suprema
al fallar los recursos de casación de fondo y forma, de
nulidad en materia penal, de queja, de protección y de
amparo, así como la revisión de sentencias firmes, no
son susceptibles de recurso alguno, salvo el de
aclaración, rectificación y enmienda que establece el
artículo 182 del Código de Procedimiento Civil (artículo
97, inciso 1º, Código Orgánico de Tribunales).
* Tramitación en la Corte Suprema:
Esta tramitación le corresponde al Presidente
del tribunal, lo que constituye una novedad respecto de
la tramitación de los asuntos en las Cortes de
Apelaciones (la que corresponden a la Primera Sala o
“sala tramitadora”). En la Corte Suprema, quien dicta
los decretos o resoluciones de mero trámite es el
Presidente de la Corte y no la Primera Sala (artículo
105, nº 3, Código Orgánico de Tribunales).
Para los efectos de que el asunto judicial sea
entregado a alguna de las salas, no hay sorteo para
ello (como ocurre en las Cortes de Apelaciones),
porque las salas son especializadas, de manera que el
Presidente distribuye directamente los asuntos a las
salas que corresponda según sea la especialidad de la
materia que la Corte va a conocer.
* Forma de conocer y resolver de la Corte Suprema:
La Corte Suprema, al igual que las Cortes de
Apelaciones, puede conocer y resolver los asuntos en
cuenta o previa vista de la causa. Así se desprende del
artículo 104 del Código Orgánico de Tribunales.
En este caso, se aplican las mismas normas
que rigen en las Cortes de Apelaciones; es decir, para
determinar qué asuntos se conocen en cuenta y qué
asuntos se conocen previa vista de la causa, hay que
atender a la naturaleza del asunto judicial de que se
trata:
 Si se trata de un asunto que es de mero trámite,
se resolverá “en cuenta”. Lo mismo cabe señalar
en todas aquellas materias que dicen relación a
las facultades disciplinarias, conservadoras y
económicas, que también se resuelven de esta
manera.
 Por el contrario, en general todas las materias
contenciosas, civiles o penales, y todos los
asuntos no contenciosos, se deben conocer
“previa vista de la causa”; en general porque en
cada caso hay que ver lo que la ley disponga.
En cuanto a la vista de la causa, en la Corte Suprema
sigue las mismas reglas de las Cortes de Apelaciones.
También hay que cumplir con los mismos trámites o
actuaciones que se cumplen en la Corte de
Apelaciones.
En cuanto a las formalidades hay algunas variaciones
en la vista de la causa dependiendo de la naturaleza
del asunto:
 La duración de los alegatos es más largo que el
establecido para alegar ante la Corte de
Apelaciones.
 En este caso, es el Presidente de la Corte Suprema
quien forma la tabla para cada sala, según el orden
de preferencia asignado a las causas.
 En el caso de la cuenta diaria de la Corte Suprema,
ésta le corresponde despacharla al Presidente de
este tribunal, también de acuerdo a las atribuciones
específicas que le entrega la ley.
V) LOS JUZGADOS DE GARANTIA:
Los Juzgados de Garantía se encuentran
regulados en el párrafo 1º del Título II del Código
Orgánico de Tribunales, en los artículos 14 a 16,
inclusive.
* Concepto y características de los juzgados de
garantía:
Son aquellos tribunales que están constituidos
por uno o más jueces, con competencia en un mismo
territorio jurisdiccional, y que se dividen en secciones
de varios jueces que resuelven unipersonalmente los
asuntos sometidos a su conocimiento (artículo 14,
inciso 1º, Código Orgánico de Tribunales).
Las características más importantes que
presentan estos tribunales son:
- Son tribunales ordinarios, porque están
regulados por el Código Orgánico de Tribunales
y forman parte de la organización jerárquica del
Poder Judicial.
- Son tribunales unipersonales, pero tiene
composición múltiple. Eso quiere decir que cada
tribunal está compuesto por un número variable
de jueces y cada uno de ellos detenta la plenitud
de la jurisdicción en forma independiente.
- Son tribunales de derecho, es decir, resuelven
conforme a la ley.
- Son tribunales letrados, es decir, los jueces
deben tener el título de abogado.
- Su competencia es de primera instancia.
- Son tribunales inferiores, en relación a los que
tienen el carácter de superiores.
- Son tribunales permanentes, ya que han sido
establecidos para funcionar en forma continua,
se hayan o no suscitado los asuntos a que están
llamados a conocer.
- Su territorio jurisdiccional es una comuna o
agrupación de comunas, dependiendo de lo que
diga la ley.
* Competencia de los juzgados de garantía:
De acuerdo al artículo 14, inciso 2º del Código
Orgánico de Tribunales, corresponde a los jueces de
garantía:
15
a. Asegurar los derechos del imputado y demás
intervinientes en el proceso penal, de acuerdo a la
ley procesal penal.
b. Dirigir personalmente las audiencias que
procedan, de conformidad a la ley procesal penal.
Ejemplos: la audiencia de control de detención.
c. Dictar sentencia, cuando corresponda, en el
procedimiento abreviado que contemple la ley
procesal penal.
d. Conocer y fallar las faltas penales de conformidad
con el procedimiento contenido en la ley procesal
penal.
e. Conocer y fallar, conforme a los procedimientos
regulados en el Título I del Libro IV del Código
Procesal Penal, las faltas e infracciones
contempladas en la Ley de Alcoholes, cualquiera
sea la pena que ella les asigne.
f. Hacer ejecutar las condenas criminales y las
medidas de seguridad, y resolver las solicitudes y
reclamos relativos a dicha ejecución, de
conformidad a la ley procesal penal.
g. Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos
que este Código y la ley procesal penal les
encomienden. Ejemplo: la obligación del juez de
garantía designado por el comité de jueces del
tribunal de la respectiva jurisdicción, el última día
hábil de cada semana, de visitar la cárcel o el
establecimiento en que se encuentren los
detenidos o presos a fin de indagar si sufren tratos
indebidos, si se les coarta la libertad de defensa o
si se prolonga ilegalmente la tramitación de su
proceso.
* Estructura jurídica de los juzgados de garantía:
Estos juzgados de garantía, de acuerdo al
artículo 16 del Código Orgánico de Tribunales, tendrán
el número de jueces variable que indica la ley, que
ejercerá sus funciones en la comuna o agrupación de
comunas que esa misma norma indica.
La estructura del juzgado de garantía es el
siguiente:
1) El Comité de Jueces: En conformidad al artículo
22 del Código Orgánico de Tribunales, en los
juzgados de garantía en los que sirvan tres o más
jueces y en cada tribunal de juicio oral en lo penal,
habrá un comité de jueces, que estará integrado
en la forma señalada en la misma disposición
legal.
Al comité de jueces de los tribunales de garantía
les corresponde conocer de las materias que
indicadas en el artículo 23 del Código Orgánico de
Tribunales, y que son, entre otras, las siguientes:
 Aprobar el procedimiento objetivo y general de
distribución de causas a que se refieren los
artículos 15 y 17 del Código Orgánico de
Tribunales, en su caso.
 Designar, de la terna que le presente el juez
presidente, al administrador del tribunal.
 Calificar anualmente al administrador del
tribunal.

 Conocer de todas las demás materias que
señale la ley.
2) El Juez Presidente del Comité de Jueces: A este
juez le corresponderá velar por el adecuado
funcionamiento del juzgado o tribunal (artículo 24,
Código Orgánico de Tribunales). En el
cumplimiento de esta función, tendrá los deberes
y atribuciones que indica la misma norma, entre
las cuales podemos mencionar las siguientes:
o Presidir el comité de jueces del tribunal
correspondiente.
o Proponer al comité de jueces el procedimiento
objetivo y general de distribución de causas a
que se refieren los artículos 15 y 17 del Código
Orgánico de Tribunales.
o Elaborar anualmente una cuenta de la gestión
jurisdiccional del juzgado.
En los juzgados de garantía en los que se
desempeñe un solo juez, éste tendrá las
atribuciones del juez presidente, con excepción
de las contempladas en las letras a) y c) del
artículo 24 del Código Orgánico de Tribunales; en
tanto que las atribuciones de las letras h) y j) las
ejercerá el juez ante el Presidente de la Corte de
Apelaciones respectiva. Finalmente, en aquellos
juzgados de garantía conformados por dos
jueces, las atribuciones del juez presidente, con
las mismas excepciones señaladas
recientemente, se radicarán anualmente en uno
de ellos, empezando por el más antiguo.
VI) LOS TRIBUNALES DE JUICIO ORAL EN LO
PENAL:
Los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal se
encuentran regulados en el párrafo 2º del Título II del
Código Orgánico de Tribunales, en los artículos 17 al
21 A, inclusive.
* Concepto y carácterísticas del tribunal oral en lo
penal:
Los tribunales de juicio oral en lo penal son tribunales
colegiados de derecho, compuestos por varios
miembros, que ejercen sus funciones en una o más
salas y dentro de un territorio jurisdiccional
determinado.
Las características de los tribunales de juicio
oral en lo penal son las siguientes:
- Son tribunales ordinarios, ya que están regulados
por el Código Orgánico de Tribunales y forman
parte de la organización jerárquica del Poder
Judicial.
- Son tribunales permanentes, porque están
establecidos antes que el litigio se promueva y
subsiste como tribunal una vez que termina.
- Son tribunales colegiados, ya que están
integrados por varios jueces.
- Son tribunales inferiores, desde el punto de vista
de la organización.
16
- Son tribunales de derecho, porque fallan
conforme a la ley.
- Dependen de la Corte de Apelaciones pertinente.
- En ciertos casos estos tribunales pueden ser
ambulantes, esto es, se pueden constituir y
funcionar en localidades situadas fuera del lugar
de asiento si eso es necesario, pero siempre que
forme parte del territorio jurisdiccional del tribunal.
- Tienen su asiento en una comuna determinada
del territorio de la República.
* Funcionamiento de los tribunales orales en lo penal:
Estos tribunales, en cuanto al funcionamiento, lo hacen
en una o más salas, las cuales están integradas por
tres de sus miembros. Sin perjuicio de lo anterior,
podrán integrar también cada sala otros jueces en
calidad de alternos, con el solo propósito de subrogar,
si fuere necesario, a los miembros que se vieren
impedidos de continuar participando en el desarrollo
del juicio oral.
Cada sala la dirige un juez presidente, quien tendrá las
atribuciones a que alude el artículo 92 del Código
Procesal Penal (atribuciones del presidente de sala de
las Cortes de Apelaciones) y las demás de orden que
la ley procesal penal indique.
La integración de las salas de estos tribunales,
incluyendo a los jueces alternos de cada una, se
determinará mediante sorteo anual que se efectuará
durante el mes de enero de cada año. También la
distribución de los asuntos entre las salas se hace de
acuerdo con un procedimiento objetivo y general que
debe ser anualmente aprobado por el comité de jueces
del tribunal, a propuesta del juez presidente.
Como son tribunales colegiados para los efectos de
adoptar sus decisiones estos tribunales orales en lo
penal se rigen por las reglas relativas a los “acuerdos”
de las Cortes de Apelaciones. Esto quiere decir
principalmente que las decisiones se adoptan por
mayoría de sus miembros.
* Competencia de los tribunales orales en lo penal:
Según el artículo 18 del Código Orgánico de
Tribunales, a estos tribunales les corresponde:
1. Conocer y juzgar las causas por crimen o simple
delito, salvo aquellas relativas a simples delitos
cuyo conocimiento y fallo corresponda a un juez
de garantía.
2. Resolver, en su caso, sobre la libertad o prisión
preventiva de los acusados puestos a su
disposición.
3. Resolver todos los incidentes que se promuevan
durante el juicio oral.
4. Conocer y resolver los demás asuntos que la ley
procesal penal les encomiende.
6.- Tribunales Arbitrales:
Los tribunales arbitrales se encuentran
contemplados, en términos genéricos, en el artículo 5º,
inciso final, del Código Orgánico de Tribunales, y se
encuentran reglamentados específicamente en el
Título IX del Código Orgánico de Tribunales, en los
artículos 222 y siguientes de dicho cuerpo legal
* Concepto y características de los tribunales
arbitrales:
El Código Orgánico de Tribunales los define en el
artículo 222, norma que señala que “se llaman árbitros
los jueces nombrados por las partes, o por la autoridad
judicial en subsidio, para la resolución de un asunto
litigioso”.
Las principales características que presentan todos los
tribunales arbitrales son las que a continuación se
indican:
- No forman parte del Poder Judicial: Los árbitros
son personas extrañas o ajenas a la
administración de justicia, no son estatales, pero
que cumplen funciones jurisdiccionales.
- No son remunerados por el Estado: A
consecuencia de la característica anterior, se
entiende que ellos no son remunerados por el
Estado, como ocurre con el resto de los
magistrados, pero como las funciones no son
gratuitas estos jueces deben ser remunerados por
las partes, fijada mediante acuerdo entre las
partes y el árbitro.
- Tampoco son tribunales privados, ya que ejercen
la función pública y cumplen la misma tarea que
cualquier juez.
- La competencia emana principalmente de la
voluntad de las partes y no de la ley, lo que es una
diferencia notable con los otros tribunales; todo
esto a menos que la ley prohíba el arbitraje
(materias de arbitraje prohibido) o que obligue a
someter un asunto a arbitraje (materias de
arbitraje forzoso).
- Los jueces árbitros pueden ser letrados o
iletrados, es decir, pueden o no tener el título de
abogado. Lo anterior depende de la calidad con
que haya sido designado el árbitro: 1) Si es
nombrado como “árbitro de derecho” o como
“árbitro mixto”, necesariamente tiene que ser
abogado, porque en ambos casos el juez falla
conforme a derecho; 2) Si es designado con la
calidad de “árbitro arbitrador” no necesita ser
abogado (artículo 225, inciso 2º, Código Orgánico
de Tribunales).
- Son tribunales accidentales, ya que se
constituyen cuando es necesario y después que
ha ocurrido en la práctica algún hecho propio de
su competencia; por lo mismo, van a tener
competencia sólo para conocer de ese asunto
específico.
- Carecen de imperio, ya que no pueden disponer
del auxilio de la fuerza pública cuando es
necesario ejecutar sus resoluciones.
* Fuentes del arbitraje:
Esta materia no tiene nada que ver con el
nombramiento de la persona del árbitro. Más bien, se
refiere al origen del arbitraje, es decir, de dónde emana
la obligación de someter un asunto a arbitraje. Desde
17
este punto de vista hay dos grandes fuentes del
arbitraje: 1) La voluntad de las partes; y 2) La ley.
1) La Voluntad de las Partes: En este caso, las partes
deciden libremente si le entregan o no un asunto al
conocimiento de un juez árbitro, a menos que esté
prohibido por la propia ley (materia de arbitraje
prohibido) o que también que sea la ley la que
obligue someter el asunto a arbitraje (materia de
arbitraje forzoso).Las partes deciden sustraer el
conocimiento de un asunto judicial, presente o
futuro, de los tribunales ordinarios de justicia con la
finalidad de entregárselo a un tribunal arbitral.
Esta manifestación de voluntad de las partes se
puede exteriorizar a través de dos actos jurídicos
distintos: a) el contrato de compromiso, o b) la
cláusula compromisoria. Ambos actos jurídicos
constituyen fuentes de arbitraje.
(a) El contrato de compromiso: El contrato de
compromiso es una convención entre las partes,
mediante la cual éstas deciden sustraer un asunto
del conocimiento de los tribunales ordinarios para
entregárselo a un tribunal arbitral que se designa
con toda precisión en el mismo acto.
Lo característico del contrato de compromiso es,
en primer lugar, la renuncia de que cada asunto
sea conocido por la justicia ordinaria y, en segundo
término, que se designa con toda precisión al o los
árbitros que deben conocer de ese asunto en el
mismo acto.
Este contrato de compromiso es siempre solemne,
lo que significa que debe constar por escrito
(artículo 234, inciso 1º, Código Orgánico de
Tribunales).
En cuanto a las menciones o requisitos que
debe contener este acuerdo, debemos distinguir
entre: a) los elementos esenciales, y b) los
elementos de la naturaleza.
 Elementos esenciales: Son aquellos que no
pueden faltar en el contrato; y si falta cualquiera de
estas menciones el acto es nulo, vale decir, no
producirá efectos jurídicos. De acuerdo al artículo
234 del Código Orgánico de Tribunales, estos
elementos son los siguientes: 1) El nombre y
apellido de las partes litigantes; 2) El nombre y
apellido del árbitro o los árbitros nombrados; y 3)
El asunto o materia sometida al juicio arbitral.
 Elementos de la naturaleza: Son aquellos que no
siendo esenciales se entienden pertenecer al acto;
en consecuencia, pueden faltar y si los litigantes
nada dicen en relación con estos elementos, la ley
suple el silencio de las partes. En conformidad al
nº 4 del artículo 234 del Código Orgánico de
Tribunales, son los siguientes: 1) La calidad con
que es nombrado o que se le otorga al árbitro (de
derecho, arbitrador, mixto); 2) El lugar en que deba
seguirse el juicio arbitral; y 3) El tiempo que se le
entrega al árbitro para desempeñar su cometido o
función.
En cualquiera de estos casos, el legislador suple
el silencio de las partes de la siguiente manera:
- Si las partes no expresaren con qué calidad es
nombrado el árbitro, se entiende que es árbitro de
derecho.
- Si falta la expresión del lugar en que deba seguirse
el juicio, se entenderá que lo es aquel en que se
ha celebrado el compromiso.
- Si falta la designación del tiempo, se entenderá
que el árbitro debe evacuar su encargo en el
término de dos años contados desde su
aceptación.
En cuanto al plazo, hay que hacer algunas
observaciones al plazo de dos años. Este hay que
entenderlo como un plazo efectivo durante el cual
el árbitro está en condiciones de desempeñar sus
funciones; porque si durante este término ocurren
ciertos impedimentos que indica la ley durante los
cuales el árbitro no pueda cumplir su función, ese
período se le descuenta de ese plazo de dos años.
Ejemplo: si durante el arbitraje el árbitro debiere
elevar los autos a un tribunal superior.
Si el árbitro dicta sentencia definitiva dentro
del plazo de dos años, la ley señala que dicho fallo
se puede notificar fuera del plazo señalado a las
partes; incluso más, la ley permite al árbitro dictar
resoluciones en relación a posibles recursos que
se deduzcan en contra de la sentencia.
(b) La cláusula compromisoria: La cláusula
compromisoria es el acuerdo de voluntades
mediante el cual las partes deciden sustraer
determinados asuntos litigiosos, presentes o
futuros, del conocimiento de los tribunales
ordinarios de justicia para ser sometido a arbitraje
y obligándose las partes a nombrar al árbitro en un
acto jurídico posterior.
En esto último está la diferencia con el
contrato de compromiso. Mientras en éste las
partes designan al árbitro en ese mismo contrato,
en la cláusula compromisoria las partes no
designan a la persona del árbitro, sino que se
obligan a hacerlo en un acto posterior.
A diferencia del contrato de compromiso, la
cláusula compromisoria es consensual, ya que
basta el consentimiento de las partes para que el
acto se considere perfecto. Sin embargo, resulta
conveniente que conste por escrito para efectos
probatorios.
Si existe cláusula compromisoria, surge la
interrogante de determinar cuándo se nombrará al
árbitro. Esta es la obligación que los litigantes
contraen en ella y nombran al árbitro
posteriormente en un acuerdo de voluntades; si no
lo hacen o no se ponen de acuerdo será nombrado
por la autoridad judicial; en este caso, interviene la
justicia ordinaria no para que conozca el litigio,
sino para que nombre al árbitro.
En suma, pueden ocurrir dos situaciones: 1) Que
a las partes les interese la persona del árbitro, en
ese caso hay que recurrir al contrato de
compromiso; y 2) Que a las partes no les importe
la persona del árbitro, pero si les importa someter
el asunto a arbitraje, para lo cual hay que recurrir
a la cláusula compromisoria.
2) La Ley: En algunos casos la ley también puede
ser fuente de arbitraje, aunque lo normal es que
sea por el acuerdo de las partes. En ciertos casos,
el legislador señala cuales materias o asuntos
necesariamente hay que someter a arbitraje. Aquí
prima la voluntad del legislador y se prescinde de
la voluntad de las partes. Estas materias se
denominan “materias de arbitraje forzoso u
obligatorio”, y por lo mismo requieren de un texto
legal expreso que así lo establezca.
18
* Calidad que pueden tener los árbitros (diversas
clases de árbitros):
Al hablar de “calidad” nos referimos a las
facultades que tendrá el árbitro tanto para fallar como
para tramitar un asunto sometido a su conocimiento; o
bien, qué reglas o normas debe aplicar un árbitro que
conoce un asunto judicial determinado. Estas
calidades están establecidas en el artículo 223 del
Código Orgánico de Tribunales.
De acuerdo a la norma legal indicada, los
jueces árbitros pueden ser nombrados por tres
calidades distintas: a) Arbitro de derecho; b) Arbitro
arbitrador o amigable componedor; y c) Arbitro mixto.
A) Arbitro de derecho: El árbitro de derecho se define
como aquel que falla con arreglo a la ley y se
someten, tanto en la tramitación como en el
pronunciamiento de la sentencia definitiva (en los
aspectos formales), a las mismas reglas
establecidas para los jueces ordinarios, según la
naturaleza de la acción deducida (artículo 223,
inciso 2º, Código Orgánico de Tribunales).
En consecuencia, de acuerdo alo
señalado, se desprenden dos aspectos
importantes de estos árbitros: 1) El juez para
resolver el asunto debe ajustarse estrictamente a
la ley, por esta razón, el árbitro de derecho debe
necesariamente ser abogado; y 2) En cuanto al
procedimiento y en la dictación de la sentencia
definitiva debe aplicar las mismas normas legales
que aplica un juez letrado ordinario, lo que
dependerá en cada caso de la naturaleza de la
acción que se deduzca en la demanda.
B) Arbitro arbitrador o amigable componedor: El
arbitrador es aquel que falla obedeciendo a lo que
su prudencia y la equidad le dictaren, y no estará
obligado a guardar en sus procedimientos y en su
fallo otras reglas que las que las partes hayan
expresado en el acto constitutivo del compromiso,
y si éstas nada hubieren expresado, a las que se
establecen para este caso en el Código de
Procedimiento Civil, en los artículos 636 y
siguientes (artículo 223, inciso 3º, Código
Orgánico de Tribunales). En otras palabras, el
arbitrador es el que falla de acuerdo a su
prudencia y equidad y en cuanto al procedimiento,
debe aplicar las reglas que le otorguen las partes
en el acto constitutivo del compromiso, y si éstas
no le han dado reglas, en este caso se deben
aplicar las normas de procedimiento que
establece el Código de Procedimiento Civil para
esta clase de actos, por ello no s necesario que
tenga título de abogado.
C) Arbitro mixto: Participa de ambas calidades a la
vez, en el sentido que el árbitro mixto falla igual
que un árbitro de derecho (con arreglo a la ley), y
tramita de la misma forma que un árbitro
arbitrador (según las reglas que le den las partes
o en su defecto las normas que establece el
Código de Procedimiento Civil). Como el árbitro
mixto falla igual que un árbitro de derecho, al igual
que ellos necesariamente tiene que poseer el
título de abogado.
* Constitución del tribunal arbitral:
Los árbitros son tribunales esencialmente
accidentales, no son permanentes, lo que significa que
estos tribunales, para cada caso, hay que crearlo o
constituirlo. Los pasos a seguir para que se constituya
un tribunal arbitral son los siguientes: 1º)
Nombramiento de los árbitros; y 2º) Aceptación y
juramento del árbitro nombrado.
1) NOMBRAMIENTO DE LOS ÁRBITROS: La regla
general es que los árbitros sean nombrados por
las propias partes; sin embargo, también pueden
ser nombrados por la justicia ordinaria en
subsidio, por el causante o testador y, según
algunos, por la ley.
a. Nombramiento de los árbitros por las partes:
Este nombramiento se hace por medio del
contrato de compromiso o también en
aquellos casos en que ya están obligados por
la cláusula compromisoria. Además puede
producirse este nombramiento cuando existe
una materia de arbitraje forzoso, ya que esos
casos no queda otro camino que designar al
árbitro.
En cualquiera de los casos en que las
partes nombran al árbitro, deben cumplirse los
siguientes requisitos:
o Se requiere el consentimiento unánime de
todas las partes interesadas en el litigio
sometido a su decisión, por lo tanto, no se
designa por mayoría de ellos.
o El nombramiento debe constar por escrito,
o sea, es solemne.
Respecto a las a las capacidades de
las partes que se exige para nombrar a un
árbitro, hay que distinguir en cuanto a la
libertad que tienen los litigantes para nombrar
al árbitro, es decir, la calidad que pueden
revestir los árbitros:
- En cuanto a los árbitros de derecho, la ley
no es exigente, de ahí que podrían existir
incapacidades entre los interesados,
porque este árbitro es el que le da mejores
garantías a los litigantes ya que se
equipara al juez letrado.
- Si se nombra un árbitro arbitrador se
requiere que las partes sean mayores de
edad y que tengan la libre administración
de sus bienes.
- Para los árbitros mixtos son las mismas
exigencias que los árbitros arbitradores,
pero si uno o más de los interesados son
incapaces y hay motivos de manifiesta
conveniencia, este nombramiento debe
ser aprobado por la justicia ordinaria.
b. Nombramiento de los árbitros por la justicia
ordinaria: Este es un sistema que se aplica
cuando fracasa la voluntad de las partes, en
cuyo caso no queda otro camino que recurrir
a la justicia ordinaria. Este sistema se aplicaría
o tendrá lugar en los dos siguientes casos:
 Cuando existe cláusula compromisoria y
no se logra el común acuerdo de las
partes.
 Cuando estemos en presencia de una
materia de arbitraje forzoso u obligatorio y
tampoco se ponen de acuerdo las partes.
19
El nombramiento tiene que hacerlo el
juez de letras competente y para este efecto
tiene que ser requerido por alguna de las
partes mediante solicitud escrita, para cuyo
efecto se deberá citar a todos los interesados
a una audiencia a un día y hora determinada.
Esta resolución debe notificarse a todos los
interesados.
En esta audiencia se debe proceder en
la forma establecida en el Código de
Procedimiento Civil para el nombramiento de
peritos.
Esta audiencia tendrá lugar solamente
con las partes que asistan. En este caso, la ley
presume que no están de acuerdo las partes
cuando no concurren todas a la audiencia
(artículo 415, Código de Procedimiento Civil).
En la audiencia hay varias finalidades
que cumplir, la más importante es nombrar al
árbitro. Fuera de ella habrá que determinar: 1)
el número de árbitros a nombrar; 2) la calidad,
aptitudes o títulos que el árbitro debe tener; y
3) el punto o materia del arbitraje.
Si en este comparendo las partes no
se ponen de acuerdo sobre la persona del
árbitro, el nombramiento lo decidirá el juez,
pero con las siguientes limitaciones: 1) El juez
solamente puede nombrar un solo árbitro; y 2)
El nombramiento que haga el juez no puede
recaer en ninguna de las dos primeras
personas que hayan sido propuestas por las
partes.
La resolución que contiene el
nombramiento del árbitro se notifica a las
partes por cédula, las que tienen un plazo de
tres días para hacer valer causales de
inhabilidad; y, sí dentro de dicho plazo nada
dicen, el nombramiento se considera a firme,
y el designado puede entrar a aceptar el
cargo, a prestar juramento y a desempeñar su
cometido.
c. Nombramiento de los árbitros por el testador o
causante: Este nombramiento sólo tiene lugar
para el efecto de proceder a la partición de
bienes que componen la herencia. Esto lo
permite el Código Civil en su artículo 1324, y
lo puede hacer en su testamento o en un
instrumento público entre vivos.
En esta situación, no obstante, los
herederos del testador podrían no respetar la
voluntad del causante en cuanto a la persona
del partidor de bienes, lo que va a ocurrir
después de la muerte del causante y si esta
situación ocurre los interesados pueden
nombrar un nuevo árbitro.
d. Nombramiento de árbitros por la ley: Este
nombramiento es discutible, porque para un
número importante de autores no es posible
que la ley sea la que designa un árbitro. En
este caso el legislador, respecto de ciertas
materias específicas, señala el tribunal que
debe entrar a conocer de los litigios que se
puedan producir, con la particularidad que
este tribunal está señalado en forma
permanente, por lo tanto no sería un tribunal
accidental, y de ahí que sea discutible.
2) ACEPTACIÓN Y JURAMENTO DEL ÁRBITRO
NOMBRADO:
Esta formalidad se debe a que el nombramiento
del árbitro no obliga en principio al árbitro
 designado a aceptar dicho cargo. Las personas
que son designadas árbitros son libres para
aceptar o no tal nombramiento; si la persona
designada se niega, esa circunstancia no trae
ninguna consecuencia en su contra. La ley exige
que el árbitro, si decide aceptar el nombramiento,
debe declararlo así expresamente, lo que significa
que debe constar por escrito esta aceptación.
Junto con aceptar, el árbitro tiene que jurar
desempeñar sus funciones o cargo con la debida
fidelidad y en el menor tiempo posible. Este
juramento debe hacerse ante un ministro de fe,
aunque la ley no lo dice expresamente.
La importancia de estas formalidades
(aceptación y juramento) tiene que ver con la
fecha en que se realizan, ya que a partir de ese
momento comienza el cómputo del plazo que las
partes le dan al árbitro para el cumplimiento de
sus funciones como tal, para que conozca y
resuelva el asunto.
Una vez que el árbitro acepta el cargo,
éste queda obligado a desempeñarlo (artículo
240, inciso 1º, Código Orgánico de Tribunales).
* Organización de todo tribunal arbitral:
Dentro de la organización de un tribunal arbitral
se distingue a la persona del árbitro y también existe
otro funcionario que es el actuario.
1) EL ÁRBITRO: El juez árbitro tiene que cumplir con
ciertos requisitos para poder desempeñarse como
tal: 1) Tiene que ser mayor de edad; 2) Debe tener
la libre disposición de sus bienes; 3) Tiene que
saber leer y escribir; y 4) Si se trata de árbitros de
derecho o de árbitros mixtos, necesariamente
tienen que ser abogados.
La ley establece además que ciertas
personas, no obstante que reúnen estos
requisitos, en ciertas situaciones tienen
limitaciones y, en consecuencia, no podrían ser
designados árbitros. Estos casos son los
siguientes:
 No pueden ser nombrados árbitros para la
resolución de un asunto las personas que
litigan como partes en él, salvo el caso de la
partición de bienes.
 No puede ser nombrado árbitro para
resolución de un asunto el juez que
actualmente estuviere conociendo de él.
 No puede ser designado árbitro los jueces
letrados y los ministros de los tribunales
superiores de justicia.
 No pueden ser designados árbitros los fiscales
judiciales y los notarios.
En cuanto a los partidores de bienes, rigen
las normas especiales contenidas en los artículos
1323, 1324 y 1325 del Código Civil. Según estas
normas, el partidor de bienes debe reunir los
siguientes requisitos: 1) Debe ser abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión; y 2)
Debe tener la libre administración de bienes.
2) EL ACTUARIO: En el arbitraje el actuario es el
nombre que toma el ministro de fe encargado de
autorizar todas las resoluciones y, en general, de
20
todos los actos que emanen del tribunal arbitral.
Ejemplo: puede ser un notario o secretario de
tribunal.
El tribunal arbitral normalmente está
constituido por el árbitro y por un actuario. Sin
embargo, hay algunos casos en que podría no
existir este ministro de fe, lo que constituye una
diferencia importante con el resto de los
tribunales. Esto va a depender de la calidad que
tenga el árbitro:
- En el caso de los árbitros de derecho, como
es el que más se asemeja al juez letrado, no
se puede prescindir de este funcionario, de
manera que todas las actuaciones o
sustanciaciones que se lleven a efecto en un
tribunal arbitral deben ser autorizadas por un
actuario. Si en el lugar donde se lleva a efecto
el arbitraje no existe ministro de fe, en este
caso la exigencia sigue siendo la misma, pero
el árbitro estará facultado para nombrar a
cualquier persona como actuario.
- Tratándose de los árbitros arbitradores o de
los árbitros mixtos, lo que prima es la voluntad
de las partes, de manera que hay que estarse
en primer lugar a lo que hayan acordado las
partes, y si éstos acuerdan que exista un
actuario se estarán a ello, pero si nada dicen
quedará entregado al criterio del propio árbitro
la designación de un actuario. La ley, sin
embargo, impone una limitación al árbitro y se
refiere a la dictación de la sentencia definitiva,
la que tiene que ser necesariamente
autorizada por un ministro de fe, o por dos
testigos en su defecto.
* Expiración de las funciones del árbitro:
La regla general es que las funciones del árbitro
terminen con el pronunciamiento de la sentencia
definitiva dictada en el juicio arbitral. Sin perjuicio de lo
anterior, la ley señala que las funciones del árbitro
terminan en forma anticipada sin haberse dictado la
sentencia definitiva en el juicio, en los siguientes casos:
a) Si las partes deciden de común acuerdo ocurrir a
la justicia ordinaria o a otros árbitros solicitando la
resolución del negocio.
b) Si los árbitros fueren maltratados o injuriados por
alguna de las partes.
c) Si los árbitros contrajeren enfermedad que les
impida seguir ejerciendo sus funciones.
d) Si por cualquiera causa tuvieren que ausentarse
del lugar donde se sigue el juicio. Ejemplo: el
cambio de domicilio del árbitro, etc.
e) Por revocación hecha por las partes de común
acuerdo de la jurisdicción del tribunal arbitral.
* Competencia de los tribunales arbitrales:
¿Qué materias o asuntos conocen los
árbitros?.Al respecto es imprescindible realizar la
siguiente distinción: 1) Materias de arbitraje prohibido;
2) Materias de arbitraje forzoso u obligatorio; y 3)
Materias de arbitraje voluntario.
1. Materias de arbitraje prohibido: Aquí estamos en
presencia de materias que la ley, en forma
excepcional, no permite que sean sometidas a
arbitraje, porque puede estar comprometido el
interés general; en consecuencia prima el orden
público por sobre la voluntad de las partes. En
estos casos el tribunal competente será el tribunal
ordinario o el tribunal especial que corresponda,
pero jamás un tribunal arbitral.
Los principales asuntos de arbitraje
prohibido son los siguientes:
a) Las cuestiones que versen sobre alimentos. Esto
hay que entenderlo restrictivamente a los juicios
de alimentos futuros forzosos.
b) Los asuntos que versen sobre el derecho de pedir
separación de bienes entre marido y mujer.
c) Las causas criminales, cualquiera que sea el delito
que se trate de investigar.
d) Los asuntos de competencia de jueces de policía
local, sean civiles o penales.
e) Las causas que se susciten entre un representante
legal y su representado.
f) Las causas en que debe ser oído el fiscal judicial
de la Corte de Apelaciones respectiva. Ejemplo: en
los juicios de divorcio y nulidad de matrimonio.
g) Los actos judiciales no contenciosos.
h) Los asuntos que son de competencia de tribunales
especiales, por la especialidad deben ser
entregados al conocimiento de esos tribunales.
2. Materias de arbitraje forzoso u obligatorio: Estas
son cuestiones que, según el legislador,
necesariamente deben resolverse por jueces
árbitros. En estos casos el resto de los tribunales,
de cualquiera otra clase, son absolutamente
incompetentes.
Estos asuntos normalmente se le
consideran muy técnicos o íntimos entre
determinadas personas, que en cierto modo
“distraerían” o harían perder demasiado tiempo a
los tribunales ordinarios.
De acuerdo al artículo 227 del Código
Orgánico de Tribunales (norma que no es
taxativa), deben resolverse por árbitros los
asuntos siguientes:
a) La liquidación de una sociedad conyugal o de
una sociedad colectiva o en comandita civil, y
la de las comunidades.
b) La partición de bienes (aquí el árbitro toma el
nombre de “partidor de bienes”).
c) Las cuestiones a que diere lugar la
presentación de la cuenta del gerente o del
liquidador de las sociedades comerciales y los
demás juicios sobre cuentas.
d) Las diferencias que ocurrieren entre los socios
de una sociedad anónima, o de una sociedad
colectiva o en comandita comercial, o entre los
asociados de una participación, en el caso del
artículo 415 del Código de Comercio.
e) Los demás que determinen las leyes.
21
Aquí hay que señalar que, en relación a
esta materia, hay una norma importante, que
señala que a pesar que estas materias son de
arbitraje forzoso la ley no tiene inconveniente para
que los propios interesados resuelvan por sí
mismos estos negocios sin la intervención del
tribunal arbitral, si todos ellos tienen la libre
disposición de sus bienes (plena capacidad) y
concurren al acto de que se trata. Ejemplo: que
los propios comuneros resuelvan la partición de
bienes.
En el fondo, lo que está prohibido es que
estos asuntos puedan ser conocidos por los
tribunales ordinarios o especiales, pero no hay
impedimento que los interesados resuelvan por sí
mismo estos asuntos.
3. Materias de arbitraje voluntario: Estos asuntos
serían todas aquellas materias que no son de
arbitraje prohibido o forzoso; por lo mismo aquí no
cabe hacer una enumeración, porque estas
cuestiones constituyen la regla general. En estos
casos habría que concluir que al legislador le es
indiferente que las partes la sometan a arbitraje o
al tribunal que es normalmente competente.
Ejemplo: los juicios sobre cobro de honorarios.
* Conflictos de arbitraje:
Puede suceder el caso excepcional que un
mismo asunto judicial fuese, a la vez, una materia de
arbitraje forzoso, por un lado, y por otra parte
constituyese también el mismo asunto una materia de
arbitraje prohibido. Ejemplo: una partición de bienes
(que es una materia de arbitraje forzoso) en la cual
tengan interés un representante legal y su
representado (que es una materia de arbitraje
prohibido).
En estos casos, según el inciso final del artículo
230 del Código Orgánico de Tribunales, predomina el
arbitraje forzoso.
* Segunda instancia en el juicio arbitral:
El arbitraje no es otra cosa que un juicio y como
tal puede someterse tanto a primera como en segunda
instancia. En el caso de los tribunales arbitrales,
dependerá de la calidad con que haya sido nombrado
el árbitro para llegar a determinar si es procedente o no
la doble instancia:
1) Si el árbitro es de derecho, el recurso de apelación
procede. Esta es la regla general, en la medida
que se deduzca el recurso de apelación, a menos
que las partes hayan excluido del arbitraje el
recurso de apelación, es decir, que le otorguen al
árbitro la competencia de única instancia, ello
porque los recursos se pueden renunciar.
¿Qué tribunal conoce de la apelación?. Si
la apelación es procedente, aquí podría haber dos
tribunales competentes en esta materia: A) Podría
conocerlo el mismo tribunal que había conocido
esta apelación si se hubiese interpuesto en un
juicio ordinario, es decir, la Corte de Apelaciones
respectiva; o B) Un tribunal arbitral de derecho
que haya sido designado por las partes en el
instrumento del compromiso o en un acto
posterior.
2) Si el árbitro es mixto, se aplican las mismas reglas
señaladas para los árbitros de derecho.
 3) Si el árbitro ha sido designado con la calidad de
arbitrador, el recurso de apelación tendría lugar
cuando las partes han acordado la procedencia de
este recurso, para ello se requiere manifestación
de voluntad expresa de las partes en el acto
constitutivo del compromiso, de lo contrario, si las
partes no dicen nada, se entiende que no hay
recurso de apelación.
* Pluralidad de árbitros:
c. Arbitro arbitrador: Aquí nuevamente hay que
hacer la misma distinción si el asunto es o no
apelable. Si lo fuere, los antecedentes tendrían
que elevarse al tribunal arbitral de segunda
instancia para que estos resuelvan conforme a
la equidad; y si la resolución es inapelable, hay
que distinguir: 1) Si es materia de arbitraje
voluntario, se termina el compromiso; y 2) Si es
materia de arbitraje forzoso, también habría
que proceder al nombramiento de nuevos
árbitros.

El artículo 231 del Código Orgánico de

Tribunales establece que las partes tienen derecho, en
materia de arbitraje, si obran de común acuerdo, a
nombrar dos o más árbitros para la resolución de un
litigio. En estos casos hay dos situaciones que podrían
darse en la tramitación del juicio arbitral:
* Recursos en contra de las sentencias arbitrales:
Además de lo dicho con respecto a la
apelación, se puede señalar en cuanto a la
procedencia de los recursos lo siguiente:

1) Que no se produzcan problemas entre los árbitros, - Si se trata de un tribunal arbitral de derecho, las
es decir, que siempre exista acuerdo durante la resoluciones que estos árbitros dictan durante el
tramitación del juicio para la dictación de las proceso son susceptibles de los mismos
resoluciones. En este evento, no hay mayores recursos que serían procedentes contra las
dificultades y todos los árbitros deberán concurrir resoluciones de los tribunales ordinarios, a
al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier menos que las partes, siendo mayores de edad
acto de substanciación del juicio, a menos que las y libres administradoras de sus bienes, hayan
partes acuerden otra cosa. renunciado a dichos recursos, o bien, los hayan
sometido a arbitraje.
2) Que los árbitros no se pongan de acuerdo para
dictar resoluciones judiciales. El problema se - En cuanto a los árbitros arbitradores, los
presenta o se puede presentar cuando existe un recursos proceden en la medida que las partes
número par de árbitros y ambos operan en sentido lo acuerden en el acto constitutivo del
contrario. En este caso podría suceder que las compromiso, particularmente la apelación. El
propias partes previendo esto hayan nombrado un recurso de casación en la forma se estima que
tercer árbitro para que dirima o resuelva estas procede, no así la casación en el fondo porque
discordias que puedan presentarse. Otro caso que es un recurso de derecho.
también se puede dar es que las partes autoricen
a los propios árbitros para que ellos nombren, en
caso necesario, a este “tercero en discordia”.
En cualquiera de estos casos, si los árbitros
no se ponen de acuerdo, tienen que reunirse con
el tercero, y la mayoría dirimirá la discusión
conforme a las mismas reglas relativas a los
acuerdos de las Cortes de Apelaciones.
El problema que se presenta es que sean
varios los árbitros y no existe tercero y, en
consecuencia, no se pueda dirimir la discordia.
Para ello hay que revisar ciertas reglas que da el
Código Orgánico de Tribunales que permiten
resolver discordias entre árbitros a falta del tercero
en discordia, las que varían según la calidad con
que fue designado el árbitro.

a. Árbitro de derecho: Aquí hay que hacer una

distinción según si la resolución a dictarse en
el juicio es o no apelable. Si lo fuere, en este
caso cada opinión de los árbitros se estimará
como una resolución distinta y los autos se
tienen que elevar al tribunal de alzada para que
resuelva respecto del punto o los puntos que
hayan motivado el desacuerdo de los árbitros.
Y si la resolución es inapelable, en este
caso hay que analizar si la materia es de
arbitraje voluntario o bien si es de arbitraje
forzoso: 1) Si fuera una materia de arbitraje
voluntario, quedará sin efecto el compromiso;
y 2) Si fuera una materia de arbitraje forzoso,
en este caso, se procederá a nombrar nuevos
árbitros.

b. Arbitro mixto: Se aplican las mismas reglas que

vimos recién para el árbitro de derecho.

22
 SEGUNDA PARTE: TEORIA GENERAL DEL
PROCESO Y REGLAS COMUNES A TODO
PROCEDIMIENTO
I. INTRODUCCION
1.- Estructura del Código de Procedimiento Civil:
El Código de Procedimiento Civil está
estructurado en cuatro libros, 925 artículos y un título
final. Cada uno de estos cuatro libros se divide a su vez
en títulos, y algunos de estos en párrafos.
En cuanto al ámbito de aplicación, podemos
decir que considerando el tenor del artículo 1º del
Código de Procedimiento Civil, actualmente las
disposiciones se aplican a todas las contiendas civiles
entre partes (excepcionalmente también se pueden
regir por el Código de Procedimiento Civil los asuntos
penales) y a los actos judiciales no contenciosos en
que la ley exige la intervención de los tribunales.
Los Libros del Código de Procedimiento Civil
son los siguientes:
 Libro Primero: Disposiciones comunes a todo
procedimiento.
 Libro Segundo: Del juicio ordinario.
 Libro Tercero: De los juicios especiales.
 Libro Cuarto: De los actos judiciales no
contenciosos.
2.- Campo de aplicación del Código de
Procedimiento Civil:
Esto está dicho en el artículo 1º del Código de
Procedimiento Civil, cuando dice que “las
disposiciones de este Código rigen el procedimiento de
las contiendas civiles entre partes y de los actos de
jurisdicción no contenciosa, cuyo conocimiento
corresponda a los Tribunales de Justicia”.
Esto significa que, interpretando esta norma a
contrariu censu, el Código de Procedimiento Civil no se
aplica, en principio, en los siguientes asuntos:
a. Las contiendas en materia penal, porque esas se
rigen por otras normas, a menos que las leyes
procesales penales (Código Procesal Penal y
leyes especiales) se remitan al Código de
Procedimiento Civil, de lo contrario no se pueden
aplicar. Ejemplo: el artículo 52 del Código
Procesal Penal.
b. En todos aquellos casos, ya sea referido a
contiendas o actos judiciales no contenciosos,
sometidas a una tramitación especial o que estén
expresamente excluidas de la aplicación de éste
Código.
3.- El procedimiento:
El procedimiento es el conjunto de principios y
disposiciones que regulan el proceso, y está
constituido por una serie de actos procesales que se
desarrollan gradual y sucesivamente en el tiempo y
que se encuentran relacionados entre sí, culminando
con la dictación de la sentencia definitiva.
Los aspectos más relevantes que presenta el
procedimiento civil en Chile son los siguientes:
1. El procedimiento es escrito, lo que significa que
predomina la escrituración por sobre la oralidad.
Aún siendo escrito, no significa tampoco que
todas las actuaciones del procedimiento sean
23
escritas. Ejemplo: la declaración de un testigo es
verbal.
2. La publicidad de las actuaciones, lo que implica
que los procedimientos deben ser públicos, a
menos que la propia ley señale lo contrario.
Incluso más, las partes o los interesados pueden
solicitar copias de las actuaciones a su costa.
3. Por regla general están estructurados sobre la
base de la “doble instancia”, lo que significa la
posibilidad de una doble revisión de los asuntos
judiciales, lo que otorga mayores garantías a las
partes, y con ello se permite minimizar las
posibles injusticias que se cometan al dictarse
resoluciones judiciales.
4. Por último, podemos decir que ni las partes ni el
juez tienen la posibilidad de sustituir los
procedimientos legales, es decir, no se pueden
modificar las reglas de procedimiento, salvo que
la propia ley lo permita. Ejemplo: el caso del
procedimiento de los árbitros arbitradores.
II. TEORIA GENERAL DEL PROCESO
1.- Introducción:
Para entender la Teoría General del Proceso
hay que considerar tres conceptos básicos: 1) la
acción; 2) la jurisdicción; y 3) el proceso. Estos tres
elementos están estrechamente vinculados, es decir,
no se pueden concebir separadamente.
La Jurisdicción en materia civil no se puede
realizar de oficio por los tribunales, al menos para dar
inicio a un juicio. Aquí entra en juego el concepto de la
Acción, que es una manifestación de voluntad de
alguna de las partes en litigio, en orden a provocar la
participación de lo órganos jurisdiccionales.
Finalmente, el Proceso es el medio más idóneo que
establece la ley para el ejercicio de la jurisdicción y a
través del cual el juez conoce del asunto y lo resuelve.
2.- La Acción:
Como hemos señalado, para que los tribunales
puedan avocarse al conocimiento de un determinado
asunto requiere de un acto de voluntad, en el sentido
de ejercitar la acción.
* Acepciones de la palabra “acción”:
La expresión “acción” se utiliza con diferentes
acepciones. Esto va a depender de cuál sea la rama
del derecho que se trate:
1) En el derecho mercantil, la palabra acción se
utiliza para referirse a las partes alícuotas en que
se divide el capital de una sociedad anónima.
2) En el derecho penal, la acción es sinónimo de la
conducta del sujeto que comete delito, constitutiva
de lo ilícito. Ejemplo: la acción punible de
homicidio.
3) En el derecho civil, la acción se usa como el medio
para proteger los derechos subjetivos. Ejemplo: la
acción reivindicatoria que protege el derecho de
dominio.
4) En el derecho procesal, la palabra acción también
se suele ocupar con significados distintos; a
 saber: 1) Como sinónimo de derecho subjetivo,
aunque es bastante discutible; 2) Como sinónimo
de demanda, también es discutible porque la
demanda es el acto procesal a través del cual se
ejercita la acción; 3) Como sinónimo de
pretensión, lo que tampoco es el contenido de la
acción deducida a través de la demanda; y 4)
Como un acto que sirve para provocar la actividad
jurisdiccional del Estado, siendo éste el verdadero
sentido o significado de la palabra acción.
* Naturaleza jurídica de la acción:
Las teorías que explican la naturaleza jurídica
de la acción son principalmente dos, y son las
siguientes: 1) La Teoría Privatista, Monista o Clásica
de la Acción; y 2) Las Teorías Dualistas o Modernas de
la Acción.
A. La Teoría Privatista, Monista o Clásica de la
Acción: Sus partidarios sostienen que existe una
equivalencia entre los conceptos de acción y de
derecho subjetivo, y por eso se llegó a decir que
la acción era el mismo derecho subjetivo puesto
en ejercicio, producido por la trasgresión de una
norma jurídica.
Esta teoría clásica de la acción, sin
embargo, no sirve para explicar una serie de
casos que se pueden producir en la práctica.
Ejemplo: es insuficiente para explicar la hipótesis
de la existencia de derechos sin una acción
destinada a tutelarlos, como ocurre, por ejemplo,
en el caso de las obligaciones naturales previstas
en el artículo 1470 del Código Civil; o para explicar
el caso de las acciones posesorias, que no
amparan derecho alguno porque la posesión es
un hecho y no un derecho.
B. Las Teorías Dualistas o Modernas de la Acción:
Sostienen que el derecho subjetivo debe
separarse de la acción, pero postulan que el
derecho subjetivo y la acción son cosas
diferentes. Tener derecho a la acción significa
tener o ser titular de un derecho subjetivo respecto
del cual esa persona está ejerciendo la tutela
pertinente.
* Concepto de la acción:
El Código de Procedimiento Civil no establece
ningún concepto de acción. En todo caso hay que
establecer que, considerando la época en que se
redactó, nuestro Código contiene impresiones cuando
utiliza la palabra acción inspiradas en la teoría clásica.
La acción la podemos definir como “la potestad
o poder jurídico que tiene una persona o sujeto de
derecho para poder concurrir voluntariamente ante los
tribunales de justicia, reclamando la satisfacción de
una o más pretensiones por estimar que el derecho le
ha sido desconocido”.
* Elementos de la acción:
Los elementos de la acción son los siguientes:
1) sujeto activo, 2) sujeto pasivo, 3) objeto de la acción,
y 4) causa de pedir.
1. Existencia de un sujeto activo, que es el actor o
demandante, que es el titular de la acción, y que
puede ser una persona natural o jurídica.
24
2. Existencia de un sujeto pasivo, que no es el
demandado como se piensa, sino que viene a ser
el Estado, porque el demandante dirige la
demanda contra el Estado, a través de los
tribunales de justicia, reclamando protección en la
persona del juez.
3. Existencia de un objeto, que es la finalidad que se
persigue con la acción que no es otra cosa que el
ejercicio jurisdiccional del Estado.
4. Existencia de una causa, que sería el fundamento
de la acción, es decir, la existencia de un
determinado conflicto jurídico que debe
resolverse.
* Clasificaciones de la acción:
Antes de iniciar este estudio, es preciso aclarar
que cuando se habla de clasificación no es
propiamente de la acción, sino que debemos tomar en
cuenta otros elementos. En otras palabras, se habla de
clasificaciones de la acción considerando otros
aspectos o elementos, porque la acción es una sola.
1) Considerando la finalidad que tiene en vista el
demandante, la acción puede ser de condena,
declarativa, consultiva, ejecutiva y precautorias o
cautelares.
 Acciones de condena: Son aquellas cuya finalidad
es obtener una condena, es decir, que se le
imponga al demandado el cumplimiento de una
determinada prestación de dar, hacer o no hacer
algo. Ejemplo: pagar el precio.
 Acciones declarativas: Son aquellas en que la
finalidad del actor es obtener la simple declaración
por parte del tribunal de un derecho controvertido
o de una situación jurídica incierta. Ejemplo:
obtener del tribunal la declaración de nulidad de un
contrato.
 Acciones constitutivas: La finalidad de ellas es
obtener una sentencia que constituye estados
jurídicos nuevos o que modifica un estado jurídico
existente. Ejemplo: las acciones de divorcio, de
nulidad de matrimonio, de incapacidad para
suceder, etc.
 Acciones ejecutivas: Son aquellas que tienen por
finalidad el cumplimiento forzado de una
obligación que consta fehacientemente en un título
ejecutivo, lo que ocurre ante la resistencia de la
persona obligada.
 Acciones precautorias o cautelares: La finalidad de
estas acciones precautorias o cautelares es
obtener una resolución judicial que permite
asegurar la efectividad del derecho sustancial, o
que asegure el resultado de la acción deducida.
Ejemplo: la prohibición de celebrar actos y
contratos, mencionada en el artículo 290 n° 4 del
Código de Procedimiento Civil.
2) Considerando el procedimiento que se va a
aplicar, tenemos una acción ordinaria, una
sumaria, una ejecutiva, y una cautelar.
 Acciones ordinarias: Son todas aquellas que se
tramitan conforme al procedimiento ordinario o
común. Desde este punto de vista todas las demás
 acciones reciben el nombre genérico de
extraordinarias o especiales.
 Acciones sumarias: Son aquellas que se
caracterizan por aplicárseles un procedimiento
más breve y concentrado en aquellos casos que
esa acción requiere por su naturaleza de una
tramitación rápida para que sea eficaz.
 Acciones ejecutivas: Son aquellas que se
caracterizan porque se les aplica un procedimiento
de apremio y de medidas compulsivas ante la
resistencia del deudor. Ejemplo: embargo de
bienes.
 Acciones cautelares: Son aquellas que se tramitan
con un procedimiento accesorio al procedimiento
principal, con el objeto de conseguir una
providencia o resolución asegurativa del tribunal,
también dentro de un procedimiento breve,
destinada a asegurar el resultado de la acción
principal.
3) Considerando la naturaleza del derecho que le
sirve de fundamento, las acciones pueden ser
patrimoniales o de familia.
Acciones patrimoniales: Las acciones
patrimoniales permiten garantizar los
derechos del patrimonio, que son aquellos que
pueden ser avaluados en dinero.
Acciones de familia: Las acciones de familia
garantizan derechos de familia, no avaluables
en principio en dinero.
4) Considerando la materia sobre la cual versa la
acción, se habla de acciones civiles y penales.
Cada una de ellas tiene una finalidad propia.
 Acciones civiles: Son aquellas en la cual la
materia discutida es de naturaleza civil,
normalmente de carácter pecuniario, aunque
también cabe incluir otros asuntos
extrapatrimoniales o de familia.
 Acciones penales: Son aquellas que se
refieren a derechos consagrados por las leyes
penales, esto es, de naturaleza penal y que,
por lo mismo, no tienen contenido económico.
5) Considerando el objeto o la naturaleza del bien al
que acceden, tenemos acciones muebles e
inmuebles (artículo 580, Código Civil).
Acciones muebles: Las acciones son muebles,
cuando las cosas en que han de ejercerse o
que se deben son muebles. Ejemplo: la acción
prendaria.
Acciones inmuebles: Son acciones inmuebles
aquellas en que las cosas sobre que han de
ejercerse o que se deben son inmuebles.
Ejemplo: la acción hipotecaria.
6) Considerando si la acción puede o no subsistir por
sí sola, las acciones pueden ser principales o
accesorias.
25
 Acciones principales: Son aquellas que
pueden subsistir por sí solas una vez
ejercidas, la acción tiene vida propia.
 Acciones accesorias: Son aquellas que no
pueden subsistir por sí solas, requieren de
otra acción principal para poder subsistir.
Ejemplos: acciones cautelares, acción
reconvencional, la adhesión a la apelación, la
acción prendaria, etc.
* Importancia de determinar la naturaleza de la acción:
La determinación de la naturaleza de la acción
es importante, principalmente por los siguientes
aspectos:
 Sirve para determinar el tribunal competente: La
naturaleza de la acción es un factor que la ley
atiende al instante de asignar competencia a los
distintos tribunales.
 Sirve para establecer el procedimiento aplicable al
juicio: En consecuencia, dependiendo de la acción
ello determinará la rapidez del procedimiento.
 Sirve para efectos probatorios del juicio: Ello porque
los hechos controvertidos del juicio tienen que ser
correspondientes con la naturaleza de la acción.
 Sirve para determinar el contenido de fondo de la
sentencia definitiva: Ello es así porque en la
decisión del asunto controvertido el tribunal debe
estar de acuerdo con todas las acciones deducidas
en la demanda y en la contestación de ella.
* Acción y pretensión:
La pretensión es el acto en cuya virtud se
reclama ante un órgano judicial, y frente a una persona
distinta, la resolución de un conflicto entre esa persona
y el autor de la reclamación.
La confusión de ambos conceptos -de acción y
pretensión- proviene de la circunstancia de que
normalmente en el proceso civil se ejercitan juntas. Sin
embargo, la acción se satisface con la dictación de una
sentencia en el proceso que se ha originado por el
ejercicio de la misma y la pretensión se satisface en la
medida que se dicte una sentencia que favorezca al
actor.
Los elementos de la pretensión son los
siguientes:
a. Existencia de un sujeto activo, que al igual que en
la acción, se trata del actor o demandante.
b. Existencia de un sujeto pasivo, que en la
pretensión es el demandado (recordemos que en
la acción era el Estado).
c. Existencia de un objeto, que es el beneficio
jurídico que el demandante pretende obtener
(beneficio jurídico que se reclama). Esto responde
a la pregunta qué es lo que se pide con la
demanda (ejemplo: reconocer mi calidad de
dueño, de heredero, etc.). Este objeto no debe
confundirse con el objeto físico, con la cosa
material pedida.
d. Existencia de una causa, que está definida en la
ley, en el artículo 177, inciso final, del Código de
Procedimiento Civil, norma según la cual “se
 entiende por causa de pedir el fundamento
inmediato del derecho deducido en juicio”. Es
equivalente a decir por qué se pide, y si se trata
de derechos personales, es el hecho jurídico que
engendra la obligación (el contrato, el
cuasicontrato, etc.); y si son derechos reales,
serán los distintos modos de adquirir de los cuales
nacen los derechos reales (la ocupación, la
accesión, la tradición, etc.).
* Ejercicio de la acción:
La acción depende exclusivamente de la
voluntad del actor, se trata de un derecho potestativo,
y esto significa que el actor puede deducir su demanda
en el momento que considere más oportuno. En
nuestra legislación no se obliga al demandante a
ejercitar una acción; sin embargo, hay casos
excepcionales en que se establece el ejercicio forzado
de la acción, bajo ciertas sanciones si no se hace.
-o- Requisitos para ejercitar la acción:
Para que esta acción que se ejercita pueda
prosperar es necesaria la concurrencia de ciertos
requisitos que pueden ser de fondo o forma.
a) Los requisitos de fondo de la acción: Estos
requisitos dicen relación con la pretensión, y son
los siguientes:
 Que el actor tenga derecho a la acción. Quien
ejercita la acción debe ser titular de un
derecho subjetivo material respecto del cual
invoca la tutela jurídica.
 Que la protección judicial que persigue el actor
se traduzca en un provecho actual, material o
moral. La contienda debe versar sobre
aspectos concretos, debe existir un derecho
controvertido y no meras expectativas.
 Por último, es necesario que el actor tenga un
interés. Si ese interés falta la protección
desaparece.
b) Requisitos de forma de la acción: Por su parte, los
requisitos formales son los necesarios para el
ejercicio de ella, y son los siguientes:
o Capacidad en el actor: La persona que
acciona tiene que tener capacidad de
ejercicio, de manera que, si no la posee, tiene
que actuar debidamente representado por su
representante legal.
o Capacidad en el demandado: También se
requiere capacidad de ejercicio del
demandado, y si no la tiene, la acción hay que
dirigirla contra representante legal.
o Cumplimiento de las formalidades legales:
Estas formalidades están referidas a ciertas
exigencias que la ley exige al escrito de
demanda, las cuales están establecidas
principalmente en el artículo 254 del Código
de Procedimiento Civil.
o La acción se debe ejercer ante el tribunal
competente: Esto significa que la demanda
debe presentarse ante el tribunal que la ley
26
señale, respetando tanto las reglas de
competencia absoluta como relativa.
-o- Medio a través del cual se ejercita la acción:
En materia civil, la acción debe realizarse a
través de una presentación que se hace al tribunal, que
se denomina demanda, la que puede ser definida como
el medio procesal para ejercitar la acción civil, por el
cual el actor requiere formalmente la intervención de
los tribunales y que se efectúa a través de un escrito.
Jurídicamente es un acto procesal del demandante que
se cumple por escrito, por regla general, y en ese
escrito el demandante hace valer sus pretensiones al
tribunal.
-o- Oportunidad para ejercitar la acción y los casos
excepcionales:
El Código de Procedimiento Civil no establece
la oportunidad que tiene el demandante para presentar
la demanda, de modo entonces que ella puede
ejercitarse cuando el actor lo estime conveniente. Sin
embargo, hay ciertos casos en que la acción debe
ejercerse obligatoriamente y si así no se hace el actor
pierde su derecho (aquí hablamos del “ejercicio
forzado de la acción”).
Estos casos excepcionales son los siguientes:
 El caso previsto en el artículo 21 del Código
de Procedimiento Civil.
 El caso de la jactancia (artículos 269 y
siguientes, Código de Procedimiento Civil).
 El caso de las medidas prejudiciales
precautorias (artículo 280, Código de
Procedimiento Civil).
 El caso de las reservas de acciones en el
juicio ejecutivo, reglamentado en los artículos
473 y 474 del Código de Procedimiento Civil.
A) La situación del artículo 21 del Código de
Procedimiento Civil: Conforme al artículo 21 del
Código de Procedimiento Civil, si la acción
ejercida por alguna persona corresponde también
a otra u otras personas determinadas, podrán los
demandados pedir que se ponga la demanda en
conocimiento de las que no hayan ocurrido a
entablarla, quienes deberán expresar en el
término de emplazamiento si se adhieren o no a
ella.
Al respecto, existen varias posibilidades
que pueden darse en cuanto a las personas que
no ejercieron la demanda:
- Que se adhieran a la demanda ya interpuesta,
en cuyo caso pasan a ser parte del juicio,
asumiendo el rol procesal de demandante, y
deberán actuar a través de un mismo
mandatario o procurador común, de acuerdo a
lo señalado en los artículos 12 y 13 del Código
de Procedimiento Civil.
- Que declaren que no se van a adherir a la
demanda, caducará su derecho, lo que
significa que pierden su acción y, por lo tanto,
no podrán demandar en el futuro.
- Que no expresen voluntad dentro del término
legal, les afectará el resultado del juicio, sin
nueva citación. En este caso podrán
comparecer en cualquier estado del juicio,
 pero respetando todo lo obrado con
anterioridad.
Este caso es una manifestación del
principio de la economía procesal, toda vez que
se evita que un mismo demandado se vea
enfrentado a varios juicios; asimismo, se evita que
el tribunal dicte sentencias contradictorias.
B) El caso de la jactancia: En términos jurídicos
existe jactancia cuando una persona manifiesta
que le corresponde un derecho del cual no está
gozando, y esa declaración perjudica a otro. El
perjudicado, en este caso, puede obligar
judicialmente a esta persona que dice tener el
derecho para que deduzca la demanda, y si no lo
hace dentro del plazo de diez días, también pierde
su acción. Este plazo puede ampliarse por el
tribunal hasta treinta días, existiendo motivo
fundado.
C) El caso de las medidas prejudiciales precautorias:
Las medidas prejudiciales precautorias son
aquellas que el demandante puede solicitar al
tribunal antes de presentar su demanda, con el
objeto de asegurar el resultado de la acción que
pretende deducir. Si el tribunal accede a esta
petición de medida prejudicial precautoria el
solicitante deberá presentar su demanda en el
término de diez días, plazo que también puede
también ampliarse hasta treinta días por motivos
fundados.
Si no se deduce oportunamente se
considerará doloso su procedimiento, quedando
el solicitante responsable de los perjuicios
causados.
D) El caso de la reserva de acciones en el juicio
ejecutivo: En el juicio ejecutivo, puede ocurrir que
el ejecutado deduzca oposición de la demanda
ejecutiva, exponiendo en el mismo acto que no
tiene medios probatorios para acreditar sus
excepciones; para lo cual puede pedir la reserva
de su derecho para plantear sus excepciones en
un juicio ordinario posterior y que no se haga pago
al acreedor sin que caucione previamente las
resultas de este juicio. En esta situación, el
tribunal deberá dictar sentencia de pago o remate
y accederá a la reserva y caución pedidas.
En el caso que estudiamos, tiene el
demandado la obligación de deducir la
contestación de la demanda en un juicio posterior,
en un plazo de quince días contados desde que
se le notifique la sentencia definitiva, y si no lo
hace en dicho término, se procederá a ejecutar
dicha sentencia en un nuevo juicio ejecutivo, sin
previa caución o quedará ésta ipso facto
cancelada, si se ha otorgado.
-o- La pluralidad de acciones:
Esta materia está tratada en el artículo 17 del
Código de Procedimiento Civil. El Código en esta
materia no utiliza adecuadamente la expresión
“pluralidad de acciones”, puesto que más bien se
refiere a “pluralidad de pretensiones” porque para dar
curso a un proceso (y al ejercicio de la jurisdicción)
basta deducir sólo una acción. La terminología no es la
correcta, y debe entenderse como la acumulación de
varias pretensiones en una misma demanda, ello
porque la acción es una sola.
En este caso, en una misma demanda el
demandante puede hacer valer varias pretensiones
27
simultáneamente, pero esto constituye una mera
facultad para la parte que ejerce la acción.
Los casos en que pueden deducirse varias
acciones en un mismo juicio, según la ley, son las
siguientes:
a) Cuando las acciones son compatibles: Pueden
deducirse conjuntamente todas las pretensiones
que se hacen valer en una demanda siempre que
sean compatibles entre sí, es decir, que estén
sometidas a un mismo procedimiento y además
que sean todas de la misma competencia del
tribunal donde se deduce la demanda. Dicho de
otro modo, que sean compatibles significa que
ambas pretensiones pueden ser acogidas
simultáneamente por la sentencia que se dicte en
el juicio. Ejemplo: la demanda de resolución de un
contrato de compraventa conjuntamente con la
indemnización de perjuicios, de conformidad al
artículo 1479 del Código Civil.
b) Cuando las acciones son incompatibles. Podrán
hacerse valer dos o más pretensiones en una
misma demanda que sean incompatibles, pero
siempre que sean resueltas una en subsidio de la
otra, de lo contrario la demanda queda
incomprensible y el juez no puede acogerlas
simultáneamente en la sentencia. Ejemplo: no se
puede pedir simultáneamente el cumplimiento de
un contrato y su resolución; sólo se pueden hacer
valer una en subsidio de la otra.
Existen otros casos en que en un mismo
proceso se reúnan varias acciones, pero no en una
misma demanda. Esto va a ocurrir fundamentalmente
en dos situaciones:
 La acumulación de autos: Tiene lugar siempre que se
tramiten separadamente dos o más procesos, ya sea
ante un mismo tribunal o ante tribunales distintos,
para constituir un solo juicio y terminar por una sola
sentencia, y así mantener la unidad de la causa. En
este caso, por aplicación del principio de la economía
procesal, se acumulan acciones, porque cada
proceso son derivaciones de las acciones deducidas.
 La reconvención: Se produce cuando en un juicio que
está en tramitación el demandado ejerce una acción
que puede hacer valer en contra de su demandante,
independiente de la acción de éste. En este caso,
también por el principio de economía procesal, la ley
le permite a ese demandado hacer valer la pretensión
en el mismo juicio ya iniciado.
3.- El Juicio:
El juicio es el contenido del proceso y, en
consecuencia, este juicio está dado por el litigio o
controversia jurídica entre las partes desde el momento
en que se somete al conocimiento del tribunal. El juicio
es presupuesto del proceso, no se puede concebir la
jurisdicción sin controversia.
* Elementos del juicio:
En relación a los elementos del juicio hay que
distinguir entre: A) requisitos de existencia y B)
requisitos de validez:
(a) Requisitos de Existencia: Los requisitos o
presupuestos de existencia del juicio son los
siguientes:

- La existencia de una controversia o litigio de
orden jurídico.
- Es necesario que dicha controversia sea
actual, es decir, tiene que referirse a
situaciones reales y concretas en que exista
un derecho comprometido y no a meras
expectativas o situaciones teóricas o
abstractas.
- La existencia de partes que hagan valer
intereses contrapuestos o contradictorios.
- La existencia del tribunal, que es el órgano
llamado por la ley para conocer de la
contienda, que puede ser ordinario, especial o
arbitral.
(b) Requisitos de Validez: Los requisitos o
presupuesto de validez son ciertas condiciones
para que el juicio pueda permanecer en el tiempo
hasta que se resuelva. Estos requisitos son lo
siguientes:
- La competencia del tribunal llamado a resolver
la contienda. El tribunal llamado a conocer de
ese juicio debe ser competente al menos
tendrá que ser absolutamente competente, es
decir, que tenga facultades para conocer ese
juicio considerando la materia del asunto, el
fuero de las partes y la cuantía de lo
disputado.
- La capacidad de las partes. Las partes
litigantes deben ser capaces y esta capacidad
está referida a la capacidad de ejercicio. Las
partes tienen que ser capaces de comparecer
ante los tribunales personalmente o a través
de un mandatario judicial. Si la parte no tiene
esta capacidad de ejercicio tendrá que actuar
a través de su representante legal.
- La observancia o cumplimiento de las
formalidades legales para la realización de los
distintos actos de procedimiento que
conforman el proceso. Esto está referido a los
actos de procedimiento, requisitos que deben
cumplirse en todo proceso, a todas las
diligencias que son esenciales.
* La relación procesal:
La relación procesal se genera como
consecuencia del juicio, desde el momento que la
demanda es notificada legalmente al demandado. La
relación procesal es el vínculo jurídico que nace en el
proceso, con la notificación legal de la demanda, y que
une a las partes entre sí y a éstos con el tribunal.
4.- Exteriorización o materialidad del proceso: El
Expediente:
El proceso, como realidad que es, se exterioriza
en lo que se denomina “expediente”, en el cual se deja
constancia de todos los escritos que presenten las
partes, todas las actuaciones judiciales de cualquier
tipo y todos los documentos que se presenten o
verifiquen en el juicio. En efecto, de acuerdo al artículo
29, inciso 1º, del Código de Procedimiento Civil, “se
formará el proceso con los escritos, documentos y
28
actuaciones de toda especie que se presenten o
verifiquen en el juicio”.
En esta materia, además, es importante
considerar que ninguno de estos elementos materiales
del proceso se puede retirar del expediente sin la
autorización del juez.
* Formación del proceso:
Aquí el legislador utiliza tres palabras distintas:
1) escritos, 2) documentos, y 3) actuaciones, Estos
conceptos, como veremos, no son idénticos.
1) LOS ESCRITOS: Es toda presentación o solicitud,
de cualquier naturaleza, que formulan las partes o
terceros, de carácter formal, y mediante la cual se
hacen valer las pretensiones de los litigantes. El
escrito, en el fondo, es sinónimo de solicitud.
Estos escritos tienen que ser formales, y
en esta materia la ley distingue dos tipos de
formalidades: a) formalidades comunes o de
carácter general, y b) formalidades especiales,
propias de cada escrito en particular. Esta es una
distinción muy importante porque las formalidades
generales deben cumplirse siempre; en cambio,
las formalidades especiales están establecidas
para ciertos escritos, no para todos, y podemos
señalar como ejemplos los siguientes:
 El artículo 254 del Código de Procedimiento
Civil establece requisitos especiales para el
escrito de demanda.
 El artículo 309 del Código de Procedimiento
Civil establece los requisitos del escrito de
contestación de la demanda.
Dentro de los requisitos generales, la ley
establece varias formalidades que siempre deben
cumplir los escritos. A saber:
- Se presentan al tribunal en papel simple.
Antiguamente se presentaba en “papel
sellado” como lo indicaba el artículo 80 de la
Ley de Timbres y Estampillas.
- Debe encabezarse con lo que se denomina
una “suma”, que es el encabezamiento que
indica resumidamente el trámite que se tratará
o el contenido del mismo.
- Se presentan al tribunal por conducto del
secretario.
- Se deben acompañar tantas copias según sea
la cantidad de partes que hay que notificar la
resolución de ese escrito. Estas copias tienen
que ser concordantes con el escrito mismo,
incluso la ley establece la obligación del
secretario de confrontar las copias con el
escrito. Si no se entregan copias del escrito o
si son disconformes substancialmente entre
aquellas y el escrito original, no le correrá
plazo a la parte contraria y el tribunal debe
imponer una multa al litigante que incumpla
con esta obligación, y sin perjuicio de lo
anterior, el tribunal tiene que ordenar que
estas copias se acompañen dentro del tercer
día, bajo apercibimiento de tenerse por no
presentado ese escrito.
- Tienen que ser firmados por la parte o por el
apoderado, según corresponda. Además el
 primer escrito tiene que ser firmado por el
abogado patrocinante.
2) LOS DOCUMENTOS: Son los instrumentos
públicos o privados que las partes acompañen al
proceso y que constituyen medios probatorios.
Hay diferencias entre un escrito y un documento.
Un escrito también es un documento, pero la ley
se está refiriendo a todos aquellos documentos o
instrumentos desde el punto de vista del medio
probatorio que se acompaña al juicio para probar
un hecho. El documento es considerado como un
medio de prueba, como por ejemplo, una escritura
pública, una partida de defunción, una carta, etc.
3) LAS ACTUACIONES DE TODA ESPECIE:
Corresponden a las distintas diligencias que se
vayan verificando a medida que se va
desarrollando el proceso, y de las cuales debe
dejarse siempre constancia escrita, aunque se
trate de actos verbales, incorporándose de esta
manera al proceso. Ejemplos: la realización de un
comparendo, la declaración de un testigo, etc.
Todas las piezas del proceso (escritos,
documentos y actuaciones) se tienen que agregar
cronológicamente y en forma sucesiva al proceso,
según el orden que se vayan produciendo o
verificando. Aquí el secretario tiene la obligación de ir
enumerando cada foja del expediente, con letras y con
números, lo que se denomina “foliación del
expediente”. Pero cuando no resulta posible agregar
materialmente al proceso algunas piezas (ejemplos: un
libro de contabilidad grande), dichos antecedentes van
a quedar fuera del expediente dejándose la debida
constancia.
En otros casos las partes pueden pedir por
motivos fundados que un determinado antecedente se
mantenga fuera del proceso, esto es lo que se
denomina “mantener en custodia una determinada
pieza del proceso”, por motivos de seguridad. Ejemplo:
junto con una demanda ejecutiva se pueden
acompañar documentos mercantiles (cheques, letras
de cambio, etc.), para lo cual deberá dejarse la debida
constancia.
Cuando se va formando un expediente se habla
también de “documentación” o “incorporación” de
alguna determinada pieza del proceso. Esto
dependiendo de la naturaleza de la actuación o pieza:
En el caso de las actuaciones orales o verbales,
debe documentarse, debe efectuarse su
transcripción por escrito; aquí hablamos de
documentación de la actuación. Ejemplo: la
declaración de un testigo debe documentarse.
Por el contrario, si la actuación es escrita se habla
de incorporación, basta con agregarlo al
proceso. Ejemplo: el escrito de demanda o de
contestación.
* Forma en que se presentan los escritos:
Todo escrito se presenta siempre por conducto
del secretario del tribunal que corresponda, es decir,
ante el secretario del tribunal competente que está
conociendo de la causa, salvo el primer escrito que se
presenta en aquellas comunas en que hay varios
tribunales con la misma competencia, en cuyo caso se
presentará, si hay Corte de Apelaciones, ante el
secretario de dicho tribunal, y si no hay Corte de
Apelaciones el escrito se dirigirá al juzgado de turno.
El secretario recibirá el escrito con las copias
que se acompañen y debe proceder de inmediato a
29
poner en cada foja del escrito su media firma o un sello
autorizado por la respectiva Corte de Apelaciones y
que designe la oficina y la fecha de la presentación
(esto último se conoce como el “cargo”). La media
firma, o el cargo, se estampa tanto en el escrito como
en las copias. Este sello tiene mucha importancia
porque ahí figura la fecha de presentación.
La ley dice también que el secretario debe dar
recibo de los documentos que se le entreguen. Esto
constituye una obligación en la medida que la parte lo
exija; normalmente no se exige.
El secretario una vez que tiene el escrito en su
poder debe presentarlo al juez para su despacho, para
que éste lo resuelva o provea. Este despacho la ley
dice que puede ser el mismo día que se entregue el
escrito o el día siguiente hábil a la entrega si ésta se
hace después de la hora designada al efecto, a no ser
que la parte solicite que se resuelva inmediatamente
en casos urgentes aún después de la hora designada.
* La división del proceso o expediente:
Desde el punto de vista material, el proceso en
principio forma una sola unidad. Lo anterior es lo
normal, sin embargo, en casos excepcionales se
permite dividir un expediente, y esto se puede deber
fundamentalmente por dos razones: 1) por la cantidad
de actuaciones que lo componen; o 2) por la calidad de
la materia o contenido de las actuaciones.
1. División del expediente en razón de la cantidad o
volumen de las actuaciones: Cuando un
expediente se divide por la cantidad de
actuaciones se habla de “tomos”, y, en
consecuencia, el expediente puede estar
formado por uno o varios tomos.
2. División del expediente en razón de la calidad de
la materia o contenido de las actuaciones: Esta
división da origen a los “cuadernos” o ramos, lo
que ocurre fundamentalmente porque en un
proceso se puede discutir distintas cuestiones o
incidentes. Ejemplo: en el juicio ejecutivo, en
donde hay un cuaderno principal y otro de
apremio.
* Mantención y consulta del expediente:
La ley dice que el proceso se mantendrá en la
oficina de la secretaría del tribunal, bajo custodia y
responsabilidad del secretario del tribunal.
En relación con esto, las partes, y en general
cualquier persona, tienen derecho a examinar los
expedientes e imponerse de las actuaciones judiciales.
Esto se debe a que en Chile impera el principio de
publicidad de los tribunales. Sin embargo, no está
permitido retirar los expedientes del juzgado, salvo
excepciones que la ley contempla de funcionarios que
pueden realizar ese retiro.
* El desglose de los documentos:
Hay casos en que los propios litigantes o un
tercero necesitan retirar o recuperar algún documento
que haya sido agregado materialmente al proceso (por
ejemplo: un pasaporte, un carnet de identidad, etc.). En
este caso, la ley permite retirar ciertos documentos, y
para este efecto el interesado tiene que presentar una
solicitud de devolución de documentos. Una vez que
se ha ordenado la devolución, la parte interesada o el
tercero debe proceder a lo que se llama “el desglose
de los documentos”.
 El desglose es el reemplazo del documento
incorporado al proceso por una nueva foja que indique
que reemplaza a ese documento que ha sido retirado
y la resolución del juez que mandó retirarlo, y del
número y naturaleza de las piezas desglosadas. Con
ello se permite que continúe la unidad del proceso. La
ley dice que no se debe alterar la foliación del proceso
(artículo 35, Código de Procedimiento Civil).
Si hay varios documentos sucesivos que se
desglosan, basta con una sola foja de reemplazo y no
se altera la numeración de las piezas que queden en el
proceso, conservándose también la de las que se
hayan separado en el nuevo expediente de que pasen
a formar parte, agregándose la que en éste les
corresponda.
III. LOS PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCESO
1.- Concepto:
Son ciertas ideas o conceptos de carácter
fundamental que le dan forma a un determinado
sistema, considerando la finalidad del proceso. Son
una elaboración doctrinaria, basada en el hecho de que
nuestra legislación procesal se ha inspirado en algunos
fundamentos básicos que le dan la característica
propia al derecho chileno.
2.- Análisis de los principios formativos del
proceso:
Estos principios formativos del proceso son los
que a continuación se indican:
 Principio de la oralidad y de la escrituración.
 Principio de la mediación e inmediación.
 Principio dispositivo e inquisitivo.
 Principio de la continuidad y de la concentración.
 Principio de la publicidad y del secreto.
 Principio de la instancia de parte y del impulso
oficial.
 Principio de la bilateralidad y de la unilateralidad.
 Principio de valoración probatoria.
 Principio del formalismo y del aformalismo.
 Principio de la fundabilidad y de la infundabilidad.
 Principio de la preclusión y de la libertad.
 Principio de la economía procesal.
 Principio de la buena fe procesal.
* Principio de la oralidad y de la escrituación:
El principio de la oralidad se refiere a que en el
proceso predominan las actuaciones verbales o de viva
voz, tanto en las actuaciones de las partes como a las
pruebas que se puedan rendir.
El principio de la escrituración, en tanto, es
aquel en donde predominan las actuaciones
documentadas en el proceso, tanto en las alegaciones
de las partes como en las pruebas que se puedan
formular.
Es importante destacar que no existe un
proceso exclusivamente escrito ni un proceso
exclusivamente oral; lo que sí existen son tendencias
dominantes de una u otra.
En doctrina estos principios presentan
importantes ventajas e inconvenientes. Por ejemplo, el
sistema oral da una marcha más acelerada al proceso
y evita así el retardo (es más rápido); por otro lado, el
principio de la escrituración presenta la ventaja de la
seguridad en el proceso.
30
En Chile hay manifestaciones de ambos
principios con una clara diferencia entre materia civil y
penal.
 En materia civil se mantiene el principio de la
escrituración (ejemplo: procedimiento ordinario de
mayor cuantía), con la sola excepción del juicio
sumario y del procedimiento seguido ante los
Tribunales de Familia.
 En materia penal, en el procedimiento penal
predomina el principio de la oralidad, el cual deriva
de otros dos principios que son los de inmediación
y de concentración.
* Principio de la mediación e inmediación:
El principio de la inmediación es aquel en virtud
del cual se pretende asegurar que el juez o tribunal
esté en una íntima relación personal con los sujetos del
proceso, lo que significa que el juez recibe
directamente, sin intermediarios, los actos del proceso
o los escritos de las partes.
El principio de la mediación es aquel en virtud
del cual el juez no se encuentra en una permanente e
íntima relación personal con los sujetos del proceso,
sino que tal vinculación tiene lugar a través de agentes
intermediarios o auxiliares. Así, por ejemplo, los
escritos se le hacen llegar por conducto del secretario
del tribunal.
En el proceso penal rige el principio de la
inmediación; en cambio, en materia civil, en general,
en las peticiones de las partes prima el principio de la
mediación.
* Principio dispositivo e inquisitivo:
Estos dos principios dicen relación con la
preponderancia de la iniciativa que puedan tener las
partes o el tribunal para reconstruir los hechos
relevantes para resolver el conflicto jurídico y darle
trámite al proceso.
El principio dispositivo es aquel en que la
iniciativa en la proposición y en la producción de las
pruebas del juicio queda reservada especialmente a
las partes, y el juez se limita a ordenar la recepción de
estas pruebas, es decir, a su dirección formal.
El principio inquisitivo implica que la labor de
reconstrucción de los hechos en juicio y la aportación
de las pruebas corresponde tanto a las partes como al
juez.
Actualmente, en el proceso civil los litigantes
aportan las pruebas, pero con algunos cambios en el
último tiempo. Esto indica que el legislador en el campo
probatorio se está inclinando fuertemente hacia el
principio inquisitivo. Ejemplo: se pueden citar las
medidas para mejor resolver, en que el juez puede
disponer de oficio (artículo 159, Código de
Procedimiento Civil).
En materia penal, a partir del nuevo
procedimiento, prima el principio dispositivo, donde la
iniciativa para el esclarecimiento de los hechos queda
entregada a los intervinientes en el proceso,
principalmente al Ministerio Público a través de sus
fiscales. Antiguamente, cuando tenía aplicación el
Código de Procedimiento Penal, regía el principio
inquisitivo.
* Principio de la continuidad y de la concentración:
El principio de la continuidad, o consecutivo
obligatorio, establece que el proceso se va
desarrollando a través de diversas etapas y cada una
de ellas está constituida por una serie de actuaciones,
y estas etapas se tienen que ir cumpliendo separada y
sucesivamente. Dentro de este principio el juez tiene
que solucionar en forma previa todos los incidentes
que se vayan produciendo en la secuela del proceso y
antes de dictar la sentencia definitiva.
El principio de la concentración, por su parte,
tiene por finalidad reunir o concentrar en una sola
audiencia, o en el menor número de audiencias
posibles, todas las actuaciones del proceso; es decir,
que se planteen las alegaciones, se rinda la prueba y
que los incidentes se solucionen en la sentencia
definitiva.
En este principio de la concentración no existe
establecido un momento específico para realizar un
determinado acto, situación que sí ocurre en el
principio de la continuidad.
En Chile, en materia civil, impera el principio de
la continuidad, sin embargo existe una importante
excepción tratándose del juicio sumario, que tiende a
la concentración, o los juicios de arrendamiento
regidos por la Ley Nº 18.101.
* Principio de la publicidad y del secreto:
El principio de la publicidad permite que las
partes y terceros puedan tomar conocimiento de las
distintas actuaciones que se están realizando en el
proceso, lo que constituye el mejor medio de garantizar
el derecho de las partes, permitiendo que el proceso
sea conocido por todos, tanto por los litigantes como
terceros.
En el principio del secreto, en cambio, las
actuaciones del proceso deben ser mantenidas en
reserva y no pueden ser conocidas por los litigantes o
interesados, ni mucho menos por terceros.
En materia civil, salvo algunos casos
excepcionales, rige el principio de la publicidad. En
materia penal, por su parte, en el procedimiento
antiguo imperaba el principio del secreto en la primera
etapa de sumario, situación que cambió a partir de la
reforma procesal penal, en donde impera el principio
de la publicidad, salvo algunas actuaciones de
investigación realizadas por el ministerio público y por
la policía, que son secretas para los terceros ajenos al
procedimiento, y en aquellos casos en que el tribunal
ordena el secreto.
* Principio de la instancia de parte y del impulso oficial:
El principio de instancia de parte es aquel en
que son los propios litigantes los que tienen la facultad
de dar, iniciar y hacer avanzar el proceso a través de
los escritos.
En cambio, en el principio de impulso oficial el
juez tiene la facultad de hacer avanzar el proceso, sin
perjuicio de las atribuciones de las partes.
El sistema chileno en el proceso civil siempre
se va a iniciar por impulso de parte y para hacerlo
avanzar se requiere de la voluntad de las propios
litigantes, pero ello no es absoluto, ya que puede el
juez disponer ciertas atribuciones sin que sean
solicitadas por las partes, sin embargo, esta
intervención del juez es sólo excepcional. En materia
penal, en el nuevo proceso penal este impulso queda
entregado a los intervinientes del mismo.
31
* Principio de la bilateralidad y de la unilateralidad:
El principio de la bilateralidad, también llamado
de contradicción o audiencia, quiere decir que durante
la tramitación del proceso todas las atribuciones del
juicio se deben realizar con la intervención de ambas
partes del proceso. En Chile el procedimiento es
contradictorio, porque existe la posibilidad que las dos
partes puedan hacer valer sus pretensiones o
derechos. Este principio no es sino aplicación de la
vieja máxima latina de que “nadie puede ser ordenado
sin ser oído y vencido en juicio”.
El principio de la unilateralidad es excepcional
en nuestro sistema y en virtud de éste el legislador, en
ciertos casos, permite que se lleve a cabo un acto sin
el conocimiento de las dos partes o que se ejecute una
providencia antes de ser notificada a la parte a quien
afecta. Ejemplo: las medidas precautorias, que pueden
llevarse a efecto antes de notificarse a la persona
contra quien se dictan.
* Principio de valoración probatoria:
El principio de valoración probatoria dice
relación con la forma que tiene el juez para el efecto de
dar por acreditado un hecho en un juicio. En doctrina
existen tres sistemas fundamentales de valoración
probatoria: a) El sistema de la prueba legal; b) El
sistema de la libre convicción; y c) El sistema de la
sana crítica.
a) El sistema de prueba legal: Es aquel que se
caracteriza porque el propio legislador
establece cuales son los medios probatorios
que pueden ser utilizados por las partes, y
además señala, en cada caso, cual va a ser la
eficacia o valor probatorio de cada uno de ellos,
de manera que el juez sólo debe aplicar las
normas correspondientes.
b) El sistema de libre convicción: Es aquel en que
todo el establecimiento de los hechos depende
de la conciencia del juez, que no está regido u
obligado a normas legales a este respecto, y ni
siquiera debe dar razones de sus decisiones.
c) El sistema de sana crítica: En este caso, el juez
se debe regir por ciertas reglas no escritas,
pero son reglas del correcto entendimiento
humano, como las reglas de lógica en que debe
fundarse la sentencia.
En nuestro ordenamiento se aplica el primer
sistema por regla general en el procedimiento civil,
pero bastante atenuado. Excepcionalmente la ley
faculta a los jueces a apreciar las pruebas en
conformidad a las reglas de la sana crítica, como
ocurre, por ejemplo, en el informe de peritos, en la
prueba de testigos, etc.
* Principio del formalismo y del aformalismo:
De acuerdo al principio del formalismo, las
distintas actuaciones que se deben verificar en el
proceso deben guardar ciertas formas, que en cada
caso determine el legislador. La ley regula la manera
de efectuar ciertos actos procesales sin que esto
quede entregado al criterio del juez y las partes, lo que
constituye una garantía de certeza para las partes
litigantes.
Por otro lado está el principio del aformalismo,
o de la libertad de las formas procesales, donde la ley
sólo se encarga de enumerar o mencionar las
actuaciones que deben cumplirse, pero las formas de
los actos quedan entregados a las personas que
participan en los actos.
Hay que buscar un justo equilibrio entre ambos
principios. En nuestro país, en materia civil, rige el
principio del formalismo con excepción de la
realización de los alegatos en los tribunales
colegiados.
* Principio de la fundabilidad y de la infundabilidad:
En el principio de la fundabilidad, tanto las
partes como los propios tribunales tienen que exponer
siempre las razones o motivos en sus actuaciones, o al
menos en las más importantes. Tanto los litigantes
como el propio tribunal siempre tienen que
fundamentar sus peticiones y las razones de sus
decisiones judiciales, respectivamente.
Por otro lado, el principio de la infundabilidad,
establece que ni las partes ni los jueces están
obligados a mencionar las razones o motivos de sus
actuaciones.
* Principio de la preclusión y de la libertad:
El principio de la preclusión consiste en que,
dentro del proceso, las actuaciones deben cumplirse
en su debido momento, y de no ser así ese derecho se
extingue o se pierde.
El principio de la libertad, al contrario, significa
que en el proceso no hay etapas para cumplir los actos
procesales, y estos se pueden realizar con libertad en
cualquier parte o momento del proceso.
En nuestro país rige el principio de la
preclusión, y éste tiene diversas manifestaciones
prácticas, por ejemplo:
- La existencia de los plazos: Ninguna actuación
procesal puede realizarse más allá del plazo
fijado por la ley para su ejercicio. En el
procedimiento civil los términos son todos fatales
o perentorios.
- La consumación procesal: Consiste en que una
determinada actividad se agota con el ejercicio
del derecho correspondiente.
- La eventualidad procesal: Esto significa que las
partes tienen que hacer valer simultáneamente
los distintos medios para accionar en forma
conjunta, en caso que uno de ellos falle o sea
desestimado. Ejemplo: las excepciones
dilatorias, que deben deducirse todas
conjuntamente y en un mismo escrito.
- La incompatibilidad: Consiste en que, en algunos
casos, la ley otorga varios medios procesales
para hacer valer sus derechos pero con la
condición de que uno solo de éstos puede ser
acogido; estos medios, por tanto, no pueden
acogerse simultáneamente. Ejemplo: para alegar
la incompetencia relativa de un tribunal puede
alegarse por vía declinatoria o inhibitoria, pero
nunca por ambas.
- La cosa juzgada: Significa que en un determinado
momento la vida procesal se agota y eso significa
impedir más adelante renovar la discusión en
torno al mismo asunto (se traduce en la
prohibición de volver a discutir lo ya decidido).
32
* Principio de la economía procesal:
El principio de la economía procesal pretende
que el proceso se desenvuelva en el menor tiempo
posible, con el menor número de actuaciones posibles
y con el menor costo o gasto para los litigantes; y para
ello se pretende un ahorro de acciones y de tiempo
para las partes. Esto se puede lograr a través de las
concentraciones de las acciones judiciales.
En nuestro ordenamiento procesal civil
encontramos diversas manifestaciones de este
principio. Ejemplos: el ahorro de actuaciones, la
acumulación de autos, la pluralidad de pretensiones, la
reconvención, la tramitación de los incidentes, etc.
* Principio de la buena fe procesal:
El principio de la buena fe procesal, llamado
también de la moralidad, postula que todas las
actuaciones del proceso deben realizarse con lealtad y
sin entorpecer ni dilatar los procesos; y el debate entre
las partes debe ser honorable, sin incurrir en
desacreditaciones personales ya sea de las partes o
de los mandatarios judiciales.
Este principio no tiene oponente o contradictor.
No hay legislación que acepte como principio formativo
la mala fe procesal.
IV. LAS PARTES O SUJETOS DEL PROCESO
1.- Concepto de “parte”:
Se entiende por parte quien pretende y frente a
quien se pretende la satisfacción de una pretensión. A
las partes se les denomina también “litigantes” (en los
asuntos contenciosos) o “interesados” (en los actos
judiciales no contenciosos), y son quienes sostienen
determinadas pretensiones encontradas ante el
tribunal.
2.- Clasificación de las partes:
En un juicio siempre habrá partes directas o
principales y además puede haber partes indirectas o
terceros.
1. Partes directas o principales: Son aquellas partes
que originariamente han iniciado la contienda, sea
por su propia voluntad, sea porque una vez
iniciada han sido forzadamente llamadas a ella.
Son partes directas, el demandante y el
demandado. Esta es la denominación más
genérica de las partes, ya que se les puede dar
otro nombre dependiendo de la naturaleza del
juicio o recurso que puede interponerse. Así, por
ejemplo, en el juicio ejecutivo se habla de
“ejecutante” y “ejecutado”; en las apelaciones se
habla de “apelante” y “apelado”; en el juicio de
alimentos se habla de “alimentante” y
“alimentario”; y en los juicios posesorios se habla
de “querellante” y “querellado”.
El demandante es la parte que ejercita la
acción, y éste es aquel que pide al tribunal el
reconocimiento o la declaración de un derecho
determinado, y para lo cual formula una
pretensión.
El demandado, en tanto, es aquel sujeto
en contra del cual se formula la pretensión y tiene
que hacerse cargo de las pretensiones para
defenderse, es decir, es contra quien se pretende
y contra quien se dirige la demanda.

2. Partes indirectas o terceros: Son aquellas partes
no originarias de la relación procesal, a los cuales
la ley les permite intervenir posteriormente en el
mismo, en caso de que tengan algún derecho que
hacer valer en éste.
En general se llama tercero a toda persona
que es extraña a la litis, pero hay algunos que
pueden intervenir en el proceso por tener interés
en el resultado.
Las partes indirectas pueden intervenir en
el juicio de distinta forma dependiendo de cuál es
el interés que tiene en el juicio, y hay que ver si
ese interés es o no concordante con las
pretensiones de las partes; y debido a ello se
pueden clasificar en: a) Terceros coadyuvantes;
b) Terceros excluyentes; y c) Terceros
independientes.
3.- Pluralidad de partes o “Litis Consortio”:
La relación procesal, en cualquier juicio, puede
ser simple o múltiple, dependiendo de la cantidad de
partes que intervengan. Será simple cuando
intervengan un solo demandante y un solo
demandado; y será múltiple cuando una parte
(demandante o demandado, o ambas a la vez), están
conformadas por varias personas, es decir, habrá
varios demandantes, o varios demandados, o
conjuntamente varios demandantes y demandados a
la vez.
Cuando esta relación procesal es múltiple
hablamos de pluralidad de partes o “litis consortio”, y
todas estas personas que litigan conjuntamente como
parte se denominan “colitigantes” o “litis consortes”.
* Clasificación de la litis consortio:
Esta pluralidad de partes o litis consortio admite
algunas clasificaciones considerando diversos
factores. A saber:
a) Atendiendo al número de sujetos que conforman
cada parte en el juicio, la litis consortio puede ser
activa, pasiva o mixta.
 Si existen varios actores o demandantes y
un solo demandado, se habla de litis
consortio activa.
 Si son varios los demandados y hay un solo
actor o demandante, se habla de una litis
consortio pasiva.
 Si conjuntamente se reúnen varios
demandantes y varios demandados,
estaremos en presencia de una litis
consortio mixta.
b) Atendiendo al momento en que se origina, la litis
consortio se clasifica en litis consortio inicial y litis
consortio sucesiva.
 La litis consortio inicial es la pluralidad de
partes que tiene su origen con la iniciación
del juicio mismo, es decir nace al momento
de interponerse o deducirse la demanda en
el juicio.
 La litis consortio sucesiva es la pluralidad de
partes que se forma con posterioridad a la
33
notificación de la demanda, es decir,
después de que ya existe un juicio
planteado ante los tribunales.
c) Considerando la obligatoriedad de que se aplique
la pluralidad de partes, tenemos litis consortio
facultativa o voluntaria y la litis consortio
obligatoria o necesaria.
 En la litis consortio facultativa o voluntaria es
aquella en que la unión de los varios litigantes se
produce por su propia voluntad,
espontáneamente. El propio artículo 18 del Código
de Procedimiento Civil se refiere a este caso,
cuando expresa que “en un mismo juicio podrán
intervenir.......”.
 En la litis consortio obligatoria o necesaria va a ser
la ley la que exija que las partes actúen
conjuntamente, en determinados casos. Así
acontece en la situación prevista en el artículo 19
del Código de Procedimiento Civil, cuando indica
que “si son dos o más las partes que entablan una
demanda o gestión judicial y deducen las mismas
acciones, deberán obrar todas conjuntamente,
constituyendo un solo mandatario”.
* Procedencia de la litis consortio facultativa:
En conformidad al artículo 18 del Código de
Procedimiento Civil, los casos en que tiene lugar la
pluralidad de partes son los siguientes:
a) Cuando se deduzca la misma acción por varias
personas. En este caso, la ley dice que estas
varias personas tienen que obrar conjuntamente
a través de un mandatario común (están
representados por una misma persona). Ejemplo:
los comuneros que demandan conjuntamente la
reivindicación de la cosa común.
b) Cuando se deduzcan acciones diversas que
emanen directa e inmediatamente de un mismo
hecho. Ejemplo: las diversas acciones
indemnizatorias que se originen con motivo de un
accidente a varias personas.
c) Cuando se procede conjuntamente por muchos o
contra muchos en los casos que autorice la ley.
Ejemplo: en ciertos juicios en que el Fisco
demanda contra sus deudores morosos por el
incumplimiento de obligaciones tributarias.
* Procedencia de la litis consortio obligatoria.
Nombramiento del procurador común:
La ley exige que las partes actúen
conjuntamente en los casos que señala el artículo 19
del Código de Procedimiento Civil. Esta situación se
traduce en el nombramiento del mandatario o
procurador común.
Conforme a dicha disposición, deberán obrar
todas conjuntamente, constituyendo un solo
mandatario: 1) las partes cuando sean dos o más y que
entablan una demanda o gestión judicial y deducen las
mismas acciones; y 2) los demandados cuando sean
dos o más y opongan idénticas excepciones o
defensas.
Las condiciones que establece este artículo 19
del Código de Procedimiento Civil son las siguientes:
  Se requiere que existan varios demandantes o
varios demandados.
 Que hagan valer las mismas acciones o
pretensiones, o bien, que opongan idénticas
defensas o excepciones.
Reuniéndose estas condiciones los litigantes
deberán obrar conjuntamente a través del mandatario
o procurador común. Esto se le llama “litigar por una
sola cuerda” en el juicio. Esta disposición tiene el
carácter de obligatoria, ya que se indica que “deberán”
obrar todos conjuntamente.
¿Cómo se designa el mandatario o procurador
común?. El procurador común será nombrado por
acuerdo de las partes a quienes haya de representar,
dentro del plazo razonable que señale el tribunal. En
todo caso, tratándose de los demandados, se entiende
que esta obligación nace después de contestada la
demanda, pues mientras ello no ocurra, no puede
saberse si sus excepciones o defensas son o no
idénticas.
Si las partes no se ponen de acuerdo respecto
de la persona del mandatario o procurador común, el
nombramiento tiene que hacerlo el tribunal que
conozca la causa, debiendo, en este caso, recaer el
nombramiento en un procurador del número o en una
de las partes que haya concurrido.
Este nombramiento puede ser revocado una
vez nombrado por acuerdo unánime de las mismas
partes, o por el tribunal a petición de alguna de ellas, si
en este caso hay motivos que justifiquen la revocación.
Los procedimientos a que dé lugar esta medida se
seguirán en cuaderno separado y no suspenderán el
curso del juicio.
Este procurador común tiene que ceñirse a las
reglas que le den las partes que representa; es decir,
debe someterse a las instrucciones y a la voluntad de
los propios interesados, y en caso que no exista
acuerdo en este punto, dice la ley que este procurador
común está facultado para “proceder por sí solo y como
se lo aconseje la prudencia, teniendo siempre en mira
la más fiel y expedita ejecución del mandato”.
En todo caso, la ley establece que cualquiera
de las partes representadas por el procurador común
que no se conforme con el procedimiento adoptado por
él, podrá separadamente hacer las alegaciones y
rendir las pruebas que estime conducentes, pero sin
entorpecer la marcha regular del juicio y usando los
mismos plazos concedidos al procurador común.
Finalmente, el artículo 20 del Código de
Procedimiento Civil establece algunas excepciones a
la constitución del procurador común:
o Si son distintas las acciones de los
demandantes o las defensas de los
demandados.
o También pueden obrar separadamente desde
el momento que aparezca que hay
incompatibilidad de intereses entre las partes
que litigan conjuntamente.
4.- Capacidad de las partes:
En esta materia debemos distinguir: 1) la
capacidad para ser parte en juicio; 2) la capacidad para
comparecer en juicio (capacidad procesal); y 3) la
capacidad para pedir en juicio (ius postulandi):
1) Capacidad para ser parte en juicio: Esta es la
capacidad o aptitud que debe tener un sujeto para
figurar como demandante o como demandado.
Esta materia se rige por las reglas sustantivas o
por las reglas del derecho civil, y en
34
consecuencia, hay que concluir que para ser parte
en juicio o para ser titular de una relación jurídica
procesal basta con tener la capacidad de goce,
entendida como la aptitud legal para adquirir
derechos (es un elemento de la personalidad).
2) Capacidad para comparecer en juicio: Se
denomina también “capacidad procesal” y es está
referida a la aptitud que se requiere para poder
ejercitar la acción o, en su caso, para poder
formular la excepción. En esta capacidad para
comparecer en juicio se exige la capacidad de
ejercicio, y ésta la tienen todos aquellos sujetos
que son capaces de ejercitar derechos por sí
mismos sin el ministerio o autorización de otro, de
manera que todas aquellas personas que la ley
declara incapaces deben suplir esta deficiencia
con la representación legal.
3) Capacidad para pedir en juicio: También llamada
“ius postulandi”, es propia del derecho procesal.
Esta es la capacidad necesaria para hacer
peticiones o solicitar diligencias a los tribunales, y
se encuentra regulada por las leyes procesales.
Esto tiene un fundamento, y se debe a que el
proceso exige una capacidad especial, técnica, y
por lo mismo este tipo de capacidad la tienen
ciertas y determinadas personas que la ley
procesal establece, y la poseen estas personas
porque tienen conocimientos jurídicos o se
presume que los tienen. Quien tiene este “ius
postulandi” está habilitado para hacer peticiones
a los tribunales de justicia, y para esto se requiere
que esta persona tenga un mandato judicial,
regulado en la Ley Nº 18.120, que establece las
normas de comparecencia en juicio.
5.- Las tercerías:
Son las intervenciones de terceros en juicio
como partes indirectas. Los terceros pueden hacer
valer sus derechos en ese mismo juicio y en la medida
que justifiquen su interés en los resultados del mismo.
Desde este punto de vista, los TERCEROS son todas
las personas que, sin ser partes directas en el juicio,
están facultadas para intervenir en él después de su
inicio, por tener interés actual en sus resultados, y
haciendo valer determinadas pretensiones que pueden
ser armónicas o concordantes, contradictorias e
independientes de las de las partes.
* Procedencia e improcedencia de las tercerías:
La regla general es que la ley permite la
intervención de los terceros como partes indirectas en
los diferentes juicios y procedimientos, con los
requisitos que debe reunir todo tercero; esto es lo que
se denomina “intervención permitida de terceros”. Sin
embargo, hay otros casos en que la ley permite la
intervención de terceros con ciertas limitaciones; esta
es la “intervención restringida de terceros”; así sucede
tratándose del juicio ejecutivo, en donde la ley regula
minuciosamente la intervención de terceros,
estableciéndoles condiciones que deben tener (en el
juicio ejecutivo son admisibles las tercerías de dominio,
de posesión, de prelación y de pago.
Además existen casos excepcionales en que
nuestro legislador no admite la intervención de
terceros. Ejemplo: el procedimiento de realización de
la prenda agraria.

* Requisitos para la intervención de terceros:
Para poder admitir la intervención de un tercero en un
juicio cualquiera es indispensable que se cumplan
ciertos requisitos:
o Los terceros deben ser efectivamente una parte
indirecta, es decir, no puede haber figurado en
la causa como demandante o demandado.
o Debe existir un juicio en actual tramitación, es
decir, un juicio pendiente, que es aquel en que
no se ha dictado sentencia; o bien, aquel en
que habiéndose dictado sentencia, ésta no se
encuentra firme o ejecutoriada.
o El tercero tiene que tener un interés actual en
los resultados del juicio, esto significa que tiene
que tener un derecho comprometido y no meras
expectativas, salvo que la ley autorice
especialmente la intervención fuera de estos
casos.
o La intervención del tercero tiene que estar
permitida. En efecto, la intervención debe estar
permitida por la ley.
* Clases de intervención de terceros:
Esto dice relación con la calidad que debe reunir el
tercero. Aquí hay que partir del supuesto que los
terceros siempre intervienen en juicio voluntariamente,
la intervención no es forzada. Desde este punto de
vista, hay tres calidades con las cuales puede
intervenir un tercero en juicio, lo que da origen a tres
clases de tercerías: 1) Terceros coadyuvantes; 2)
Terceros excluyentes; y 3) Terceros independientes.
1) Terceros Coadyuvantes: Son personas que, sin
ser partes directas en el juicio, pueden intervenir
después de su inicio, por tener un interés actual
en su resultado, y sosteniendo o haciendo valer
pretensiones armónicas y concordantes con las
de alguna de las partes directas; esto significa que
el tercero queda equiparado con la parte
respectiva, constituyendo una sola parte con ese
litigante. Esto significa que si hay una sola
identidad tienen que litigar en una misma cuerda,
constituyendo un mandatario o procurador
común.
Para que intervenga este tercero debe
haberse iniciado el juicio y a partir de ahí puede
intervenir en cualquier estado del mismo, tanto en
primera como en segunda instancia. Este tercero
cuando interviene tiene que respetar todo lo
obrado en el juicio.
La tramitación que debe darse a la petición
del tercero para que se le permita su intervención
es la incidental.
2) Terceros Excluyentes: Son aquellos que
concurren al juicio después de iniciado, pero en
este caso lo hacen reclamando o sosteniendo una
pretensión propia e incompatible con las
pretensiones de las partes directas, de manera
que el interés que hace valer este tercero es
contradictorio, tanto con el demandante como con
el demandado. Ejemplos: la tercerías de dominio
o de posesión.
Esta intervención está permitida a fin de
evitar nuevos juicios en el juicio principal, siendo
35
ésta otra manifestación más del principio de
economía procesal.
Esta intervención está regulada en el
artículo 22 del Código de Procedimiento Civil,
norma que indica que el tribunal admitirá las
gestiones del tercero “en la forma establecida por
el artículo 16”. Esta remisión a la mencionada
norma hay que entenderla únicamente a que este
tercero debe actuar separadamente de las partes.
Este tercero excluyente también puede
intervenir en cualquier estado del juicio, pero
aceptando todo lo obrado con anterioridad a su
presentación, y continúa el juicio contra las partes
directas en el estado en que se encuentre.
Aquí el problema fundamental consiste en
determinar cómo debe intervenir el tercero en el
juicio respectivo. Hay autores que sostienen que
debería suspenderse el juicio principal mientras
se resuelve o clarifica el derecho del tercero,
tramitándose como un incidente (en cuaderno
separado). Otros sostienen que aquí lo lógico
sería generalizar todos los casos de terceros
excluyentes, lo que significa que habría que
proceder a un nuevo juicio en contra del
demandante y demandado, y esta nueva acción
se tramita separadamente, y en definitiva ambos
juicios deberían fallarse en la misma sentencia.
3) Terceros Independientes: Son aquellos que
concurren al juicio después de iniciado y hacen
valer un interés propio, autónomo o independiente
del que han hecho valer las partes directas. Esto
significa que el interés del tercero no concuerda
exactamente con el interés de las partes, pero
tampoco lo excluye en forma absoluta. Ejemplo: el
interés que podría hacer valer un arrendatario en
un juicio ejecutivo, ya que puede intervenir en la
ejecución para ejercer su derecho y lograr que se
respete su arrendamiento.
Por la naturaleza de la pretensión que
hace este tercero independiente hay que concluir
que debe actuar independientemente o en forma
separada a las partes, es decir, se encuentra una
situación procesal similar a la del tercero
excluyente.
6.- La comparecencia ante los tribunales:
El artículo 4º del Código de Procedimiento Civil
establece que “toda persona que deba comparecer en
juicio a su propio nombre o como representante legal
de otra, deberá hacerlo en la forma que determine la
ley”.
En esta materia, debemos partir señalando que
hay dos grandes sistemas para comparecer ante los
tribunales de justicia: 1) Que lo haga por sí el
interesado, personalmente; o 2) Que lo haga
representado, a través de ciertos mandatarios o
representantes legales.
En Chile para determinar cuál es el sistema que
el legislador utiliza hay que hacer algunas distinciones
y fundamentalmente hay que determinar si se
comparece ante un tribunal inferior o ante un tribunal
superior, es decir, si el asunto se verifica ante un juez
letrado o ante alguna Corte.
a. Comparecencia ante los tribunales inferiores: La
regla ante los jueces letrados es que las partes
concurran debidamente representadas, es decir,
ante un tribunal inferior no se admite la
comparecencia personal; sólo excepcionalmente
la ley permite la comparecencia personal ante
estos tribunales.
 b. Comparecencia ante los tribunales superiores:
Ante las Cortes de Apelaciones, las partes
podrían comparecer en primer lugar
personalmente, y en segundo lugar,
representadas por ciertos mandatarios judiciales
que son, exclusivamente, los abogados o los
procuradores del número. Y ante la Corte
Suprema, se puede comparecer solamente
representado por ciertos mandatarios judiciales
que son los abogados habilitados o procurador del
número.
* Normas legales de comparecencia en juicio:
La ley regula principalmente esta materia en el Título II
del Libro Primero del Código de Procedimiento Civil, en
los artículos 4º y siguientes de dicho cuerpo legal.
La regla es que toda persona que deba comparecer en
juicio, a su propio nombre o como representante legal
de otra, debe hacerlo en la forma que determine la ley
(artículo 4º, Código de Procedimiento Civil). La ley
determina esta comparecencia fundamentalmente en
el artículo 398 del Código Orgánico de Tribunales y se
regula especialmente en la Ley Nº 18.120 sobre
comparecencia en juicio, de 18 de mayo de 1982 (ver
apéndice del Código de Procedimiento Civil).
* Obligaciones de la Ley Nº 18.120, sobre
comparecencia en juicio:
Las obligaciones que esta legislación especial
establece se reducen a dos, y son las siguientes: 1) En
primer lugar, establece la obligación de designar
mandatario judicial; y 2) En segundo lugar, establece
la obligación de designar abogado patrocinante.
Estas son dos funciones diferentes,
independientes, no obstante que ambas calidades
puedan reunirse en una sola persona. Debe cumplirse
obligatoriamente con ambas, de lo contrario la
comparecencia no se ajusta a la ley.
-o- Obligación de designar mandatario judicial:
Ninguna persona puede comparecer ante los
tribunales de justicia si no lo hace representada por un
mandatario judicial, independiente de la capacidad que
tenga la parte o interesado, porque es una capacidad
propia del derecho procesal.
¿Quiénes pueden actuar como mandatarios
judiciales?. El artículo 2° de la Ley Nº 18.120 se
encarga de señalar las personas que pueden ser
mandatario judicial:
1. Abogado habilitado para el ejercicio de la
profesión: Se entiende por tal a aquel que no tiene
impedimentos para el ejercicio de la misma; esto
significa que este abogado no debe estar
suspendido del ejercicio de su profesión.
2. Procurador del numero: Son oficiales de la
administración de justicia encargados de
representar en juicio a las partes (artículo 394,
inciso 1º, Código Orgánico de Tribunales). Esta
misma norma agrega que “habrá para cada
comuna o agrupación de comunas los
procuradores del número que el Presidente de la
República determine, previo informe de la Corte
de Apelaciones respectiva”.
3. Estudiante actualmente inscrito en tercero, cuarto
o quinto año en las Escuelas de Derecho:
36
También tienen “ius postulandi” los estudiantes
actualmente inscritos en tercero, cuarto o quinto
año de las Escuelas de Derecho de las Facultades
de Ciencias Jurídicas y Sociales de alguna de las
universidades autorizadas.
4. Egresados de derecho por cierto tiempo: Los
egresados de las mismas escuelas hasta tres
años después de haber rendido los exámenes
correspondientes.
5. Mandatario que designe la Corporación de
Asistencia Judicial: Estos mandatarios son los
mismos egresados de las Escuelas de Derecho,
cualquiera que sea el tiempo que haya
transcurrido después de haber rendido los
exámenes correspondientes, para el solo efecto
de realizar la práctica judicial necesaria para
obtener el título de abogado en esta corporación
(artículo 2º, inciso 2º, Ley Nº 18.120).
Todas estas condiciones o calidades hay que
acreditarlas ante el tribunal pertinente y normalmente
son los secretarios los que se preocupan de que el
mandatario reúna las condiciones necesarias. El
interesado debe exhibir, ya sea su título o documento
de que acredite esa calidad que dice tener:
- La calidad de abogado habilitado se acredita
normalmente mediante el comprobante de pago
de la patente municipal respectiva.
- El procurador del número tendrá que acreditarlo
con el respectivo Decreto Supremo con que fue
nombrado.
- El estudiante de derecho debe acreditarlo con un
certificado que otorga la autoridad universitaria a
petición verbal del interesado.
- Los egresados de derecho también acredita su
calidad a través de certificado que otorga la
autoridad universitaria, a petición del interesado.
- Finalmente, en el caso de los postulantes de están
haciendo la practica profesional en la Corporación
de Asistencia Judicial, se acredita con un
certificado que otorga el director la corporación
respectiva.
Sin perjuicio de lo señalado, la ley contempla
casos de excepción de la obligación de designar
mandatario judicial. Estos casos son los siguientes:
a) Cuando la propia parte solicite al juez autorización
para comparecer y defenderse personalmente. El
juez puede conceder la autorización, atendida la
naturaleza y cuantía del litigio, o las circunstancias
que se hicieren valer. El juez, aún cuando
autorice, posteriormente, en cualquier momento,
puede exigir la intervención de abogado, siempre
que la corrección del procedimiento así lo
aconsejare.
b) Tampoco se requiere la actuación de mandatario
en aquellas comunas en que el número de
abogados en ejercicio sea inferior a cuatro. Este
es un hecho que le corresponde determinar a la
Corte de Apelaciones respectiva.
c) Cuando la propia ley exija la comparecencia o
intervención personal de la parte, para ciertos
trámites. Ejemplo: cuando el juez solicita la
comparecencia personal tratándose de la
 audiencia de conciliación civil (artículo 264, inciso
1º, Código de Procedimiento Civil); la confesión
en juicio de la parte contraria, denominada
“absolución de posiciones” (artículo 388, Código
de Procedimiento Civil); la audiencia especial de
conciliación en los juicios de divorcio y separación
judicial, a la cual deberán comparecer
personalmente, incluyendo medidas de apremio
en contra del cónyuge que no compareciere
personalmente, sin causa justificada (artículo 68,
Ley Nº 19.947).
d) Tampoco se requiere mandatario judicial ante
tribunales determinados, en donde se puede
comparecer personalmente. Ejemplos: ante los
Juzgados de Policía Local, los Juzgados de
Familia; ante los árbitros arbitradores; ante el
Servicio de Impuestos Internos; ante la
Contraloría General de la República.
e) Tampoco es necesario tratándose de
determinados asuntos judiciales por la naturaleza
de los mismos. Ejemplos: en las causas
electorales; en las solicitudes que se hagan ante
el Código de Minería; en los recursos de amparo
y protección, respecto del denunciante en materia
criminal; en las solicitudes en que aisladamente
se pidan copias, desarchivos y certificaciones,
etc.
-o- Obligación de designar abogado patrocinante:
Esta es una obligación independiente de la
anterior, y se encuentra establecida en el artículo 1º de
la Ley Nº 18.120, norma según la cual, “la primera
presentación de cada parte o interesado en asuntos
contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal
de la República, sea ordinario, arbitral o especial,
deberá ser patrocinada por un abogado habilitado para
el ejercicio de la profesión”. Esta obligación es para los
efectos de la defensa en el juicio de las partes (no para
los efectos de comparecer), por eso es que la ley le
encomienda esta misión exclusivamente a los
abogados.
Esta obligación debe cumplirse en la primera
presentación que se efectúe ante los tribunales, que
cada parte realiza ante el respectivo tribunal de justicia.
La primera presentación puede ser o no la
presentación o la contestación de la demanda.
¿Cómo se entiende cumplida esta
obligación del patrocinio?.
La obligación se entiende cumplida por el hecho de
poner el abogado su firma en esa primera presentación
e indicar, además, su nombre completo, apellidos y
domicilio.
Si no se cumple con estos requisitos, la ley dice
que la solicitud no puede ser proveída y se tendrá por
no presentada para todos los efectos legales; agrega
que las resoluciones que al respecto se dicten no serán
susceptibles de recurso alguno.
Al igual que en el mandato judicial, hay juicios
en que no se exige la designación de abogado
patrocinante. Estos casos corresponden a los mismos
casos excepcionales señalados para la designación
del mandatario judicial.
* El Patrocinio:
El patrocinio de abogado es una formalidad
exigida por la ley procesal para comparecer
válidamente ante los tribunales, en cualquiera clase de
negocios judiciales. Esta defensa implica todo lo
37
referente a la forma o a la dirección en que se van a
formular los derechos y el negocio de las partes
(esbozar las presentaciones, preparar las acciones y
excepciones, etc.).
El patrocinio debemos definirlo en base al
artículo 528 del Código Orgánico de Tribunales como
“un acuerdo o un acto en virtud del cual una persona le
encomienda a un abogado habilitado la defensa de sus
derechos en juicio”.
Este patrocinio, desde el punto de vista
contractual, cabe calificarlo como un mandato, en
consecuencia se aplican las mismas reglas que hay en
el Derecho Civil para el mandato, porque la parte le
está solicitando una determinada gestión al abogado;
en este caso, la gestión es la defensa de los derechos
en juicio. Visto de esta manera, se perfecciona por el
solo consentimiento, bastando la mera aceptación del
abogado y del cliente respecto de las obligaciones que
generan.
Formalmente la Ley Nº 18.120 hace las
exigencias señaladas en el artículo 1º para demostrar
que la obligación se ha cumplido, sin embargo, esta
exigencia no constituye en sí el contrato de patrocinio,
sino que es un simple acto procesal que establece la
ley, que deja constancia de un hecho y que da a
entender que el abogado aceptó el patrocinio.
Es importante tener presente que “el abogado
conservará este patrocinio y su responsabilidad,
mientras en el proceso no haya testimonio de la
cesación de dicho patrocinio”; sin perjuicio de lo
anterior, el patrocinio podría extinguirse por las
siguientes causales:
a. Por renuncia del propio abogado patrocinante: El
patrocinio puede terminar por la sola voluntad
unilateral del patrocinante, pero cuando esto
ocurre, éste debe ponerla en conocimiento de la
parte y debe, además, informarle el estado del
asunto. Esta renuncia tiene que notificársela a la
parte, y mientras eso no sucede conservará su
responsabilidad hasta que haya transcurrido el
término de emplazamiento desde la notificación
de su renuncia, salvo que antes se haya
designado otro patrocinante.
b. Por revocación del patrocinio: Aquí es el
poderdante quien pone término al patrocinio; para
este efecto, basta la sola manifestación de
voluntad de la parte, que puede ser expresa o
tácita. Es expresa, cuando consta
fehacientemente la voluntad del patrocinado de
poner término al patrocinio. Es tácita cuando, se
deduce de la ejecución de ciertos actos de la
parte, por ejemplo, si la parte designa a otro
abogado patrocinante.
c. Por fallecimiento del patrocinante: Termina el
patrocinio también por la muerte del abogado
patrocinante, ya que también acaba la persona
humana, y no se puede tener a una persona
fallecida a cargo de los derechos de una persona.
En este caso, el interesado deberá designar otro
en su reemplazo en la primera presentación que
hiciere, en la forma y bajo la sanción que se indica
en el inciso 2° del artículo 1° de la ley de
comparecencia en juicio.
* El Mandato Judicial:
El mandato judicial es un contrato solemne en
que una persona confía a otra persona habilitada para
estos efectos la representación de sus derechos en un
juicio o gestión judicial (artículo 395, Código Orgánico
de Tribunales).
Está sujeto el mandato judicial a un doble grupo
de normas aplicables, y que son las siguientes: 1) Las
normas establecidas en el Código Civil que regulan el
contrato de mandato, en todo aquello que no aparezca
modificado en las leyes procesales; y 2) Las normas
procesales que regulan el mandato judicial,
establecidas en el Código Orgánico de Tribunales, en
el Código de Procedimiento Civil -fundamentalmente
en los artículos 6° y 7°-, y en la Ley N° 18.120.
-o- Diferencias entre el mandato civil y el mandato
judicial:
Hay diferencias fundamentales entre el
mandato civil y el mandato judicial. Estas diferencias
dicen relación con los siguientes aspectos:
(a) En cuanto a la forma como se constituyen o se
perfeccionan: El mandato civil, por regla general,
es un contrato consensual, esto significa que se
perfecciona por el mero consentimiento de las
partes contratantes (artículo 2123, Código Civil).
En cambio, el mandato judicial es un contrato
solemne, y su solemnidad consiste en que debe
constar necesariamente por escrito.
(b) En cuanto a la persona del mandatario:
Tratándose del mandato civil, la parte del
mandante tiene plena y absoluta libertad para
elegir a la persona del mandatario y, en
consecuencia, puede elegir cualquier persona, sin
restricciones para ello. En cambio, en el caso del
mandato judicial esto no es posible, pues la parte
no goza de plena libertad para elegir al
mandatario judicial, porque aquí necesariamente
el mandato judicial tendrá que otorgarse a alguna
de las personas habilitadas por ley (personas que
tienen ius postulandi).
(c) En cuanto a las facultades de que goza el
mandatario: Tratándose del mandato civil, el
mandante tiene absoluta libertad de otorgarle a su
mandatario las facultades que estime pertinentes,
de tal suerte que si quiere las restringe o no. En el
mandato judicial, en cambio, hay ciertas
facultades que jamás se pueden restringir o
eliminar, son inherentes a él, basta el hecho de
otorgarse un mandato judicial para que estas
facultades se entiendan incorporadas de pleno
derecho, porque la ley las establece.
(d) En cuanto a la extensión del mandato: El mandato
civil termina por la muerte del mandante, en
conformidad a lo señalado en el artículo 2163, nº
5, del Código Civil. El mandato judicial, en tanto,
jamás termina por la muerte del mandante, por
expresa disposición del artículo 396 del Código
Orgánico de Tribunales.
-o- Forma en que se constituye el mandato judicial:
De acuerdo al artículo 6º del Código de
Procedimiento Civil, el mandato judicial se constituye
de tres formas:
1) Por escritura pública otorgada ante notario. La
norma dice “el constituido por escritura pública
otorgada ante notario o ante oficial del Registro
Civil”, sin embargo esto último se entiende
38
derogado, porque en la práctica el oficial del
Registro Civil carece de esa atribución.
2) Por medio de acta extendida ante un juez de letras
o ante un juez árbitro, y subscrita por todos los
otorgantes.
3) Mediante una declaración escrita del mandante,
autorizada por el secretario del tribunal que esté
conociendo de la causa, siendo esta es la forma
usual de conferir el mandato judicial y que se
cumple en la primera presentación que hace la
parte. Ejemplo: en el escrito de demanda se
puede señalar en un otrosí de él.
Aquí hay que agregar a esta frase un
funcionario que, aunque el Código no lo dice,
también podría autorizar esta declaración escrita,
y que se trata del jefe de la unidad de
administración de causas, en el caso de los
juzgados de garantía y los tribunales de juicio oral
en lo penal (artículo 4º, Ley Nº 18.120).
En síntesis, estos tres casos que contempla
esta norma son solemnes, ya que constan
necesariamente por escrito: en el primer caso es la
escritura pública (que es escrita), en el segundo es el
acta (que también es escrito), y en el tercer caso se
trata de una declaración escrita, tal como lo dice
expresamente la propia ley.
El artículo 6º del Código de Procedimiento Civil
hay que complementarlo con otras normas que
establecen otras formas de constituir mandato judicial.
Así, por ejemplo:
 De acuerdo a las normas especiales en donde
hay que nombrar al mandatario o procurador
común (artículos 12 y siguientes, Código de
Procedimiento Civil).
 Hay otra regla que se refiere al mandato judicial
que se le puede dar a una persona cuando se
trata del cobro de cheques, letras de cambio y
pagarés. La ley señala en esos casos que la
forma de constituirlo es mediante un “endoso
de cobranza”. En este caso, el endoso le
confiere al procurador todas las atribuciones
propias del mandato judicial (artículo 29, inciso
2º, Ley Nº 18.092). En todo caso, el mandatario
sólo puede comparecer en juicio ante los
tribunales en la forma que exige la ley, es decir,
debe tener ius postulandi.
 Por último, hay otra forma que es nueva y que
está establecida en el artículo 54 de la Ley Nº
19.718, de Defensoría Penal Pública, aplicable
exclusivamente a los asuntos penales y que se
rijan por el nuevo Código Procesal Penal,
conforme a la cual, se entenderá, por el solo
ministerio de la ley, que el abogado designado
tiene patrocinio y poder suficiente para actuar
como mandatario en favor del beneficiario,
debiendo para ello comparecer
inmediatamente para entrevistarse con él e
iniciar su labor de defensa.
-o- Facultades del mandato judicial:
De conformidad al artículo 7º del Código de
Procedimiento Civil, en el mandato judicial hay que
distinguir dos clases de facultades: 1) las facultades
ordinarias, y 2) las facultades extraordinarias o
especiales.
1) FACULTADES ORDINARIAS: Son aquellas
facultades propias o inherentes al mandato
judicial, y que se entienden conferidas sin
necesidad de mención expresa, porque la ley las
establece. Ejemplos: deducir recursos, ofrecer
pruebas, etc.
En el fondo, estas facultades contenidas
en el inciso 1º del artículo 7º del Código de
Procedimiento Civil son todas aquellas que se le
dan a un mandatario judicial para que pueda
desempeñarse normalmente en representación
de su parte o interesado, de lo contrario no podría
hacerlo de buena manera. Por ello, las cláusulas
en que se nieguen o en que se limiten estas
facultades son nulas.
Estas facultades autorizan al procurador
para tomar parte, del mismo modo que podría
hacerlo el poderdante, en todos los trámites e
incidentes del juicio y en todas las cuestiones que
por vía de reconvención se promuevan, hasta la
ejecución completa de la sentencia definitiva.
Las características de estas facultades
ordinarias son las siguientes:
- Son legales, porque se encuentra
establecidas en la ley, de modo que aquí
prima la voluntad del legislador por sobre la
del mandante.
- Son esenciales, en cuanto a que no se pueden
limitar o restringir, existen aún contra la
voluntad de los interesados.
- Son de carácter general, porque comprenden
actos ilimitados para ejercer el mandato
judicial. Estas facultades no son taxativas
como sí lo son las especiales.
En virtud de estas atribuciones ordinarias,
el mandatario puede intervenir en todos los
trámites del cumplimiento de la sentencia.
Doctrinariamente se ha discutido si estas
facultades ordinarias habilitan al mandatario para
iniciar un nuevo juicio de ejecución o para
intervenir en ese nuevo juicio, porque la ejecución
de la sentencia se puede iniciar y cumplir en el
mismo juicio que se dictó o también se puede
iniciar un nuevo juicio ejecutivo aparte.
Mayoritariamente se estima que deberían servir
para la ejecución en un nuevo juicio, de acuerdo
con lo que señala la ley, pero es aconsejable
otorgar nuevo poder.
2) FACULTADES EXTRAORDINARIAS: Son
aquellas que no se entienden incorporadas de
pleno derecho al mandato; en consecuencia, se
requiere de una expresa mención por parte del
mandante al momento de otorgarse el mandato
judicial, es decir, no están incorporadas de pleno
derecho como las facultades ordinarias.
Las características de estas facultades
extraordinarias, podemos señalar las siguientes:
 Son convencionales, es decir, su origen no es
la voluntad del legislador sino la de las partes
contratantes, desde el momento que
requieren de una expresa mención por parte
del mandante y, por lo mismo, pueden
restringirse o suprimirse.
 Son accidentales, porque para que existan
requieren de una cláusula especial.
39
 Son especiales, porque son específicas para
determinadas actuaciones concretas y
relevantes en un proceso.
 Son dispositivas, en el sentido que implican
actos de disposición patrimonial del mandante
o que afecta patrimonialmente a éste.
La enumeración de las facultades
extraordinarias contempladas en el inciso 2º del
artículo 7º del Código de Procedimiento Civil es la
siguiente: 1) Desistirse en primera instancia de la
acción deducida; 2) Aceptar la demanda contraria:
3) Absolver posiciones; 4) Renunciar los recursos
o los términos legales; 5) Transigir; 6)
Comprometer; 7) Otorgar a los árbitros la facultad
de arbitradores; 8) Aprobar convenios; y 9)
Percibir.
A. Desistirse en primera instancia de la acción
deducida: Esta facultad significa que el
mandatario manifiesta la intención del
demandante de no continuar adelante con la
acción inicial. Esta es una facultad
extraordinaria por la gravedad que reviste,
porque si se da un mandato judicial, en
general, es para los efectos que se litigue; y
también tiene una indudable repercusión en lo
patrimonial, porque el desistimiento hace que
se extinga la acción.
B. Aceptar la demanda contraria: Es la
aceptación de la demanda y ocurre en todos
aquellos casos en que el demandado estima
que es inoficioso que se siga adelante en el
juicio. Esta también es una facultad
extraordinaria porque implica aceptar
anticipadamente una condena, con todos los
aspectos de hecho y de derecho señalados en
la demanda, de manera que también tiene una
repercusión patrimonial.
C. Absolver posiciones: La absolución de
posiciones no es otra cosa que la confesión
judicial provocada en juicio. Esta confesión
debe prestarla la parte misma, en el caso de
que así lo exija la parte contraria; sin embargo,
en ciertos casos, el mandatario judicial que
cuenta con esta atribución podría prestar la
confesión por su mandante, sobre hechos
propios de este último.
D. Renunciar a los recursos o los términos
legales: Consiste en abandonar
anticipadamente el derecho que tiene una
parte, ya sea para deducir un recurso o para
valerse de un plazo que la ley otorga para
deducirlo.
E. Transigir: Es la facultad para celebrar un
contrato de transacción, lo que implica un
acuerdo con la parte contraria para darle
solución al litigio o para precaver un litigio
eventual; ello implica que las partes muchas
veces renuncien a derechos que les
corresponde como única forma de lograr el
acuerdo.
F. Comprometer: Consiste en someter un asunto
a arbitraje o a compromiso. Este también es
una facultad extraordinaria porque el tribunal
natural para conocer un asunto es el tribunal
ordinario, por ende, se le está sustrayendo
 facultades al tribunal ordinario para
entregárselas al tribunal arbitral.
G. Otorgar a los árbitros la facultad de
arbitradores: Es extraordinaria porque dentro
del arbitraje la ley prefiere al árbitro de
derecho, porque es el que da mejores
garantías a las partes, puesto que se asemeja
mucho al juez letrado.
H. Aprobar convenios: Estos convenios son
acuerdos entre deudores y acreedores, y que
están referidos precisamente con la forma de
pagar deudas. Esta facultad también de
carácter patrimonial porque incide en el
patrimonio mismo del representado o
poderdante.
I. Percibir: Es la atribución del mandatario para
recibir las sumas de dinero, especies o frutos
a que puede ser condenada la parte contraria.
¿Cuándo se entienden conferidas las
facultades del inciso 2º del artículo 7º del Código
de Procedimiento Civil?. Estas facultades, como
dice el Código de Procedimiento Civil, requieren
expresa mención.
Aquí se ha presentado un problema
referido a determinar qué significa esa “expresa
mención” que señala el legislador. El problema
que se planteó, en definitiva, era saber si había
que hacer una enumeración una a una o si había
que hacer una referencia genérica de dichas
facultades. La jurisprudencia se ha pronunciado
en el sentido de establecer que es suficiente o
bastaría una referencia genérica al inciso 2º; en
consecuencia, basta con señalar que al
mandatario se le otorgan todas las facultades del
inciso 2º del artículo 7º del Código de
Procedimiento Civil.
También si el mandante quiere restringirle
facultades, tendría que indicarlo en forma expresa
e inequívoca.
¿Qué ocurre en un juicio si el
mandatario judicial no se le otorgan o se le
restringen las facultades del inciso 2º del
artículo 7º del Código de Procedimiento Civil?.
En este caso, ese mandatario judicial, en
primer lugar, puede desempeñar su mandato
normalmente. Respecto de todas aquellas
facultades que no se le hayan concedido a este
mandatario judicial, la ley dice que, para poder
hacer uso de todas o algunas de estas
atribuciones, ese escrito debe ser firmado por la
propia parte junto con el mandatario, ante el
secretario del tribunal (artículo 2º, inciso 6º, Ley
Nº 18.120), o en su defecto ante el jefe de unidad
administrativa que tenga a su cargo la
administración de causas penales en los juzgados
de garantía o tribunales de juicio oral en lo penal.
En síntesis, lo importante aquí es que, en
ciertos casos en que el mandatario no tiene las
atribuciones del inciso 2º del artículo 7º del Código
de Procedimiento Civil, igual puede tenerlas,
siempre que cuente con la firma de la parte junto
con la del mandatario judicial.
Mención aparte merece la situación especial
de la Facultad de Delegar.
Dentro del artículo 7º, inciso 1º, del Código de
Procedimiento Civil, en su párrafo final se establece la
40
facultad de delegación del mandato judicial. Esto
significa que el mandatario judicial puede traspasar sus
atribuciones a un tercero, que va a ser la persona que
se le delegan las atribuciones que tenía primitivamente
el mandatario judicial (naturalmente este tercero tiene
que tener “ius postulandi”). Todo esto a menos que se
le limite o que se niega expresamente la facultad de
delegar.
Entonces surge inmediatamente la duda en el
sentido de establecer cuál es la naturaleza que tiene
esta facultad de delegar. ¿Es ordinaria o
extraordinaria?. Haciendo un análisis estricto no sería
ni la una ni la otra, porque las facultades ordinarias no
se pueden restringir, y las facultades extraordinarias
requieren expresa mención. Se puede catalogar como
una atribución especial, del momento que si no se dice
nada se entiende incorporada.
-o- Duración y término del mandato judicial:
Como señalamos previamente, el mandato
judicial se entiende conferido por todo el juicio en que
se presente el mandato, hasta la ejecución completa
de la sentencia definitiva. La regla en esta materia es
que el mandato judicial durará mientras en el proceso
no haya constancia o testimonio de la expiración de su
mandato, manteniendo el procurador su
responsabilidad.
Las causales de terminación del mandato
judicial son las mismas que operan para el patrocinio,
y que son las siguientes:
1) La revocación del mandato judicial, que igualmente
puede ser expreso o tácito;
2) La renuncia del procurador, en cuyo caso también
está obligado a ponerla en conocimiento de su
mandante junto con el estado del juicio, y se entenderá
vigente el poder hasta que haya transcurrido el término
de emplazamiento desde la notificación de la renuncia
al mandante; y
3) La muerte del procurador, pero no por el
fallecimiento del mandante, en conformidad a lo
prescrito en el artículo 5º del Código de Procedimiento
Civil, y los artículos 396 y 529 del Código Orgánico de
Tribunales.
-o- Paralelo entre el mandato judicial y el patrocinio:
Las principales diferencias entre el mandato
judicial y el patrocinio son las siguientes:
• En cuanto al objeto o finalidad de cada una: El
objeto del patrocinio es la defensa de los
derechos de una parte en juicio. En cambio, en
el mandato judicial, el objeto que persigue es la
representación judicial de la parte, aunque esa
representación tiene que estar en concordancia
con la defensa.
• En cuanto al sujeto activo: En el patrocinio el
sujeto activo solamente puede tener la calidad
de abogado. En cambio, tratándose del
mandato judicial, la ley enumera otras
personas, además de los abogados, que
podrían desempeñarse como mandatarios
judiciales.
• En cuanto a la forma de constituir uno y otro: El
patrimonio se constituye o perfecciona de
acuerdo a las normas del mandato civil, es
decir, es de carácter consensual, bastando el
 acuerdo para que esté perfecto. En cambio,
tratándose del mandato judicial, éste es
solemne, y en este caso la solemnidad la
constituye la escrituración.
* Sanciones para los casos en que no se cumpla con
las obligaciones que impone la Ley Nº 18.120:
¿Qué ocurre si no se cumple con estas
obligaciones de designar patrocinante y
mandatario judicial?.
La ley dice lo siguiente:
- En el caso del patrocinio: El artículo 1º, inciso
2º, de la Ley Nº 18.120 dice que si no se cumple
con los requisitos exigidos, la solicitud
respectiva no podrá ser proveída y se tendrá
por no presentada para todos los efectos
legales. La norma agrega que las resoluciones
que al respecto se dicten no serán susceptibles
de recurso alguno.
- En el caso del mandato judicial: Según el
artículo 2º, inciso 4º, de la Ley Nº 18.120, si al
tiempo de pronunciarse el tribunal sobre el
mandato, éste no estuviere legalmente
constituido, el tribunal se limitará a ordenar la
debida constitución de aquél dentro de un plazo
de tres días; extinguido este plazo y sin otro
trámite, se tendrá la solicitud por no presentada
para todos los efectos legales. Finalmente, la
norma establece también que las resoluciones
que se dicten sobre esta materia no serán
susceptibles de recurso alguno.
* Casos de comparecencia especial:
Además de lo estudiado hasta ahora, existen
casos de comparecencia especial y que analizaremos
a continuación, y que se refieren a los siguientes
casos: 1) La agencia oficiosa; 2) La representación de
las personas jurídicas; y 3) La representación de las
personas ausentes.
(a) LA AGENCIA OFICIOSA: La ley señala que es
posible la admisión de casos de comparecencia
de una persona que obre sin poder en beneficio
de otra, con tal que éste ofrezca garantía de que
el interesado aprobará lo que se haya obrado en
su nombre. En este caso, el tribunal, para aceptar
la representación, calificará las circunstancias del
caso y la garantía ofrecida, y fijará un plazo para
la ratificación del interesado (artículo 6º, inciso 3º,
Código de Procedimiento Civil), ello porque en
principio la persona por quien actúa no está
obligada a aceptar la intervención del agente
oficioso.
Para que esta figura jurídica opere en la
práctica es necesario que este agente oficioso
presente una fianza o garantía llamada “fianza de
rato”, para responder de cualquier perjuicio o daño
que puede originar la actuación del agente, y el
interesado debe ratificar lo obrado en su nombre.
En segundo lugar el tribunal debe calificar las
circunstancias del caso y apreciar la fianza que se
ofrezca y debe establecer un plazo dentro del cual
el interesado debe proceder a ratificar estas
situaciones.
El agente oficioso debe ser una persona
capaz para actuar ante los tribunales, y si no tiene
ius postulandi, debe cumplir lo establecido en la
Ley Nº 18.120, esto es, deberá designar
mandatario judicial y debe conferir patrocinio.
41
Si el interesado, dentro del plazo que el
juez señala, no ratifica, esas acciones no producen
efecto y serían nulas. A la inversa, si el interesado
ratifica las actuaciones del agente oficioso dentro
del plazo, estas producen pleno efecto en el
proceso.
(b) LA REPRESENTACIÓN DE LAS PERSONAS
JURÍDICAS: Esta materia se encuentra regulada
en el artículo 8º del Código de Procedimiento Civil,
norma que realiza algunas distinciones
estableciendo quienes son los representantes
legales de las personas jurídicas. El Código
distingue entre: 1) las sociedades, sean civiles o
comerciales, y 2) las corporaciones o fundaciones
con personalidad jurídica.
- Tratándose de las sociedades civiles o
comerciales, éstas son representadas por su
gerente o administrador. Para estos efectos,
para conocer quién es el gerente o el
administrador de la sociedad, hay que analizar
lo que señalen los respectivos estatutos.
- Tratándose de las corporaciones o
fundaciones con personalidad jurídica, éstas
deberán ser representadas por el presidente
de dichas entidades.
La ley agrega que todos estos
representantes legales se entenderán autorizados
para litigar a nombre de ellas con las facultades
que expresa el inciso 1° del artículo 7º del Código
de Procedimiento Civil (facultades ordinarias del
mandato judicial), no obstante cualquiera
limitación establecida en los estatutos o actos
constitutivos de la sociedad o corporación.
Al igual que en el caso de anterior, estos
representantes legales, para actuar en juicio,
tienen que cumplir necesariamente con las
exigencias establecidas en la Ley Nº 18.120,
sobre comparecencia en juicio. En consecuencia,
si los representantes de estas personas jurídicas
no poseen el ius postulandi, deberán proceder a
nombrar mandatario judicial y abogado
patrocinante.
Por último, hay ciertas personas jurídicas
que admiten una representación especial y para
lo cual hay que analizar cuál es la legislación de
fondo aplicable en cada caso. Ejemplos: a las
municipalidades las representa legalmente el
alcalde (artículo 63, letra a, Ley Nº 18.695), y al
Fisco las representa legalmente el Consejo de
Defensa del Estado, a través de sus abogados o
procuradores fiscales.
(c) LA REPRESENTACIÓN DE LAS PERSONAS
AUSENTES: De acuerdo al artículo 11 del Código
de Procedimiento Civil, debemos entender por
“ausente” a toda persona que ha abandonado el
territorio de la República y que se ve enfrentado
posteriormente a un juicio, o bien que tiene interés
en alguna gestión no contenciosa.
La ley proporciona algunas reglas para
determinar quien representa al ausente:
a. Si la persona todavía no se ausenta del país
pero existe motivo justificado o fundado para
hacerlo, el interesado podrá solicitarle al juez
una medida prejudicial que consiste en que se
le exija a aquel cuya ausencia se teme que
constituya en el lugar donde va a entablarse el
juicio un apoderado que lo represente y que
responda por las costas y multas en que sea
 condenado, bajo apercibimiento de
nombrársele un curador de bienes (artículo
285, Código de Procedimiento Civil).
b. Si la persona se ausentó del país y está en el
extranjero, en este caso hay que analizar si
esta persona que se ausentó dejó o no
constituido en Chile un mandatario.
 Si el ausente dejó constituido mandatario o
procurador para que lo represente, hay que
analizar si ese mandatario tiene
atribuciones para representarlo en juicio y,
específicamente, para contestar demandas.
Si el procurador tiene estas atribuciones no
hay problemas y a él se le notificará la
demanda (artículo 11, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil); pero si no tiene
atribuciones para contestar demanda, hay
que ver si el ausente tiene o no domicilio
conocido en el extranjero; si lo tiene, hay
que entrar a notificarlo por exhorto
internacional; y si no tiene domicilio
conocido o se ignora su paradero, en este
caso tiene que asumir su representación el
defensor de ausentes y será a éste a quien
se le debe notificar la demanda.
 Si el ausente no dejó constituido
mandatario, en este caso también hay que
distinguir si el ausente tiene o no domicilio
conocido en el extranjero. Si se conoce el
paradero del ausente, hay que notificarlo
por exhorto; al contrario, si se ignora su
paradero, hay que designarle un curador de
bienes (artículo 473, Código Civil; artículo
845, Código de Procedimiento Civil).
* Interrupción de la tramitación del juicio:
La instancia puede interrumpirse sea que se
litigue personalmente o a través de un representante
legal. Aquí debemos distinguir dos situaciones: 1) el
fallecimiento de la parte que litiga, y 2) el término de la
representación legal.
1. Fallecimiento de la parte que litiga: En este caso,
surge la duda de determinar qué ocurre en el
fallecimiento de la parte, para ello debemos
distinguir lo siguiente:
 Fallecimiento de la parte que litiga
personalmente: En este caso la ley dice que si
durante el juicio fallece alguna de las partes
que obre por sí misma, el procedimiento
quedará en suspenso; es decir, se procede a
la paralización de pleno derecho o por el solo
ministerio de la ley de la tramitación del juicio.
Es decir, desde el momento que fallece la
parte se paraliza el procedimiento, lo que se
haga posteriormente será nulo, y debe
ponerse en noticia de los herederos para que
comparezcan a hacer uso de su derecho en
un plazo igual al del emplazamiento para
contestar demandas (artículo 5º, Código de
Procedimiento Civil).
 Fallecimiento de la parte que no litiga
personalmente: Si la parte que fallece no
litigaba personalmente o lo hacía
debidamente representado, en este caso no
se suspende la tramitación del juicio, de
42
manera que su muerte es irrelevante a la
consecución del juicio.
2. Término de la representación legal: En este caso
el tribunal permite interrumpir la instancia, porque
esta representación legal se acaba desde el
momento que sucede el hecho que en concepto
de la ley sustantiva se pone fin a la
representación. Esto tiene que constar
fehacientemente en el expediente, o bien tiene
que comparecer al juicio la propia persona
interesada, lo que implica que, en principio, la
representación que tenía el representante legal
continúa.
V. LAS ACTUACIONES JUDICIALES
1.- Generalidades de las actuaciones judiciales:
Estos actos se encuentran regulados en el
Título VII del Libro I del Código de Procedimiento Civil,
denominado “De las actuaciones judiciales”, en los
artículos 59 y siguientes.
* Concepto de actos procesales:
Existen diversas acepciones sobre lo que
debemos entender por actos procesales. Entre ellas
nos quedaremos con la del profesor Eduardo Couture,
para quien “acto procesal es un acto jurídico emanado
de las partes, de los agentes de la jurisdicción o aún de
terceros ligados al proceso susceptibles de crear,
modificar o extinguir efectos procesales”.
* Clasificación de los actos procesales:
Atendiendo al sujeto de la cual el acto emana,
tenemos: 1) Actos procesales provenientes de las
partes; 2) Actos procesales provenientes de los
órganos jurisdiccionales o de sus auxiliares; y 3) Actos
procesales emanados de terceros.
1. Actos procesales provenientes de las partes: Aquí
se incluye a los escritos, que es una especie de
actuación que tienen por finalidad general hacer o
formular solicitudes a los tribunales, que pueden
ser de fondo o para dar curso progresivo al
proceso. Ejemplos: la presentación y contestación
de la demanda, la confesión, la formulación de
una tercería, etc.
2. Actos procesales provenientes de los órganos
jurisdiccionales o de sus auxiliares: Consiste en
todas las diligencias que realice el tribunal y
cualquiera de los auxiliares de la administración
de justicia, y de la cual debe dejarse constancia
en el proceso. Ejemplos: la dictación de las
distintas resoluciones judiciales, que son actos
que solamente pueden emanar de los tribunales;
o las notificaciones que deben ser practicadas por
ministros de fe (receptores judiciales, secretarios
de tribunal, etc.).
3. Actos procesales emanados de terceros que no
son parte del juicio: Estos son actos de terceros
que también pueden cumplir ciertas diligencias en
un proceso. Ejemplo: la declaración que prestan
testigos en juicio, los informes emanados por
peritos, etc.
* Requisitos de validez de los actos procesales:
Los requisitos de los actos procesales son
ciertas condiciones que establecidas en la ley para que
el acto pueda producir sus efectos, esto es, para que
el acto sea válido; si no se cumplen, estas actuaciones
carecerán de valor. Los requisitos de validez, comunes
a todo acto procesal, son los siguientes: 1) Deben ser
practicados por el funcionario que indica la ley; 2)
Deben practicarse en días y horas hábiles, y algunos
en lugares hábiles; 3) De toda actuación debe dejarse
testimonio escrito en el proceso; y 4) Deben ser
autorizados por el funcionario que indica la ley.
(1) LAS ACTUACIONES JUDICIALES DEBEN SER
PRACTICADAS POR EL FUNCIONARIO QUE
INDICA LA LEY:
Aquí se aplica el artículo 70 del Código de
Procedimiento Civil, que señala que “todas las
actuaciones necesarias para la formación del
proceso se practicarán por el tribunal que conozca
de la causa, salvo los casos en que se
encomienden expresamente por la ley a los
secretarios y otros ministros de fe, o en que se
permita al tribunal delegar sus funciones, o en que
las actuaciones hayan de practicarse fuera del
lugar en que se siga el juicio”.
En consecuencia, la regla general es que
las actuaciones judiciales deben ser practicadas
por el tribunal que conoce la causa. Sin embargo,
esta regla general admite excepciones y ello
ocurre en los siguientes casos:
 Cuando la propia ley le encomiende la práctica
de la diligencia al secretario o a otro
funcionario. Por ejemplo, en materia de
notificaciones la ley encarga ejecutar estas
actuaciones al secretario del tribunal o a los
receptores judiciales.
 Cuando la ley permite al tribunal delegar sus
funciones. Por ejemplo, en ciertos casos la ley
faculta al juez para delegar la atribución de la
tasación de las costas procesales (artículo
140, inciso 2º, Código de Procedimiento Civil).
 En aquellas actuaciones que tengan que
cumplirse o hayan de practicarse fuera del
lugar en que se siga el juicio o en un territorio
jurisdiccional distinto. En este caso, por el
principio de la territorialidad, el juez no podría
practicar actuaciones en un territorio
jurisdiccional distinto, y para esto es necesario
delegar competencia y esto se produce por los
llamados exhortos; es decir, a través de una
comunicación escrita en que el juez solicita a
un tribunal de un territorio jurisdiccional
distinto que practica una determinada
actuación.
(2) LAS ACTUACIONES JUDICIALES DEBEN SER
PRACTICARSE EN DÍAS Y HORAS HÁBILES, Y
ALGUNAS ACTUACIONES ESPECIALES EN
CIERTOS LUGARES HÁBILES: La regla general
es que las actuaciones judiciales deben
practicarse en días y horas hábiles (artículo 59,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil), y
algunas actuaciones especiales deben
practicarse en ciertos lugares hábiles (por
ejemplo, las notificaciones personales). Para
estos efectos se considerarán días hábiles los no
feriados, y son horas hábiles las que median entre
las ocho y las veinte horas (artículo 59, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
43
Aquí le corresponde al legislador
establecer cuáles son los días feriados; pero en
general se dice que son feriados los días
domingos y festivos. En esta materia, hay
diversas leyes que se refieren a lo anterior, entre
ellas la Ley Nº 2.977, de 1° de febrero de 1915,
que señala precisamente cuáles son los días
feriados.
Sin perjuicio de esta regla general, existen
ciertos casos de excepción en que las
actuaciones judiciales pueden llevarse a efecto en
días y horas que habitualmente serían inhábiles.
Estos casos de excepción son los siguientes:
 Cuando haya causa urgente que lo exija, los
tribunales pueden, a solicitud de parte,
habilitar para la práctica de actuaciones
judiciales días u horas inhábiles (artículo 60,
Código de Procedimiento Civil). Se estimarán
urgentes para este caso: 1) las actuaciones
cuya dilación pueda causar grave perjuicio a
los interesados, 2) las actuaciones cuya
dilación pueda causar grave perjuicio a la
buena administración de justicia, 3) las
actuaciones cuya dilación pueda hacer ilusoria
una providencia judicial. El tribunal apreciará
la urgencia de la causa y resolverá sin ulterior
recurso.
 Cuando deba practicarse la notificación
personal, ya que dependiendo del lugar en
que se realice la ley permite que se practiquen
en cualquier día y hora.
 Tratándose de actuaciones penales o
criminales, en conformidad al artículo 14 del
Código Procesal Penal, “todos los días y horas
serán hábiles para las actuaciones del
procedimiento penal y no se suspenderán los
plazos por la interposición de días feriados”.
El artículo 60 del Código de Procedimiento
Civil hay que complementarlo con el artículo 314
del Código Orgánico de Tribunales. Este último
precepto establece lo que se denomina “feriado
de vacaciones” que tiene lugar durante el mes de
febrero de todos los años (desde el 1º de febrero
hasta el primer día hábil del mes de marzo). Este
período es feriado y no, por ende, se podrían
practicar actuaciones judiciales en materia civil;
sin embargo, la propia norma señala que ciertas y
determinadas actuaciones se pueden practicar en
este período, como, por ejemplo, en los actos
judiciales no contenciosos, en los juicios
posesorios, en los juicios de alimentos, etc.
(3) DE TODA ACTUACIÓN JUDICIAL DEBE
DEJARSE TESTIMONIO O CONSTANCIA
ESCRITA EN EL PROCESO:
De toda actuación deberá dejarse testimonio
escrito en el proceso (artículo 61, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil). Esta constancia
escrita debe hacerse cumpliéndose los requisitos
y formalidades que en ella se indican, es decir:
- Debe contener expresión del lugar, día, mes y
año en que se verifique, y en algunos casos la
hora, cuando la ley lo exige.
- Debe dejarse testimonio también de las
formalidades con que se haya procedido.
- Finalmente deben señalarse las demás
indicaciones que la ley o el tribunal dispongan.

A continuación, luego de cumplirse con
estas formalidades, y previa lectura, firmarán
todas las personas que hayan intervenido; y si
alguna no sabe o se niega a hacerlo, se expresará
esta circunstancia. De esta norma se desprende
que la constancia de la diligencia debe ser
completa y circunstanciada.
En el nuevo procesal penal la situación es
relativamente distinta. En efecto, de acuerdo al
artículo 39 del Código Procesal Penal, de las
actuaciones realizadas por o ante el juez de
garantía, el tribunal de juicio oral en lo penal, las
Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema se
levantará un registro que se efectuará por
cualquier medio apto para producir fe, que permita
garantizar la conservación y la reproducción de su
contenido. Dicho registro se hará por cualquier
medio que asegure su fidelidad, tal como audio
digital, video u otro soporte tecnológico
equivalente.
(4) LAS ACTUACIONES JUDICIALES DEBEN SER
AUTORIZADAS POR EL FUNCIONARIO QUE
INDICA LA LEY:
La autorización del funcionario a quien
corresponda dar fe o certificado del acto es
esencial para la validez de la actuación. Autorizar
la diligencia significa que el funcionario a quien
corresponde dar fe del acto debe firmar la
autorización.
En materia civil, este funcionario es
variable, depende de lo que la ley señale en cada
caso, pero normalmente corresponde al
secretario del tribunal y, por excepción, a otros
funcionarios, como los receptores judiciales. En
materia penal, en tanto, de acuerdo al artículo 389
G del Código Orgánico de Tribunales,
corresponderá al jefe de la unidad administrativa
que tenga a su cargo la administración de causas
del respectivo juzgado o tribunal autorizar el
mandato judicial y efectuar las certificaciones que
la ley señale expresamente.
Además de lo anteriormente señalado, hay
ciertos requisitos que podrían exigirse para
determinadas actuaciones que están determinadas
expresamente en la ley (artículos 62 y 63, Código de
Procedimiento Civil). Ejemplo: cuando es necesario
tomar o prestar juramento a alguno de los
concurrentes, o en aquellas actuaciones en que se
interrogue un intérprete.
* Formas en que pueden decretarse las actuaciones
judiciales:
Esto es importante porque dependiendo de la
forma en que la actuación se ordene, esa actuación o
diligencia se va a llevar a efecto ya sea
inmediatamente o después de transcurrido cierto caso.
Al respecto, existen tres formas en que las actuaciones
judiciales pueden ordenarse o decretarse, y que son
las siguientes: a) Diligencia con conocimiento de la
parte contraria; b) Diligencia con citación de la parte
contraria; y c) Diligencia con audiencia de la parte
contraria.
a) Diligencia con conocimiento de la parte contraria:
Es aquella que se puede llevar a efecto tan pronto
como se notifique a la parte contraria la
resolución que ordena dicha diligencia (artículo
69, inciso 2º, Código de Procedimiento Civil), de
manera que en este caso el conocimiento es
44
sinónimo de notificación judicial. De manera que
se cumple tan pronto como se practica dicha
notificación.
b) Diligencia con citación de la parte contraria: Es
aquella que se puede llevar a efecto después de
transcurridos tres días fatales luego que se ha
notificado a la parte contraria de la resolución que
se ordenó. Es preciso, en este caso, esperar tres
días para que, dentro de dicho plazo, la parte
contraria pueda oponerse o deducir
observaciones, suspendiéndose en tal caso la
diligencia hasta que se resuelva el incidente.
De acuerdo a lo anterior, después de la
respectiva notificación existen dos posibilidades
que se pueden presentar: 1) Que la parte no se
oponga una vez transcurridos los tres días; y 2)
Que la parte se oponga dentro de el mencionado
plazo.
- Si no hay oposición de la parte contraria
transcurrido el plazo de tres días, se cumplirá
o llevará a efecto la diligencia respectiva.
- Si hay oposición de la parte contraria dentro
del plazo de citación, esto es, que formule
observaciones u oposiciones a la diligencia,
se formará un incidente, que debe tramitarse
y que el juez deberá fallar, y sólo una vez que
el tribunal resuelva este incidente, y en la
medida que el fallo de este incidente sea
favorable a la parte que solicitó la diligencia,
ésta se cumplirá. A la inversa, si el incidente
es desfavorable, esta diligencia no podrá
practicarse.
c) Diligencia con audiencia de la parte contraria: Es
aquella que no pueden llevarse a efecto sin que
antes se oiga a la parte contraria, esto significa
que cuando se pide la diligencia el juez tiene que
“conferirle traslado” a la parte contraria y para
cuyo efecto tiene un plazo de tres días para
exponer lo que estime conveniente.
Estas diligencias dan origen de inmediato
a un incidente, sea que la parte contraria conteste
o no el traslado conferido. Si este incidente se
resuelve favorablemente a la parte que solicitó la
diligencia, se cumplirá la actuación solicitada. Al
contrario, si el juez la rechaza, en ese caso se
entiende que no puede llevarse a cabo la
diligencia.
Por ejemplo, el artículo 336, inciso 1º, del
Código de Procedimiento Civil, que está referido
a ciertas actuaciones en el período o término
probatorio, donde se puede pedir aumento de
este período probatorio. En este caso, la prueba
puede rendirse en Chile o en el extranjero: 1) Si
la prueba se rinde dentro del territorio de la
República, se otorgará con previa citación de la
parte contraria; y 2) si la prueba se rinde fuera del
país (en el extranjero), se decretará con
audiencia de la parte contraria.
De estas tres formas la regla general es que
sea diligencia con conocimiento, o sea, que se realice
tan pronto como se notifique la resolución que acoge la
petición de parte para realizar la actuación.
3.- Los exhortos:
En conformidad al artículo 7º del Código
Orgánico de Tribunales, “los tribunales sólo podrán
ejercer su potestad en los negocios y dentro del
territorio que la ley les hubiere respectivamente
asignado”. Sin embargo, la misma norma agrega que
lo anterior “no impide que en los negocios de que
conocen puedan dictar providencias que hayan de
llevarse a efecto en otro territorio”.
El Exhorto se define como “aquella
comunicación escrita que envía un tribunal que conoce
de un proceso a otro tribunal de distinto territorio
jurisdiccional y por medio de la cual se solicita a este
último practicar una o más diligencias determinadas
que han de practicarse en ese otro territorio
jurisdiccional”.
De acuerdo a lo anterior, en todo exhorto se
distinguen dos tribunales: 1) el tribunal exhortante, que
es el que dirige la comunicación; y 2) el tribunal
exhortado, que es el que la recibe e imparte la orden
de que se cumpla.
Los requisitos o condiciones necesarias para
que procedan los exhortos son los siguientes:
- Que se trate de practicar diligencias fuera del
territorio jurisdiccional del juez que conoce la
causa.
- Que el juez que conoce del proceso ordene
expresamente delegar atribución mediante
resolución judicial.
- Que se encomiende una o más diligencias
concretas o determinadas, pero no puede
referirse en ningún caso a la dictación de la
sentencia.
En cuanto al contenido del exhorto, en general
es necesario acompañar a él todos los escritos,
resoluciones o actuaciones necesarias para que se
pueda cumplir adecuadamente la diligencia, sin
perjuicio de que el “oficio” o la comunicación contenga
todas las explicaciones y facultades necesarias.
Siempre esto es a petición de parte.
Frente al exhorto hay que analizar el contenido
del exhorto y cómo se va a diligenciar en el otro
tribunal.
1. Contenido del exhorto: Toda la información hay
que proporcionarla al juez, a través del contenido
del exhorto. En este sentido, todo exhorto debe
contener: 1) los escritos, decretos y explicaciones
necesarias para que el tribunal exhortado pueda
practicar las diligencias encomendadas
adecuadamente; y 2) la firma del juez y del
secretario del tribunal que conoce la causa, y si
el tribunal es colegiado deberá ser firmado por su
presidente y secretario.
2. Diligenciamiento del exhorto: Quien debe
diligenciar el exhorto es precisamente la parte
interesada que solicitó esa comunicación; por
tanto, el diligenciamiento es de de
responsabilidad del solicitante. El exhorto, en
principio, lo puede diligenciar el mismo
representante o mandatario judicial de la parte
que lo pide ante el tribunal exhortado, a menos
que el exhorto señale expresamente que lo
puede diligenciar cualquier persona que tenga
capacidad para actuar ante los tribunales, es
decir, debe tener ius postulandi. En esta materia
se aplican las reglas de comparecencia en juicio.
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Una vez que es recepcionado el exhorto, el juez
exhortado debe practicar las diligencias específicas
encomendadas, sin que pueda practicar otras
gestiones que las necesarias a fin de darle curso y
habilitar al juez de la causa para que resuelva lo
conveniente (artículo 71, inciso 3º, Código de
Procedimiento Civil).
Los exhortos, finalmente, son susceptibles de
clasificarse en dos grandes grupos: 1) exhortos
nacionales, y 2) exhortos internacionales.
(1) Exhortos nacionales: Los exhortos nacionales, tal
como lo indica su nombre, son aquellas
comunicaciones entre tribunales chilenos, dentro
del territorio de la República. Los exhortos
nacionales pueden, a su vez, subclasificarse en
simples exhortos y exhortos ambulantes o
circulatorios.
La forma de remitir el exhorto es a través
o por conducto de Correos de Chile. Sin perjuicio
que el tribunal exhortante, en casos especiales o
calificados, disponga que el exhorto se le
entregue a la parte que lo haya solicitado para que
gestione su cumplimiento, es decir, que sea
llevado por mano.
(2) Exhorto internacional: Es aquel que debe ser
cumplido por una autoridad judicial extranjera y en
territorio extranjero. En este caso, se dirige la
comunicación por conducto de la Corte Suprema
en Chile y ésta, según la ley, debe enviar el
exhorto al Ministerio de Relaciones Exteriores
para que sea éste el que lo despache o le dé curso
de la forma en que esté establecido en los
tratados internacionales celebrados con el
respectivo país o en la forma que señale el
gobierno.
A través de esta misma vía o mecanismo
se reciben los exhortos de los tribunales
extranjeros que deben cumplirse en Chile.
4.- Plazos o términos:
Esta materia se encuentra regulada en los
artículos 64 y siguientes del Código de Procedimiento
Civil, y 48, 49 y 50 del Código Civil.
El concepto de plazo no lo encontramos en la
ley procesal, pero sí en las normas sustantivas civiles.
Desde este punto de vista, el plazo se puede definir
como “el hecho futuro y cierto del cual depende el
ejercicio o la extinción de un derecho”.
Si vamos al campo procesal, diremos que plazo
“es el tiempo que concede la ley, juez o parte para la
ejecución de un acto determinado dentro del proceso,
o el período dentro del cual se permite realizar una
determinada materia en el proceso”.
Estos plazos son susceptibles de clasificarse según los
distintos puntos de vista o criterios que se considere.
(1) Considerando el origen del plazo en materia
procesal, distinguimos entre plazo legal, plazo
judicial y plazo convencional.
o Plazo legal: Es aquel que fija el legislador, y que
constituye la regla general. Ejemplo: el plazo de
contestación de la demanda previsto en el artículo
259 del Código de Procedimiento Civil.
o Plazo judicial: Es aquel que es fiado por el juez,
siempre y cuando esté facultado por la propia ley
para establecerlo. Ejemplo: los jueces tienen
 atribuciones para fijar plazos especiales de
prueba, de acuerdo al artículo 340, inciso 2º, del
Código de Procedimiento Civil.
o Plazo convencional: Es el que emana del convenio
de las partes. Ejemplo: las partes pueden restringir
el número de días que dure el término probatorio
(artículo 328, inciso 2º, Código de Procedimiento
Civil).
(2) Considerando el momento en que el plazo se va
a iniciar, se distingue entre plazo individual y plazo
común.
o Plazo individual: Es aquel que comienza a
correr para cada parte desde el momento
mismo en que se notifica la resolución
correspondiente (artículo 65, inciso 1º, Código
de Procedimiento Civil). Esta es la regla
general. Ejemplo: el plazo para apelar es
individual, el demandante podrá apelar
cuando se le notifica, y podrían ser fechas
distintas (artículo 189, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
o Plazo común: Es aquel que corre
conjuntamente para todas las partes desde el
momento en que se practica la última
notificación. Ejemplo: el término probatorio
corre desde que es notificado el último
(artículo 327, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
(3) Considerando el momento en que precluye el
derecho que debe ejercerse, se clasifica el plazo
en fatal y no fatal.
o Plazo fatal: Es aquel con cuyo vencimiento se
extingue o precluye el derecho para ejercer
una determinada actividad procesal.
Ejemplos: el plazo de contestación de la
demanda o para oponerse a la ejecución.
o Plazo no fatal: Es aquel a cuyo vencimiento
aún es posible realizar la actividad procesal a
menos que el trámite se dé por cumplido en
rebeldía; de manera que mientras la parte
contraria no acuse la rebeldía, se puede
ejercer el derecho.
La regla general dentro de nuestro sistema
procesal es que los plazos sean fatales. Así lo
señala el artículo 64 del Código de Procedimiento
Civil, que dice en el encabezado que “los plazos
que señala este Código son fatales”, cualquiera
sea la forma en que se exprese.
(4) Considerando las unidades de tiempo del plazo,
se habla de plazos de días, plazos de meses y
plazos de años (en algunos casos, incluso, se
habla de plazos de horas, pero son
excepcionales).
o Plazos de días: Constituye la regla general
dentro del procedimiento. Ejemplos: el plazo
para rendir prueba será de veinte días en el
juicio ordinario (artículo 328, inciso 1º, Código
de Procedimiento Civil); el plazo para
interponer la apelación será de cinco días
(artículo 189, Código de Procedimiento Civil).
o Plazos de meses: Son excepcionales y se
establecen para los efectos del abandono del
46
procedimiento (artículo 152, Código de
Procedimiento Civil).
o Plazos de años: Son aun más excepcionales
y están establecidos para los efectos de la
prescripción. Ejemplo: la prescripción de la
acción ejecutiva (artículo 442, Código de
Procedimiento Civil).
Esta es una clasificación que tiene
importancia para efectos del cómputo del plazo.
Aquí se aplica el artículo 66 del Código de
Procedimiento Civil que debe complementarse
con el artículo 50 del Código Civil. En esta
materia, todos los plazos son completos y corren
hasta el último día inclusive.
En el caso de los plazos de días, la ley
establece que estos se entienden suspendidos
durante los días feriados.
En cuanto a los plazos de meses y años se
cuentan ininterrumpidamente; estos son plazos
seguidos, salvo que la ley exprese otra cosa.
Ejemplo: el artículo 152 del Código de
Procedimiento Civil, que establece que el
procedimiento se entiende abandonado cuando
las partes han cesado en su prosecución durante
seis meses; este plazo se cuenta incluyendo el
mes de febrero, que corresponde al feriado de
verano para el Poder Judicial.
(5) Considerando la posibilidad que el plazo se
extienda más allá de su duración, distinguimos
entre plazo prorrogable e improrrogable.
o Plazos prorrogables: Son todos aquellos que
podrían durar más allá del tiempo que la ley
señala como duración. Ejemplo: el término
probatorio extraordinario.
o Plazos improrrogables: Son aquellos que no
permiten ser ampliados más allá de la
duración de su plazo.
La ley dice que solamente son
prorrogables los plazos judiciales bajo ciertas
condiciones: a) Que se solicite la ampliación antes
del vencimiento del plazo; y b) Que se alegue
justa causa, es decir, que se esgrima algún
fundamento plausible, la cual será calificada por
el juez prudencialmente.
5.- La rebeldía:
Esta es una institución propia del derecho
procesal que se regula en los artículos 78 a 81 del
Código de Procedimiento Civil.
La rebeldía en términos generales consiste en
“la declaración en forma expresa que hace un tribunal
acerca de la pérdida o extinción de un derecho luego
de expirado un plazo no fatal y, en consecuencia, el
trámite debe darse por cumplido en ausencia de la
parte”, esto con la finalidad que el proceso tenga que
seguir avanzando.
La rebeldía no opera para los plazos fatales que
indica el Código de Procedimiento Civil, los cuales se
extinguen por el solo ministerio de la ley; y el Código lo
establece para los plazos judiciales.
Mediante la declaración de rebeldía el tribunal
declara cumplido el trámite procesal de que se trate y
resolverá el juez lo que convenga para la continuación
del juicio sin certificado previo del secretario.
La rebeldía tiene efectos distintos según si se
produce en primera o segunda instancia.
 1. Rebeldía en primera instancia: Si el litigante está
rebelde, éste no puede ser olvidado del juicio por
la parte contraria, hay que seguir notificándolo de
las resoluciones que se dicten o que recaigan en
el juicio. Respecto de cada trámite por separado y
a medida que se vayan aconteciendo, deberá irse
declarando la rebeldía de la parte contraria y
teniéndosele por evacuado. La rebeldía en
primera instancia tiene, por tanto, efectos
particulares, y se refiere a un trámite específico.
2. Rebeldía en segunda instancia: Esto produce
consecuencias distintas para las partes. Si el
apelante no comparece oportunamente, el
recurso se extingue y se declara desierta la
apelación; y si es el apelado es el que no
comparece, el recurso se puede tramitar en su
rebeldía sin necesidad de notificarle las
resoluciones que se dicten, las cuales producirán
sus efectos respecto del apelado rebelde desde
que se pronuncie. Como puede observarse, la
rebeldía en segunda instancia produce efectos
absolutos y generales.
6.- Las resoluciones judiciales:
La ley no entrega un concepto de lo que
debemos entender por resoluciones judiciales, por ello
hay que ajustarse a lo señale la doctrina. Según
Casarino, “es todo acto que emana del tribunal,
destinado a sustanciar o fallar la controversia material
del juicio”.
Las resoluciones judiciales son
pronunciamientos de parte de los órganos
jurisdiccionales, que cumplen las siguientes
finalidades:
a) Sirven para sustanciar y tramitar el proceso, lo
cual significa que el juez puede disponer u
ordenar las diligencias o actuación que se
pronuncien en el proceso.
b) Permiten pronunciarse respecto de solicitudes
que hacen valer las partes, a través de los
escritos respectivos.
c) Los jueces fallan la controversia a través de una
resolución especial que es la sentencia definitiva,
y que es la resolución más importante, tanto para
el tribunal como para las partes, pues es la que
resuelve el conflicto jurídico.
Las resoluciones judiciales admiten ser
clasificadas desde diversos puntos de vista o criterios
a considerara. A saber:
(1) Atendiendo a su contenido, las resoluciones
judiciales se clasifican en: a) sentencias
definitivas, b) sentencias interlocutorias, c) autos
y d) decretos. Esta clasificación se encuentra
contemplada en el artículo 158 del Código de
Procedimiento Civil.
(2) Atendiendo a la clase de tribunal que lo pronuncie,
se clasifican en: a) resoluciones emanadas de los
tribunales ordinarios, b) resoluciones emanadas
de los tribunales especiales, y c) resoluciones
emanadas de los tribunales arbitrales.
(3) Considerando el grado jurisdiccional o la instancia
en que pueden pronunciarse las resoluciones
judiciales, tenemos: a) resoluciones de única
instancia, b) resoluciones de primera instancia, y
47
c) resoluciones de segunda instancia, las que se
subclasifican, a su vez, en sentencias
confirmatorias, revocatorias y modificatorias.
(4) Atendiendo a la nacionalidad de los tribunales que
dicta las resoluciones, éstas se clasifican en: a)
resoluciones dictadas por tribunales nacionales, y
b) resoluciones dictadas por tribunales
extranjeros.
* Clasificación de las resoluciones judiciales en
conformidad al artículo 158 del Código de
Procedimiento Civil:
Como señalamos anteriormente, atendiendo a
su contenido las resoluciones judiciales se clasifican en
sentencias definitivas, sentencias interlocutorias, autos
y decretos (artículo 158, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
De todas las clasificaciones que señalamos
previamente, la del artículo 158 del Código de
Procedimiento Civil es la más relevante, principalmente
por las siguientes razones que pasamos a enunciar:
 Dependiendo de la clase de resolución,
distintos serán sus requisitos que se exigen,
tanto de forma como de fondo.
 Dependiendo de la clase de resolución de que
se trate, diferentes serán los recursos
procesales que pueden hacerse valer en su
contra.
 Dependiendo de la naturaleza de estas
resoluciones, distintos serán los efectos que
producen cada una de ellas. Esto es
particularmente importante respecto de la cosa
juzgada.
 En relación a las notificaciones, dependiendo
de qué resolución se trate, distinta será la forma
de notificar unas y otras.
 En relación con los tribunales colegiados, será
distinto el número de ministros que deben
intervenir en la dictación de la resolución.
 También tiene importancia para determinar en
cada caso la forma en que los tribunales
superiores van a conocer de ciertos recursos,
particularmente si se conocen en cuenta o
previa vista de la causa.
1. DECRETOS, PROVIDENCIAS O PROVEÍDOS:
De acuerdo al artículo 158, inciso 5º, del Código
de Procedimiento Civil, “se llama decreto,
providencia o proveído el que, sin fallar sobre
incidentes o sobre trámites que sirvan de base
para el pronunciamiento de una sentencia, tiene
sólo por objeto determinar o arreglar la
substanciación del proceso”. Esta norma debe
concordarse o debe relacionarse con el artículo
70, inciso 3º, del Código Orgánico de Tribunales,
que señala que “se entienden por providencias de
mera sustanciación las que tienen por objeto dar
curso progresivo a los autos, sin decidir ni
prejuzgar ninguna cuestión debatida entre
partes”.
De acuerdo a lo anterior, podemos
sostener que este tipo de resoluciones judiciales
tiene como características los siguientes dos
aspectos: 1) A través de ellos los tribunales no
 pueden fallar ninguna cuestión de fondo debatida
entre las partes; y 2) Tienen por finalidad esencial
darle curso progresivo a los autos.
Ejemplos: la resolución que recae sobre el
escrito de demanda en donde se le da curso a
ella; la resolución que ordena dar cuenta; etc.
2. AUTOS: El artículo 158, inciso 4º, del Código de
Procedimiento Civil dice que “se llama auto la
resolución que recae en un incidente no
comprendido en el inciso anterior”. En
consecuencia, auto “es una resolución judicial que
falla un incidente sin establecer derechos
permanentes a favor de las partes”.
Estos derechos permanentes no están
definidos; esto, en consecuencia, se trata de una
cuestión de hecho. La doctrina ha dicho que
derecho permanente es aquel que después de
adquirirlo, al fallarse por el tribunal, subsiste en el
tiempo, incorporándose al patrimonio del sujeto, y
subsiste una vez que ha terminado el proceso.
Ejemplo: en un juicio de alimentos, se
pueden solicitar alimentos provisorios y se
resuelve a través de un auto, porque no resuelve
derechos permanentes, de manera que para que
ello ocurra habrá que esperar la dictación de la
sentencia definitiva.
3. SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS: Según el
artículo 158, inciso 3º, del Código de
Procedimiento Civil, “es sentencia interlocutoria la
que falla un incidente del juicio, estableciendo
derechos permanentes a favor de las partes, o
resuelve sobre algún trámite que debe servir de
base en el pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria”.
En base a lo anteriormente señalado, se
desprende que esta sentencia tiene dos funciones
distintas o es de dos clases: 1) Aquellas que fallan
un incidente estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes; y 2) Aquellas
que resuelven sobre trámites que deben servir de
base en el pronunciamiento de una posterior
sentencia.
a) La sentencia interlocutoria que falla un
incidente del juicio, estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes: Ejemplos:
la sentencia que resuelve el desistimiento de
la demanda; la que declara el abandono del
procedimiento por inactividad de las partes; la
sentencia que declara desierto un recurso de
apelación; la que resuelve una excepción
dilatoria; etc.
b) La sentencia interlocutoria que resuelve sobre
algún trámite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria: Ejemplos: la resolución que
recibe la causa a prueba, que sirve de base
para dictar la sentencia definitiva; la que cita a
las partes a oír sentencia, ya que si no se
cumple con esto la sentencia posterior es
nula; la que ordena se despache
mandamiento de ejecución y embargo, en el
juicio ejecutivo; etc.
Las sentencias interlocutorias es posible
clasificarlas de otra forma para determinar la
procedencia del recurso de casación. En
consecuencia, según sea procedente o
48
improcedente el recurso de casación, las
sentencias interlocutorias se clasifican en: 1)
Interlocutorias que ponen término al juicio o hacen
imposible su continuación, y 2) Interlocutorias que
no ponen término al juicio o no hacen imposible
su continuación. Dentro de las primeras
encontramos, por ejemplo, la resolución que
acepta el desistimiento de la demanda o la que
declara abandonada el procedimiento; y dentro de
las segundas, la resolución que recibe la causa a
prueba.
El recurso de casación procede solamente
respecto de aquellas sentencias interlocutorias
que ponen término al juicio o hacen imposible su
continuación.
4. SENTENCIAS DEFINITIVAS: En conformidad al
artículo 158, inciso 2º, del Código de
Procedimiento Civil, “es sentencia definitiva la que
pone fin a la instancia, resolviendo la cuestión o
asunto que ha sido objeto del juicio”.
De manera que para que la sentencia sea
calificada de definitiva, deben cumplirse dos
requisitos: 1) Que la resolución ponga fin o
término a la instancia de que se trate; y 2) Que
resuelva la cuestión o asunto que ha sido objeto
del juicio.
La “instancia”, para estos efectos, es cada
uno de los grados jurisdiccionales fijados por la ley
a los diversos asuntos que se entregan a los
tribunales de justicia para su conocimiento y fallo.
Las sentencias definitivas, dependiendo
de la instancia en que se pronuncie la sentencia
por los tribunales, se pueden clasificar en: A)
Sentencias de única instancia; B) Sentencias de
primera instancia; y C) Sentencias de segunda
instancia.
A su vez, las sentencias definitivas de
segunda instancia se pueden subclasificar en:
confirmatorias, modificatorias y revocatorias,
según lo que vaya a hacer esa sentencia de
segunda instancia en relación a la primera
instancia (según que mantenga, modifique o
revoque lo resuelto en primera instancia).
 Sentencias confirmatorias: Son aquellas
que mantienen en todas sus partes la
sentencia de primera instancia.
 Sentencias modificatorias: Son aquellas
que le hacen algunas alteraciones a la
sentencia dictada en primera instancia, pero
sin cambiarla totalmente.
 Sentencias revocatorias: Son aquellas que
resuelven en sentido opuesto o contrario al
fallo de primera instancia.
Las sentencias de casación, tanto las que
rechazan el recurso como las que lo acogen, no
son propiamente sentencias definitivas porque,
como sabemos, la casación no constituye
instancia.
Además de esta clasificación, existe otra
que nos entrega la doctrina. En este sentido,
considerando el contenido de la sentencia,
tenemos sentencias definitivas de condena,
declarativa y constitutiva.
o Sentencia definitiva de condena: Es aquella
que impone una determinada prestación y
que, por este motivo, permite exigir su
cumplimiento forzado.

o Sentencia definitiva declarativa: Es aquella
que se limita a un determinado
pronunciamiento acerca de una sentencia y
sin que esto permita obtener el
cumplimiento forzado de dicha decisión.
o Sentencia definitiva constitutiva: Es aquella
que crea estados jurídicos nuevos y
producen efecto absoluto. Ejemplo: la
sentencia de divorcio, que crea un estado
civil nuevo.
-o- Sentencia de término:
El Código de Procedimiento Civil en algunas de
sus disposiciones establece las llamadas “sentencias
de término”. Se utiliza esa expresión, por ejemplo, en
el artículo 98 del Código de Procedimiento Civil,
cuando dice que la acumulación de autos “se podrá
pedir en cualquier estado del juicio antes de la
sentencia de término”.
Sin embargo, nuestro Código no señala qué
debemos entenderse por sentencia de término. De
manera que debemos recurrir a la doctrina de los
autores, quienes han entendido por sentencia de
término como “aquella sentencia, tanto definitiva como
interlocutoria, que pone término o que recae en la
última instancia del juicio”.
De este modo, si un juicio se falla en única
instancia, la sentencia que recae en esa única
instancia tendrá la calidad de sentencia de término.
Asimismo, si el juicio se sigue tanto en primera como
en segunda instancia, será sentencia de término la que
recae en la segunda instancia.
-o- Sentencia firme o ejecutoriada:
Esta materia se encuentra tratada en el artículo
174 del Código de Procedimiento Civil, que señala
precisamente cuándo debe entenderse que la
resolución está firme o ejecutoriada.
De acuerdo a esta norma, “se entenderá firme
o ejecutoriada una resolución desde que se haya
notificado a las partes, si no procede recurso alguno en
contra de ella; y, en caso contrario, desde que se
notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que
terminen los recursos deducidos, o desde que
transcurran todos los plazos que la ley concede para la
interposición de dichos recursos, sin que se hayan
hecho valer por las partes. En este último caso,
tratándose de sentencias definitivas, certificará el
hecho el secretario del tribunal a continuación del fallo,
el cual se considerará firme desde este momento, sin
más trámites”.
En consecuencia, para determinar cuando una
sentencia se encuentra firme o ejecutoriada hay que
distinguir si proceden o no recursos en su contra:
1) Si no procede recurso alguno en contra de la
resolución, es decir, cuando la ley no contempla
recurso impugnable en su contra, se entenderá
firme o ejecutoriada desde que la resolución se
notifica legalmente a las partes.
2) Si proceden recursos en su contra, hay que
subdistinguir si estos recursos fueron interpuestos
o no:
49
- Si procediendo recursos, ellos fueron
interpuestos y han sido fallados, se entenderá
firme o ejecutoriada desde que se notifique el
decreto que lo manda a cumplir una vez
terminados los recursos (cuando ordena el
cúmplase de la sentencia).
- Si procediendo recursos, ellos no fueron
interpuestos, se entenderá firme o
ejecutoriada la resolución desde que se
agotan todos los plazos que la ley establece
para interponer tales recursos, sin que estos
se hayan hecho valer. En este caso, la ley
agrega que si se trata de sentencia definitiva
el secretario del tribunal debe certificar el
hecho de que transcurrieron los plazos y no se
hizo valer el recurso a continuación del fallo, y
desde este instante se entiende firme o
ejecutoriada, sin más trámites.
-o- Sentencias que causan ejecutoria:
Hay otra clase de sentencias que, sin estar
ejecutoriadas, se pueden cumplir no obstante que
existan o puedan existir recursos pendientes en su
contra. Estas son las sentencias que causan
ejecutoria. Se entienden por tales “aquellas que
pueden hacerse cumplir no obstante existir recursos
pendientes en su contra”.
Ejemplos: cuando se concede un recurso de
apelación en el sólo efecto devolutivo; o las sentencias
definitivas de segunda instancia, no obstante, hallarse
pendiente recurso de casación en el fondo, toda vez
que aquel no suspende el cumplimiento de la sentencia
recurrida.
* Requisitos de las resoluciones judiciales:
En los requisitos de las resoluciones judiciales
se distinguen: 1) los requisitos de carácter general,
aplicables o comunes a todas las resoluciones; y 2) los
requisitos de carácter especial, establecidos para cada
resolución en particular.
1) REQUISITOS DE CARÁCTER GENERAL:
Estos son requisitos formales a que debe
sujetarse toda resolución judicial, y están indicados en
los artículos 61 y 169 del Código de Procedimiento
Civil, y son los siguientes:
- 1º.- Debe expresar en letras la fecha y lugar en
que se expida. Ejemplo: en Concepción, a ocho
de octubre de dos mil uno.
- 2º.- Debe llevar al pie la firma del juez o jueces
que la dicten o intervengan en el acuerdo. Pero,
cuando después de acordada una resolución y
siendo varios los jueces se imposibilite alguno de
ellos para firmarla, bastará que se exprese esta
circunstancia en el mismo fallo.
- 3º.- Debe contener la autorización del secretario
del mismo tribunal que pronunció la resolución y,
tratándose de las resoluciones pronunciadas por
los juzgados de garantía o tribunales de juicio oral
en lo penal, su autorización, será efectuada por
el jefe de la unidad administrativa que tenga a su
cargo la administración de causas.
2) REQUISITOS ESPECIALES:
Estos requisitos especiales dependen de la
resolución de que se trate. De esta manera se
distinguen: A) los requisitos especiales de los decretos;
B) los requisitos especiales de los autos y sentencias
interlocutorias; C) los requisitos especiales de las
sentencias definitivas; y D) los requisitos especiales
que debe contener la primera resolución que se dicta
en el proceso.
A. Requisitos especiales de los decretos:
Atendiendo a su naturaleza, los decretos,
providencias o proveídos deberán indicar cual es
la diligencia o trámite que se ordena para dar curso
al proceso, sin perjuicio de que el decreto deba
cumplir con los requisitos comunes a toda
resolución judicial.
B. Requisitos especiales de los autos y sentencias
interlocutorias: De acuerdo al artículo 171 del
Código de Procedimiento Civil, en los autos y las
sentencias interlocutorias se expresarán las
siguientes menciones:
 1º.- Las consideraciones de hecho o de
derecho que sirven de fundamento a la
resolución, en cuanto la naturaleza del negocio
lo permita.
 2º.- La enunciación de las leyes, y en su
defecto de los principios de equidad, con
arreglo a los cuales se pronuncia el fallo,
también en cuanto la naturaleza del negocio lo
permita.
 3º.- La decisión del asunto controvertido,
porque tanto la sentencia interlocutoria como
los autos resuelven incidentes.
 4º.- El pronunciamiento expreso de las costas,
si proceden, ello aunque no lo exija el artículo
170 del Código de Procedimiento Civil (artículo
144, inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
Los dos primeros requisitos no tienen
carácter imperativo, ya que dependen de la
naturaleza del asunto.
C. Requisitos especiales de las sentencias
definitivas: Las sentencias definitivas, por su
importancia, están sujetas a requisitos de forma
más complejos que las demás resoluciones. Para
examinar estos requisitos debemos distinguir si se
trata de sentencias definitivas de única, primera o
segunda instancia.
a) Requisitos especiales de las sentencias
definitivas de única y de primera instancia: Las
sentencias definitivas de única instancia y
primera instancia deben cumplir con los
requisitos especiales que señala el artículo 170
del Código de Procedimiento Civil y además
con los requisitos especiales que contempla el
auto acordado de la Corte Suprema sobre la
forma de las sentencias de 30 de septiembre
de 1920. Además beben contener
pronunciamiento sobre el pago de las costas.
De esta manera, las sentencias
definitivas de única y primera instancia deben
cumplir con los siguientes requisitos:
50
 1º.- La designación precisa de las partes
litigantes, su domicilio y profesión u oficio.
 2º.- La enunciación breve de las peticiones
o acciones deducidas por el demandante y
de sus fundamentos.
 3º.- Igual enunciación de las excepciones o
defensas alegadas por el demandado.
 4º.- Las consideraciones de hecho o de
derecho que sirven de fundamento a la
sentencia.
 5º.- La enunciación de las leyes, y en su
defecto de los principios de equidad, con
arreglo a los cuales se pronuncia el fallo.
 6º.- La decisión del asunto controvertido.
Esta decisión deberá comprender todas las
acciones y excepciones que se hayan
hecho valer en el juicio; pero podrá omitirse
la resolución de aquellas que sean
incompatibles con las aceptadas.
Los tres primeros requisitos
(numerandos 1º, 2º y 3º del artículo 170 del
Código de Procedimiento Civil) constituyen la
parte expositiva de la sentencia. Los requisitos
de los numerandos 4º y 5º del artículo 170 del
Código de Procedimiento Civil constituyen la
parte considerativa de la sentencia, que es la
parte fundamental, y que se refieren a la
necesidad que los fallos de los tribunales de
justicia estén fundados. Finalmente, la
exigencia del numerando 6º del artículo 170
del Código de Procedimiento Civil se refiere a
la parte resolutiva o dispositiva de la sentencia.
En consecuencia, una sentencia
definitiva de única o primera instancia cuenta
con tres partes claramente determinadas: 1)
Parte expositiva de la sentencia; 2) Parte
considerativa de la sentencia; y 3) Parte
resolutiva de la sentencia.
Esta distinción entre las partes
expositiva, considerativa y resolutiva tiene
importancia en los siguientes aspectos:
- Para los efectos del recurso de casación en
el fondo, que tiene por objeto invalidar una
sentencia dictada con infracción de la ley y
que tiene influencia en lo dispositivo del
fallo, porque se aplicó mal la ley.
- Otra anomalía que puede presentar un fallo
es que existan diferencias entre la parte
considerativa y resolutiva, ya que no puede
se fundamentar algo y luego resolver otra
cosa. En el caso que existiere tal
contradicción debe estimarse que esa
sentencia carece de considerandos o parte
considerativa, y por consiguiente el fallo
que se hubiere dictado en esas condiciones
es susceptible de anularse a través de un
recurso de casación en la forma.
- Si los considerandos del fallo fuesen
insuficientes o erróneos, en este caso la
sentencia no es anulable, porque cumple
con las condiciones, pero existe la
posibilidad de enmendar los errores a
través del recurso de apelación.

Esta resolución de la sentencia debe
ser completa, lo cual significa que el juez tiene
que pronunciarse respecto de todas las
acciones y excepciones formuladas por las
partes, pero se puede omitir en esta decisión
la resolución de pretensión o defensas
incompatibles con las que fueron aceptadas.
También hay que considerar que el juez
en la sentencia tiene que pronunciarse por
aquellas acciones o excepciones que se
deduzcan oportunamente en el juicio (ya que
hay plazos corridos y fatales). Si de hecho se
hacen valer acciones o excepciones con
posterioridad, extemporáneamente, ellas no
deben ser consideradas por el juez.
Otra limitación que tiene el tribunal es
que debe pronunciarse sobre las mismas
acciones y excepciones que se han hecho
valer posteriormente, no de otras, y si no se
cumple estaría fallando la decisión y la
sentencia sería anulable. Por excepción, el
juez en el fallo puede hacer otros
pronunciamientos que no hayan sido emitidas
por las partes, como cuando la ley le permite
actuar de oficio (artículo 160, Código de
Procedimiento Civil). Ejemplo: la declaración
de incompetencia absoluta del tribunal.
El autoacordado de la Corte Suprema
sobre la forma de las sentencias, de 30 de
septiembre de 1920, contiene las mismas
menciones del artículo 170 del Código de
Procedimiento Civil, pero además agrega
otras:
 Si ha sido o no recibida la causa a prueba.
 Si las partes fueron citadas para sentencia
o no lo fueron en los casos previstos por la
ley.
 Si se suscitare cuestión acerca de la
procedencia de la prueba producida, la
exposición de los fundamentos que deben
servir para aceptarla y rechazarla, sin
perjuicio del establecimiento de los hechos
en la forma ya expuesta.
Los números 1º al 4º del autoacordado
constituyen la parte expositiva; los números 5º
al 12º se refieren a la parte considerativa; y los
numerales 11º al 16º constituyen la parte
resolutiva.
¿Qué importancia tiene que un
requisito esté previsto en el artículo 170 del
Código de Procedimiento Civil o en el
autoacordado de la Corte Suprema sobre
forma de las sentencias?. Esto tiene vital
importancia en el caso de omisión por parte del
juez, porque son distintas las consecuencias
que se siguen por estas omisiones. En efecto,
si se omite alguno de los requisitos legales la
sentencia puede ser recurrida de casación; en
cambio, si se omite algún requisito del
autoacordado no es posible deducir el recurso
de casación en contra del fallo, salvo que lo
contemple le ley. El juez que infringe el
autoacordado se podría hacer merecedor de
sanción disciplinaria, pero no puede invalidar
la sentencia.
Finalmente, las sentencias definitivas
de única o primera instancia, al igual que los
autos y sentencias interlocutorias, deben
pronunciarse acerca de las costas del juicio
51
(artículo 144, Código de Procedimiento Civil).
Esto no es obligatorio para el juez, pues éste
puede eximir de ellas a alguna de las partes
cuando aparezca que ha tenido motivos
plausibles para litigar, sobre lo cual hará
declaración expresa en la resolución”.
b) Requisitos especiales de las sentencias
definitivas de segunda instancia:
Aquí hay que distinguir de qué clase de sentencia de
segunda instancia se habla: si es modificatoria,
reformatoria o confirmatoria, toda vez que los
requisitos de una y otra son diferentes.
 Sentencia de segunda instancia confirmatoria: Es
aquella sentencia de segunda instancia que no
introduce variación a la sentencia de primera
instancia, es decir, mantiene la decisión del
tribunal anterior tal cual, por este motivo la
sentencia no cumple con ningún requisito especial
y no contiene parte expositiva ni tampoco
considerativa. La sentencia debe cumplir
simplemente con los requisitos comunes a toda
resolución y que se confirma la decisión de
primera instancia.

Sin embargo, hay casos en que la
sentencia confirmatoria debe cumplir con ciertos
requisitos, esto se refiere al caso en que la
sentencia de primera instancia adolezca de
defecto, o sea, que la sentencia de primera
instancia no cumpla con los requisitos del artículo
170 del Código de Procedimiento Civil. En tal caso,
la sentencia de segunda instancia deberá reunir
todos o algunos de los requisitos omitidos o que
adolezcan de vicios.
Podría ocurrir que en esta situación la
sentencia de primera instancia adolezca de un
vicio importante, como por ejemplo, que adolezca
de falta de decisión o la falta del fallo de alguna
acción o excepción, en este caso el tribunal de
segunda instancia tiene dos posibilidades: 1)
Anular de oficio la sentencia de primera instancia
(casarla de oficio); o 2) Ordenar al inferior que
complete la sentencia y entre tanto suspender el
fallo del recurso.
 Sentencia de segunda instancia modificatoria o
revocatoria: Son las que modifican o revocan,
respectivamente, en su parte dispositiva la
pronunciada por tribunales inferiores. La
modificatoria altera en parte y la reformatoria
totalmente la decisión.
Estas sentencias tienen que contener los
mismos requisitos del artículo 170 del Código de
Procedimiento Civil. No obstante esto, si el fallo de
primera instancia reúne todos los requisitos del
artículo 170 del Código de Procedimiento Civil, la
sentencia revocatoria o modificatoria no necesita
contener los números 1º, 2º y 3º del artículo citado
(parte expositiva del fallo), bastaría simplemente
con hacer una referencia de ellos.
En la parte de la decisión esta sentencia
modificatoria o revocatoria debe señalar en qué
consiste esa nueva decisión.
Hay casos en que la sentencia definitiva de
segunda instancia puede contener ciertos
pronunciamientos que se deben hacer por primera
vez en el juicio. Ejemplos: la situación de los
artículos 208, 310 y 692 del Código de
Procedimiento Civil y los casos en que la ley
permite la declaración de oficio de los tribunales.
D. Requisitos especiales que debe cumplir la primera
resolución que se dicta en un proceso:
Esta primera resolución, fuera de las exigencias
generales, debe cumplir con un requisito especial,
el cual consiste en que se debe señalar el número
de rol que va a tener el proceso durante toda la
tramitación y tiene mucha importancia para los
efectos de notificación por el estado diario. Esta
exigencia se da, por regla general, en la primera
resolución que se dicte en el proceso.
7.- Las notificaciones:
Para estudiar las notificaciones es necesario
analizar las resoluciones judiciales (tienen directa
relación con las resoluciones judiciales, no se concibe
por sí sola), porque el artículo 38 de Código de
Procedimiento Civil dice que “las resoluciones
judiciales sólo producen efecto en virtud de notificación
hecha con arreglo a la ley, salvo los casos
expresamente exceptuados por ella”. Entonces, sin la
notificación esa resolución no producirá ningún efecto.
De esta regla del Código de Procedimiento Civil
se concluye que no basta con que los tribunales
pronuncien las resoluciones judiciales, sino que
además se requiere un acto posterior, que es la
notificación. La resolución judicial y la notificación
vienen a ser actos complementarios.
Además, la notificación debe hacerse “con
arreglo a la ley”, es decir, no basta cualquier forma de
notificar.
Por consiguiente, para que una resolución
judicial produzca todos los efectos que le son propios,
es necesario:
1) Que la resolución judicial haya sido notificada; y
2) Que la notificación haya sido practicada en
conformidad a la ley.
El fundamento de estos actos de comunicación
es que en todo proceso intervienen y actúan como
sujetos procesales el juez y las partes. Tanto el juez
como estas partes realizan dentro del proceso actos
íntimamente relacionados y vinculados entre sí, y por
ello deben tener la debida comunicación.
Notificar las resoluciones judiciales constituye
la regla general para que ellas produzcan sus efectos,
salvo excepciones expresamente establecidos en la
ley, como por ejemplo, en materia de apelaciones,
cuando no comparece el apelado no será necesario
notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales
producirán sus efectos respecto del apelado rebelde
desde que se pronuncien (artículo 202, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil); o en materia de
medidas precautorias, se podrán llevar a efecto dichas
medidas antes de notificarse a la persona contra quien
se dictan, siempre que existan razones graves para
ello y el tribunal así lo ordene (artículo 302, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
* Concepto de notificación:
En cuanto al concepto restringido de
notificación, debemos señalar que no existe una
definición legal en el Código de Procedimiento Civil,
por lo tanto, debemos recurrir a la doctrina, donde
encontramos numerosas definiciones de notificación,
entre ellas destacamos la de Hugo Alsina, para quien
52
la notificación “es el acto por el cual se pone en
conocimiento de las partes una resolución judicial”.
Como puede observarse, el concepto
restringido de notificación es una idea de comunicación
a las partes o a un tercero, sin importar el contenido de
la resolución.
Por otro lado, el concepto amplio de la
notificación significa que ésta puede tener un contenido
variado que en cada caso hay que precisar para que la
parte sepa a que atenerse. Desde esta perspectiva, la
notificación constituye el acto conforme al cual el
tribunal pone en conocimiento de una persona, sea o
no parte en el proceso, una resolución judicial, con el
objeto de dársela a conocer simplemente, o de hacerla
comparecer en resguardo de sus intereses, o bien de
hacerla comparecer a alguna actuación procesal, o
incluso con la finalidad de que cumpla con una
determinada prestación, bajo apercibimiento legal.
Desde este punto de vista, hay que analizar en
cada caso si la notificación lleva consigo: 1) la citación
de la parte; 2) el emplazamiento, o 3) el requerimiento.
1. Citación: Es un acto de intimación mediante el
cual la persona que es notificada debe
comparecer obligatoriamente y en forma personal
al tribunal a una audiencia. La comparecencia se
debe realizar en un tiempo o momento
determinado, generalmente en un hora y día
específico, y que la persona debe cumplir.
Ejemplo: los testigos, que son notificados y
citados para que presten declaración.
2. Emplazamiento: Es el llamamiento que hace el
tribunal a la parte para que comparezca dentro de
un plazo determinado, variable en cada caso, con
el objeto de hacer valer sus derechos,
fundamentalmente de defensa; todo ello, dentro
de un plazo determinado y bajo apercibimiento
legal. Ejemplo: la notificación de la demanda, que
lleva implícita el emplazamiento del demandado.
3. Requerimiento: Es el acto por el cual el tribunal
ordena a las partes o a terceros hacer o no hacer
algo específico, pero que no consiste en una
comparecencia ni citación ante él, según lo que le
señale el tribunal para lo cual puede haber o no
un plazo. Ejemplo: en el juicio ejecutivo, se debe
requerir de pago al deudor para que adopte una
conducta determinada.
Entre estos tres conceptos estudiados recién y las
notificaciones existen algunas diferencias y
semejanzas.
(a) Diferencia entre estos conceptos y las
notificaciones: En el caso de la notificación, es un
acto de comunicación, porque su finalidad es
poner en conocimiento de las partes una
resolución o una diligencia determinada; en
principio en la notificación no importa el contenido
de la comunicación. En cambio, cuando una
resolución se comunica para que la parte adopte
una conducta determinada, más que un acto de
comunicación se estará en presencia de un acto
de intimación, como lo es la citación, el
requerimiento o emplazamiento; por lo tanto,
debe necesariamente analizarse el contenido de
la comunicación.
(b) Semejanza entre estos conceptos y las
notificaciones: La notificación y los tres
conceptos anteriormente detallados son una
 comunicación judicial, a través de los cuales se
pone en conocimiento de las partes lo que el juez
ha resuelto para que produzcan sus efectos
legales.
* Reglamentación legal de las notificaciones:
Las notificaciones constituyen verdaderas
actuaciones procesales, de ahí que las reglas
aplicables a ellas son las siguientes:
 Las normas contenidas en el Título VI del Libro
I del Código de Procedimiento Civil, que abarca
los artículos 38 al 58 del mismo cuerpo legal,
que contiene las reglas que deben aplicarse en
forma particularizada.
 Las reglas comunes a todas las actuaciones
judiciales, contenidas en el Título VII del Libro I
del Código de Procedimiento Civil, en los
artículos 59 a 77, referentes a las actuaciones
procesales en general y que son supletorias de
las anteriores.
* Reglas comunes a toda clase de notificaciones:
El Código de Procedimiento Civil establece ciertas
reglas comunes a todas las notificaciones, cualquiera
sean éstas. Estas reglas generales o comunes son las
siguientes:
1. Para la validez de la notificación no se requiere
el consentimiento del notificado (artículo 39,
Código de Procedimiento Civil). Las
notificaciones son verdaderos actos de autoridad
y, por ende, no interesa la voluntad del
notificado.
2. Las diligencias de notificación que se estampen
en los procesos, no contendrán declaración
alguna del notificado, salvo que la resolución
ordene o, por su naturaleza, requiera esa
declaración (artículo 57, Código de
Procedimiento Civil).
3. Las notificaciones deben cumplir con los
requisitos generales de las actuaciones
judiciales. Esto significa que deben reunir los
siguientes requisitos: 1) Deben ser practicadas
por el funcionario competente que indica la ley,
que es variable, pues dependerá de la clase de
notificación de que se trate; 2) Se deben
practicar en horas, días y en algunos casos en
lugares hábiles; 3) De ellas se debe dejar
constancia escrita en el proceso, con los
pormenores que la ley exige; y 4) A diferencia de
las actuaciones judiciales, no deben ser
autorizadas por el ministro de fe que la practicó.
* Clases de notificaciones en nuestro sistema procesal:
Considerando la forma y requisitos con que deben
efectuarse y los casos en que proceden las
notificaciones se clasifican de la siguiente manera:
Notificación personal
propiamente tal.
 Notificación Personal
Notificación especial del
artículo 44 del CPC
53
 Notificación por Cédula.
 Notificación por el Estado Diario.
 Notificación por Avisos.
 Notificación Ficta o Presunta Legal.
 Notificación Tácita
 Notificaciones Especiales.
I) NOTIFICACION PERSONAL:
La notificación personal es aquella que se hace
a la persona misma del notificado, entregándosele
copia integra de la resolución judicial y de la solicitud
en que haya recaído, cuando sea escrita (artículo 40,
Código de Procedimiento Civil).
La notificación personal es la forma más
perfecta, efectiva o segura de notificar las resoluciones
judiciales, principalmente por dos razones:
 Porque se realiza a la persona misma del
notificado, ya que el funcionario que la practica
entra en contacto directo e inmediato con esta
persona.
 Por el contenido de la misma, ya que es
necesario que se entregue copia íntegra de la
resolución y de la solicitud respectiva.
Todo esto da seguridad en la práctica, lo que no
ocurre con otras formas de notificación,
particularmente con la notificación por el estado diario.
Por ello la ley, según veremos, permite que cualquier
resolución sea notificada personalmente.
-o- Forma en que se practica la notificación personal:
La notificación personal propiamente tal se
practica haciendo entrega personalmente al notificado
de:
1) Copia íntegra de la resolución que se notifica; y
2) Copia íntegra de la solicitud en que haya recaído
dicha resolución, si fuere escrita.
Para estos efectos, es necesario que junto con
cada escrito se acompañen tantas copias cuantas sean
las partes a notificar la resolución que recaiga en ese
escrito (artículo 31, inciso 1º, Código de Procedimiento
Civil). Si estas copias no se entregan, o son
insuficientes en relación al número de partes, o si las
copias son disconformes con el escrito original, a la
parte contraria no le corre plazo; esto es, sin perjuicio
que el tribunal imponga una multa a la parte que no
acompañó con copias el escrito, y ordenará que se
acompañen las copias dentro de tercero día bajo
apercibimiento de tenerse por no presentado.
Practicada la notificación debe dejarse
constancia en el proceso. Esta constancia la
subscribirán el notificado y el ministro de fe, y si el
primero no puede o no quiere firmar, simplemente se
dejará testimonio de este hecho en la misma diligencia.
Esta constancia de la notificación personal en
el proceso, además, debe indicar las siguientes
menciones:
 La fecha, hora y lugar donde se realizó la
notificación.
  El medio con que el ministro de fe comprobó la
identidad del notificado.
La finalidad de esta constancia es que en la
causa quede una prueba fehaciente de haberse
procedido en todo conforme a las disposiciones
legales.
-o- Funcionario competente para practicar la
notificación personal:
Este funcionario es variable, y pueden ser: 1) el
secretario del tribunal, 2) el oficial primero de la
secretaría, 3) el receptor judicial, 4) el notario público u
oficial del Registro Civil que existan en la localidad, y
5) por un ministro de fe ad-hoc.
1. El Secretario del Tribunal: En primer lugar, es
competente para practicar la notificación personal
el secretario del tribunal (artículo 380, nº 2, Código
Orgánico de Tribunales; artículo 41, inciso 4º,
Código de Procedimiento Civil). Este funcionario
solamente puede practicar la notificación personal
en su oficio; no puede practicar esta diligencia en
el domicilio del notificado o en otro lugar que no
sea su oficina. Por esta razón, no es habitual que
los secretarios practiquen notificaciones
personales, porque eso supone que la persona
del notificado acepte voluntariamente acudir a su
oficio para ser notificado.
2. El Oficial Primero de Secretaría: También puede
notificar válidamente el oficial primero del tribunal,
legalmente autorizado y bajo responsabilidad del
secretario (artículo 58, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil). Al igual que en el caso de los
secretarios, sólo puede practicar notificaciones
personales en la oficina de la secretaría del
tribunal correspondiente.
3. El Receptor Judicial: Este funcionario es el que
constituye la regla general en materia de
notificaciones personales -y notificaciones en
general- porque es quien está autorizado para
llevarlas a efecto fuera de las oficinas de los
secretarios (artículo 390, inciso 1º, Código
Orgánico de Tribunales). Los receptores pueden
practicar notificaciones en cualquier lugar
habilitado para tal efecto, siempre que no sea la
secretaría del tribunal.
4. El Notario Público u Oficial del Registro Civil, en
su caso, que existan en la localidad: Estos dos
funcionarios solamente pueden practicar
notificaciones personales en aquellos lugares en
que no exista receptor judicial (artículo 58, inciso
2º, primera parte, Código de Procedimiento Civil),
en cualquier lugar siempre que no sean las
oficinas de la secretaría.
5. Un Ministro de Fe Ad-Hoc: Podría practicar esta
diligencia un ministro de fe ad-hoc, que debe ser
un empleado del tribunal, nombrado por el juez,
para el solo efecto de practicar esta notificación
personal (artículo 58, inciso 2º, parte final, Código
de Procedimiento Civil). En este caso, también, el
ministro de fe puede practicarla en cualquier lugar
que no sea la oficina del secretario.
54
-o- Lugares, días y horas en que se puede practicar
la notificación personal:
Aquí hay que partir de la regla general y básica
en materia de notificaciones -como actuación judicial
que es-, y que consiste en que ellas se deben practicar
en días y horas hábiles (artículo 59, Código de
Procedimiento Civil). Ahora, tratándose de una
notificación personal, hay ciertas reglas particulares y
que dependen de los lugares en que se realiza dicha
diligencia.
La notificación personal sólo puede realizarse
válidamente en alguno de los lugares siguientes:
(a) En los lugares y recintos de libre acceso al
público: En este caso la notificación se podrá
efectuar en cualquier día y a cualquier hora, con
la sola limitación de procurar causar la menor
molestia al notificado. Excepción a esta regla tiene
lugar tratándose de los juicios ejecutivos, en
donde el requerimiento de pago no podrá hacerse
en publico.
(b) En la morada o lugar en que pernocta el
notificado: Esta regla denota más bien el lugar que
sirve de alojamiento de la persona, por transitorio
que él sea; es decir, no se aplica al concepto de
domicilio que reglamenta el Código Civil. En estos
lugares la diligencia se puede realizar en cualquier
día, entre las seis y las veintidós horas.
(c) En el lugar donde el notificado ordinariamente
ejerce su industria, profesión o empleo: La palabra
“lugar” quiere significar con toda amplitud el
recinto abierto o cerrado, grande o pequeño en
que el notificado realiza su actividad. La
notificación, al igual que en el caso anterior, se
realiza o efectúa en cualquier día entre las seis y
las veintidós horas.
(d) En cualquier recinto privado en que el notificado
se encuentre y al cual se permita el acceso del
ministro de fe: Se puede también notificar
personalmente en cualquier recinto privado
distinto de los anteriores, pero en los que se
permita el ingreso al ministro de fe encargado de
practicarla. En este caso, la notificación
igualmente se puede practicar entre las seis y las
veintidós horas.
(e) En el oficio del secretario del tribunal: En este
lugar la notificación personal sólo puede
practicarla el secretario del respectivo tribunal o,
en su defecto, por el oficial primero de secretaría.
Tratándose de este caso, se aplica la regla
general del artículo 59 del Código de
Procedimiento Civil, es decir, la actuación debe
practicarse en días y horas hábiles, entre las ocho
y las veinte horas.
(f) En la oficina o despacho del receptor o del
ministro de fe que practica la notificación: Aquí
también se aplica la regla del artículo 59 del
Código de Procedimiento Civil, esto es, en días y
horas hábiles, entre las ocho y las veinte horas.
(g) En la casa que sirva para despacho del tribunal:
Aquí se distingue a la secretaría del tribunal de las
otras dependencias, porque en la secretaría sólo
puede notificar el secretario o el oficial primero, en
cambio, en los otros lugares del inmueble pueden
notificar los demás ministros de fe. Sin embargo,
existe una excepción que determina que los
jueces no pueden ser notificados en el local en
 que desempeñan sus funciones; se prohíbe, en
consecuencia, notificar al juez mientras está
desempeñando sus funciones en el tribunal.
Con todo, hay casos en que el tribunal puede
habilitar otros sitios para la notificación personal
(artículo 42, Código de Procedimiento Civil). En esta
norma, la ley concede al juez la facultad de permitir que
la diligencia sea practicada en un lugar inhábil. Para
que pueda disponerse la habilitación del lugar se
requiere de las siguientes condiciones: 1) Que el
notificado carezca de habitación conocida en el lugar
en que ha de ser notificada; y 2) Que el ministro de fe
certifique haber hecho todas las indagaciones posibles
para averiguar la habitación del notificado sin lograr
éxito, de las cuales dejará testimonio detallado en la
respectiva diligencia.
El juez con el mérito de esa certificación dicta
una resolución habilitando lugar. Sin embargo, hay que
señalar que esta norma es facultativa para el juez.
En los casos en que la persona a notificar no es
habida después de haber sido buscada, la ley
contempla una forma especial de practicar la
notificación personal, que es la forma que contempla el
artículo 44 del Código de Procedimiento Civil, que
analizaremos más adelante.
-o- Casos de procedencia de la notificación personal:
En primer lugar, hay que tener presente que
este tipo de notificación no constituye la regla general
(que lo es la notificación por el estado diario). La
notificación personal es excepcional, aun cuando se
puede practicar siempre, debido a su seguridad.
Los casos expresamente contemplados en la
ley en que procede la notificación personal son los
siguientes:
a. La primera notificación a las partes o personas a
quienes hayan de afectar sus resultados en toda
gestión judicial: Cuando la ley emplea la palabra
“gestión judicial” debe interpretarse ampliamente,
es decir, está referida tanto a los asuntos
contenciosos como los no contenciosos, con la
salvedad de que tratándose de los contenciosos
no hay demandado, sólo existe la parte interesada
a la que se notifica por el estado diario. Lo que se
ordena realizar personalmente es la primera
notificación, de tal suerte que no siempre la
demanda se va a notificar personalmente, y sólo
se hará de esta forma cuando sea la primera
notificación; no será así cuando el juicio se inicie,
por ejemplo, por una medida prejudicial.
b. Siempre que la ley disponga que se notifique a
alguna persona para la validez de ciertos actos:
Así sucede, por ejemplo, tratándose de la cesión
de un crédito, cuando se refiere a la cesión de un
crédito nominativo para su validez requiere
notificación personal.
c. Cuando los tribunales lo ordenen expresamente,
de acuerdo al artículo 47, inciso 1º, del Código de
Procedimiento Civil.
d. Puede usarse en todo caso: Esto significa que
siempre se puede practicar la notificación
personal, en el amplio sentido de la palabra.
e. Si transcurren seis meses sin que se dicte
resolución alguna en el proceso. En este caso, no
se considerarán como notificaciones válidas las
anotaciones en el estado diario mientras no se
55
haga una nueva notificación personalmente o por
cédula.
f. Cuando debe notificarse a terceros que no sean
parte en juicio, o a quienes no afecten sus
resultados. Aquí se habla de terceros extraños a
la litis y, en este caso, la notificación deberá
hacerse personalmente o por cédula.
g. Cuando la ley expresamente lo exige. Esto
requiere de una norma legal expresa que así lo
contemple.
+ NOTIFICACION DEL ARTÍCULO 44
Hay que tener presente que, tratándose de la
notificación personal, hay dos formas de practicar la
notificación:
- La notificación personal propiamente tal, que,
como vimos, es aquella que se hace a la persona
misma del notificado, entregándosele copia
integra de la resolución judicial y de la solicitud en
que haya recaído, cuando sea escrita.
- La notificación que dispone el artículo 44 del
Código de Procedimiento Civil, que es otra forma
de practicar la notificación personal.
Esta última clase de notificación es un caso
excepcional y, aunque el Código de Procedimiento
Civil no le entrega ninguna denominación, posee varias
denominaciones doctrinarias, no obstante que
jurídicamente es la misma forma de realizar la
notificación personal y produce los mismos efectos.
Así, por ejemplo, la doctrina conoce a este tipo de
notificación como “notificación sustitutiva de la
personal”, o “notificación especial del artículo 44”, o
“notificación personal subsidiaria”, entre otras
denominaciones.
-o- Requisitos para que opere la notificación del
artículo 44:
Estos requisitos o condiciones para que tenga
lugar esta forma especial de notificación son las
siguientes:
a) Que la resolución a notificar deba hacerse
personalmente. Tenemos que estar en
presencia de una resolución judicial que es
necesario notificar personalmente. De manera
que esta forma de notificación no se aplica a otra
clase de notificación que no sea la notificación
personal.
b) Que buscada en dos días distintos en su
habitación, o en el lugar donde habitualmente
ejerce su industria, profesión o empleo, no es
habida la persona a quien debe notificarse. El
ministro de fe tiene que haber buscado a la
persona a notificar y sin que esta persona sea
habida; este hecho tiene que certificarse en el
proceso por el ministro de fe. Esta búsqueda se
tiene que realizar en dos días distintos, y hay que
hacerla en lugares determinados que la ley
indica, que son: 1) la habitación de la persona a
notificar, o 2) el lugar donde habitualmente
ejerce su industria, profesión o empleo. Además,
se requiere como condición que el sujeto a
notificar no sea habido.
Naturalmente, de todas estas
actuaciones debe dejarse testimonio escrito en
 el proceso. El ministro de fe tendrá que certificar
en el proceso que buscó a la persona durante
dos días distintos en alguno de los lugares
señalados sin ser habido.
c) Que se acredite que la persona a notificar se
encuentra en el lugar del juicio y cuál es su
morada o lugar de trabajo. Estas dos
circunstancias se acreditan con una certificación
del ministro de fe (antiguamente esto se
comprobaba con testigos).
d) Que, cumplido lo anterior, la parte interesada en
que la notificación se practique lo solicite al juez
por escrito. No basta la sola certificación del
ministro de fe, sino que además se requiere que
la parte interesada solicite al juez que ordene la
realización de este tipo de notificación.
e) Que el tribunal dicte una resolución judicial que
ordene expresamente practicar esta notificación
en la forma del artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil. El juez ordenará esta forma
de notificación en la medida que estén
acreditados todos los supuestos anteriormente
señalados.
Cumplidas todas estas condiciones
preliminares, se estaría en condiciones de poder
efectuar la notificación del artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil.
-o- Cómo se practica la notificación del artículo 44:
Establecidos los supuestos para practicar este
tipo de notificación, el tribunal ordenará que la
notificación se haga entregando las copias a que se
refiere el artículo 40 de Procedimiento Civil a
cualquiera persona adulta que se encuentre en la
morada o en el lugar donde la persona que se va a
notificar ejerce su industria, profesión o empleo.
Podría ocurrir que en estos lugares
mencionados no haya nadie, o bien que no haya
ningún adulto presente. Al respecto, la ley dice que si
nadie hay allí, o si por cualquiera otra causa no es
posible entregar dichas copias a las personas que se
encuentren en esos lugares, se fijará en la puerta un
aviso que dé noticia de la demanda, con especificación
exacta de: 1) las partes, 2) la materia de la causa, 3) el
juez que conoce en ella, y 4) las resoluciones que se
notifican. Esta situación no debe interpretarse tan
estrictamente, porque bien puede ocurrir que el
inmueble no tenga puerta, como ocurre, por ejemplo,
en un sitio.
Finalmente, en caso que la morada o el lugar
donde pernocta o el lugar donde habitualmente ejerce
su industria, profesión o empleo, se encuentre en un
edificio o recinto al que no se permite libre acceso, el
aviso y las copias se entregarán al portero o encargado
del edificio o recinto, dejándose testimonio expreso de
esta circunstancia.
-o- Formalidades posteriores a la notificación:
Luego que se ha practicado la notificación en la
forma indicada anteriormente, tiene lugar una
exigencia posterior, la que consiste en que el ministro
de fe deberá dar aviso de ella al notificado, dirigiéndole
con tal objeto una carta certificada por correo, en el
plazo de dos días contado desde la fecha que se
practicó la notificación o desde que se reabran las
56
oficinas de correo, si la notificación se hubiere
efectuado en domingo o festivo.
La carta podrá consistir en una tarjeta abierta
que llevará impreso el nombre y domicilio del receptor
y deberá indicar el tribunal, el número de ingreso de la
causa y el nombre de las partes. En el testimonio de la
notificación deberá expresarse, además, el hecho del
envío, la fecha, la oficina de correo donde se hizo y el
número de comprobante emitido por dicha oficina. Este
comprobante deberá ser pegado al expediente a
continuación del testimonio o la certificación.
El artículo 46 del Código de Procedimiento Civil
añade, en su parte final, que la omisión en el envío de
la carta certificada no invalidará la notificación, pero
hará responsable al infractor de los daños y perjuicios
que se originen (estamos en presencia de un vicio
procesal, porque se está omitiendo una formalidad,
pero no obstante la ley dice que el acto no es inválido).
El tribunal, previa audiencia del afectado, deberá
imponerle alguna de las sanciones o medidas
señaladas en los numerales 2º, 3º y 4º del artículo 532
del Código Orgánico de Tribunales.
La consecuencia de la práctica de la
notificación del artículo 44 es que la persona a notificar
queda igualmente notificada en forma personal,
obviamente en la medida que se cumplan todas las
condiciones antes reseñadas.
II) NOTIFICACION POR CEDULA:
Esta es una notificación es aquella que se
practica materialmente entregando en el domicilio de la
persona a notificar una cédula que debe contener copia
íntegra de la resolución judicial y los datos necesarios
para su acertada inteligencia (artículo 48, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil).
¿Qué se entiende por “datos necesarios para
su acertada inteligencia”?. Esta exigencia la hace el
legislador porque, tratándose de la notificación por
cédula, no se entrega copia íntegra de la solicitud. Los
datos necesarios para su acertada inteligencia vienen
a reemplazar a la copia íntegra de las notificaciones
anteriores y serían todas aquellas menciones o
antecedentes mínimos que debe contar la cédula para
que el notificado pueda comprender qué es lo que se
le está notificando.
-o- Forma de practicar la notificación por cédula:
Estas cédulas se entregarán por un ministro de
fe en el domicilio del notificado, en la forma establecida
en el inciso 2° del artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil, es decir, la cédula se le debe
entregar a cualquier persona adulta que se encuentre
en el domicilio del notificado; y si no hay nadie o no es
posible entregar la cédula, se fijará ésta en la puerta.
Como puede verse, esta notificación es similar
a la notificación del artículo 44, pero sólo en cuanto a
la forma en que se entrega, pero no en cuanto al
contenido.
En consecuencia, esta notificación por cédula
se puede practicar de la siguiente forma: 1)
Entregándole materialmente a cualquier persona
adulta que se encuentre en el domicilio del notificado;
o 2) En el caso que no haya nadie o no sea posible
entregar la cédula, la notificación se practica fijándose
en la puerta del domicilio la cédula que se debe
entregar.
En esta clase de notificación no es necesario el
envío de la carta certificada por parte del ministro de
fe.
 El ministro de fe encargado de la notificación
deberá dejar en los autos testimonio de la notificación
con expresión del día y lugar, del nombre, edad,
profesión y domicilio de la persona a quien se haga la
entrega.
-o- Funcionario competente para practicar la
notificación por cédula:
En esta materia hay diferencias importantes
con la notificación personal, puesto que la notificación
por cédula no la puede practicar el secretario del
tribunal ni tampoco el oficial primero, porque éstos
solamente están habilitados para notificar en las
oficinas de las secretaría, es decir, no pueden salir del
recinto.
El funcionario habilitado para practicar la
notificación por cédula es el receptor judicial, y si en el
lugar no hay receptor judicial se aplican las reglas que
vimos anteriormente respecto de la notificación
personal, es decir, si en el lugar no hay receptor, la
notificación puede ser hecha por el notario público u
oficial del Registro Civil que exista en la localidad, y en
todo caso, el juez siempre podrá designar como
ministro de fe ad hoc a un empleado del tribunal, para
el solo efecto de practicar la notificación.
-o- Días, horas y lugares hábiles para practicar la
notificación por cédula:
En relación a los días y horas para practicar la
notificación por cédula, también hay claras diferencias
con la notificación personal, porque aquí la ley no
establece reglas especiales, de manera que se aplican
las reglas generales de las actuaciones judiciales, lo
que significa que deberán practicarse en días y horas
hábiles, es decir, los días no feriados entre las ocho y
las veinte horas.
Respecto al lugar hábil para practicar esta
notificación, es el domicilio del notificado. Para estos
efectos, el domicilio no es otro que aquel que haya sido
designado por la parte en la primera gestión que haya
realizado ante el tribunal.
Para estos efectos, las partes litigantes tienen
la obligación de señalar, en su primera gestión judicial,
un domicilio conocido, con el cual figurarán en el curso
del proceso. Esta designación del domicilio es una
carga procesal, es una obligación, un deber que tiene
que cumplirse, porque si la parte no lo hace sufrirá
ciertas consecuencias procesales. Si se incumple esta
designación -ya sea que el domicilio se señale o forma
incorrecta, o bien, que no se señale (ejemplo: en
rebeldía)-, significa que aquellas resoluciones que de
acuerdo con el artículo 48 debían notificarse por cédula
se le van a notificar por el estado diario. Esta es una
sanción transitoria, porque ésta se aplica mientras el
litigante no cumpla con la obligación.
El domicilio que designa cada parte en su
primera presentación debe ser conocido dentro de los
límites urbanos del lugar en que funcione el tribunal
respectivo, y esta designación se considerará
subsistente mientras no haga otra la parte interesada,
aun cuando de hecho cambie su morada.
En los juicios seguidos ante los tribunales
inferiores el domicilio deberá fijarse en un lugar
conocido dentro de la jurisdicción del tribunal
correspondiente, pero si el lugar designado se halla a
considerable distancia de aquel en que funciona el
juzgado, podrá éste ordenar, sin más trámites y sin
ulterior recurso, que se designe otro dentro de límites
más próximos (artículo 49, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil).
57
-o- Casos de procedencia de la notificación por
cédula:
Los casos en que procede esta notificación por
cédula están señalados principalmente en el artículo
48 del Código de Procedimiento Civil:
a. Las sentencias definitivas: Aquí la ley no
distingue, pero cabe concluir que deben
notificarse por cédula las sentencias definitivas
de única y de primera instancia, y no las
sentencias definitivas de segunda instancia, ya
que ellas se notifican por el estado diario, según
el artículo 221 del Código de Procedimiento Civil.
b. Las resoluciones en que se reciba a prueba la
causa: La resolución que recibe la causa a
prueba es la que da comienzo al término
probatorio, fijando los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos en el juicio y que
deben probarse.
c. Las resoluciones que ordenen la comparencia
personal de las partes: Ejemplo: la resolución que
cita a las partes a una audiencia de conciliación.
d. En todos los casos que el tribunal expresamente
lo ordene: En este caso, el tribunal tiene que
disponer en forma expresa que una resolución se
notifique por cédula.
e. Cuando deba notificarse resoluciones a terceros
que no sean parte en juicio, o a quienes no
afecten sus resultados, se harán personalmente
o por cédula. Ejemplo: la notificación a testigos o
peritos para que comparezcan al tribunal.
f. Si transcurren seis meses sin que se dicte
resolución alguna en el proceso, la primera
resolución posterior debe notificarse
personalmente o por cédula.
g. En los casos que la ley lo ordene expresamente.
Ejemplo: la resolución que ordena el
cumplimiento de una sentencia con citación de la
persona en contra de quien se pide.
-o- Diferencias entre la notificación por cédula y la
notificación personal:
Entre la notificación por cédula y la notificación
personal propiamente tal, existen algunas diferencias.
A saber:
 En cuanto al contenido de lo notificado: En la
notificación personal se entrega copia íntegra
de la resolución judicial y de la solicitud sobre
la que ha recaído; en cambio, en la notificación
por cédula se entrega copia íntegra de la
resolución judicial y los datos acertados para su
acertada inteligencia.
 En relación a los lugares en que se practica una
y otra. La notificación personal se practica en
diversos lugares habilitados; la notificación por
cédula, en tanto, solamente se puede practicar
en el domicilio del notificado, en la medida que
se designe concretamente.
 En cuanto a la entrega de las copias. En la
notificación personal es necesario para su
validez que se entregue la copia a la persona
misma a notificar; en cambio, en la notificación
por cédula las copias se entregan a cualquier
 persona adulta distinta del notificado, e incluso
las copias podrían no ser entregadas a persona
alguna.
 En cuanto al funcionario competente para
practicar una y otra. Entre los funcionarios
competentes para practicar la notificación
personal están el secretario y el oficial primero;
en la notificación por cédula, no es posible que
estos funcionarios puedan practicarla.
-o- Diferencias entre la notificación por cédula y la
notificación del artículo 44:
La notificación por cédula y la del artículo 44 del
Código de Procedimiento Civil también difieren en
diversos aspectos:
 La notificación del artículo 44 es una forma de
suplir a la notificación personal propiamente tal,
pero judicialmente sigue siendo personal; en
cambio, la notificación por cédula no es
personal. Por lo mismo, en la primera de ellas
lo que se entrega es copia íntegra de la
resolución y de la solicitud sobre la que ha
recaído; en la notificación por cédula, en
cambio, sólo se entrega copia íntegra de la
resolución y los datos necesarios para su
acertada inteligencia.
 La notificación del artículo 44 requiere para ser
practicada de una resolución judicial (que el
juez lo ordene expresamente); mientras que,
tratándose de la notificación por cédula, la regla
es que sea la ley la que ordena que sea
practicada.
III) NOTIFICACION POR EL ESTADO DIARIO:
Esta es una forma muy particular de practicar
notificaciones, porque, en este caso, ocurre una
verdadera ficción legal en que el notificado se presume
que toma conocimiento de la resolución aunque no la
conozca, por el sólo hecho de incluirse en una nómina,
que se denomina “estado”, la circunstancia de haberse
dictado resolución en un proceso (artículo 50, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil).
La notificación por el estado diario “es aquella
que se practica mediante la inclusión, con las
formalidades legales, en un estado que se forma en
cada tribunal diariamente del número de resoluciones
que se forman en el proceso dicho día”.
Esta es la regla general en materia de
notificaciones en el procedimiento chileno, a menos
que la ley disponga otra cosa.
Por el solo hecho de indicarse en este estado
diario, se supone de derecho que las partes han
tomado conocimiento de las resoluciones; tales
resoluciones han sido legalmente notificadas a las
partes. De la simple lectura de la parte, evidentemente
no es posible saber el contenido de las resoluciones,
para lo cual deberá verla en el expediente.
-o- Casos de procedencia de la notificación por el
estado diario:
Como señalamos, esta forma de notificación
constituye la regla general, y se aplica respecto a todas
las notificaciones que deben practicarse, personales o
por cédula, las que son excepcionales; en
consecuencia, la notificación por el estado procede
58
siempre que la ley no disponga otra forma de
notificación.
Respecto del litigante que no hubiera señalado
su domicilio, que se debe señalar respecto de la
notificación por cédula, la notificación se hará por el
estado diario mientras no se fije domicilio. Esta
notificación se hará sin necesidad de petición de parte
y sin previa orden del tribunal (artículo 53, Código de
Procedimiento Civil).
-o- Forma de practicar la notificación por el estadio
diario:
Esta forma de notificación se practica siguiendo
varios pasos, y que son los que a continuación se
enumeran: 1) La confección del estadio diario; 2) La
constancia en el proceso de haberse practicado la
notificación; y 3) El cumplimiento de las formalidades
posteriores.
1. La confección del estadio diario: La confección
material del estado diario es una función que le
corresponde al secretario del tribunal o al oficial
primero por delegación. La formación del estado
diario en los juzgados de garantía y tribunales de
juicio oral en lo penal, en tanto, corresponde al
jefe de la unidad encargada de la administración
de causas.
El estado diario es una nómina o lista que
se hace diariamente en un formulario en el que
se señalan todas las causas en las cuales se han
dictado resoluciones en un día determinado en un
tribunal determinado (este día es el mismo en que
el estado se confecciona), de manera que lo
primero que tiene que ocurrir es que el juez dicte
la resolución pertinente.
Este estado debe contener las menciones
que señala el artículo 50, inciso 2º, del Código de
Procedimiento Civil, que son esenciales, de
manera que no se pueden omitir o señalar
erróneamente, y si así ocurre la notificación es
nula. Estas menciones son las siguientes:
- Se encabezará con la fecha del día en que se forme,
que corresponde a la fecha de la emisión del estado.
- Se deben indicar todas las causas en que en ese
día se hayan dictado resoluciones judiciales, las que
se individualizan por el número de orden que les
corresponda en el rol general, expresado en cifras y
en letras.
- Se deben indicar los apellidos del demandante y del
demandado o de los primeros que figuren con dicho
carácter si son varios.
- El número de resoluciones o providencias dictadas
en cada uno de los procesos que allí se mencionan.
- Se agregará el sello y firma del secretario o del
oficial primero, según quien corresponda.
2. La constancia en el proceso de haberse
practicado la notificación: Como las
notificaciones por el estado constituyen
verdaderos actos procesales, de ellas deberá
dejarse testimonio escrito de que se practicó la
diligencia en el proceso. Esta constancia debe
hacerla el secretario del tribunal correspondiente,
y en su defecto el oficial primero.
Si no se deja constancia de haberse
practicado, la notificación es nula. No obstante, la
ley dice que los errores u omisiones en dicho
 testimonio no invalidarán la notificación y sólo
serán sancionados con multa de media a una
unidad tributaria mensual, a petición de parte o
de oficio.
3. El cumplimiento de las formalidades posteriores:
Los estados deben fijarse en la secretaría del
tribunal y se mantendrán durante tres días en un
lugar visible y accesible al público, cubiertos con
vidrios o en otra forma que impida hacer
alteraciones en ellos. Posteriormente, y
encuadernados por orden rigoroso o estricto de
fechas, se archivarán mensualmente.
IV) NOTIFICACION POR AVISOS:
La notificación por avisos es aquella que se
hace previa orden del juez, mediante la publicación de
avisos en los diarios o periódicos que la ley señala,
incluyéndose en ellos los mismos datos que se exigen
para la notificación personal, salvo que el tribunal
disponga que la publicación se haga en extracto, y que
tiene lugar en aquellos casos en que la persona a
notificar o su residencia sea difícil de determinar, o que
por su número dificulten considerablemente la práctica
de la diligencia (artículo 54, Código de Procedimiento
Civil).
Esta notificación se hará en “diarios o
periódicos del lugar donde se sigue la causa”. Para
definir que se entiende por periódicos, hay que recurrir
a la Ley Nº 18.776 en relación con la Ley Nº 16.643,
que señala que “es toda publicación periódica que se
edita a lo menos cuatro veces a la semana”.
Esta notificación es excepcional y supletoria. Es
excepcional, porque este tipo de notificación es de
escasa aplicación o recurrencia; y es supletoria,
porque no tiene vida propia, ya que como dice el
artículo 54 del Código de Procedimiento Civil se aplica
en los casos en que a la persona que haya de notificar
personalmente o por cédula sea difícil de determinar.
La ley exige ciertos presupuestos para cumplir
esta notificación por avisos, y que son las siguientes:
 Es necesario que en el proceso se haya dictado
alguna resolución que deba notificarse
personalmente o por cédula, pero jamás de la
notificación por el estado diario.
 Debe tratarse de alguno de los casos de
urgencia que la ley indica. Estos casos son los
siguientes: 1) Cuando deba notificarse a
personas cuya individualidad sea difícil de
determinar; 2) Cuando deba notificarse a
personas cuya residencia sea difícil determinar;
y 3) Cuando deba notificarse a personas que,
por el número de ellas, dificulten
considerablemente la práctica de la diligencia.
-o- Forma en que se practica la notificación por
avisos:
Cumpliendo los presupuestos básicos, la
notificación se debe realizar de acuerdo con los
requisitos que la ley señala (artículo 54, Código de
Procedimiento Civil):
a. La notificación se debe realizar por medio de
avisos publicados en los diarios o periódicos del
lugar donde se sigue la causa, y si en esa
comuna no hay diario debe hacerse en los diarios
de la cabecera de la provincia, o a falta de ellos
en los de la capital regional.
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b. Estos avisos deben contener los mismos datos
que se exigen para la notificación personal; pero
si la publicación en esta forma es muy
dispendiosa o costosa, atendida la cuantía del
negocio, podrá disponer el tribunal que se haga
en extracto redactado por el secretario.
c. El tribunal debe decretar expresamente que la
notificación se efectúe mediante avisos. Esta
resolución que el juez dicta debe señalar:
 La autorización de la sustitución de la
notificación.
 Los diarios en que haya de hacerse la
publicación.
 La cantidad o el número de veces que deba
repetirse la publicación, que en ningún caso
puede bajar o ser inferior a tres.
 Si la notificación hecha por este medio sea la
primera de una gestión judicial, será
necesario, además, para su validez, que se
inserte el aviso en los números del Diario
Oficial correspondientes a los días primero o
quince de cualquier mes, o al día siguiente, si
no se ha publicado en las fechas indicadas.
En este caso, el Tribunal procederá con
conocimiento de causa, lo que significa que debe
proceder con el mérito de ciertos antecedentes.
d. De esta notificación también debe dejarse
constancia en el proceso, labor que es cumplida
por el secretario del tribunal. Para hacer esta
constancia, la parte interesada debe llevarle los
respectivos diarios en que se publicó las
notificaciones; en la práctica se acostumbra
pegar el recorte del aviso publicado en el
proceso, certificando el secretario que dicho
aviso fue publicado en el diario que indica y las
fechas en que ello ocurrió.
V) NOTIFICACION TÁCITA O PRESUNTA:
A esta forma de notificación se refiere o la
regula el artículo 55 del Código de Procedimiento Civil,
conforme al cual “aunque no se haya verificado
notificación alguna o se haya efectuado en otra forma
que la legal, se tendrá por notificada una resolución
desde que la parte a quien afecte haga en el juicio
cualquiera gestión que suponga conocimiento de dicha
resolución, sin haber antes reclamado la falta o nulidad
de la notificación”.
Aquí estamos en presencia de una situación
especial porque en realidad, de acuerdo al artículo 55
del Código de Procedimiento Civil, podría ocurrir que la
resolución no haya sido notificada, no obstante la
resolución podría llegar a producir efectos válidos. Se
denomina notificación tácita porque ocurrida ciertas
circunstancias la ley presume notificada a una persona
en forma legal.
Para que estemos en presencia ante esta forma
de notificación es preciso que se den los siguientes
supuestos:
 Que la resolución judicial no haya sido
notificada en forma alguna.
 Que la resolución haya sido notificada en una
forma distinta a la que la ley señala.
 Reunidos los supuestos anteriormente
señalados (cualquiera de los dos), se va a entender
notificada la resolución desde el momento en que la
parte realice en el juicio cualquier gestión que supone
conocimiento de la resolución. Además de lo anterior,
es necesario que esta gestión que realice la parte, se
haga antes que se reclame la nulidad o falta de
notificación.
-o- Notificación tácita en el incidente de nulidad de
una notificación:
También es un caso de notificación presunta en
que, cumplida ciertas condiciones, se entiende
notificada legalmente y se refiere a cuando alguna de
las partes pide al juez la nulidad de la notificación
(artículo 55, inciso 2°, Código de Procedimiento Civil).
Aquí se parte del supuesto que la resolución ha sido
mal notificada. Ejemplo: si la resolución debía ser
notificada por cédula y ha sido notificada por el estado
diario.
En este caso, la parte afectada debe solicitar al
juez que se declare nula la notificación pertinente, lo
que da origen a un incidente que hay que tramitar y
todo incidente debe ser resuelto por el juez. Si el
tribunal da lugar a esta nulidad, es decir, declara nula
esta notificación, en este caso, por disposición legal
(por el solo ministerio de la ley) o automáticamente se
tiene por notificada a la parte de la resolución cuya
notificación se declara nula, desde el momento mismo
en que se le notifique la resolución que declara la
nulidad. Ejemplo: el demandado solicita la nulidad de
la notificación de la demanda; esa resolución que
acoge la nulidad al notificarse produce el efecto de
haber notificado a la otra.
Esto es importante porque hasta un tiempo
atrás, cuando se declaraba nula una notificación había
que volver a practicarla, lo que era un contrasentido,
porque la parte ya había tomado conocimiento de la
resolución.
En este mismo caso, si la nulidad la declara un
tribunal superior, la notificación se tendrá por efectuada
cuando se le notifique a la parte el “cúmplase” de dicha
resolución.
VI) OTROS CASOS DE NOTIFICACIONES
ESPECIALES:
Lo que se ha dicho en materia de notificaciones
son los casos más importantes, aplicables a todos los
procedimientos, pero tratándose de ciertos
procedimientos especiales, la ley establece formas
distintas de practicar notificaciones. En estos casos,
como se trata de normas especiales, prevalecen a las
normas del Código de Procedimiento Civil.
Esto ocurre en los siguientes casos:
(a) En los juicios seguidos ante los tribunales de
familia: En ellos las sentencias definitivas y las
resoluciones en que se ordene la comparecencia
personal de las partes que no hayan sido
expedidas en el curso de alguna de las
audiencias, serán notificadas por carta certificada,
salvo que se trate de la primera resolución, la que
deberá notificarse personalmente (artículo 23,
incisos 1º y 3º, Ley Nº 19.968). Las “notificaciones
por carta certificada” se entenderán practicadas
desde el tercer día siguiente a aquél en que fueron
expedidas (artículo 23, inciso 4º, Ley Nº 19.968).
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(b) En materia de procedimiento penal: Se contempla
la llamada “notificación en persona” al imputado
mismo, que se encuentra privado de libertad, la
que se hará en el establecimiento o recinto en que
permaneciere, aunque éste se hallare fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal, mediante la
entrega, por un funcionario del establecimiento y
bajo la responsabilidad del jefe del mismo, del
texto de la resolución respectiva (artículo 29,
Código Procesal Penal).
De igual forma, en el procedimiento penal
se podrán realizar otras formas de notificación, si
el tribunal estima que resultan suficientemente
eficaces y no causaren indefensión a las partes
(artículo 31, Código Procesal Penal). Ejemplo:
notificación por correo electrónico.
(c) En el procedimiento penal militar: El tribunal podrá
ordenar que se practique una “notificación
especial por carta certificada”, la que debe
contener los pormenores del juicio que se sigue,
como por ejemplo, la designación de la causa en
que se hace la notificación, la indicación del
tribunal que conoce de ella y la de su secretario,
etc. La carta certificada deberá ser dirigida por el
secretario al domicilio que la persona hubiere
señalado en autos (artículo 115, Código de
Justicia Militar).
(d) En los juicios arbitrales: Las notificaciones se
harán personalmente o por cédula, salvo que las
partes unánimemente acuerden otra forma de
notificación (artículo 629, Código de
Procedimiento Civil).
8.- Los efectos de las resoluciones judiciales:
Normalmente los efectos de las resoluciones
judiciales se producen después de notificadas, y
algunas después de quedar firmes y ejecutoriadas; en
este último caso, no es suficiente la sola notificación de
la resolución, sino que además es menester que la
resolución se encuentre firme y ejecutoriada, al menos
para el caso de la cosa juzgada.
Respecto a los principales efectos que
producen estas resoluciones son los siguientes: 1) el
desasimiento del tribunal; y 2) el efecto de cosa
juzgada, a través de dos variantes: la acción y la
excepción de cosa juzgada.
* El Desasimiento del Tribunal:
El desasimiento del tribunal es un efecto que
producen las sentencias, tantos las definitivas como las
interlocutorias, en virtud del cual una vez que han sido
notificadas a alguna de las partes, el tribunal que la
dictó no podrá alterarlas o modificarlas en manera
alguna (artículo 182, inciso 1º, primera parte, Código
de Procedimiento Civil).
La razón que se impida al juez de que altere o
modifique su sentencia radica en que en el sistema
chileno impera el principio de la doble instancia, lo que
significa que será el superior jerárquico el que tiene
atribuciones para modificar la sentencia, en el
entendido de que ésta se haya apelado.
Los requisitos para que se produzca el
desasimiento se encuentran establecidos en el artículo
182 del Código de Procedimiento Civil, y son los
siguientes:
 - Que en el juicio se haya dictado una sentencia,
ya sea definitiva o interlocutoria; es decir, no
opera respecto de los autos y los decretos.
- Que la sentencia haya sido notificada legalmente
a alguna de las partes.
Existen casos excepcionales en que, no
obstante que una sentencia haya sido notificada a
alguna de las partes, podría ser modificada por el
mismo tribunal que la pronunció. Estas excepciones en
las que no opera esta institución son las siguientes:
a) El recurso de aclaración, agregación o
rectificación: Este recurso, que establece el
mismo artículo 182 del Código de Procedimiento
Civil, consiste en que cualquiera de las partes
puede solicitar al mismo tribunal que pronunció la
sentencia que aclare los puntos obscuros o
dudosos de la sentencia, salvar las omisiones y
rectificar los errores de copia, de referencia o de
cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto
en la misma sentencia (artículo 182, inciso 1º,
parte final, Código de Procedimiento Civil). En
este caso, a través de este recurso, el mismo
tribunal que pronunció la sentencia puede hacer
estas rectificaciones.
Este recurso se puede hacer valer a
petición de parte o de oficio por el tribunal, en
cuyo caso el juez podrá dentro de los cinco días
siguientes a la primera notificación de la
sentencia, hacer las rectificaciones a los errores
cometidos.
b) Las sentencias interlocutorias susceptibles de
reposición: Ciertas sentencias interlocutorias
pueden ser modificadas o dejadas sin efecto por
el mismo tribunal que las pronunció, a través del
llamado “recurso de reposición”, y no obstante
que esté notificada alguna de las partes; en este
caso, se requiere de texto legal expreso que
permita el recurso de reposición. Ejemplo: la
resolución que recibe la causa a prueba.
Este recurso no procede en contra de
todas las sentencias interlocutorias sino
solamente contra aquellas respecto de las cuales
la ley expresamente contempla este recurso (la
regla general es que el recurso de reposición
proceda únicamente en contra de los autos y los
decretos).
c) El caso del incidente de nulidad procesal de lo
obrado por falta de emplazamiento: Este es un
incidente que puede ser planteado por el
demandado rebelde ante el mismo juez que haya
pronunciado la sentencia definitiva o
interlocutoria. En este caso puede reclamar el
rebelde aunque la sentencia haya sido notificada
a alguna de las partes.
-o- Los autos y decretos en relación al desasimiento:
Recién señalamos que el desasimiento se
produce únicamente respecto de las sentencias, sean
éstas definitivas o interlocutorias. Los autos y decretos
no producen el efecto del desasimiento, por cuanto
éstos pueden ser siempre modificados por el mismo
tribunal que los dicta, a través de un recurso de
reposición.
En principio las sentencias no pueden ser
modificadas por el mismo tribunal. Para que el auto o
decreto pueda ser modificado por el mismo tribunal, la
61
parte debe hacer valer el recurso de reposición
(artículo 181, Código de Procedimiento Civil).
* El Efecto de Cosa Juzgada:
La cosa juzgada permite exigir el cumplimiento
en el caso de las sentencias condenatorias e impedir
que se vuelva a discutir del mismo asunto.
Esto da origen a dos efectos prácticos: Un
efecto negativo, que se traduce en que no se puede
discutir del mismo asunto en el mismo tribunal o en otro
(la parte condenada no puede en un nuevo juicio
discutir la cuestión ya decidida); y un efecto positivo,
en donde la parte respecto de la cual se ha reconocido
un derecho puede exigir que se cumpla ese derecho y
sin que ningún tribunal le pueda negar el cumplimiento
del mismo.
El fundamento de la cosa juzgada es el
mantenimiento del orden social. A la sociedad le
interesa que los litigios tengan un fin.
-o- Características de la cosa juzgada:
La doctrina señala que, dado los dos aspectos
que reviste, la cosa juzgada tiene dos características:
el ser coercitiva e inmutable.
a) Es coercitiva: Esto significa que la parte que
perdió en el proceso está obligada a cumplir la
prestación que le impone la sentencia, y si no lo
hace voluntariamente puede ser obligado por
medios compulsivos, valiéndose de la fuerza.
b) Es inmutable: Significa que las partes del juicio
tienen que respetar lo fallado tal cual como se
indica en la sentencia, por lo tanto, no se puede
volver a discutir lo fallado. Esta resolución no se
puede modificar, después de vencidos todos los
recursos y todos los plazos.
-o- Concepto de cosa juzgada:
La ley no la define, sólo se limita a reglamentar
sus efectos o los requisitos en diversas disposiciones.
La doctrina dice que la cosa juzgada es “la presunción
que lo fallado por el juez es la verdad”. También se dice
que “es el efecto que la ley atribuye a las sentencias
firmes y ejecutoriadas por considerarlas como
expresión de la verdad”.
Que sea una presunción de verdad no quiere
decir que sea una verdad absoluta, porque puede
ocurrir que esa verdad planteada en el juicio no sea el
fiel reflejo de la realidad; pero, una vez agotadas las
prueba, no queda nada por discutir.
-o- Clasificación de la cosa juzgada:
En la doctrina se suele clasificar a la cosa
juzgada en: 1) cosa juzgada formal, y 2) cosa juzgada
material.
(1) Cosa juzgada formal: Es el efecto que solamente
permite el cumplimiento de la sentencia en forma
provisional, y que, a la vez, impide renovar la
discusión en el mismo proceso en que la
sentencia se dicta, pero que, al mismo tiempo,
establece la posibilidad de volver a plantear el
mismo asunto debatido en un juicio ordinario
posterior distinto. Ejemplos: la reserva de
derechos en el contrato de arrendamiento, la
reserva de acciones y derechos en el juicio
 ejecutivo, la reserva en los interdictos posesorios,
etc.
(2) Cosa juzgada material o sustancial: Es aquella
que autoriza cumplir la sentencia sin ninguna
restricción o limitación, e impide que lo resuelto
en ese juicio se pueda volver a discutir en el
mismo juicio o en otro posterior. Esta es la regla
general en cuanto a los efectos de las
resoluciones y constituye el verdadero efecto de
cosa juzgada.
-o- Efectos de la cosa juzgada:
Estos efectos son las consecuencias jurídicas
que surgen de la institución de la cosa juzgada. Estos
efectos son los siguientes: 1) La acción de cosa
juzgada, y 2) La excepción de cosa juzgada.
-o- La Acción de Cosa Juzgada:
Es el efecto que produce una resolución judicial
que se encuentra firme o ejecutoriada, o bien aquella
que causa ejecutoria, para obtener el cumplimiento de
lo resuelto o para la ejecución del fallo. Este
cumplimiento siempre se obtiene a petición de parte y
los tribunales, en general, jamás pueden ordenar de
oficio el cumplimiento de la sentencia.
· Titular de la acción de cosa juzgada:
Según el artículo 176 del Código de
Procedimiento Civil, la acción de cosa juzgada
corresponde a la persona a cuyo favor se ha declarado
un derecho en el juicio, y ella es aquella parte que
obtuvo la resolución favorable, ya sea el demandante
o demandado.
La acción puede corresponderle incluso a los
herederos de la parte vencedora. Del mismo modo, la
acción puede ser dirigida en contra de quien resulte
condenado por esa resolución o en contra sus
herederos o sucesores.
· Requisitos de procedencia de la acción de cosa
juzgada:
Los requisitos o condiciones para que proceda
esta acción de cosa juzgada, son los siguientes: 1) Que
exista una resolución judicial condenatoria que se
encuentre firme o ejecutoriada, o que cause ejecutoria;
2) Que la parte que ha obtenido en el juicio solicite
expresamente el cumplimiento de la resolución judicial;
3) Que la prestación que impone esa resolución sea
actualmente exigible; y 4) Que la acción no esté
prescrita.
1. Que exista una resolución judicial condenatoria
que se encuentre firme o ejecutoriada, o que
cause ejecutoria: Significa que la sentencia
imponga una prestación determinada, es decir,
una obligación que consista en dar, hacer o no
hacer algo. Esta resolución judicial será una
sentencia definitiva o interlocutoria, toda vez que
el artículo 175 del Código de Procedimiento Civil
señala expresamente que “las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes producen la
acción o la excepción de cosa juzgada”; sin
embargo, hay que tener en cuenta que los autos
y decretos firmes también producen la acción de
cosa juzgada.
62
2. Que la parte que ha obtenido en el juicio solicite
expresamente el cumplimiento de la resolución
judicial: El litigante en cuyo favor se declaró un
derecho por resolución judicial debe presentar
un escrito al tribunal en que pida el cumplimiento
de lo resuelto, de acuerdo a lo que se desprende
del artículo 233, inciso 1º, del Código de
Procedimiento Civil, y del principio de pasividad
de los tribunales.
3. Que la prestación que impone esa resolución
sea actualmente exigible: Esto significa que la
prestación no debe estar afecta a ninguna
modalidad que impida llevar a efecto o exigir
dicha prestación.
4. Que la acción no esté prescrita: La prescripción,
si existe, operaría como un modo de extinguir la
acción. En el caso de la acción ejecutiva,
prescribe por regla general en tres años (si no se
ejerce en ese plazo, la acción prescribe y no se
puede exigir su cumplimiento).
· Procedimiento para hacer efectivo el cumplimiento
de una resolución judicial:
Esta materia se encuentra regulada en el Título
XIX del Libro I del Código de Procedimiento Civil, título
que abarca los artículos 231 a 251, ambos inclusive,
del mismo cuerpo legal. Aquí es necesario distinguir
dos materias:
- Procedimiento para hacer cumplir las
resoluciones dictadas por tribunales chilenos,
regulado en el párrafo 1º del Título XIX del Libro
I del Código de Procedimiento Civil (artículos
231 a 241).
- Procedimiento para hacer cumplir las
resoluciones pronunciadas por tribunales
extranjeros, tratado en el párrafo 2º del Título
XIX del Libro I del Código de Procedimiento
Civil (artículos 242 a 251).
En cuanto al primero, la ejecución de las
resoluciones corresponde a los tribunales que las
hayan pronunciado en primera o en única instancia, y
se procederá a ellas cuando las resoluciones queden
ejecutoriadas o causen ejecutoria en conformidad a la
ley.
En el caso que la ejecución de origen a un
nuevo juicio, en ese caso existen dos tribunales
competentes: el que la pronunció en primera o en única
instancia, o bien el que resulte competente de acuerdo
a las reglas de competencia.
-o- La Excepción de Cosa Juzgada:
La excepción de cosa juzgada es un efecto de
las resoluciones judiciales que la ley reconoce de las
sentencias firmes o ejecutoriadas, y en virtud del cual
no puede volver a discutirse entre las mismas partes
una misma materia e invocando razones análogas, en
atención a que ello ha sido resuelto en una sentencia
anterior.
Este efecto emana exclusivamente de las
sentencias definitivas e interlocutorias firmes, tengan el
carácter de condenatorias o absolutorias. Los autos y
decretos no producen excepción de cosa juzgada, toda
vez que por medio del recurso de reposición pueden
ser dejados sin efecto o modificados en cualquier
momento.
· Titular de la excepción de cosa juzgada:
La persona que puede invocar la excepción de
cosa juzgada, según el artículo 177 del Código de
Procedimiento Civil, puede ser: 1) El litigante que haya
obtenido en el juicio; o 2) todos aquellos que según la
ley aproveche el fallo.
De este modo, la excepción de cosa juzgada
puede hacerla valer tanto el litigante que gana como el
que pierde en el juicio, en este último caso para evitar
una condena más perjudicial o desfavorable, o para ser
evitar ser condenado de nuevo a lo mismo.
· Características de la excepción de cosa juzgada:
Esta excepción de cosa juzgada presenta
algunas características o particularidades. Estas son
las siguientes:
(a) Es renunciable: Estos significa que la excepción
necesariamente debe ser alegada en un nuevo
juicio, en forma oportuna, y si no se alega se
entiende renunciada. Por esto la ley señala como
causal de casación en la forma el “haber sido
dada la sentencia contra otra pasada en
autoridad de cosa juzgada, siempre que ésta se
haya alegado oportunamente en el juicio”.
(b) Es relativa: La cosa juzgada sólo puede
beneficiar a los que han intervenido en el pleito o
a sus herederos. Excepcionalmente, hay algunas
sentencias que producen efectos generales y
absolutos, y por lo tanto, esos efectos no pueden
ser discutidos por nadie y afectos a todos
(producen efectos “erga omnes”). Ejemplo: lo
relativo al estado civil de las personas, etc.
(c) Es irrevocable: No puede ser alterado lo resuelto
por una sentencia judicial una vez firme o
ejecutoriada, por ninguna autoridad del país. Esta
es la regla general establecida en el artículo 9º,
inciso 2º, del Código Civil. Sin embargo, hay
casos de excepción donde ciertas sentencias
producen cosa juzgada formal, y en ese caso la
sentencia puede ser modificada posteriormente
en otro juicio posterior.
(d) Es imprescriptible: Lo que significa que puede
alegarse la excepción de cosa juzgada en
cualquier tiempo.
· Requisitos de procedencia de la excepción de cosa
juzgada:
Esto se traduce en la llamada “triple identidad”
y se requiere que entre el juicio ya resuelto y aquel que
se pretende iniciar o que ya se promovió, exista la triple
identidad que indica el artículo 177 del Código de
Procedimiento Civil. Esta triple identidad debe ser
copulativa, de manera tal que, faltando uno de estos
requisitos, no puede alegarse en el segundo juicio la
excepción de cosa juzgada.
El artículo 177 del Código de Procedimiento
Civil se refiere a: 1) La identidad legal de personas; 2)
La identidad de la cosa pedida; y 3) La identidad de la
causa a pedir.
El juez en el segundo juicio debe analizar la
sentencia que fue dictada en el primer juicio en relación
con la nueva demanda que se plantea. Así se
63
desprende del artículo 177 del Código de
Procedimiento Civil.
a) Identidad legal de personas: Significa que en
ambos juicios, tanto el demandante como el
demandado deben ser jurídicamente las mismas
personas; deben figurar en ambos juicios con la
misma calidad jurídica, aunque físicamente sean
distintas. Ejemplo: En un primer juicio aparece
como demandante Pedro y demandado Pablo; en
el segundo juicio puede ser demandante Pedro y
demandado Diego en representación de Pablo.
b) Identidad de la cosa pedida: Se refiere al “objeto
del juicio”, o sea, el beneficio jurídico inmediato
que se reclama debe ser el mismo, tanto en el
primer juicio como en el segundo, como por
ejemplo, se discute la calidad de dueño o
poseedor de un inmueble. Este objeto o beneficio
jurídico hay que buscarlo en la parte petitoria de
la demanda, y se trata del beneficio jurídico
reclamado y no a la cosa física pedida.
c) Identidad de la causa de pedir: El artículo 177,
inciso final, del Código de Procedimiento Civil
señala que “se entiende por causa de pedir el
fundamento inmediato del derecho deducido en
juicio”. Así como la cosa pedida es el beneficio
jurídico que se reclama, la causa de pedir es el
fundamento legal de esa petición.
· Forma y oportunidad de hacer valer la excepción
de cosa juzgada:
La ley procesal establece distintos medios para
hacer valer la excepción de cosa juzgada y distintas
oportunidades dentro del proceso. En consecuencia,
es posible que pueda ser alegada la excepción de cosa
juzgada de las siguientes formas y oportunidades:
- Como excepción perentoria: La cosa juzgada es
de naturaleza perentoria (de fondo) y se podría
alegar al contestar la demanda en el segundo
juicio.
- Como excepción dilatoria: Por la gravedad que
reviste, la ley permite que se alegue con el
carácter de mixta, o sea, como dilatoria siendo
perentoria. Así, puede ser alegada dentro del
término del emplazamiento y antes de que se
conteste la demanda.
- Como fundamento de un recurso de apelación.
- Como fundamento de un recurso de casación
(artículo 768, Código de Procedimiento Civil).
- Como fundamento de un recurso de revisión
(artículo 810, nº 4, Código de Procedimiento Civil).
-o- Paralelo entre la acción y excepción de cosa
juzgada:
Entre la acción y excepción de cosa juzgada
existen diversos aspectos que los diferencian. A saber:
a. En cuanto a las resoluciones judiciales que
produce el efecto, la acción de cosa juzgada nace
solamente de sentencias condenatorias, en
cambio, la excepción de cosa juzgada nace tanto
de la sentencia condenatoria como de la
absolutoria.

b. En cuanto al titular de una y otra, la acción de cosa
juzgada la puede hacer valer aquella persona en
cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio;
la excepción de cosa juzgada, en cambio, la
puede alegar aquel que la ha obtenido en el juicio
y por todos aquellos que según la ley aprovecha
el fallo.
c. En cuanto a la forma que se hace valer, la acción
de cosa juzgada se hace valer por una demanda
por tratarse de una acción; la excepción de cosa
juzgada, en tanto, tiene diversas oportunidades
para hacerla valer, como por ejemplo, a través de
las alegaciones, recursos procesales, etc.
d. En cuanto a la prescripción, la acción de cosa
juzgada prescribe, de acuerdo con las reglas
generales, en tres años la acción ejecutiva y en
cinco la acción ordinaria; la excepción de cosa
juzgada, en tanto, por su naturaleza, es
imprescriptible.
e. En cuanto a las resoluciones que producen una y
otra, la acción de cosa juzgada emana de
sentencias definitivas e interlocutorias firmes o
ejecutoriadas, así como de aquellas que causan
ejecutoria y que tengan el carácter de
condenatoria; la excepción de cosa juzgada, por
su lado, sólo proviene de las sentencias definitivas
e interlocutorias firmes o ejecutoriadas, y no
aquellas que causen ejecutoria.
* Otros efectos de las resoluciones judiciales:
Al margen de estos efectos del desasimiento y
la autoridad de cosa juzgada, en doctrina se señalan
otros efectos de las resoluciones judiciales. Entre ellos
podemos mencionar: 1) la declaración del derecho que
hace la sentencia, y 2) el efecto retroactivo que
contiene la sentencia declarativa.
TERCERA PARTE: EL JUICIO
ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA
I. INTRODUCCION
1.- Reglamentación y características del juicio
ordinario:
El juicio ordinario es de mayor cuantía, y se
encuentra tratado en el Libro II, de los artículos 253 y
siguientes del Código de Procedimiento de Civil.
El juicio ordinario presenta características que
le son particulares, y que son las siguientes:
a. Es un procedimiento de carácter declarativo,
porque la finalidad es el reconocimiento o
declaración del tribunal respecto de un derecho
controvertido entre las partes.
b. Es un procedimiento común, ordinario, es decir,
es de aplicación general, porque se aplica
siempre que la ley no señale un procedimiento
especial para un determinado asunto (artículo
3º, Código de Procedimiento Civil).
c. Es un procedimiento de carácter supletorio,
porque no sólo se aplica a aquellas acciones
que carezcan de un procedimiento especial,
sino porque además estas reglas se pueden
64
aplicar a cualquier procedimiento que no
reglamente específicamente alguna materia.
d. Es un procedimiento de mayor cuantía, es
decir, se aplica en todos aquellos casos en que
la cuantía del negocio sea superior a las 500
Unidades Tributarias Mensuales, y también a
aquellos de cuantía indeterminada o no
susceptible de apreciación pecuniaria.
e. Por ser de mayor cuantía, se trata de un
procedimiento de doble instancia, lo que quiere
decir que lo resuelto por el tribunal inferior que
conoce de este juicio será revisado por el
tribunal jerárquicamente superior, si se deduce
el recurso de apelación.
f. Por regla general es un procedimiento escrito,
salvo algunas actuaciones que se hacen en
forma oral, pero que igualmente se consignan
en actos escritos.
2.- Etapas del juicio ordinario:
El juicio ordinario puede visualizarse en forma
esquemática en algunas etapas, que son las
siguientes:
1. Primera etapa: Período de discusión:
Equivalente al momento jurisdiccional del
conocimiento del asunto, donde el juez conoce
del litigio. Lo que caracteriza a este período es
la discusión entre los litigantes respecto de la
cuestión controvertida y en el que cada parte
hace valer ante el tribunal sus respectivas
pretensiones. La importancia de este período
es que el juez debe resolver de acuerdo a esta
“competencia específica”, y él no pude salirse
de ese marco, pues, en caso contrario, el
tribunal comete infracción que deberá ser
sancionada.
2. Segunda etapa: Período de conciliación
obligatoria: Puede o no darse en el transcurso
del juicio, siempre vencido el período de
discusión, y siempre que se cumplan los
requisitos de procedencia del llamado a
conciliación, que tiene por finalidad un acuerdo
entre las partes. Este llamado a conciliación se
aplica a todos los juicios, salvo excepciones.
3. Tercera etapa: Período de prueba: Se inicia con
la dictación de la resolución que recibe la causa
a prueba. Puede darse en la medida que
existan hechos controvertidos, que sean
substanciales y pertinentes en el juicio, de lo
contrario esta etapa se omite.
4. Cuarta etapa: Período de observaciones a la
prueba rendida: Se inicia una vez que termina
el período para rendir la prueba, en el cual las
partes podrán formular por escrito comentarios
u observaciones sobre la prueba rendida.
5. Quinta etapa: Período de sentencia: Es el
período de culminación del juicio y se inicia con
la dictación de la resolución que cita a las
partes para oír sentencia, y desde la fecha en
que esa resolución se notifica a las partes
empieza a correr el plazo al juez para dictar el
fallo.
 Algunos autores agregan otras etapas a las
anteriormente señaladas, y que son posteriores a la
sentencia definitiva. Estas son:
- Período de impugnación del fallo, la que origina
la segunda instancia. Esta es una etapa que
escapa del tribunal inferior.
- Período de cumplimiento o ejecución de la
sentencia, que consiste en una fase posterior al
juicio (artículo 174, Código de Procedimiento
Civil).
El primer momento jurisdiccional (fase del
conocimiento) está dado por la etapa de discusión y el
período probatorio. El segundo momento jurisdiccional
(fase de sentencia) está dado por la etapa de la
sentencia. Y el tercer momento jurisdiccional (fase de
ejecución) está dado por la etapa que se quiere hacer
cumplir la sentencia.
I. PERIODO DE DISCUSION
1.- Inicio del juicio ordinario:
De acuerdo al artículo 253 del Código de
Procedimiento Civil, “todo juicio ordinario comenzará
por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en
el Título IV de este Libro”. Esto ha llevado a sostener
que el juicio ordinario se puede iniciar de dos maneras:
1) Por la demanda que deduce el actor; y 2) Por una
medida prejudicial.
Sin embargo, el juicio se inicia únicamente por
la demanda del actor, porque la demanda es un trámite
indispensable que no puede faltar, pero sí puede faltar
una medida prejudicial. Aún en el caso que se haga
valer una medida prejudicial, igualmente debe iniciarse
mediante una demanda, porque es insustituible. De
manera que la frase del artículo 253 del Código de
Procedimiento Civil hay que entenderla como que
siempre el juicio ordinario se inicia con una demanda,
sin perjuicio de establecer una medida prejudicial.
2.- La demanda y trámites posteriores:
La demanda se encuentra regulada en el Título
I del Libro II del Código de Procedimiento Civil, de los
artículos 253 al 261.
* Concepto e importancia de la demanda:
El Código de Procedimiento Civil no define la
demanda, pero sí lo hace la doctrina y la
jurisprudencia.
De acuerdo a la jurisprudencia, la demanda “es
el medio legal que tiene el demandante para deducir
una acción, siendo esta la forma de hacer valer el
derecho que se reclama”. Por otro lado, según Hugo
Alsina, “es el acto procesal por el cual el actor ejercita
una acción solicitando del tribunal la protección,
declaración o constitución de un derecho”.
La demanda tiene una importancia fundamental
en el juicio, principalmente por los siguientes factores:
o Es la base del juicio: Dependerá del
planteamiento que haga el demandante en ella
el éxito o fracaso en el litigio.
o Se concretan las pretensiones del actor: La
demanda contribuye a delimitar el objeto del
juicio; así, de este modo, el demandante a
65
través de ella limita los poderes o potestades
del tribunal (artículo 160, Código de
Procedimiento Civil).
o Sólo se probarán o se rendirá prueba conforme
a los hechos que se hallan planteado en sus
respectivos escritos (demanda y en la
contestación de la demanda), de manera que el
juez tendrá que examinar personalmente estas
peticiones.
* Requisitos de la demanda:
La demanda, para que pueda ser cursada ante
un tribunal, debe reunir los requisitos generales o
comunes a todo escrito y los requisitos especiales del
artículo 254 del Código de Procedimiento Civil.
1. REQUISITOS GENERALES A TODO ESCRITO:
La demanda debe contener las siguientes
menciones:
 Se encabeza con una “suma”, que es una
especie de resumen de la demanda, en que
se indica en forma sucinta todas las
pretensiones que se formulan en el escrito.
 Se debe presentar en papel simple o común.
 Se debe redactar en castellano y lenguaje
correcto.
 Tiene que ser firmada, aunque la ley no lo
exija expresamente.
 Hay que presentarla con todas las copias
necesarias para notificar a las partes.
 Debe presentarse por conducto del secretario
del tribunal.
 Debe cumplir con las exigencias de la Ley Nº
18.120, referente al nombramiento del
abogado patrocinante (artículo 1º) y del
mandatario judicial (artículo 2º).
Respecto a la firma, hay que distinguir si
es o no la primera presentación que se hace en el
juicio. Si la demanda es la primera presentación
se debe incluir la firma del abogado patrocinante,
de la parte, y del mandatario judicial. Puede
ocurrir que el mandato judicial se otorgue por
escritura pública, en tal caso no firma la demanda
la parte, sino únicamente el abogado patrocinante
y el mandatario.
2. REQUISITOS ESPECIALES DEL ARTÍCULO 254
DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL:
Estos requisitos son los siguientes:
 La designación del tribunal ante quien se
entabla. Este requisito se cumple señalando la
jerarquía del tribunal (generalmente
abreviando S.J.L.).
 El nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandante y de las personas que lo
representen, y la naturaleza de la
representación.
 El nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandado.
  La exposición clara de los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoya.
 La enunciación precisa y clara, consignada en
la conclusión de las peticiones que se
sometan al fallo del tribunal. Esta es la parte
fundamental de la demanda, porque en esta
“parte petitoria” se establecen las peticiones
concretas del demandante al tribunal y con
ello se determina las atribuciones o la
competencia específica del juez.
En algunos territorios jurisdiccionales del país,
en comunas con asiento de Corte de Apelaciones, hay
requisitos señalados en autos acordados. Por ejemplo,
en Concepción hay un auto acordado del año 1997
(publicado en el Diario Oficial el 10 de octubre de 1997)
que establece ciertos requisitos o datos que hay que
indicar en la demanda y que deben anteponerse a la
suma para que la demanda pueda ser ingresada al
sistema computacional, como por ejemplo cuál es la
materia de la demanda, el procedimiento, la
individualización de las partes, del abogado y del
mandatario judicial.
¿Qué ocurre si no se cumplen con los requisitos
del auto acordado?. En ese caso, la demanda no es ni
siquiera recibida en la secretaría de la Corte porque no
se puede hacer la distribución de la causa.
¿Qué pasa si no se cumplen o cumplen mal los
requisitos legales de la demanda?. Cualquier defecto o
señalamiento imperfecto de los requisitos de la
demanda autoriza de inmediato para que el
demandado interponga una excepción dilatoria del
artículo 303 del Código de Procedimiento Civil; sin
perjuicio de esto, el tribunal que va a conocer de la
demanda tiene, en esta materia, una facultad de oficio,
que consiste en que si no cumple la demanda con las
indicaciones de los tres primeros numerandos del
artículo 254 del Código de Procedimiento Civil puede
no dar curso a la demanda, es decir, no admitirla a
tramitación, y tendrá que señalar el juez cuál es el
defecto de que adolece (artículo 256, Código de
Procedimiento Civil).
¿Es necesario acompañar documentos a la
demanda?. De acuerdo a la redacción del artículo 255
del Código de Procedimiento Civil, no es necesario o
indispensable acompañar documentos a la demanda,
pero nada impide que se haga. Lo que sí es necesario
es acompañar “documentos habilitantes”, que son
todos aquellos que sirven para acreditar la
representación (artículo 6º, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
* Resolución o providencia en el escrito de demanda:
Esto quiere decir qué resuelve el juez. En el
caso de la demanda, puede haber dos providencias
(resolución de mero trámite), y ello va a depender si la
demanda cumple o no con los requisitos:
a) Si la demanda no cumple con los requisitos del
artículo 254, nº 1, 2 y 3, el juez puede no darle
curso y con ello dará cumplimiento al artículo
256 del Código de Procedimiento Civil,
señalando el defecto de que adolece.
b) Si la demanda cumple todos los requisitos, de
acuerdo con el artículo 257 del Código de
Procedimiento Civil, debe ser admitida a
tramitación y el juez deberá conferir traslado al
demandado para que la conteste.
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El “traslado” es el acto por el cual se
pone en conocimiento de una de las partes la
petición formulada por la contraria.
La misma resolución que confiere el
traslado al demandado, debe además proveer
o resolver las otras peticiones en el escrito de
demanda (las peticiones contenidos en los
otrosí) y, como esta resolución que recae en el
escrito de demanda normalmente es la primera,
se debe también asignar un número de rol al
proceso, y con este rol figurará la causa durante
todo el juicio.
* Modificaciones en el escrito de demanda:
¿Qué sucede si la demanda adolece de defectos de
fondo que hacen necesaria su modificación?.
Aquí hay varias situaciones a analizar:
a. Si la demanda se ha presentado al tribunal, pero
aún no ha sido notificada al demandado: En este
caso, el demandante puede modificarla “sin
limitaciones”; no se trata de rayar o borrar con
corrector la demanda, sino que se debe presentar
un nuevo escrito. En algunos casos, cuando la
demanda adolece de errores mayores, se debe
presentar una nueva demanda, y ello se hace
simplemente retirando la anterior sin trámite
alguno, pues así lo dispone el artículo 148 del
Código de Procedimiento Civil y se considerará
por no presentada.
b. Si la demanda está notificada al demandado: En
esta situación hay que distinguir si el demandado
contestó o no la demanda.
- Si la demanda no ha sido contestada, el
demandante podrá hacer en ella las
ampliaciones o rectificaciones que estime
convenientes, las que se considerarán como
una nueva demanda para los efectos de su
notificación, y sólo desde esa fecha se le
empieza a contar el plazo para contestar la
demanda primitiva (artículo 261, Código de
Procedimiento Civil).
- Si la demanda ha sido contestada, en este
caso ya no es posible el retiro ni tampoco
modificarla con la libertad anterior. Aquí el
demandante, en el escrito de réplica, puede
hacer las modificaciones pertinentes, pero con
una limitación, que establece el artículo 312
del Código de Procedimiento Civil, que sea
“sin alterar el objeto principal del pleito”. En
caso de errores graves, aquí sólo es posible el
desistimiento de la demanda, caso en el cual
se pierde la acción y ya no se puede volver a
presentar en el futuro la demanda.
* Efectos de la presentación de la demanda:
La demanda, una vez que ha sido interpuesta, por esta
sola circunstancia, genera algunos efectos:
 Queda abierta la instancia y el juez está en la
obligación de conocer las peticiones que
formula el actor y a tramitar el proceso.
 Cuando el demandante presenta la demanda
se entiende que prorroga tácitamente la
competencia.
* El emplazamiento:
El emplazamiento es un trámite judicial
complejo, de carácter esencial, que tiene por objeto
llamar a una persona con el fin de que comparezca en
juicio a hacer uso de su derecho. Está constituido por
dos elementos copulativos: 1) la notificación legal de la
demanda al demandado con arreglo a derecho, y 2) el
transcurso íntegro o total del plazo que concede la ley
al demandado para contestar esa demanda.
1) Primer elemento: Notificación legal de la demanda
al demandado con arreglo a derecho: Cuando se
dice “con arreglo a derecho”, significa que debe
hacerse aplicando las normas generales de la
notificación, es decir, dependerá si esa
notificación es o no la primera: A) Si es la primera
notificación que se realiza en el proceso se hará
personalmente; y B) Si la notificación no es la
primera en el proceso, bastará hacerla por el
estado diario. En cualquier caso, no queda
excluida la notificación del artículo 44 del Código
de Procedimiento Civil, e incluso también podría
hacerse por avisos.
2) Segundo elemento: Plazo que la ley concede al
demandado para contestar la demanda: Este
plazo, denominado “término de emplazamiento”,
es variable, lo que dependerá del lugar en que el
demandado ha sido notificado de la demanda en
relación con aquel donde funciona el tribunal; pero
el plazo mínimo es un término suficiente para que
el demandado pueda hacer valer su defensa. Los
casos señalados en los artículos 258, 259 y 260
del Código de Procedimiento Civil son los
siguientes:
a. Caso en que el demandado sea notificado en
la misma comuna donde funciona el tribunal
que conoce la causa. En este caso, el término
de emplazamiento para contestar la demanda
será de quince días.
b. Caso en que el demandado se encuentre en
el mismo territorio jurisdiccional pero fuera de
los límites de la comuna que le sirve de
asiento al tribunal que conoce la causa. En
este caso, el plazo será de 18 días hábiles,
porque al plazo original de quince días se le
aumentan tres días más.
c. Caso en que el demandado se encuentre en
un territorio jurisdiccional diverso o fuera del
territorio de la República. En este caso, el
plazo será de 18 días más el aumento que
corresponda al lugar donde ha sido notificado
el demandado. Este aumento se determina en
base a lo que señala una “tabla de
emplazamiento”, que cada cinco años
confecciona la Corte Suprema con tal objeto y
que toma en consideración las distancias y las
facilidades o dificultades que existan para las
comunicaciones. Esta tabla se confecciona en
el mes de noviembre del año que corresponda
para que se ponga en funcionamiento el 1º de
marzo del año siguiente, y se publicará en el
“Diario Oficial”, y se fijará a lo menos, dos
meses antes de su vigencia, en los oficios de
todos los secretarios de Cortes y juzgados de
letras.
d. Caso en que sean varios los demandados en
el juicio. Si los demandados son varios, sea
que obren separada o conjuntamente, el
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término para contestar la demanda correrá
para todos a la vez, y se contará hasta que
expire el último término parcial que
corresponda a los notificados.
Las características de este plazo o término
de emplazamiento que establece la ley son las
siguientes:
a) Es un plazo legal, ya que lo señala el propio
legislador en los artículos 258, 259 y 260 del
Código de Procedimiento Civil.
b) Es un plazo fatal, es decir, se extingue por el
simple transcurso del tiempo y, en
consecuencia, la posibilidad del demandado
para contestar la demanda se extingue al
término del plazo.
c) Es un plazo improrrogable, porque ni el
tribunal ni las partes tienen facultades para
solicitar que se extienda más allá de su
duración.
d) Es un plazo de días hábiles, es decir, el
término se suspende los días feriados
(domingos y festivos).
e) Es un plazo variable, porque su extensión
dependerá del lugar en que haya sido
notificado el demandado.
El emplazamiento existirá independientemente
de la actitud del demandado, ya sea que conteste o no
la demanda; basta simplemente que ocurra el plazo.
La importancia del emplazamiento es que por
intermedio de él se da nacimiento a la relación
procesal, es decir, al vínculo jurídico que une a las
partes entre sí y a ellas con el tribunal. El
emplazamiento es un acto esencial, lo que quiere decir
que sin él la sentencia que se dicte es nula (artículo
795, nº 1, Código de Procedimiento Civil). Que sea
esencial permite deducir un recurso de casación en la
forma, de acuerdo al artículo 768, nº 9, del Código de
Procedimiento Civil.
* Efectos de la notificación de la demanda:
La notificación legal de la demanda produce tanto
efectos civiles como efectos procesales:
1) Efectos civiles: La notificación de la demanda
produce los siguientes efectos de naturaleza civil:
- Desde este momento el deudor queda
constituido en mora (artículo 1551, nº 3,
Código Civil).
- Se transforma en litigiosos los derechos para
cederlos (artículo 1911, inciso 2º, Código
Civil).
- Se interrumpe civilmente la prescripción
(artículos 2503 y 2523, Código Civil).
2) Efectos procesales: Asimismo, la notificación de
la demanda genera también efectos procesales:
o Nace la relación procesal, que es el vínculo
jurídico que liga a las partes entre sí dentro del
juicio y a éstas con el tribunal.
 o Crea respecto del demandado la carga
procesal de comparecer a defenderse en
juicio. Aunque no es una obligación, si no
contesta estará en una situación jurídica
desfavorable, pero que no obsta para que el
juicio se siga sin la comparecencia del
demandado.
o El demandante ya no puede retirarla,
solamente le puede hacer modificaciones si
ella no ha sido contestada, pues, en caso
contrario, lo única posibilidad que le queda es
el desistimiento, lo cual no deja de ser
relevante porque si se desiste se pierde la
acción.
o Se produce la radicación del tribunal en que
se presentó la demanda, siempre que éste
sea competente, tanto absoluta como
relativamente.
o Los efectos de la sentencia definitiva se
retrotraen a la fecha de la notificación de la
demanda.
* Actitudes del demandado después de notificada
legalmente de la demanda:
Si bien es cierto que la ley le otorga plazo para
contestar la demanda, el demandado puede tomar
distintas actitudes. Para determinar las actitudes que
puede asumir el demandado debemos distinguir si
comparece o no a defenderse:
1. Si el demandado comparece:
a) Puede contestar la demanda defendiéndose,
con excepciones perentorias y defensas.
b) Puede contestar la demanda y formular
reconvención.
c) Puede no contestar la demanda y hacer valer
excepciones dilatorias.
d) Puede contestar, pero allanándose a la
demanda.
2. Que el demandado no comparezca.
I. SI EL DEMANDADO COMPARECE:
Si el demandado comparece al juicio, pueden
producirse diferentes hipótesis, y que son las
siguientes: 1) Puede contestar la demanda
defendiéndose, con excepciones perentorias y
defensas; 2) Puede contestar la demanda y formular
reconvención; 3) Puede no contestar la demanda y
hacer valer excepciones dilatorias; y 4) Puede
contestar pero allanándose a la demanda.
1) CONTESTAR LA DEMANDA Y DEFENDERSE:
Esto se hace a través de un escrito que se
denomina “contestación de la demanda”, en que el
demandado hará valer todas sus pretensiones, y en
éste puede formular excepciones perentorias y
defensas o simples alegaciones. Con el escrito de
contestación se integra o completa la relación procesal,
porque se sabe la actitud del demandado. Además
queda delimitada la cuestión controvertida; por otro
lado, se produce la prórroga tácita de la competencia
si el demandado no reclama de ella.
68
El escrito de contestación de la demanda tiene
que cumplir con: 1) Los requisitos comunes a todo
escrito; 2) Los requisitos especiales del escrito de
contestación, indicados en el artículo 309 del Código
de Procedimiento Civil; y 3) Si la contestación es la
primera presentación en juicio, debe cumplir con los
requisitos de la Ley Nº 18.120.
Los requisitos especiales o específicos del
escrito de contestación, que están establecidos en el
artículo 309 del Código de Procedimiento Civil, son los
siguientes:
A) La designación del tribunal ante quien se
presente, y se cumple con determinar la jerarquía
del tribunal.
B) El nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandado. Aunque este precepto no lo señala,
se entiende que en ese caso también se debe
individualizar al representante y señalar la
naturaleza de la representación.
C) Las excepciones que se oponen a la demanda y
la exposición clara de los hechos y fundamentos
de derecho en que se apoyan. La ley utiliza el
término “excepciones” en un sentido amplio y se
refiere a cualquier medio de defensa del
demandado y no lo que son técnicamente las
excepciones.
D) La enunciación precisa y clara, consignada en la
conclusión, de las peticiones que se sometan al
fallo del tribunal.
Por otro lado, la contestación de la demanda
admite ser clasificada en: 1) contestación de la
demanda pura y simple, y 2) contestación con
demanda reconvencional. La primera es aquella en
que el demandado sólo se defiende oponiendo
excepciones o defensas; y la segunda es aquella en
que el demandado, junto con oponer excepciones y
defensas, deduce una demanda reconvencional contra
el demandante.
Al contestar la acción, el demandado puede
deducir “excepciones perentorias” y también deducir
“simples defensas”.
1. Las Defensas son alegaciones que no constituyen
excepciones perentorias, porque estas últimas
reconocen la existencia de un derecho; en las
defensas lo que se alega es un hecho distinto o
nuevo, y esto tiene importancia para el peso de la
prueba que recae en el demandado, en el caso
que formule una defensa debe probar el
demandante.
2. Las Excepciones Perentorias son aquellas que
tienen por finalidad extinguir o enervar la acción
deducida y que se dirigen siempre al fondo del
asunto debatido, y a diferencia de las excepciones
dilatorias, no hay enumeración, porque ellas son
innumerables, son múltiples porque depende de
los derechos que se deduzcan.
Estas excepciones perentorias se rigen
por las leyes de fondo, por las normas sustantivas
(normalmente la constituyen los medios de
extinguir obligaciones), a diferencia de las
excepciones dilatorias que son de procedimiento.
La regla general es que estas excepciones
deben oponerse en el escrito de contestación de la
demanda. Si se oponen con posterioridad a ella el
tribunal no debe considerarlas por oponerse
extemporáneamente.
 Sin embargo, es posible, en algunos casos, que
se opongan en cualquier estado de la causa las
siguientes excepciones perentorias que enumera el
artículo 310 del Código de Procedimiento Civil:
a) la excepción de prescripción,
b) la excepción de cosa juzgada,
c) la transacción, y
d) el pago efectivo de la deuda cuando ésta se funde
en un antecedente escrito.
Si estas cuatro excepciones se formulan fuera del
escrito de contestación (después de recibida la causa
a prueba) se tramitan como incidente y se va a reservar
el fallo para la sentencia definitiva.
Estas excepciones también se pueden hacer valer
tanto en primera como en segunda instancia:
 Si se hacen valer en primera instancia, se deben
alegar por escrito antes de la citación para oír
sentencia. Si se interponen en primera instancia,
el fallo que al respecto se dicte es susceptible de
ser apelado.
 Si se hacen valer en segunda instancia, se deben
oponer antes de la vista de la causa. Estas
excepciones igual van a tener tramitación
incidental, pero el tribunal de alzada se va a
pronunciar sobre ellas en única instancia.
Por otro lado, existen ciertas excepciones
perentorias que la ley permite hacer valer como
dilatorias, y que son las llamadas “excepciones mixtas
o anómalas”, porque teniendo el carácter de
perentorias se pueden oponer y tramitar como
dilatorias (artículo 304, Código de Procedimiento Civil).
Estas excepciones son una mera facultad del
demandado, y son las siguientes:
1) La excepción de cosa juzgada; y
2) La excepción de transacción.
Estas excepciones se opondrán dentro del
término de emplazamiento y antes de la contestación
de la demanda. Se tramitan incidentalmente y se
suspende el juicio principal hasta que no se resuelvan
estas excepciones, y en el caso de ser acogidas se
evita la tramitación del juicio; pero si ellas son de lato
conocimiento, es decir, si precisan de un examen más
detenido de las cuestiones de hecho en que ellas se
funda, se van a tramitar y se van a recibir a prueba,
pero su fallo se va a reservar para la sentencia
definitiva y se ordenará que, entre tanto, se conteste la
demanda.
2) CONTESTAR LA DEMANDA Y FORMULAR
RECONVENCIÓN:
La reconvención está reglamentada en el Título
VIII del Libro II del Código de Procedimiento Civil, en
los artículos 314 a 317 inclusive, y se define como “la
acción que deduce el demandado en contra de su
demandante, dentro del mismo juicio, en el escrito de
contestación de la demanda y cuando se reúnen los
requisitos legales para ello”. Es decir, es una contra
demanda que el demandado formula contra el actor en
el escrito de contestación (artículo 314, Código de
Procedimiento Civil).
En consecuencia, en el juicio hay dos acciones:
1) la principal que dedujo el demandante, y 2) la
reconvención que dedujo el demandado. Estas
acciones, en virtud del principio de la economía
procesal, se permiten presentar en el mismo juicio, con
69
ello se pretende evitar la multiplicidad de juicios con lo
cual se facilita la acción de la justicia.
Las partes del juicio pasan a tener un carácter
doble en el juicio: el demandante pasa a ser
demandado reconvencional y el demandado pasa a ser
demandante reconvencional.
Para que el demandado pueda hacer uso de
esta facultad que le confiere el legislador debe
ajustarse a ciertas exigencias establecidas por la ley:
1. El juez que conoce de la causa principal tiene que
ser competente para conocer de la reconvención,
estimada como demanda, o cuando sea admisible
la prórroga de competencia (artículo 315, inciso
1º, Código de Procedimiento Civil).
2. Se debe formular necesaria y obligatoriamente en
el escrito de contestación de la demanda (artículo
314, Código de Procedimiento Civil).
3. Es necesario que la acción reconvencional esté
sometida al mismo procedimiento de la acción
principal.
4. Procede aun cuando sea inferior la cuantía
(artículo 315, inciso 1º, Código de Procedimiento
Civil). La ley dice que “podrá también deducirse
aun cuando por su cuantía la reconvención deba
ventilarse ante un juez inferior”.
La reconvención debe cumplir con los mismos
requisitos de toda demanda, es decir, debe cumplir con
las indicaciones que ordena el artículo 254 del Código
de Procedimiento Civil. Además, en el escrito cabe la
posibilidad de ampliar o rectificar la reconvención antes
de que se conteste (artículo 314, Código de
Procedimiento Civil).
En cuanto a la tramitación de la reconvención,
el artículo 316, inciso 1°, del Código de Procedimiento
Civil establece que ella “se substanciará y fallará
conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio
de lo establecido en el artículo 172”. De la réplica de la
reconvención se dará traslado al demandante por seis
días fatales, y se notifica esta resolución por el estado
diario; y en contra de esa demanda reconvencional
también hay posibilidad de formular la excepción
dilatoria correspondiente.
Sin embargo, en la reconvención no se
concederá el aumento extraordinario de término para
rendir prueba fuera de la República cuando no deba
concederse en la cuestión principal (artículo 316, inciso
3°, Código de Procedimiento Civil).
3) NO CONTESTAR LA DEMANDA Y FORMULAR
EXCEPCIONES DILATORIAS:
Las excepciones dilatorias son aquellas que
hace valer el demandado en virtud de las cuales se
busca corregir el procedimiento, pero sin afectar el
fondo de la acción deducida (artículo 303, nº 6, Código
de Procedimiento Civil).
Las excepciones dilatorias tienen como efecto
que suspenden el curso del proceso principal mientras
éstas no se resuelvan (son de previo y especial
pronunciamiento).
Estas excepciones dilatorias, según el artículo
305 del Código de Procedimiento Civil, deben hacerse
valer dentro del término de emplazamiento y antes de
contestar la demanda, con la sola excepción de las
excepciones de incompetencia del tribunal y la de litis
pendencia, las que pueden oponerse en segunda
instancia. Si estas excepciones dilatorias no se hacen
valer en la oportunidad señalada, se pueden oponer en
el progreso del juicio sólo por vía de alegación o
defensa y se estará a lo dispuesto en los artículos 85 y
86 del Código de Procedimiento Civil.
En cuanto a la tramitación de las excepciones
dilatorias, la ley dice que una vez que se presenta una
excepción dilatoria, se tramitarán como “incidentes”
(artículo 307, Código de Procedimiento Civil), lo que
significa que el escrito tiene que ser puesto en
conocimiento de la parte contraria y el tribunal da
traslado por tres días para que responda.
Si no hay necesidad de prueba el tribunal falla
inmediatamente este incidente de excepción dilatoria
dentro de tercero día; si por el contrario, hay hechos
controvertidos, que sean substanciales y pertinentes
acerca de esta excepción, se va a recibir el incidente a
prueba por el término legal de ocho días.
La resolución que se pronuncia sobre las
excepciones dilatorias puede ser favorable o
desfavorable, es decir, el juez puede acogerlas o
desecharlas:
a) Si la excepción dilatoria se acoge, significa que el
procedimiento efectivamente tenía un defecto, y
aquí debemos distinguir si la excepción dilatoria
es o no de efectos permanentes, según si la
excepción permite o no la continuación del juicio.
Si las excepciones son de efectos
transitorios, se debe subsanar o corregir el vicio
de que se trata; y en este caso la ley no da un
plazo para ello. Subsanado el vicio, el demandado
tendrá un plazo de diez días para contestar la
demanda, cualquiera sea el lugar en que haya
sido notificado (artículo 308, Código de
Procedimiento Civil).
Si las excepciones son de efectos
permanentes, es decir, aquella en que el vicio no
puede corregirse (ejemplo: la incompetencia del
juez); en este caso, el demandante tendrá que
deducir una nueva acción.
b) Si la excepción dilatoria no es acogida, esto quiere
decir que el proceso no adolecía de ningún vicio
y, en consecuencia, el demandado, a partir de la
fecha de la notificación de la resolución que
desechó la excepción, tendrá un plazo de diez
días para contestar la demanda (artículo 308,
Código de Procedimiento Civil). Esta resolución
que deseche la excepción dilatoria es apelable en
el sólo efecto devolutivo (artículo 307, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
La ley dice que, en materia de fallo de las
excepciones dilatorias, si ellas son varias se presentan
todas conjuntamente y se fallan todas a la vez, pero si
entre ellas figura la de incompetencia y el tribunal la
acepta, se abstendrá de pronunciarse sobre las demás
(artículo 306, Código de Procedimiento Civil).
En cuanto a los tipos de excepciones dilatorias,
ellas se encuentran enumeradas en el artículo 303 del
Código de Procedimiento Civil (enumeración que no es
taxativa, porque el nº 6 da a entender que puede haber
otros casos diferentes a los señalados). Según este
precepto, sólo son admisibles como excepciones
dilatorias:
 Nº 1: La incompetencia del tribunal ante quien se
haya presentado la demanda: Esta excepción es
de efectos permanentes porque, desde que se
acoge, el tribunal no puede seguir conociendo del
mismo asunto, y se refiere tanto a la competencia
absoluta como a la relativa. Además se aplica
cuando existe incompetencia en relación a la
70
existencia de una cláusula arbitral (excepción de
compromiso).
 Nº 2: La falta de capacidad del demandante, o de
personería o representación legal del que
comparece en su nombre: Esta excepción es de
efectos transitorios y comprende tres casos
distintos: 1) la falta de capacidad del demandante,
que en este caso es la capacidad de ejercicio,
materia que se encuentra establecida en las leyes
sustantivas; 2) la falta de personería, que está
referida a que el representante que actúa no tiene
la representación que dice tener; y 3) la falta de
representación legal, que se produce, por
ejemplo, cuando el demandante sea un incapaz y
el representante que actúa en su nombre no sea
realmente su verdadero representante.
 Nº 3: La litis pendencia: Esta excepción es de
efectos permanentes y tiene lugar cuando ante
otro tribunal, o ante el mismo que conoce el juicio,
existe un pleito pendiente, entre las mismas
partes y por el mismo fundamento. Tiene por
finalidad evitar que se pronuncien dos sentencias
sobre el mismo asunto; acogida la excepción
paraliza el nuevo juicio hasta que se falle el
primero y quede firme ese fallo.
 Nº 4: La ineptitud del libelo por razón de falta de
algún requisito legal en el modo de proponer la
demanda: Es una típica excepción de efectos
transitorios, porque son vicios corregibles. Está
referido al caso en que la demanda tenga omisión
de cualquiera de los requisitos del artículo 254 del
Código de Procedimiento Civil.
La jurisprudencia ha resuelto que la
demanda es inepta cuando el requisito omitido
sea de tal gravedad que la demanda sea
ininteligible, vaga o ambigua.
 Nº 5: El beneficio de excusión: Es una figura que
tiene aplicación en aquellos casos en que el fiador
reconvenido solicite que, antes de proceder
contre él, se persiga primero al deudor principal, a
menos que se haya constituido en codeudor
solidario (artículo 2357, Código Civil).
 Nº 6: En general las que se refieran a la corrección
del procedimiento sin afectar al fondo de la acción
deducida: En virtud de este número se entiende
que la enumeración del artículo 303 no es
taxativa, porque queda comprendido cualquier
vicio de procedimiento antes de contestar la
demanda, como por ejemplo, cuando se demanda
con arreglo a un procedimiento distinto del que
corresponde legalmente.
Aquellas ineptitudes provenientes de
simples equívocos, impropiedades de leguaje o
errores de escritura no autorizan la interposición
de una excepción dilatoria.
4) PUEDE CONTESTAR LA DEMANDA, PERO
ALLANÁNDOSE A ELLA:
Este allanamiento es el acto en que el
demandado hace una declaración de voluntad
mediante la cual abandona su oposición a las
pretensiones del demandante, y admite los hechos y
derechos y la legitimidad de las pretensiones del actor.
Esto obedece a muchas razones, como por ejemplo,
que no tenga los medios para acreditar los hechos que
fundan su defensa. Esta actitud, sin embargo, es poco
frecuente, puesto que lo normal es que el demandado
se defienda y rechace la demanda.
 El allanamiento de la demanda puede ser total
o parcial, según que el demandado acepte la totalidad
o una parte de las pretensiones del actor en la
demanda.
Este allanamiento necesita de una expresa
declaración en ese sentido (no puede deducirse esta
actitud) y se hace en el escrito de contestación. Por la
gravedad que esta contestación trae para el
demandado, generalmente es de orden económica, en
atención a eso la ley exige que el mandatario del
demandado cuente para ello con facultades
extraordinarias del mandato (artículo 7º, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
Si el demandado se allana a la demanda, de
acuerdo al artículo 313 del Código de Procedimiento
Civil o si en sus escritos no contradice en materia
substancial y pertinente los hechos sobre que versa el
juicio, el tribunal mandará citar a las partes para oír
sentencia definitiva una vez evacuado el traslado de la
réplica. Igual citación se dispondrá cuando las partes
pidan que se falle el pleito sin más trámite.
Cuando se habla de allanamiento hay que tener
presente que esta aceptación es válida en la medida
que ello no signifique una renuncia de derechos que
según la ley son irrenunciables, ya que dichos
derechos no pueden ser objeto de acuerdos. Ejemplos:
son irrenunciables los derechos en favor del Fisco, los
derechos de familia, etc.
II. QUE EL DEMANDADO NO COMPAREZCA AL
JUICIO:
Aquí estamos frente a la inactividad del
demandado. Esto no significa que el demandado
acepta las pretensiones del demandante, porque el
silencio no produce efecto alguno a menos que la ley
le dé significado; por lo tanto, el juicio se sigue
tramitando y no es posible desentenderse del
demandado.
Esta pasividad da lugar a la llamada “rebeldía”
del demandado, que se produce por el solo ministerio
de la ley, y que solamente se refiere al trámite que el
litigante no ha cumplido en el plazo judicial o legal que
se le concede pero no tiene el carácter de general para
todo el juicio. De ahí que sea necesario siempre pedir
al tribunal que dé por cumplido el trámite de que se
trata y se provea lo necesario para darle curso
progresivo a los autos.
Cuando el demandado está en rebeldía, se le
sigue notificando por el estado diario (como sanción)
las resoluciones que indica el artículo 48 del Código de
Procedimiento Civil exclusivamente, y que son: a) la
sentencia definitiva, b) la resolución que recibe la
causa a prueba, y c) la resolución que ordene la
comparecencia personal de las partes.
En segunda instancia la rebeldía es distinta. Si
el apelante no comparece en segunda instancia, el
recurso de apelación se declara desierto; y si es el
apelado el que no comparece, el recurso se sigue
tramitando en su rebeldía y no será necesario
notificarle de las resoluciones que se dicten. Todo lo
dicho es sin perjuicio del derecho que tiene el
demandado de comparecer en cualquier etapa del
juicio.
* Escritos de réplica y dúplica:
¿Qué sucede una vez que la demanda ha sido
contestada o cuando ha transcurrido el término de
emplazamiento sin contestarse?
En cualquiera de esos casos:
71
 El juez debe conferir traslado al demandante
para presentar el escrito de réplica (artículo
311, Código de Procedimiento Civil). El plazo
es de seis días para replicar.
 Posteriormente, evacuada la réplica o
transcurrido el plazo, se confiere traslado el
demandado por seis días para duplicar (artículo
312, Código de Procedimiento Civil).
Estos escritos son trámites que pueden ser
omitidos sin mayores consecuencias. Estos
presuponen que las partes han evacuado o presentado
los escritos principales.
a) Escrito de réplica: Tiene por finalidad que el
demandante se haga cargo del escrito de
contestación de la demanda y, además, para que
pueda ampliar, adicionar o modificar las acciones
que ha formulado en la demanda, pero sin que
pueda alterar la que es objeto principal del juicio.
b) Escrito de dúplica: En él el demandado se hace
cargo de lo que el demandante indicó en su
réplica y también se le permite ampliar, adicionar
o modificar las excepciones que ha formulado en
la contestación, con la misma limitación anterior.
Con el escrito de dúplica queda terminado el
período de discusión del juicio y normalmente se entra
a una etapa probatoria de no haber conciliación.
En el período de discusión podría haber una
variación, esto es, cuando el demandado deduce
reconvención, pues la ley dice que esta se tramita
conjuntamente con la acción principal. Si hay
reconvención, junto con la contestación de la demanda
el tribunal debe conferir traslado para la réplica y para
la contestación de la demanda reconvencional, y así
sucesivamente terminando con la dúplica
reconvencional.
3.- Término del período de discusión:
Para determinar cuándo termina el período de
discusión debemos distinguir si la demanda se
contesta pura y simplemente o si se ha deducido
reconvención.
(a) Si la demanda se contesta pura y simplemente, se
termina una vez evacuado el trámite de dúplica o
bien cuando ha transcurrido el plazo para duplicar
sin que se haya presentado el escrito
correspondiente.
(b) Si se ha deducido reconvención, el período de
discusión terminará una vez evacuado el traslado
para la dúplica reconvencional, presentándose el
escrito correspondiente o cuando haya
transcurrido el plazo para presentar dicho escrito
sin presentarse.
Terminado el período de discusión del juicio ordinario
pueden suceder tres situaciones:
 Que el juez cite a las partes para oír sentencia.
 Que el juez llame obligatoriamente a conciliación.
 Que el juez reciba la causa a prueba.
1) Que el juez cite a las partes para oír sentencia:
Que el juez cite a las partes a oír sentencia
significa que el juicio queda en estado de fallo.
Esto va a ocurrir si estamos en presencia de
 algunos de los casos del artículo 313 del Código
de Procedimiento Civil, en cuya situación el juicio
se adelanta directamente a la etapa de sentencia,
omitiéndose el período probatorio.
Los casos contemplados en este precepto
legal son los siguientes: a) que el demandado
acepta llanamente las peticiones del demandante;
b) que el demandado en sus escritos no
contradiga en materia substancial y pertinente los
hechos sobre que versa el juicio; y c) cuando las
partes pidan que se falle el pleito sin más trámite.
2) Que el juez llame obligatoriamente a conciliación:
Para llamar a conciliación la ley establece una
serie de requisitos que analizaremos más
adelante. Aquí se debe partir de la base que está
vencido el plazo de discusión y que no la causa
se encuentra en alguno de los casos del artículo
313 del Código de Procedimiento Civil.
3) Que el juez reciba la causa a prueba: Cuando el
juez no llama a conciliación, porque ésta no
procede, deberá recibir la causa a prueba, si es
que existen hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos. En este caso, se abre el
correspondiente término probatorio con la
finalidad de que las partes en dicho período
prueben los hechos controvertidos.
II. PERIODO DE CONCILIACION
OBLIGATORIA
1.- Reglamentación, concepto y características del
llamado a conciliación:
La conciliación se encuentra reglamentada en
el Título II del Libro II, del Código de Procedimiento
Civil, y abarca de los artículos 262 a 268 inclusive.
El llamado obligatorio a conciliación “es aquel
trámite o gestión que debe hacer el juez, una vez
agotado el período de discusión, en todos aquellos
juicios en que la ley lo permite y concurriendo los
demás requisitos legales, con la finalidad de provocar
un acuerdo de las partes”.
Este llamado a conciliación es un tramite
esencial en todo juicio, no se puede omitir para la
validez del mismo (artículo 795, nº 2, Código de
Procedimiento Civil), y si se omite y se dicta sentencia
definitiva, existe un vicio de casación en la forma que
anula el proceso, inclusive la sentencia (artículo 768,
nº 9, Código de Procedimiento Civil).
Las características principales de la
conciliación son las siguientes:
1. Requiere de un proceso en trámite: La
conciliación, a diferencia de otras formas de
autocomposición, siempre requiere de un proceso
en trámite.
2. Es necesario el acuerdo de ambos litigantes: Para
poder lograr la conciliación se requiere
necesariamente de la voluntad de ambas partes.
3. Al juez de la causa le corresponde participar de
esta diligencia: En efecto, es el juez el que tiene
que hacer el llamado a la audiencia a las partes y
posteriormente le corresponde fijar las bases de
arreglo.
4. La conciliación tiene límites en la competencia
específica del tribunal: El acuerdo que se logre
tiene que referirse a los aspectos sometidos a
72
juicio y ello se determina por los escritos de los
propios litigantes.
2.- Requisitos para que el juez pueda hacer el
llamado a conciliación:
Estos requisitos se encuentran establecidos en
el artículo 262 del Código de Procedimiento Civil, y son
los siguientes: 1) Que se trate de un juicio civil; 2) Que
el procedimiento o el trámite de que se trata no esté
exceptuado o excluido de la conciliación; 3) Que en el
juicio sea legalmente admisible la transacción; y 4) Que
se encuentren agotados los trámites de discusión y
siempre que no se trate de los casos del artículo 313
del Código de Procedimiento Civil.
1) Que se trate de un juicio civil: La conciliación tiene
lugar en todo juicio civil, tal como lo señala el
artículo 262 del Código de Procedimiento Civil,
salvo las excepciones que la propia norma señala
y que serán analizadas en el segundo requisito.
2) Que el procedimiento o el trámite no esté
exceptuado o excluido de la conciliación: La regla
general es que la conciliación procede en todo
juicio civil, sin embargo, existen ciertos juicios,
considerando la naturaleza de ellos, en que el juez
no puede hacer este llamado y que son los
siguientes: A) En el juicio ejecutivo, ya sea en las
obligaciones de dar, hacer o no hacer; B) En las
gestiones para declarar el derecho legal de
retención; C) En la citación de la evicción; y D) En
los juicios de hacienda.
3) Que en el juicio sea legalmente admisible la
transacción: Dentro de este juicio deben discutirse
uno o más derechos disponibles, porque en ese
caso es admisible la transacción. Estos derechos
disponibles son todos aquellos que no son
irrenunciables, de manera que las partes pueden
hacer, respecto de ellos, convenios o acuerdos
privados.
4) Que se encuentre agotada la etapa de discusión,
salvo que sean los casos del artículo 313 del
Código de Procedimiento Civil: Si está vencido el
período de discusión y se trata de alguno de los
casos mencionados en el artículo 313 del Código
de Procedimiento Civil, no procede el llamado a
conciliación; en esos casos, el juez llama
directamente a las partes a oír sentencia.
Además de la oportunidad señalada, el
tribunal podría, en cualquier estado del juicio,
hacer el mismo llamado de conciliación una vez
evacuado el trámite de contestación de la
demanda (artículo 262, Código de Procedimiento
Civil).
3.- Tramitación del juicio para llegar a la
conciliación:
Cumplidos todos los requisitos mencionados, el
tribunal citará a las partes a una audiencia con el objeto
de que se proceda a hacer este llamamiento.
Esta audiencia debe hacerse en un día no
anterior al quinto ni posterior al décimo quinto, contado
desde la fecha de la notificación de tal resolución. En
todo caso, si en el procedimiento correspondiente se
contempla una audiencia para la contestación de la
demanda, se efectuará también en ella la diligencia de
conciliación, una vez evacuada la contestación
(artículo 262, inciso 2º, Código de Procedimiento Civil).
 Esta resolución se notifica por cédula porque
ordena la comparecencia personal de las partes al
tribunal (artículo 48, Código de Procedimiento Civil). En
dicha notificación se debe indicar el día y hora del
comparendo.
La ley señala que a estos comparendos de
conciliación las partes pueden comparecer
personalmente o por apoderados. No obstante,
normalmente el propio juez puede exigir la
comparecencia personal de las partes, en cuyo caso
tendrá que señalarlo expresamente, sin perjuicio de la
asistencia de los representantes o apoderados
(artículo 264, inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
Si en el proceso existe pluralidad de partes, se
debe notificar a todas ellas y la audiencia se llevará a
efecto aunque no asistan todas. En este caso, la
conciliación sólo produce efectos respecto de las
partes que concurrieron, continuando el juicio respecto
de aquellas que no hubieren concurrido o no hubieren
aceptado la conciliación (artículo 264, inciso final,
Código de Procedimiento Civil).
* Cómo se procede en la audiencia:
En la audiencia el juez obrará como un
“amigable componedor”, así lo dice el artículo 263 del
Código de Procedimiento Civil. La ley agrega que éste
tratará de obtener un avenimiento total o parcial del
litigio, es decir debe “proponer” personalmente las
bases de arreglo. En este caso la ley dice
expresamente que esas opiniones no lo inhabilitan
para seguir conociendo la causa si la conciliación no
prospera.
Las partes que concurren pueden pedirle al juez
la “suspensión de la audiencia” para los efectos de
deliberar por un tiempo de media hora y, además, la
ley le concede al juez la atribución de postergar la
audiencia si lo estima necesario, dentro de tercero día,
salvo que las partes acuerden un plazo mayor, y se
dejará constancia de ello. A la nueva audiencia las
partes concurrirán sin nueva notificación, es decir, se
dan por notificadas en la audiencia primitiva (artículo
265, Código de Procedimiento Civil).
La ley le da al juez una atribución de oficio para
agregar todos los antecedentes y medios probatorios
pertinentes para poder sentar base de una adecuada
conciliación (artículo 266, Código de Procedimiento
Civil).
* Resultado de la audiencia:
En el resultado del comparendo de conciliación se
pueden dar dos situaciones: 1) Que exista acuerdo, es
decir, que la conciliación se produzca; o 2) Que no
exista acuerdo, esto es, que la conciliación no
prospere.
(a) Si existe acuerdo, éste puede ser total o parcial,
según que las partes convengan arreglar la
totalidad del litigio o sólo una parte de él. Si la
conciliación es total, se termina el juicio,
culminando el litigio entre las partes. A su vez, si
la conciliación es parcial, el juicio termina
únicamente en relación a los puntos
comprendidos en el acuerdo y continúa respecto
de los demás que no han sido objeto de acuerdo.
(b) Si no hay acuerdo o si el comparendo no se
efectúa, el secretario certifica el hecho de
inmediato en el proceso y el juicio continúa en el
estado que corresponda, es decir, queda en
estado de dictarse la resolución que recibe la
73
causa a prueba (artículo 268, Código de
Procedimiento Civil).
Si se produce conciliación, ya sea total o
parcial, debe levantarse un acta y en ésta se deja
constancia de las especificaciones propias del
acuerdo. El acta se suscribe por todos los que han
intervenido: el juez, las partes si lo desean y el
secretario.
La importancia de esta acta de conciliación es
que, según la ley, ésta se tomará como sentencia
ejecutoriada para todos los efectos legales (artículo
267, Código de Procedimiento Civil). Esto quiere decir
que esta conciliación es un equivalente jurisdiccional,
que produce el doble efecto de cosa juzgada.
¿Cómo prosigue el juicio si la conciliación
no se ha producido o si es parcial?. El artículo 268
del Código de Procedimiento Civil dice que el
secretario debe proceder a entregarle la causa al juez
para que éste, examinándolos por sí mismo, proceda
en seguida a dictar la resolución que recibe la causa a
prueba.
IV. PERIODO DE PRUEBA
1.- Recepción de la causa a prueba:
Si el tribunal estima que hay o pudo haber
controversia por algún hecho sustancial, y pertinente
en el juicio, recibirá la causa a prueba y fijará en la
misma resolución los hechos substanciales y
controvertidos sobre los cuales deberá recaer la
prueba (artículo 318, Código de Procedimiento Civil).
Esta resolución, en jerga de los tribunales, se
denomina “auto de prueba”, aunque ello es incorrecto,
porque se trata de una sentencia interlocutoria, de
aquellas que resuelven un trámite que va a servir de
base para el pronunciamiento de la sentencia
definitiva.
* Requisitos que se exigen para recibir la causa a
prueba:
Para que sea procedente la recepción de la
causa a prueba es preciso reunir ciertos requisitos: 1)
Es necesario que exista controversia en el juicio; 2) La
controversia se debe referir a hechos, dado que el
derecho no se prueba; 3) Se precisa que los hechos
sobre los cuales recae la controversia sean
substanciales, es decir, que los hechos sean
importantes para la decisión del asunto; y 4) Que los
hechos sean pertinentes, es decir, que tengan relación
con la materia debatida.
* Menciones de la resolución que recibe la causa a
prueba:
Esta resolución que recibe la causa a prueba
debe tener ciertas menciones, y que son las siguientes:
a) Debe contener la orden expresa de recibir la
causa a prueba.
b) Deben señalarse los hechos controvertidos, que
deben ser substanciales y pertinentes.
c) Puede contener la fijación de las audiencias para
recibir la prueba testimonial dentro del término
probatorio.
 d) Puede indicarse el plazo en el cual se abre el
probatorio, aunque no es necesario indicarlo,
porque lo fija la ley.
* Notificación de la resolución que recibe la causa a
prueba:
Esta resolución que recibe la causa a prueba se
notifica por cédula, ya que así lo dispone el artículo 48
del Código de Procedimiento Civil. No obstante,
también puede notificarse por el estado diario, cuando
una de las partes no ha determinado domicilio en el
radio que corresponda.
* Recursos contra la resolución que recibe la causa a
prueba:
La finalidad de la interposición de los recursos
en contra de la resolución que recibe la causa a prueba
la encontramos en el artículo 319, inciso 1º, del Código
de Procedimiento Civil, ya que puede ocurrir que el
juez cometa errores de contenido. Aquí existen tres
posibilidades:
- Que el juez fije mal los hechos controvertidos, en
cuyo caso se puede pedir la modificación de los
hechos controvertidos fijados por medio de estos
recursos.
- Que el juez haya señalado hechos controvertidos
que no proceden, y en tal caso se pide la
eliminación de tales hechos.
- Que el juez haya omitido hechos controvertidos, y
en ese caso se solicita que se agreguen hechos
nuevos.
Esta resolución puede ser objeto de ciertos
recursos o medios de impugnación que las partes
entablen en su contra, y que son: 1) el recurso de
reposición, y 2) el recurso de apelación en subsidio.
1) Recurso de reposición: Tratándose de la
resolución que recibe la causa a prueba, que es
una sentencia interlocutoria, las partes pueden
pedir reposición de ella dentro de tercero día. El
tribunal, frente a este recuso, se pronuncia de
plano o le da tramitación incidental (artículo 319,
Código de Procedimiento Civil). Si resuelve como
incidente, significa que conferirá traslado a la
parte contraria y le dará un plazo de tres días
Tratándose de la resolución que recibe la
causa a prueba, el recurso de reposición presenta
las siguientes particularidades especiales:
 Es especial, porque procede en una
resolución que es una sentencia interlocutoria
y normalmente el recurso de reposición recae
en los autos y decretos.
 Tiene un plazo especial de tres días, en
circunstancias que lo normal es que el plazo
sea de cinco días.
 El recurso se puede resolver de plano o
tramitar como incidente, siendo lo normal
resolver de plano, o de inmediato, con el
mérito de la solicitud, sin oír a la parte
contraria.
2) Recurso de apelación: Este recurso sólo puede
interponerse con el carácter de subsidiario de la
reposición pedida, para el caso que ella no fuera
74
acogida por el juez. La apelación se concederá
sólo en el efecto devolutivo (artículo 319, inciso
final, Código de Procedimiento Civil). El recurso
de apelación se interpone conjuntamente en un
mismo escrito con el recurso de reposición.
Este recurso de apelación, tratándose de esta
resolución, también presenta reglas especiales:
o Es subsidiario, y se interpone conjuntamente
con otro recurso (de reposición), en
circunstancias que lo normal es que este
recurso es principal.
o El plazo también es especial, porque se
interpone en el término de “tres días” y lo
normal es que la apelación de una sentencia
interlocutoria se interponga en el plazo de
cinco días.
Las situaciones que pueden ocurrir en relación
con la interposición de estos recursos pueden ser las
siguientes:
1. Que el juez acoja el recurso de reposición: Esto
significa que el juez le encuentra la razón al
recurrente, por lo tanto se modificará el auto de
prueba. Ante esta situación, la parte contraria
podría apelar; la apelación se concede en el
solo efecto devolutivo (artículo 326, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil). En este caso,
si se acoge el recurso de reposición el juez no
necesita pronunciarse sobre la apelación
subsidiaria.
2. Que el juez no acoja el recurso de reposición:
En este caso, el juez debe necesariamente
pronunciarse sobre la apelación subsidiaria.
Esto significa que si este recurso cumple con
todos los requisitos debe concederlo “para
ante” el tribunal superior jerárquico respectivo.
En el caso de haberse concedido el
recurso de apelación, el tribunal superior puede
adoptar dos decisiones distintas:
 Confirmar la resolución apelada, en cuyo
caso no existirán mayores problemas con la
tramitación.
 Revocar la resolución apelada, es decir,
que no la confirme y agregue hechos
nuevos a ese auto de prueba, o modifique
lo que fijó el tribunal inferior.
En este caso podría ocurrir que el
término probatorio estuviera vencido en
primera instancia, porque el asunto no se
suspende con la apelación, sin embargo, la
ley establece la solución y que consiste en
conceder un término especial de prueba no
superior a ocho días, de acuerdo con la
nueva resolución del tribunal superior
(artículo 339, inciso 4º, Código de
Procedimiento Civil).
2.- La prueba:
La prueba está reglamentada en el Código Civil,
en el Título XXI del Libro IV, en los artículos 1698 y
siguientes. Además está regulada en el Código de
Procedimiento Civil (artículos 318 y siguientes) y en el
Código de Procedimiento Penal.
En el Código Civil está reglamentada la parte
sustantiva de la prueba, y el Código de Procedimiento
Civil se refiere a la forma de rendir la prueba en juicio.

* Concepto y acepciones de la prueba:
Existen numerosas definiciones de prueba.
Para estos efectos diremos que la prueba “es la
demostración de la verdad de un hecho controvertido
en juicio, por los medios que la ley establece al efecto”.
El vocablo “prueba”, además, tiene diversas
acepciones:
 Se utiliza frecuentemente para referirse a la tarea
de suministrar en el juicio determinados elementos
de convicción por cada litigante. En este sentido,
se habla de la prueba para referirse a lo que se
llama “carga o peso de la prueba”.
 Se usa también para referirse a los medios
probatorios en sí, los elementos de convicción en
sí que señala la ley.
 Se utiliza además para referirse a los resultados
logrados en el juicio en cuanto a la demostración
de los hechos.
* Objeto de la prueba. ¿Qué se prueba?:
La prueba recae respecto de los hechos
controvertidos y no respecto del derecho, ya que se
supone que el juez conoce el derecho, a menos que se
trate de probar la ley extranjera y la costumbre cuando
constituye derecho.
En el juicio se deben probar los hechos
controvertidos, tanto los hechos materiales como
jurídicos. No es necesario probar los hechos aceptados
o no controvertidos, los no sustanciales, los
impertinentes y los que la ley presume.
En materia probatoria hay que analizar: a) los
hechos negativos, y b) los hechos notorios. Se sostiene
que deben probarse y, al no haber reglas especiales
en la ley, hay que aplicar las reglas generales.
* Carga o peso de la prueba. ¿A quién le incumbe
probar?:
En esta materia hay una norma clave de
carácter general, que es el artículo 1698 del Código
Civil. Conforme a esta norma, “incumbe probar las
obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o
ésta”. Aplicando esta norma al proceso, la doctrina
sostiene que el peso de la prueba depende de las
alegaciones que se formulen y sin importar el papel
procesal de las partes.
Lo dicho anteriormente admite excepciones: 1)
el caso de las presunciones simplemente legales, la
parte favorecida con ellas queda liberada del peso de
la prueba, 2) el pacto de las partes para alterar el peso
de la prueba (esto es discutible).
* Sistemas probatorios. Métodos para apreciar la
prueba:
En las legislaciones existen tres sistemas
fundamentales para apreciar o valorar la prueba.
a. El sistema de la prueba libre o libre convicción:
De acuerdo a este sistema, el juez tiene
amplias atribuciones para valorar las pruebas
rendidas dentro del proceso.
75
b. El sistema de la prueba legal o tasada:
Conforme a este sistema es la ley la que
enumera taxativamente los medios probatorios
y además señala la eficacia de cada uno. Aquí
existen leyes reguladoras de la prueba, que el
juez debe someterse.
c. El sistema de sana crítica: De acuerdo a él la
ley enumera los medios probatorios, pero
faculta al juez para que los aprecie de acuerdo
a ciertos criterios de lógica, y debe dar
fundamentos o razones. Ejemplo: el artículo
425 del Código de Procedimiento Civil, sobre la
fuerza probatoria del informe de peritos.
* Leyes reguladoras de la prueba:
Se les da este nombre a aquellas leyes que
tienen como misión fundamental enumerar los
diferentes medios de prueba, determinar su eficacia o
mérito probatorio particular y resolver sobre cuáles de
ellas deben primar si son contradictorias entre sí.
Esto sirve para deducir el recurso de casación
en el fondo, cuando el error de derecho recae sobre las
leyes reguladoras de la prueba. Ejemplos: si el tribunal
da por acreditado un hecho mediante medios de
prueba no contemplados en las leyes; cuando se da
diversa eficacia probatoria a un medio de prueba
contemplado en la ley; etc.
Cuando la Corte Suprema acoge el recurso de
casación en el fondo por violación a estas leyes, debe
dictar una sentencia que reemplace a la anulada,
haciendo una adecuada aplicación de las leyes
reguladoras de la prueba.
3.- Término probatorio:
El término probatorio es el tiempo que señala la
ley, dentro de la tramitación del juicio, para que las
partes puedan hacer valer los distintos medios
probatorios y especialmente para rendir prueba
testimonial.
* Características del término probatorio:
Las características que presenta este término
probatorio son las siguientes:
1) La regla general es que sea un plazo legal,
porque está establecido por la ley, sin perjuicio
de lo cual puede en ciertos casos ser judicial,
en aquellos casos en que el juez fija términos
especiales de prueba, e incluso podría ser
convencional, en el caso en que las partes de
común acuerdo reduzcan la duración del
término probatorio ordinario (así lo permite el
artículo 328 del Código de Procedimiento Civil).
2) Es un plazo común, lo que significa que para
todas las partes desde que se practica la última
notificación.
3) Es un plazo fatal, esto significa que una vez
vencido el probatorio precluye el derecho para
las partes de rendir la prueba, salvo
excepciones.
4) No se suspende, salvo que todas las partes lo
pidan.
 5) Es un plazo de días hábiles, es decir, el término
se suspende los días feriados.
6) Es un plazo variable, porque la duración del
término va a depender de la clase de probatorio
de que se trate (ordinario, extraordinario,
especial o convencional).
* Forma en que se cuenta el término probatorio:
Para determinar la forma o el momento en que
se cuenta el término probatorio, debemos distinguir si
se dedujo o no el recurso de reposición en contra de la
resolución que recibe la causa a prueba.
1. Si no se deduce el recurso de reposición, en
este caso, el término probatorio empieza a
correr desde la primera notificación de la
resolución que recibe la causa a prueba.
2. Si se deduce el o los recursos de reposición, el
plazo se empieza a contar desde que se notifica
por el estado diario la resolución que se
pronuncie sobre la última solicitud de reposición
presentada por las partes (artículo 320, inciso
1º, Código de Procedimiento Civil). El plazo
para interponer los recursos de reposición es
de tres días y las partes pueden pedirlo durante
cualquiera de ellos, y por eso se dice “sobre la
última solicitud de reposición”.
* Clasificación del término probatorio:
El término probatorio se puede clasificar en: 1)
ordinario, 2) extraordinario, y 3) especial.
(1) TÉRMINO PROBATORIO ORDINARIO: Es el
lapso de tiempo que la ley establece dentro del
juicio y que está destinado para que las partes
rindan prueba dentro del territorio jurisdiccional
donde se sigue el juicio, o sea, ante el mismo
tribunal que conoce la causa. La duración de este
plazo es de 20 días, a menos que las partes de
común acuerdo deseen reducirlo (artículo 328,
Código de Procedimiento Civil).
Esto no impide que se pueda rendir prueba
durante el término ordinario en otro territorio
jurisdiccional distinto e incluso en el extranjero
(artículo 334, Código de Procedimiento Civil).
(2) TÉRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO:
Es aquel plazo que la ley concede para el caso que
haya de rendirse prueba en un tribunal distinto,
situado en otro territorio jurisdiccional o bien fuera
del territorio de la República. En este caso, es
necesario aumentar el término ordinario y para
hacerlo la ley dice que se aumentará por un
número de días igual al que concede el artículo
259 del Código de Procedimiento Civil para
aumentar el de emplazamiento; o sea, está
compuesto por el término ordinario más el que
indique la tabla de emplazamiento, dependiendo
del lugar donde se rinde la prueba (artículo 329,
Código de Procedimiento Civil).
De acuerdo al artículo 329 del Código de
Procedimiento Civil, este término probatorio
extraordinario puede ser de dos clases: 1) Término
probatorio extraordinario para rendir prueba en
Chile en un tribunal distinto del que conoce la
causa, es decir, fuera del territorio jurisdiccional en
que se sigue el juicio, pero dentro del territorio de
la República; y 2) Término probatorio
76
extraordinario para rendir prueba en el extranjero,
es decir, fuera del territorio de la República.
Este plazo empieza a correr
inmediatamente terminado el término probatorio
ordinario y las partes interesadas deben pedirlo
oportunamente, o sea, antes del vencimiento del
término ordinario. Vencido el probatorio ordinario,
y en el caso que se haya concedido este aumento,
solamente se podrá rendir prueba en aquellos
lugares en donde se ha dado el aumento (artículo
335, Código de Procedimiento Civil).
¿Cómo se concede el término probatorio
extraordinario?. En primer lugar, debe hacerse la
petición por escrito de la parte interesada al juez,
la que debe presentarse antes de que venza el
probatorio ordinario y en ella debe determinarse
expresamente el lugar o los lugares en que dicha
prueba se pretende rendir (artículo 332, Código de
Procedimiento Civil).
Para determinar la tramitación de la
solicitud de aumento hay que distinguir: a) si se
pretende rendir prueba dentro del territorio de la
República, o b) si se trata de rendir prueba en el
extranjero.
a. Si se pretende rendir prueba dentro de la
República, pero fuera del territorio
jurisdiccional del lugar donde se sigue el juicio,
el tribunal debe conceder siempre el aumento
que se pide, salvo que haya justo motivo para
creer que se pide maliciosamente con el sólo
propósito de demorar el curso del juicio
(artículo 330, Código de Procedimiento Civil).
La ley dice, en el artículo 336, que el
aumento extraordinario para rendir prueba
dentro de la República se otorgará “con previa
citación” (lo que constituye una diferencia con
el otro caso para rendir prueba en el extranjero,
que se concederá “con audiencia” de la parte
contraria). Que el tribunal lo conceda con
citación significa que la diligencia no se puede
llevar a efecto sino vencido el plazo de tres días
que tiene la contraria para oponerse; y si la
parte se opone se forma un incidente (artículo
69, Código de Procedimiento Civil).
b. Si se trata de rendir prueba en el extranjero, no
basta la sola petición de la parte para que el
aumento se conceda, sino que deben concurrir
algunas circunstancias que establece el
artículo 331 del Código de Procedimiento Civil,
y son los siguientes:
 Que en los antecedentes del juicio
(demanda, contestación u otra pieza del
expediente) aparezca que los hechos
referidos a las pruebas solicitadas han
ocurrido en el extranjero, o bien que en ese
país existen los medios probatorios que se
desean obtener (artículo 331, nº 1, Código
de Procedimiento Civil).
 En el caso de los instrumentos, que se
determine la clase y condición de estos
instrumentos y el lugar en que se
encuentran (artículo 331, nº 2, Código de
Procedimiento Civil).
 Tratándose de la prueba de testigos, que
se exprese su nombre y residencia o se
justifique algún antecedente que haga
presumible la conveniencia de obtener sus
declaraciones.
 El tribunal para dar curso a la petición
debe exigir caución, esto significa que la parte
debe depositar una cantidad de dinero en la
cuenta corriente del tribunal, cuyo monto no
puede ser inferior a medio sueldo vital ni
superior a dos sueldos vitales (artículo 338,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
Esta solicitud de aumento extraordinario
para rendir prueba en el extranjero se concede
“con audiencia” de la parte contraria (artículo
336, Código de Procedimiento Civil). Esto
significa que cuando se pide el aumento el juez
tiene que conferirle traslado a la parte contraria
y para cuyo efecto tiene un plazo de tres días
para exponer lo que estime conveniente; esto
da origen a un incidente, y si éste se resuelve
favorablemente a la parte que solicitó la
diligencia, se cumplirá la actuación solicitada,
en cambio, si se rechaza, en ese caso se
entiende no llevar a cabo la diligencia.
Aquella parte que habiendo obtenido el
aumento extraordinario y no rinde la prueba o
rinde una impertinente, deberá pagar los gastos
en que haya podido incurrir para concurrir a la
diligencia respectiva, sea personalmente o a
través de mandatario; esta sanción la aplica el
tribunal en la sentencia definitiva (artículo 337,
Código de Procedimiento Civil). Además de lo
anterior, la parte pierde el monto de la caución,
que es a beneficio fiscal (artículo 338, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil). Estas
sanciones son sin perjuicio de las costas.
(3) TÉRMINO PROBATORIO ESPECIAL: Es el plazo
que se fija a solicitud de parte, en aquellos casos
de excepción que la ley establece. Esta es una
situación distinta de las dos anteriores, porque
deben también ocurrir ciertas circunstancias que la
ley establece y que han impedido realizar la
prueba oportunamente por razones no imputables
a la parte. En general, se concede cada vez que
durante el término probatorio sucede algún hecho
o sobrevenga cualquier situación en el proceso
que impida real y legítimamente la recepción de la
prueba.
Este término probatorio especial procede
en diversos casos señalados en la ley. Estos casos
son los siguientes:
a) Cuando dentro del probatorio ocurren
entorpecimientos que imposibilitan rendir la
prueba, sea absolutamente o con respecto a
un lugar determinado (artículo 339, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil); por ejemplo: el
extravío o la substracción del expediente, etc.
El tribunal, en esta situación, otorgará un
nuevo plazo por el número de días que haya
durado el entorpecimiento y para rendir prueba
sólo en el lugar a que dicho entorpecimiento se
refiere.
b) Cuando deba rendirse nueva prueba en caso
de que el tribunal de alzada acoja la apelación
subsidiaria interpuesta en contra de la
resolución que recibió a prueba la causa
(artículo 339, inciso final, Código de
Procedimiento Civil). Cuando el tribunal de
alzada acoge la apelación subsidiaria deducida
contra el auto de prueba, se concede un
término especial que fija el tribunal en forma
prudencial que no puede exceder de ocho
días, porque en primera instancia ya venció el
probatorio, y se prueba porque el tribunal de
segunda instancia agrega hechos nuevos.
77
c) Cuando la prueba testimonial se empieza a
rendir en tiempo hábil pero no hubiere
concluido dentro de él por impedimentos que
no dependen de la parte interesada (artículo
340, inciso 2º, Código de Procedimiento Civil);
por ejemplo: el último día del probatorio
declaran testigos y no alcanzan a declarar
todos. El tribunal fijará un plazo breve, por una
sola vez, para practicar esta prueba. Este
derecho no podrá reclamarse sino dentro del
término probatorio o de los tres días siguientes
a su vencimiento.
d) Otros casos especiales establecidos en la ley:
Por su parte, la ley señala otros casos de
término probatorio especial. Entre estos casos
podemos mencionar:
 El artículo 159 del Código de
procedimiento Civil, en materia de medidas
para mejor resolver, de ser necesario
probar, el tribunal puede abrir un término
especial de prueba no superior a ocho días.
 El artículo 376 del Código de
Procedimiento Civil, respecto a la prueba
de testigo, cuando es necesaria la prueba
de las tachas que se formulan contra un
testigo; si el testigo niega la inhabilidad, se
puede recibir la tacha a prueba, y si está
vencido o quedan pocos días del
probatorio principal, la ley dice que el plazo
se puede ampliar hasta diez días.
 El artículo 402, inciso 2º, del Código de
Procedimiento Civil, que se refiere a la
revocación de la prueba confesional, caso
en el cual se puede abrir un término
especial cuando ha expirado el probatorio
principal de la causa.
 El artículo 327 del Código de
Procedimiento Civil, que está referido a los
casos en que se haga valer en el juicio
ciertas excepciones perentorias, que son
las excepciones de prescripción, cosa
juzgada, transacción y pago efectivo de la
deuda cuando se funda en un antecedente
escrito; o bien cuando tiene lugar la
ampliación de la prueba, conforme a lo
dispuesto en los artículos 321 y 322 del
Código de Procedimiento Civil.
En cualquiera de los casos
anteriormente señalados, el plazo máximo
será de quince días.
4.- Estudio pormenorizado de los medios
probatorios:
Los medios de prueba son aquellos elementos
que sirven para acreditar la existencia de un hecho
jurídico controvertido en juicio, alegado en el proceso.
El artículo 341 del Código de Procedimiento Civil
enumera los medios probatorios de que puede hacerse
uso en juicio (en relación con el artículo 1698 del
Código Civil). Estos son los siguientes:
 Los instrumentos.
 Los testigos.
 La confesión de parte.
 La inspección personal del tribunal.
 El informe de peritos.
 Presunciones.
El orden que establece la ley no tiene mayor
importancia. Hoy día existen medios físicos modernos
(fotografías, videos, pruebas de ADN, etc.); si se
pretenden hacer valer en juicio tiene que asimilarse a
alguno de los medios indicados en el artículo 341 del
Código de Procedimiento Civil.
Los medios probatorios admiten ser
clasificados desde diferentes puntos de vista. Por
ejemplo, considerando el momento en que se obtiene
la prueba o que se produce el medio probatorio, se
distingue entre medios probatorios preconstituidos
(ejemplo: un contrato escrito) y medios probatorios
circunstanciales o simples (ejemplo: la declaración de
un testigos o el informe de peritos).
También, existen medios que hacen plena
prueba y otros que hacen semiplena prueba. Ejemplos:
el instrumento público respecto a la fecha hace plena
prueba; y la inspección personal del juez hace prueba
semiplena.
I. LA PRUEBA INSTRUMENTAL
La prueba instrumental o documental se
encuentra regulada en el párrafo 2º del Título XI del
Libro II del Código de Procedimiento Civil, en los
artículos 342 al 355 inclusive.
La prueba instrumental es la prueba que se
produce a través de documentos o instrumentos que
se hacen valer dentro del juicio; aquí se está
acreditando un hecho que ocurrió en el pasado y que
consta por escrito. El “instrumento”, en tanto, es todo
escrito en el cual se consigna un hecho que
generalmente produce prueba completa cuando
reúnen los requisitos que la ley exige para ello.
Estos instrumentos son susceptibles de
clasificarse desde diferentes puntos de vista. Así, en
atención a la función del instrumento, se distinguen los
instrumentos por vía de prueba e instrumentos por vía
de solemnidad. Por otro lado, en atención a la
autenticidad de los instrumentos, se habla de
instrumentos públicos e instrumentos privados.
Esta última clasificación es importante porque
la ley le da distinto valor probatorio a uno y otro, y en
principio el instrumento privado no tiene valor
probatorio a menos que sea reconocido o mandado
tener por reconocido.
Por su parte, el instrumento público se
subclasifica en: 1) instrumentos públicos propiamente
tales y 2) las escrituras públicas.
Sin perjuicio de lo anterior, la ley procesal, en
materia de instrumentos, ha señalado taxativamente
qué instrumentos se considerarán instrumentos
públicos en juicio (artículo 342, Código de
Procedimiento Civil); esto con el fin de evitar dudas,
porque hay instrumentos públicos que quedan
incorporados a la matriz. Ejemplo: libro del oficial del
Registro Civil.
En cuanto a la oportunidad en que se puede
rendir esta prueba instrumental, la ley distingue si se
trata de rendirla en primera o en segunda instancia:
a) En primera instancia, la prueba instrumental se
puede presentar en cualquier estado del juicio
hasta el vencimiento del probatorio (artículo 348,
inciso 1º, primera parte, Código de Procedimiento
Civil). El demandante puede acompañarla en la
demanda o fuera de ella (si se acompañan en la
demanda hay un mayor plazo para la parte
contraria para impugnar los instrumentos; al
78
contrario, si se acompañan fuera de la demanda,
existe un plazo de citación para impugnar el
instrumento, que generalmente es de tres días).
b) En segunda instancia, se pueden presentar en
cualquier momento hasta la vista de la causa
(artículo 348, inciso 1º, parte final, Código de
Procedimiento Civil) y sin que se pueda
suspender la vista de la causa, pero el tribunal no
puede fallar hasta que venza el plazo de citación
de la parte contraria para impugnar (artículo 348,
inciso 2º, Código de Procedimiento Civil).
Por otro lado, la regla general es que la
iniciativa le corresponde a las partes, y esto significa
que cada parte que cuente con documentos que sean
atingentes al juicio deben acompañarlos.
Excepcionalmente el tribunal podría ordenar la prueba
instrumental de oficio, siempre y cuando el juez haga
uso de la atribución que le concede el artículo 159, nº
1, del Código de Procedimiento Civil, o sea, siempre
que decrete agregar el instrumento como medida para
mejor resolver.
Cuando la iniciativa es de las partes (regla
general), cada uno de los litigantes tiene derecho a
presentar los documentos que tiene en su poder para
acreditar un hecho controvertido y que le sirva para
acreditar el derecho que sostiene.
Pero puede ocurrir que la parte no cuente con
el instrumento en su poder, sino que lo tiene la parte
contraria o un tercero. En este caso, la ley establece
un procedimiento especial para hacer valer esos
instrumentos y que se llama “exhibición de
instrumentos o documentos” (artículo 349, Código de
Procedimiento Civil), y que consiste en que aquella
parte o tercero en cuyo poder está el documento,
proceda a mostrarlo al tribunal y posteriormente se le
entregará una copia autorizada.
¿Cómo se procede en este caso?. La parte
interesada en valerse del instrumento debe presentar
una solicitud a fin de que se decrete esta exhibición. El
tribunal, para decretar esta exhibición, examina si
concurren los requisitos legales que señala el artículo
349 del Código de Procedimiento Civil; por lo tanto, el
tribunal analizará los siguientes aspectos:
 Que los documentos tengan o no relación
directa con la cuestión debatida en juicio.
 Que los documentos no tengan el carácter de
secreto o confidenciales.
Analizados estos dos requisitos, el tribunal decretará o
no la exhibición de los documentos.
Aquí puede ocurrir que la parte contraria o el tercero se
oponga a la diligencia, lo que significa que se origina
un incidente que tiene que tramitarse y resolverse, y el
juez verá si accede o no a la petición.
¿Qué ocurre si esta exhibición se rehúsa
una vez ejecutoriada la resolución que la ordenó?.
Aquí debemos distinguir:
1. Si se rehúsa la parte contraria, la ley establece las
siguientes sanciones que se le puede imponer: 1)
Apremios de multas hasta dos sueldos vitales o
arrestos hasta dos meses, determinados
prudencialmente por el juez; esto sin perjuicio de
repetir la orden y estos apercibimientos; y 2) La
parte perderá el derecho de hacer valer en el juicio
esos instrumentos, a menos que la otra parte los
 haga también valer en apoyo de su defensa, o que
se justifique que no los pudo exhibir por justa
causa.
2. Si el que desobedece es un tercero, solamente se
le puede imponer multas y arrestos, sin perjuicio
de volver a reiterar la orden y los apercibimientos.
Por otro lado, los instrumentos otorgados en
idioma extranjero pueden hacerse valer en Chile, pero
deben cumplir con una formalidad extra, que es la
traducción al español. Si la parte acompaña los
documentos sin traducción, es decir, en su idioma
original, en este caso, el tribunal ordena que el
documento se traduzca por un perito.
1) INSTRUMENTO PUBLICO O AUTENTICO:
De conformidad al artículo 1699, inciso 1º, del Código
Civil, el instrumento público o auténtico es el autorizado
con las formalidades legales por el competente
funcionario.
El artículo 342 del Código de Procedimiento Civil es la
norma que establece los instrumentos públicos en
juicio. Este artículo parte de la base que para que se
considere un instrumento como público en juicio, es
necesario que en su otorgamiento se hayan cumplido
las disposiciones legales que les dan este carácter
(artículo 342, inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
Los casos que establece el artículo 342 del Código de
Procedimiento Civil son los siguientes:
(a) Los documentos originales: Para saber cuáles
son los documentos originales, hay que analizar
en cada caso de qué forma se otorgó el
instrumento, vale decir, si se otorgó en una matriz,
o protocolo o sin matriz. Si se otorga en matriz,
ésta constituye el documento original, y jamás se
puede acompañar en juicio. Si no se otorgó en
matriz, el original es el instrumento mismo y se
acompaña ese instrumento en juicio.
(b) Las copias dadas con los requisitos que las leyes
prescriban para que hagan fe respecto de toda
persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra
quien se hacen valer: Esto se conoce con el
nombre de “copias autorizadas” o “testimonios”
(autorizadas por el competente funcionario), que
son las copias que se han obtenido de los
originales y para que éstas tengan valor deben
cumplir con los requisitos que la propia ley
establece para su otorgamiento.
(c) Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no
sean objetadas como inexactas por la parte
contraria dentro de los tres días siguientes a aquel
en que se le dio conocimiento de ellas: Este
número se refiere a las llamadas “copias simples”.
Ejemplo: la fotocopia de una escritura pública.
(d) Las copias que, objetadas en el caso del número
anterior, sean cotejadas y halladas conforme con
sus originales o con otras copias que hagan fe
respecto de la parte contraria: El cotejo de
instrumento es la diligencia que tiene por finalidad
comparar un instrumento con otro. El cotejo puede
ser de instrumento o de letra (el primero se hace
por el funcionario que intervino en el
otorgamiento, y si es privado por otro funcionario
que designe el tribunal; y en el segundo caso
procede por peritos).
79
(e) Los testimonios que el tribunal mande agregar
durante el juicio, autorizados por su secretario u
otro funcionario competente y sacados de los
originales o de copias que reúnan las condiciones
indicadas en el número anterior: Se refiere a la
facultad de oficio del juez, que se ordena con
citación de las partes y puede constituir una
medida para mejor resolver.
-o- Forma de acompañar en juicio un instrumento
público:
Materialmente este instrumento debe
acompañarse con un escrito y la forma procesal es
acompañarlo con citación, porque la parte contraria
tiene derecho a objetarlo en el plazo de tres días
(artículo 69, Código de Procedimiento Civil). Esto no lo
dice la ley expresamente, en estos términos; la ley se
refiere a acompañarlos con citación a propósito del
recurso de casación, dentro de los trámites o
diligencias esenciales (artículos 795, nº 5, y 800, nº 2,
Código de Procedimiento Civil).
Acompañarlo “con citación” significa que el juez
en su sentencia no lo podría considerar como medio
probatorio si no se pronuncia de esa forma. Si no se
acompañan los instrumentos con citación o bajo el
apercibimiento legal que corresponda, puede ser
objeto de recurso de casación en la forma, porque se
ha omitido un trámite o diligencia esencial.
Por otro lado, la ley permite acompañar
instrumentos otorgados en el extranjero al juicio
debidamente legalizados, con el objeto de acreditar la
autenticidad. De acuerdo al artículo 345 del Código de
Procedimiento Civil, se entiende que están legalizados
cuando en ellos conste el carácter público y la verdad
de las firmas de las personas que lo han autorizado, y
atestiguadas ambas circunstancias por los
funcionarios que, según las leyes o la práctica de cada
país, deban acreditarlas.
-o- Impugnación de los instrumentos públicos:
Impugnar un instrumento público significa formular una
alegación por la parte contraria, dentro del juicio, a
través de un procedimiento adecuado para restarle
eficacia probatoria. La ley establece tres motivos o
causales de impugnación:
1) Nulidad del instrumento;
2) Falsedad o falta de autenticidad; y
3) Falta de veracidad de las declaraciones.
Esta impugnación del instrumento público se puede
hacer valer por dos vías o mediante dos formas
procesales:
A) Dentro del mismo juicio donde el documento se
ha acompañado, y se utiliza la forma incidental
de impugnación. En ese incidente se va a
discutir si el instrumento tiene fuerza probatoria,
si es válido o no.
B) Por vía principal, aquí ya no es un incidente, lo
que significa que la parte interesada en la
impugnación inicia un juicio para impugnar el
instrumento. Aquí se formula una acción para
atacar la validez del instrumento.
También, en un juicio ya iniciado, el demandado puede
alegar la nulidad como excepción, impugnándola en la
contestación de la demanda, alegándola como
defensa.
2) INSTRUMENTO PRIVADO:
El instrumento privado es todo documento que
da constancia de un hecho, sin cumplir ninguna
formalidad especial.
De acuerdo al artículo 1702 del Código Civil, “el
instrumento privado, reconocido por la parte a quien se
opone, o que se ha mandado tener por reconocido en
los casos y con los requisitos prevenidos por ley, tiene
el valor de escritura pública respecto de los que
aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de las
personas a quienes se han transferido las obligaciones
y derechos de éstos”.
-o- Reconocimiento de un instrumento privado:
En esta parte se debe distinguir si el
instrumento privado emana de la parte contraria o si
emana de un tercero. El reconocimiento puede ser
expreso, tácito o judicial:
1) Reconocimiento Expreso (artículo 346, nº 1 y 2,
Código de Procedimiento Civil): El reconocimiento
expreso lo puede realizar la parte contraria o un
tercero. De acuerdo a las normas señaladas, los
instrumentos se tendrán por reconocidos: A)
Cuando así lo ha declarado en el juicio la persona
a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o
la parte contra quien se hace valer; y B) Cuando
igual declaración se ha hecho en un instrumento
público o en otro juicio diverso.
2) Reconocimiento Tácito (artículo 346, nº 3, Código
de Procedimiento Civil): Este reconocimiento
parte del supuesto que el reconocimiento debe
emanar exclusivamente de la parte contraria. En
este sentido, los instrumentos privados se tendrán
por reconocidos cuando, puestos en conocimiento
de la parte contraria, no se alega su falsedad o
falta de integridad dentro de los seis días
siguientes a su presentación, debiendo el tribunal,
para este efecto, apercibir a aquella parte con el
reconocimiento tácito del instrumento si nada
expone dentro de dicho plazo.
Los requisitos para que proceda este
reconocimiento tácito:
- El instrumento debe estar acompañado al
juicio con citación y bajo el apercibimiento
legal del artículo 346, nº 3, del Código de
Procedimiento Civil.
- Que transcurra íntegramente el plazo de seis
días desde la notificación de la resolución que
tuvo por acompañado el documento sin que la
parte contraria lo impugne.
- Es necesario que el tribunal aperciba a la
parte contraria con el reconocimiento tácito si
nada dice dentro del plazo.
3) Reconocimiento Judicial (artículo 346, nº 4,
Código de Procedimiento Civil): En este caso, el
reconocimiento se va a producir por resolución
judicial; se producirá cuando se declare la
autenticidad del instrumento por resolución
judicial. Esto va a ocurrir en el caso de que el
instrumento privado se objete, se impugne dentro
del plazo de seis días; frente a esto se genera un
incidente, en el que el juez se pronuncia sobre la
80
autenticidad. Aquí son admisibles todos los
medios de prueba, especialmente el cotejo de
letras (artículo 355, Código de Procedimiento
Civil).
Terminado este incidente, y según los
antecedentes que se hayan producido en esta
situación, el tribunal puede dar por reconocido
este instrumento o estimar que no se le reconoce
para estos efectos.
-o- Forma como se acompaña el instrumento privado
procesalmente al juicio:
Materialmente, el instrumento privado se
acompaña con un. Desde un punto de vista procesal,
hay que hacer la siguiente distinción: 1) Si emana de
un tercero, el instrumento se acompaña con citación de
la contraparte, es decir, hay un plazo de tres días para
impugnarlo; y 2) Si emana de la parte contraria, el
instrumento se acompaña con citación, pero con el
apercibimiento de ser tenido tácitamente por
reconocido si la parte contraria nada dice en el plazo
de seis días siguientes a la notificación.
II. LA PRUEBA TESTIMONIAL
La prueba testimonial o prueba de testigos está
reglamentada en el párrafo 3º del Título XI del Código
de Procedimiento Civil, de los artículos 356 al 384.
También se encuentra reglamentada en el Código
Civil, en los artículos 1708 a 1711.
La prueba testimonial consiste en la declaración
que hacen, con las formalidades legales, personas
extrañas al juicio acerca de los hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos (que son los que están en
la resolución que recibe la causa a prueba).
Por su parte, el testigo “es toda persona natural
con la capacidad suficiente para declarar y que es
ajeno a la relación procesal” (a diferencia de la
confesión que la hacen las partes). Los testigos son
terceros extraños al proceso mismo, que declaran bajo
juramento acerca de la verificación de ciertos hechos
controvertidos en el juicio, de los cuales han tomado
conocimiento en forma directa o por los dichos de otra
persona.
Al igual que como sucede respecto de la
generalidad de los medios probatorios, la iniciativa
para rendir esta prueba corresponde, en general, a las
partes, es decir, a cualquiera de los litigantes que tenga
la necesidad de probar. Por excepción la iniciativa es
del juez, como medida para mejor resolver (artículo
159, nº 5, Código de Procedimiento Civil), que se limita
a aquellos testigos que ya han declarado con
anterioridad en la causa, a fin que aclaren o expliquen
puntos oscuros o contradictorios de sus dichos.
-o- Clasificación de los testigos:
Los testigos pueden ser clasificados desde
diferentes puntos de vista. A continuación señalamos
las principales clasificaciones:
1. Considerando la forma que el testigo conoce el
hecho sobre el cual declara, los testigos pueden
ser: presenciales, de oídas o instrumentales.
 Testigos presenciales: Son aquellos que
declaran sobre hechos que han percibido
personalmente por sus sentidos.
  Testigos de oídas: Son aquellos que declaran
hechos conocidos por el dicho de otra
persona.
 Testigos instrumentales: Son testigos
presenciales que han concurrido al
otorgamiento de un instrumento, ya sea
público o privado.
2. Atendiendo a la capacidad o habilidad del testigo,
se distinguen los testigos hábiles e inhábiles.
 Testigos hábiles: Son aquellos que no tienen
ninguna inhabilidad para prestar una
declaración; no les afecta alguna causal de
inhabilidad señalada en la ley.
 Testigos inhábiles: Son aquellos que se
encuentran afectados por una inhabilidad que
la ley establece.
3. Atendiendo a las circunstancias del hecho
declarado, los testigos se clasifican en singulares
y contestes.
 Testigos contestes: Son aquellos testigos
cuyas declaraciones son coincidentes tanto en
el hecho principal como en las circunstancias
accesorias.
 Testigos singulares: Son aquellos que
coinciden en el hecho principal, pero son
discordantes en las circunstancias
accidentales.
-o- Oportunidad para rendir esta prueba:
La prueba testimonial puede ser producida en primera
instancia, y excepcionalmente en segunda instancia.
1) En primera instancia: La diligencia de la prueba de
testigos sólo podrá efectuarse dentro del término
probatorio (artículo 340, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil). Aquí hay una diferencia con
los instrumentos, que como sabemos se
acompañan en cualquier estado del juicio.
2) En segunda instancia: No es posible rendir la
prueba testimonial a iniciativa de parte, pero
puede producirse en forma excepcional en
segunda instancia, de acuerdo al artículo 207 del
Código de Procedimiento Civil. Según este
artículo, la regla general es que en segunda
instancia no se admitirá prueba alguna, salvo
excepciones que son: 1) instrumento, 2)
confesión, y 3) las excepciones del artículo 310
(prescripción, cosa juzgada), y en este último caso
puede haber prueba testimonial.
También en segunda instancia, el tribunal
podría decretar la prueba testimonial como
medida para mejor resolver sobre hechos que no
figuran en la prueba rendida en autos, siempre
que la prueba testimonial no se haya podido rendir
en primera instancia y que tales hechos sean
considerados por el tribunal como estrictamente
necesarios para la acertada resolución del juicio
(artículo 207, Código de Procedimiento Civil).
-o- Capacidad o habilidad para ser testigos:
El testigo para declarar tiene que ser hábil. En
esta materia, la regla general es que “es hábil para
testificar en juicio toda persona a quien la ley no
declare inhábil”; es decir, toda persona tiene capacidad
81
para testificar, a menos que tenga una causal de
inhabilidad establecida por la ley (artículo 356, Código
de Procedimiento Civil). Estas inhabilidades pueden
ser absolutas o relativas, y se encuentran establecidas
en los artículos 357 y 358 del Código de Procedimiento
Civil.
1. Inhabilidades absolutas (artículo 357, Código
de Procedimiento Civil): Significa que las
personas que están comprendidas en este
artículo no pueden declarar en ningún juicio y
bajo ninguna circunstancia. Ejemplos: en razón
de faltar la capacidad física o intelectual para
captar el hecho controvertido (menores de
catorce años, etc), o en razón de carencia de
probidad (los que hayan sido cohechados o
hayan intentado cohechar a otros, etc.).
2. Inhabilidades relativas (artículo 358, Código de
Procedimiento Civil): El testigo está impedido
de declarar en ciertos juicios por falta de
imparcialidad necesaria. Ejemplo: en razón de
parentesco, amistad, etc.
¿Cómo se reclama de las inhabilidades?.
La ley procesal establece, para estos efectos, la
institución de las “tachas” (artículo 373, Código de
Procedimiento Civil). Las tachas son las formas que
establece la ley procesal para reclamar de la
inhabilidad de un testigo de la parte contraria y se
realiza antes de la declaración del testigo, y tiene que
ser una causal concreta de tacha. En algunos casos,
estos testigos, no obstante que estén tachados,
pueden declarar a la espera de lo que se resuelva en
la sentencia sobre la tacha.
-o- Obligaciones o cargas de los testigos en juicio:
La ley impone tres obligaciones principales a
las personas llamadas a ser testigos en juicio: 1)
Comparecer a la audiencia a prestar personalmente la
declaración; 2) Prestar la declaración correspondiente;
y 3) Decir la verdad.
1. Obligación de comparecer a la audiencia a prestar
personalmente la declaración: La regla general es
que toda persona, cualquiera que sea su estado o
profesión, está obligada comparecer a prestar
declaración a la audiencia que el tribunal haya
fijado con antelación (artículo 359, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil). La obligación
nace desde el momento en que el testigo es citado
legalmente a la audiencia.
Esta obligación la tienen los testigos que residen
dentro del mismo territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce la causa. Si residen en un
territorio diverso, la obligación se cumple por
exhorto y se comparece ante el tribunal del lugar
que corresponda, a quien se remitirá copia de los
puntos de prueba fijados (artículo 371, Código de
Procedimiento Civil).
Si el testigo es legalmente citado y no comparece,
se le puede apremiar por medio de la fuerza para
que se presente al tribunal, a menos que
compruebe que ha estado en imposibilidad de
concurrir (artículo 380, Código de Procedimiento
Civil).
Esta obligación admite excepciones, respecto de
ciertas personas que no están obligadas a
concurrir, pero sí a declarar. Estas personas están
 enumeradas en el artículo 361 del Código de
Procedimiento Civil, y el artículo 362 señala cómo
deben prestar la declaración.
a) Las personas comprendidas en el nº 1 del
artículo 361 prestan declaración mediante
informes escritos y expresarán que lo hacen
en virtud del juramento que la ley exige a los
testigos. Estas son determinadas autoridades
públicas, como el Presidente de la República,
los ministros de Estado, senadores,
diputados, gobernadores, etc. Los miembros y
fiscales de las Cortes y los jueces letrados que
ejercen sus funciones en el asiento de éstas
declararán previo informe de la Corte
Suprema o de la respectiva Corte de
Apelaciones, según sea el caso (artículo 362,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
b) Las personas que gozan en Chile de
inmunidad diplomática también deben
declarar por informe, y si son extranjeros se
pueden excusar de la declaración, pero no se
pueden excusar los chilenos que ejerzan en el
país funciones diplomáticas por encargo de un
gobierno extranjero (artículo 362, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
c) Las personas de los números 3, 4 y 5 del
artículo 361 (los religiosos, las mujeres que
por su estado o posición no puedan concurrir
sin grave molestia, y los enfermos) deben
declarar en su morada y son examinados por
el juez.
2. Obligación de prestar la declaración
correspondiente: Esta obligación no significa que
el testigo deba saber lo que se le pregunta, sino
que debe responder las preguntas que se le
hacen en la audiencia, cumpliéndose las
formalidades legales de la misma (artículo 359,
inciso 1º, primera parte, Código de Procedimiento
Civil).
El testigo respecto de las preguntas puede
saber o no saber. En caso de saber del hecho,
debe responder claramente y dar razón de sus
dichos, lo que significa explicar el porqué o cómo
sabe lo que se le pregunta; si el testigo no sabe,
sencillamente responde eso y se entiende
cumplida la obligación.
Esta obligación admite algunas
excepciones, respecto de casos en que el testigo
no está obligado a prestar la declaración, pero sí
a concurrir a la audiencia (artículo 360, Código de
Procedimiento Civil). Estos casos son los
siguientes:
o En razón del secreto profesional: No están
obligadas a declarar aquellas personas que
deben guardar el secreto profesional
(eclesiásticos, abogados, escribanos,
procuradores, médicos y matronas).
o Por razones de parentesco: Las personas
enumeradas en el artículo 358 del Código de
Procedimiento Civil en sus números 1, 2 y 3,
tampoco están obligadas a declarar.
o En razón de los hechos sobre los cuales debe
declarar: Tampoco están obligados a declarar
los que son interrogados acerca de hechos
que afecten su propio honor o el de ciertos
parientes, o que importen un delito de que
pueda ser criminalmente responsable el
82
declarante o cualquiera de las personas
referidas.
El testigo que concurre a la audiencia pero que se
niega sin justa causa a declarar, se le pueden
imponer sanciones civiles, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que pueda afectarle
(artículo 494, nº 12, Código Penal).
3. Obligación de decir la verdad: Esta obligación no
está establecida en términos expresos en la ley,
pero existe toda vez que el proceso se rige por el
principio de la buena fe procesal. Además, si el
testigo no dice la verdad comete un delito
sancionado en la ley penal, que es el “falso
testimonio”.
-o- Derechos de los testigos que comparecen:
A los testigos que comparecen a la audiencia
testimonial la ley les confiere un derecho que consiste
en reclamar, de la persona que los presenta, el abono
de los gastos que le imponga la comparecencia. Este
derecho se ejerce en el plazo de veinte días, contados
desde que la declaración se presta, de lo contrario, se
entenderá renunciado este derecho (artículo 381,
Código de Procedimiento Civil).
-o- Formalidades procesales de la prueba testimonial:
Existen varias formalidades que se deben
cumplir en la prueba de testigos; ello demuestra que,
en esta materia, la ley es rigurosamente exigente,
porque desconfía de esta prueba. Esta desconfianza
se demuestra, entre otros aspectos, en el escaso plazo
que existe para rendirla.
Las formalidades son las siguientes:
Antes de la declaración:
 Presentación de una lista o nómina de testigos
 Presentación de una minuta de puntos de prueba
 Fijación de la audiencia de prueba
 La citación de los testigos
Durante la declaración:
 El examen de los testigos
Después de la declaración:
 Acta de la prueba testimonial
1) Presentación de una lista o nómina de testigos:
Esta es una obligación que pesa sobre cada uno
de los litigantes que pretendan valerse de la
prueba testimonial. La obligación se cumplirá
dentro de los cinco primeros días del probatorio,
plazo corre desde que se notifica al último testigo
por el estado diario.
La nómina de testigos es un listado de las
personas que la parte pretende hacer declarar
como testigos.
En este escrito se debe indicar
nominativamente a todos los testigos que la parte
pretende utilizar, y los testigos se individualizan
por su nombre y apellido, domicilio, profesión u
oficio. La indicación del domicilio deberá contener
los datos necesarios a juicio del tribunal que
conoce la causa, para establecer la identificación
 del testigo (artículo 320, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil).
Cada parte puede incluir todos los testigos
que desee (no existe limitación en cuanto al
número de testigos que puedan figurar en la lista);
sin embargo, sólo serán admitidos para declarar
hasta seis testigos por cada parte, sobre cada uno
de los hechos que deben acreditarse (artículo
372, inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
La regla general es que sólo pueden
declarar los testigos que figuran en la lista; sin
embargo, hay un caso de excepción en que se
puede examinar otras personas que no figuren en
la lista de testigos, por motivos muy calificados y
siempre que la parte jure no haber tenido
conocimiento de la existencia del testigo como tal
al momento de presentar la lista (artículo 372,
inciso 2º, Código de Procedimiento Civil).
2) Presentación de una minuta de puntos de prueba:
Esta obligación se cumple dentro del plazo de los
primeros cinco días del probatorio y no
necesariamente junto con la lista de testigos. La
ley establece esta obligación en el artículo 320,
inciso 1º, del Código de Procedimiento Civil, y la
norma utiliza el verbo “deberá”, de ahí que se trate
de una verdadera obligación.
En todo caso, la jurisprudencia ha
estimado respecto a la minuta que, más que una
obligación, es un derecho, en el sentido de
facilitarle la prueba testimonial y se ha resuelto
que si esta minuta no se acompaña igual se puede
rendir la prueba testimonial, y, en ese caso, los
testigos declaran sobre los hechos que se
presentaron en la resolución que recibe la causa
a prueba.
La minuta se puede definir como el
conjunto de preguntas sobre los hechos
controvertidos para facilitar la declaración del
testigo. Las preguntas deben ir enumeradas y se
pueden hacer tantas preguntas como sea la
imaginación de la parte. Naturalmente que todas
las preguntas que tenga la minuta se tienen que
referir a los hechos controvertidos que hayan sido
fijados por el juez.
Esta minuta debe presentarse: 1) Si no se
ha deducido reposición en contra del auto de
prueba, desde la primera notificación de dicha
resolución y hasta el quinto día de la última; y 2)
Si se ha deducido reposición en contra del auto de
prueba, dentro de los cinco días siguientes a la
notificación por el estado de la resolución que se
pronuncie sobre la última solicitud de reposición.
Finalmente, si habiéndose pedido
reposición ya se hubiere presentado lista de
testigos y minuta de puntos por alguna de las
partes, no será necesario presentar nuevas lista
ni minuta, salvo que, como consecuencia de
haberse acogido el recurso, la parte que las
presenta estime pertinente modificarlas (artículo
320, inciso final, Código de Procedimiento Civil).
3) Fijación de las audiencias de prueba: Debe
especificarse qué días dentro del probatorio se
destinarán a recibir la prueba testimonial y para
cuyo efecto el juez debe fijar una o más
audiencias (artículo 369, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil). Siempre que el tribunal fije
audiencia se debe señalar día y hora para la
realización de la diligencia.
En cuanto al momento en que se fija la
audiencia, la ley no lo dice expresamente, sólo
señala que se fijará una o más audiencias.
Pueden existir dos momentos: 1) En la misma
83
resolución que recibe la causa a prueba; y 2) Si
no se cumple en la forma anterior, la parte
interesada tendrá derecho a pedir expresamente
que fije audiencia dentro del probatorio.
4) Citación de los testigos: Es la notificación de que
debe presentarse a prestar declaración como tal
a una audiencia determinada. Esta citación se
hace siempre y cuando la parte interesada solicite
y el juez lo ordene.
La notificación la hace un ministro de fe, y
como se trata de un tercero extraño al juicio se
notifica personalmente o por cédula, en el
domicilio que indicó la parte en la lista (artículo 56,
Código de Procedimiento Civil). Esta citación es
importante precisamente para el caso de que el
testigo no concurra, porque ahí puede operar el
apercibimiento legal del artículo 380, inciso 2º, del
Código de Procedimiento Civil, que es a petición
de parte.
¿Ante qué tribunal se rinde la prueba
testimonial?
La regla general es que el testigo se
presenta ante el mismo tribunal que conoce el
proceso, esto en el caso de que el testigo resida
en el territorio jurisdiccional del mismo. Si el
testigo vive en un territorio jurisdiccional diverso,
la parte interesada debe solicitar que se exhorte
la declaración del testigo.
Cualquiera que sea el juez que recibe la
prueba testimonial debe cumplir con la disposición
que establece el artículo 369 del Código de
Procedimiento Civil, que señala que el tribunal
procurará, en cuanto sea posible, que todos los
testigos de cada parte sean examinados en una
misma audiencia.
5) Examen de los testigos: El Código de
Procedimiento Civil proporciona varias reglas en
esta materia, en los artículos 363 y siguientes
Las reglas del examen de testigos son las
siguientes:
a. Antes de examinar a cada testigo se le hará
prestar juramento. Si el testigo no es
debidamente juramentado, su declaración
carecerá de valor.
b. Los testigos van a ser examinados
separadamente, de manera sucesiva, según
el orden de la lista, y comenzando por la lista
del demandante.
c. El tribunal debe adoptar las medidas
conducentes a evitar que los testigos que
vayan declarando puedan comunicarse con
los que no hayan prestado declaración.
d. Los testigos deben ser interrogados
personalmente por el juez y, en caso de
tratarse de un tribunal colegiado, por
cualquiera de sus ministros, en presencia de
sus mandatarios, abogados o la parte que lo
presenta.
e. En cuanto a la interrogación de los testigos,
éstos deben ser interrogados, en primer lugar,
respecto a hechos relativos a establecer una
posible causal de inhabilidad, si la parte lo
solicita antes de que lo interrogue sobre los
hechos controvertidos.
 f. La regla general es que los testigos son
interrogados acerca de los puntos de prueba.
Si hay minuta de puntos de prueba, se
interrogan sobre los hechos que figuren en
ella; si no hay minuta, se interrogan sobre los
hechos establecidos en la resolución que
recibió la causa a prueba.
g. La ley dice que puede exigirle al testigo que
rectifique o esclarezca sus dichos una vez que
ha respondido la pregunta que se le hizo.
h. Cada parte tiene derecho para formularle
interrogantes al testigo. Podría estimarse por
la parte contraria que una pregunta no es
pertinente y puede oponerse a que se le haga
esa pregunta; en caso de desacuerdo entre
las partes sobre la conducencia de las
preguntas resuelve el juez y su fallo será
apelable sólo en lo devolutivo.
i. Los testigos deben responder las preguntas
en forma clara y precisa, expresando la causa
por que afirman los hechos aseverados, o sea,
deben dar razón de sus dichos. Las
declaraciones, sin embargo, no se pueden
llevar por escrito.
j. Las declaraciones como diligencia procesal
constituyen un solo acto, por lo tanto, no se
pueden interrumpir sino por causas graves y
urgentes; es decir, si un testigo empieza a
declarar, debe terminar.
k. El tribunal debe procurar en lo posible que
todos los testigos, de ambas partes, declaren
en una misma audiencia.
l. Cada parte puede hacer declarar hasta seis
testigos por cada uno de los hechos que
deban acreditarse, que fija el juez.
m. Podría ocurrir que se presenten testigos que
no hablen castellano, en cuyo caso se
procederá a la diligencia por medio de un
intérprete, y la intervención de éste se rige por
el artículo 63, en relación con el 382 del
Código de Procedimiento Civil; aquí se recurre
a la designación de un intérprete en calidad de
perito. Por otro lado, si el testigo es mudo,
deberá escribir las respuestas que se le
formulen.
6) Acta de la prueba testimonial: Concluida la
declaración, ella deberá ser consigna por escrito,
cuidando de utilizar en la transcripción en lo
posible las mismas expresiones empleadas por el
testigo. Terminada la diligencia, el acta será leído
por el receptor en voz alta y luego el testigo se
ratificará y firmará junto con el juez, el receptor y
las partes presentes (artículo 370, Código de
Procedimiento Civil).
-o- Las Tachas:
Las tachas son los medios que la ley procesal
establece para hacer efectiva alguna inhabilidad que
puede afectar a un testigo presentado en juicio y
esgrimiendo una causal legal (artículos 357 y 358,
Código de Procedimiento Civil), y de acogerse la tacha
va a traer como consecuencia de que se le va a restar
valor probatorio a la declaración.
La tacha le corresponde deducirla a la parte
contraria a aquella que presenta el testigo.
84
En cuanto a la oportunidad procesal para
formular la tacha, ésta se presenta en la audiencia de
prueba antes de que el testigo declare y después de
que ha sido juramentado; este es el caso de los
testigos que están incluidos en la lista o nómina de
testigos. Si el testigo no figura en la lista o nómina de
testigos -cuya declaración es permitida
excepcionalmente, según el artículo 372, inciso 2º, del
Código de Procedimiento Civil-, en este caso, la tacha
se puede oponer durante los tres días subsiguientes al
examen o declaración.
Opuesta la tacha, la parte afectada tiene dos
posibilidades:
1) Que la parte que presenta al testigo pida que se
omita su declaración y que se reemplace por otro que
figure en la lista; o
2) Que el testigo tachado, no obstante que se dedujo
la tacha, declare, porque las tachas se resuelven en la
sentencia definitiva (es un tramite incidental) y podría
tratarse de una tacha “imaginaria”, que no se puede
probar.
Los jueces en esta materia tienen una facultad
oficiosa para repeler a los testigos que notoriamente
estén en una de las causales de inhabilidad del artículo
357 del Código de Procedimiento Civil.
En cuanto a la tramitación de las tachas,
constituyen verdaderos incidentes del juicio; es decir,
es una cuestión accesoria y por lo mismo debe dársele
la tramitación que la ley establece para los incidentes
ordinarios (se aplican los artículos 82 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil). Esto quiere decir que
una vez formulada la tacha verbalmente, el tribunal
debe conferir traslado a la parte contraria, y si estima
que los fundamentos de la tacha no se encuentran
suficientemente acreditados, podrá recibir la tacha a
prueba (artículo 376, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
Estas tachas se prueban dentro del mismo
probatorio que existe para el juicio principal, pero si
éste está vencido o es insuficiente para este efecto, el
tribunal puede fijar un término especial hasta completar
diez días, para el solo efecto de rendir la prueba de la
tacha (artículo 376, inciso 2º, Código de Procedimiento
Civil).
Las resoluciones que ordenan recibir las tachas
opuestas a prueba son inapelables (artículo 379, inciso
1º, Código de Procedimiento Civil).
Las tachas se prueban de acuerdo a las reglas
generales; son aplicables a la prueba de tachas las
disposiciones que reglamentan la prueba de la
cuestión principal (artículo 377, Código de
Procedimiento Civil). Pero si se presentan testigos para
acreditar las tachas existe una limitación, que consiste
en que esos testigos no se pueden inhabilitar por otros
testigos (artículo 378, Código de Procedimiento Civil).
La tacha se va a fallar o resolver en la sentencia
definitiva, según lo dispone el inciso 2º del artículo 379
del Código de Procedimiento Civil.
En cuanto a la naturaleza jurídica de la
resolución que resuelve una tacha, si bien se resuelve
en la sentencia definitiva, se trataría de una “sentencia
interlocutoria” o un “auto”.
III. LA PRUEBA CONFESIONAL
La confesión es la prueba por excelencia y
produce la prueba más grave para la parte contraria.
Se encuentra reglamentada en el párrafo 4º del Título
XI del Código de Procedimiento Civil, de los artículos
385 al 402 inclusive.
Este medio de prueba lo puede utilizar la parte
que corresponda, y también puede tener iniciativa el
tribunal como una medida para mejor resolver, de
acuerdo al artículo 159, nº 2, del Código de
Procedimiento Civil, donde la confesión es provocada
por el tribunal (artículo 385, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
-o- Concepto y finalidades de la confesión:
La confesión es un medio probatorio que
consiste en el reconocimiento que hace uno de los
litigantes acerca de la verdad de un hecho
controvertido y que produce consecuencias jurídicas
en su contra.
La confesión en derecho procesal se puede
estudiar desde diferentes puntos de vista, o puede
tener distintas finalidades:
1. La confesión se utiliza como medio probatorio,
sea que se utilice por las partes o lo resuelva
de oficio el juez.
2. La confesión se puede utilizar como una
medida prejudicial, para preparar la entrada al
juicio, y puede ser pedida por el futuro
demandante o demandado.
3. La confesión se utiliza como una gestión
preparatoria de la vía ejecutiva, para procurarse
al acreedor un título ejecutivo.
-o- Características de la confesión:
La confesión tiene las siguientes
características:
a) Constituye una manifestación de voluntad del
confesante, y formalmente puede ser expresa o
tácita.
b) Normalmente se presta dentro del juicio que se
pretende invocar, sin embargo, también puede
prestarse extrajudicialmente.
c) Puede ser utilizada varias veces dentro de un
mismo juicio, a diferencia de los testigos que
declaran una sola vez, y el confesante puede
ser llamado a declarar tanto en primera como
en segunda instancia.
d) Siempre va a producir consecuencias jurídicas
contra la persona del confesante.
e) La confesión es indivisible e irrevocable.
-o- Requisitos de la confesión para que produzca
efectos jurídicos:
Para que la confesión pueda tener eficacia se
requiere la concurrencia de los siguientes requisitos:
a. La confesión debe referirse a hechos
pertenecientes al juicio, cuando ella le sea
exigido por la contraparte o por el tribunal como
medida para mejor resolver.
85
b. El confesante debe tener capacidad para
obligarse a título personal, y si no tiene
capacidad actúa su representante legal o su
mandatario judicial facultado para absolver
posiciones.
c. La confesión no debe estar prohibida por la ley
como medio probatorio. Ejemplo: no es
admisible la confesión en el juicio de
separación de bienes por el mal estado de los
negocios del marido (artículo 157, Código Civil).
d. La confesión debe prestarse libremente, es
decir, que la voluntad del confesante esté
exenta de todo vicio.
-o- Clasificación de la confesión:
La confesión, como medio de prueba, es susceptible
de clasificarse desde diferentes puntos de vista:
a) Atendiendo a si la confesión se va a prestar o no
ante el juez que va a conocer el proceso, la
confesión se clasifica en judicial y extrajudicial.
b) Atendiendo a la forma en que se origina, tenemos
la confesión voluntaria o espontánea y la
confesión provocada.
c) Atendiendo a la forma en que se expresa la
confesión, ésta puede ser verbal o escrita.
d) Atendiendo a su contenido, la confesión se
clasifica en pura y simple, calificada y compleja.
-o- La Confesión Judicial:
La confesión judicial es aquella que se presta
en el mismo proceso en el cual ella es invocada como
medio probatorio, y puede prestarse tanto en forma
espontánea como provocada A esta última clase se le
llama “absolución de posiciones”, entendiéndose por
tal el procedimiento que contempla la ley para obtener
la confesión provocada en juicio.
¿Cuál es el tribunal competente?. Lo normal
es que el tribunal competente será el que conoce el
proceso, pero puede variar dependiendo del lugar de
residencia del litigante llamado a confesar.
¿Cuál es el funcionario encargado de
intervenir en esta diligencia?. Para determinar el
funcionario encargado de intervenir en la diligencia
debemos distinguir:
a) Si la confesión se va a prestar ante el tribunal que
conoce la causa, se hará ante el mismo juez, o
ante el secretario del tribunal, o bien, ante otro
ministro de fe a quien el tribunal encargue la
diligencia. En todo caso, cualquiera de las partes
puede solicitar que la diligencia sea tomada por el
juez (artículo 388, Código de Procedimiento Civil).
b) Si la confesión se presta ante el tribunal del lugar
en que se encuentre el confesante, se aplican las
mismas reglas indicadas anteriormente.
c) Si la confesión se presta ante un tribunal
colegiado, la diligencia se cumple ante alguno de
los ministros que se comisiona para estos efectos;
además se puede delegar la diligencia al
secretario del tribunal u otro ministro de fe que se
 designe. Aquí rige el mismo derecho de las partes
para exigir que la diligencia sea tomada ante el
magistrado y no por el ministro de fe.
d) Si la confesión se realiza en el extranjero, la
diligencia se cumplirá ante el respectivo agente
diplomático o consular chileno.
¿Cuál es la oportunidad en que se puede
pedir la confesión?.
El legislador ha sido benevolente en esta materia,
puesto que ha señalado que la confesión podría
rendirse tanto en primera como en segunda instancia.
En el primer caso, esta diligencia se puede solicitar en
cualquier estado del juicio, una vez contestada la
demanda hasta el vencimiento del término probatorio
(artículo 385, inciso 2º, primera parte, Código de
Procedimiento Civil). En el segundo caso, la diligencia
se puede solicitar hasta antes de la vista de la causa
(artículo 385, inciso 2º, primera parte, Código de
Procedimiento Civil).
En primera instancia, esta diligencia se puede
pedir hasta dos veces, y en segunda instancia, se
puede pedir una vez; pero si se alegan hechos nuevos,
podrá exigirse una vez más (artículo 385, inciso 2º,
parte final, Código de Procedimiento Civil).
¿Qué personas son las que pueden prestar
confesión?. Las personas que deben prestar la
confesión son las siguientes:
1. La regla general es que debe prestarla la parte
misma en persona, en el entendido que el litigante
cuente con capacidad de ejercicio, siempre y
cuando así lo exija la parte contraria o, en su caso,
cuando lo decrete de oficio el juez.
2. El representante legal de la parte, en el entendido
que el litigante no tenga capacidad de ejercicio.
En este caso, será el procurador quien hará
comparecer al representante.
3. El mandatario judicial de la parte, en el entendido
que cuenta con la facultad del inciso 2º del artículo
7º del Código de Procedimiento Civil de absolver
posiciones. Sin embargo, este mandatario con
facultades suficientes no puede prestar la
confesión si la parte contraria exige la
comparecencia de la parte.
4. El mandatario judicial, aunque no tenga facultad
de absolver posiciones, sobre hechos personales
de él mismo.
Hay personas a las cuales la ley exime de
concurrir a declarar al tribunal, en atención a la
dignidad que la persona representa, los enfermos o
afectados por otro impedimento justificado y las
mujeres, cuando el tribunal estime procedente
eximirlas de esta obligación. Estas personas están
señaladas en el artículo 389 del Código de
Procedimiento Civil. En todo caso, si bien estas
personas no están obligadas a comparecer, la
absolución de posiciones siempre deberá ser rendida,
motivo por el cual el juez deberá trasladarse al
domicilio de ellas, y si el tribunal es colegiado la hará
un ministro o el secretario del tribunal.
-o- La diligencia de absolución de posiciones:
La diligencia de absolución de posiciones tiene
por finalidad exclusiva obtener la confesión de la parte
contraria dentro del juicio y a solicitud de su contendor.
86
En primer lugar, la parte que desea valerse de
este medio probatorio debe presentar una solicitud
escrita al tribunal en que se solicite esta confesión,
concretamente para que el juez ordene la citación del
litigante que corresponde a una determinada audiencia
y que tendrá que fijarse con una determinada finalidad.
El juez frente a la solicitud debe proveer y ordenar la
citación de la parte que debe prestar la confesión,
señalando día y hora.
Junto con el escrito, la parte que solicita la
diligencia debe acompañar el “pliego de posiciones”,
que no es otra cosa que las preguntas que se le van a
hacer a la parte que va a confesar, y que deben versar
sobre los hechos controvertidos. Este pliego de
posiciones, en la práctica, se acompaña en un sobre
cerrado que se abrirá el día de la diligencia; hasta
entonces se mantiene en custodia. Esto último tiene
por objeto evitar que el confesante sepa con
anticipación las preguntas que se le van a formular.
En cuanto a las preguntas o la exposición de los
hechos, éstas deben redactarse en forma interrogativa
o en forma asertiva (afirmativa). Esto es importante
para el caso que la parte citada a confesar a la
diligencia no comparezca al segundo llamado o bien
que responda con evasivas, ya que, en tal caso, la
sanción que la ley establece es que se le tiene por
confeso de los hechos categóricamente afirmados en
el pliego.
La resolución del tribunal que ordena esta
diligencia se notifica por cédula al apoderado de la
parte.
Una vez que el absolvente es notificado
legalmente de resolución del tribunal, se llevará a
efecto la audiencia, la que debe tener lugar el día y
hora que el juez fije, y aquí podría ocurrir que la parte
llamada a absolver posiciones concurra o no a esta
diligencia.
1) Si la parte no concurre a la audiencia fijada, en
este caso habría que volverlo a citar a un nuevo
día y hora, a solicitud de la parte interesada, bajo
los apercibimientos legales del artículo 394 del
Código de Procedimiento Civil. Si el litigante no
comparece al segundo llamado, se hará efectivo
el apercibimiento indicado, esto es, que se le
tendrá por confeso en todos aquellos hechos
categóricamente afirmados, lo que se trataría de
una verdadera confesión tácita (artículo 394,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil). La
misma sanción tiene lugar si compareciendo da
respuestas evasivas.
Esta confesión tácita producirá los mismos
efectos que la confesión expresa (artículo 400,
Código de Procedimiento Civil.
Si los hechos no están categóricamente
afirmados, es decir, si las preguntas están hechas
en forma interrogativa, la sanción es otra: a
petición de parte el juez puede imponer multas o
arrestos, sin perjuicio de exigirle igualmente la
declaración a la parte. Además, si la parte lo pide,
se puede incluso suspender el pronunciamiento
de la sentencia hasta que la confesión se preste
(artículo 394, inciso 2º, Código de Procedimiento
Civil).
2) Si la parte concurre a la audiencia, en este caso,
la audiencia comienza por el juramento que se le
toma al absolvente; posteriormente se abrirá el
sobre con el pliego de posiciones. La declaración
que presta el absolvente debe hacerse
inmediatamente en palabras y en términos claros
y precisos. Si el confesante es sordomudo, podrá
escribir su confesión delante del tribunal o ministro
de fe encargado de recibirla.
 Las preguntas se formularán en el mismo
orden con que figuran en el pliego. Esto se hace
en presencia de los abogados o representantes
de las partes, porque si la pregunta no es
pertinente se pueden oponer a ella.
Todo litigante puede presenciar la
declaración del contendor, y hacer las
observaciones que estime conducentes para
aclarar, explicar o ampliar las preguntas que han
de dirigírsele. Incluso, puede también, antes de
que termine la diligencia y después de prestada la
declaración, pedir que se repita si hay en las
respuestas dadas algún punto oscuro o dudoso
que aclarar.
De la diligencia se levanta un acta,
realizada por el ministro de fe, y en este caso se
aplican las normas de la prueba testimonial.
Es posible que la parte llamada a absolver
posiciones solicite un plazo razonable para
consultar los documentos antes de responder las
preguntas que se le formulan. Si el interrogado
solicita esto se le concederá siempre que haya
fundamento plausible para pedirlo y el tribunal lo
estime indispensable, o consienta en ello la parte
contraria. La resolución del tribunal que conceda
plazo será inapelable.
Otro caso se puede presentar en el juicio
cuando exista pluralidad de partes. La ley no regula
esta situación, pero la jurisprudencia ha entendido que
esta diligencia también es posible cumplir y el juez
debe tomar la precaución de que los litigantes no se
comuniquen y la confesión debe hacerse en una
misma audiencia.
-o- La Confesión Extrajudicial:
La confesión extrajudicial es aquella que se
presta fuera del proceso en que se va a invocar como
medio de prueba, ya sea que se preste fuera de todo
juicio o bien que se preste en un juicio distinto a aquel
en que se va a invocar.
Si la confesión verbal, es necesario que en el
juicio se haga declarar a los testigos; si la confesión es
escrita, es necesario acompañar el instrumento en que
conste. En la práctica, para los efectos de hacerla
valer, la confesión se va a transformar en otra prueba:
1) si es verbal, se transforma en prueba testimonial, y
2) si es escrita, en prueba instrumental.
IV. INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL
La inspección personal u ocular del tribunal se
encuentra reglamentada en el párrafo 5º del Título XI
del Código de Procedimiento Civil, de los artículos 403
al 408 inclusive.
La característica más importante es que es un
medio de prueba directa, porque el juez conoce
directamente el hecho material. Además, es una
prueba circunstancial, porque se genera durante el
proceso.
Otra particularidad de este medio de prueba es
que éste puede asociarse con la prueba de peritos y
cumplirse simultáneamente ambas pruebas, de
conformidad a lo establecido en el artículo 405, inciso
1º, del Código de Procedimiento Civil.
87
-o- Concepto de la Inspección Personal del Tribunal:
Se define como aquel medio de prueba que
consiste en la visita que efectúa el juez por sí al lugar
donde ocurrieron los hechos del pleito o el examen que
se hace a la cosa objeto del litigio, siempre con la
finalidad de dejar constancia de un hecho material, y
esto tiene que tener relación con hechos
controvertidos.
-o- Casos de procedencia:
Hay tres formas de hacer procedente este
medio de prueba: 1) La inspección personal obligatoria
o exigida por la ley; 2) La inspección personal
decretada a petición de parte; y 3) La inspección
personal decretada de oficio por el tribunal.
1. Inspección personal exigida por la ley: Aquí es el
propio legislador, en determinados
procedimientos, el que determina este trámite, lo
que significa que es una diligencia que
necesariamente debe cumplirse, porque es un
trámite esencial del proceso. Ejemplo: la ley
ordena la inspección del tribunal en los interdictos
posesorios, etc. Se exige, por lo tanto, texto legal
expreso que ordene la inspección.
2. Inspección personal decretada a petición de
parte: Esta es la regla general, pero aquí también
hay una particularidad, que consiste en que una
vez pedida esta diligencia el juez la va a decretar
“cuando lo estime necesario”, salvo que la ley la
exija. En consecuencia, va a quedar al arbitrio del
juez si se verifica o no.
La parte interesada de valerse de la
inspección personal la puede pedir: a) como
medio probatorio, o b) como medida prejudicial
(artículos 281 y 288, Código de Procedimiento
Civil), cuando exista el peligro de que el hecho
pueda desaparecer.
3. Inspección personal decretada de oficio por el
tribunal: Esta inspección de oficio no tiene el
carácter obligatorio, y el juez la puede decretar
como medida para mejor resolver (artículo 159, nº
3, Código de Procedimiento Civil). Lo
característico de esta inspección de oficio es que
el juez la decreta cuando lo estime conveniente.
-o- Diligencia de la inspección personal del juez:
¿ Cómo se lleva a efecto la diligencia?.
Es preciso para que se efectúe que se verifiquen
algunos trámites:
- Es necesario que exista una solicitud escrita de la
parte interesada de valerse de este medio.
- El tribunal, frente a esta solicitud, decretará o no
la práctica de esta diligencia, según la estime
necesaria o no.
- Si el juez accede a la petición, debe fijar día y
hora, y eventualmente, el lugar donde se va a
llevar a cabo la prueba.
- Cuando la inspección ha sido solicitada por uno
de los litigantes, es necesario que la parte que la
solicita proceda a depositar, antes de efectuarse
la diligencia, una determinada suma de dinero
fijada prudencialmente por el secretario, para
 solventar los gastos que puedan presentarse en
la diligencia misma. Pero, cuando la inspección es
decretada de oficio por el juez u ordenada por la
ley, el depósito debe hacerse por mitades, entre
el demandante y demandado.
El plazo para la entrega del dinero al
secretario del tribunal es “antes” de proceder a la
diligencia.
- La resolución que dispone esta diligencia debe
notificarse a las partes por el estado diario y no
por cédula.
- Esta diligencia la debe cumplir el mismo juez que
conoce la causa, cuando deba verificarse dentro
del territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio;
o podría realizarlo otro juez fuera del territorio
jurisdiccional, en principio de la facultad de
delegar competencia; e incluso puede verificarse
fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que
conoce de la causa, lo que constituye una
excepción al principio de territorialidad de los
tribunales.
- Llegado el día y hora, el tribunal debe concurrir
por sí mismo a verificar las circunstancias o
hechos materiales del caso. Además podrán
concurrir a la diligencia las partes con sus
abogados y apoderados y, en caso de que así se
hubiere dispuesto oportunamente, también
concurrirá el perito designado. En caso de que no
comparezcan las partes, se llevará a efecto sólo
por el tribunal en ausencia de aquéllas.
Si el tribunal es colegiado, la ley dice que
podrá comisionar para que practique la diligencia
a uno o más de sus miembros.
- Concluida la diligencia debe levantarse acta,
donde se deja constancia de las observaciones
del tribunal y las partes, si es que ellas asistieron.
-o- Oportunidad para valerse de este medio de
prueba:
La ley no señala una norma expresa para deducir este
medio de prueba, por lo tanto se aplican las reglas
generales; en consecuencia, las partes deben solicitar
la diligencia dentro del término probatorio. En el caso
que la decrete el juez, la inspección se puede realizar
antes o después del probatorio, como medida para
mejor resolver.
La inspección procede en primera y en segunda
instancia, pero en este último caso, solamente podría
ser procedente si el tribunal la decreta de oficio, como
medida para mejor resolver.
V. PRUEBA DE PERITOS
El informe de peritos está tratado en el Código de
Procedimiento Civil, en el párrafo 6º del Título XI del
Libro II, y abarca desde el artículo 409 al 425 inclusive.
Estas normas se aplican también al nombramiento de
árbitros, en el caso que el nombramiento lo haga la
justicia ordinaria en subsidio. Igualmente estas normas
se aplican a la designación de los partidores de bienes,
que también son árbitros.
88
-o- Concepto del informe de peritos:
El informe pericial es un medio probatorio que consiste
en la opinión sobre determinados hechos
controvertidos del juicio que emiten ciertas personas
que tienen conocimientos especiales sobre
determinada ciencia o arte, y que son necesarios para
el dictamen que éste va a emitir.
-o- Clasificación del informe pericial:
El informe pericial puede ser de dos clases: 1)
obligatorio o 2) facultativo.
1) Informe de peritos obligatorio: Es aquel que la ley
lo dispone expresamente (artículo 409, Código de
Procedimiento Civil). Ejemplo: en el interdicto
posesorio de denuncia de obra ruinosa (artículo
571, Código de Procedimiento Civil).
2) Informe de peritos facultativo: Es aquel que la ley
no lo exige expresamente y cuando el informe se
refiera a puntos de hechos para cuya apreciación
se requieran conocimientos especiales de alguna
ciencia o arte, o también cuando el informe deba
recaer sobre puntos de derecho referentes a
alguna legislación extranjera (artículo 411, Código
de Procedimiento Civil). Esta prueba, en los casos
facultativos, está entregada a criterio del juez.
Dependiendo si se trata de uno y otro caso (obligatorio
o facultativo), las consecuencias son distintas:
 Tratándose del informe de peritos obligatorio: Si
la ley exige oír a los peritos, estamos en
presencia de un trámite esencial, por lo tanto no
se puede omitir, y si el tribunal no lo ordena y
se dicta sentencia es procedente el recurso de
casación de forma, porque se ha omitido un
trámite esencial (artículo 768, nº 9, Código de
Procedimiento Civil).
 Tratándose del informe de peritos facultativo: Si
el informe es facultativo, en principio la omisión
no trae aparejada mayores consecuencias, por
lo tanto, la sentencia no es anulable; a menos
que este medio de prueba omitido haya
producido la indefensión de la parte, lo que
constituye una causal de casación de forma
(artículo 768, nº 9, Código de Procedimiento
Civil).
-o- Iniciativa de esta prueba:
Se dispone de este medio a petición de parte, que es
lo normal, o por el tribunal de oficio, por excepción.
1. Iniciativa de parte: Las partes se pueden valer
del informe de peritos como medio de prueba o
como medida prejudicial. Si se quiere hacer
valer como medio de prueba, las partes sólo
podrán solicitarlo dentro del término; y si se
quiere hacer valer como medida prejudicial, se
solicita antes de que se entable la demanda y
puede pedirlo el futuro demandante o el futuro
demandado.
2. Iniciativa del tribunal: El tribunal puede decretar
de oficio el informe de peritos como medida
para mejor resolver, en cualquier estado del
 juicio (artículo 412, Código de Procedimiento
Civil), o cuando es obligatorio.
Una vez ordenado el informe pericial, no se suspende
por ello el procedimiento, el juicio sigue en trámite.
Según esto, podría ocurrir que el informe sea
decretado dentro del probatorio y éste se realice
después de vencido el mismo; en este caso, se
agregará después de vencido éste. La parte interesada
debe pedirla oportunamente, a menos de que se trate
del informe obligatorio.
-o- Requisitos de la persona del perito:
En esta materia prima la voluntad de las partes;
es decir, pueden desempeñarse como peritos aquellos
que nominen las partes de común acuerdo. El Código
de Procedimiento Civil lo dice en sentido negativo,
porque el artículo 413 se encarga de señalar quienes
no pueden ser peritos.
A falta de acuerdo de partes se aplica el artículo 413
del Código de Procedimiento Civil, según el cual no
pueden ser peritos: 1) Los que sean inhábiles para
declarar como testigos en juicio; y 2) Los que no tengan
el título profesional correspondiente, si la ciencia o arte
cuyo conocimiento se requiera está reglamentada por
la ley.
El perito no puede estar inhabilitado por alguna
de las causales de implicancia o recusación, que son
inhabilidades de los jueces, que lo hacen perder la
competencia.
-o- Nombramiento de peritos:
La forma como se designa el perito sigue las
reglas que el Código de Procedimiento Civil establece
en los artículos 414 al 417 inclusive.
En primer lugar, es necesario que la parte
interesada solicite expresamente esta diligencia de
prueba, y para cuyo efecto debe pedir al tribunal que
se cite a una audiencia a los litigantes. Si el juez
accede a esta petición, deberá fijar día y hora de la
audiencia para proceder al nombramiento del perito.
Como la resolución dispone la citación de las partes,
ésta debe ser notificada por cédula.
Esta audiencia se va a realizar con las partes
que asistan. No es necesario que asistan ambas
partes, pues, en tal caso, la ley presume que hay
desacuerdo para el nombramiento y, en consecuencia,
le corresponderá al juez nombrar al o los peritos.
La audiencia tiene por objeto los siguientes
fines específicos:
1) El nombramiento o designación del o los peritos;
2) Determinar el número de peritos a nombrar;
3) Determinar la calidad, aptitudes o títulos que
deben tener estas personas; y
4) Debe fijarse el punto o materia del informe pericial.
Aquí lo que prima es la voluntad de las partes,
y se debe tratar de que ellas se pongan de acuerdo en
el nombre del perito. Si las partes concurren a la
diligencia y se ponen de acuerdo en los puntos antes
señalados, el tribunal se estará a ello.
Si no hay acuerdo o si éste es parcial, o si no
concurren todos a la audiencia, será el tribunal quien
procederá a efectuar esta designación, con una
limitación, que consiste en que si las partes han
efectuado proposiciones de nombres para el perito, en
ese caso, el nombramiento que haga el juez no podrá
89
recaer en ninguna de las dos primeras personas
propuestas por cada parte (artículo 414, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
La audiencia terminará en el momento en que se
produce el acuerdo o el desacuerdo en la designación
del perito, de la cual se debe levantar acta. Si no hay
acuerdo, el juez resolverá con posterioridad.
-o- Formalidades posteriores al nombramiento de
peritos:
Una vez nombrado el perito, deben concurrir las
siguientes formalidades posteriores:
- Siempre la resolución de nombramiento de peritos
tiene que ser puesta en conocimiento de las partes,
o sea debe notificárseles de ella. Las partes tienen
derecho a oponerse si es que estiman que el perito
nombrado por el tribunal tiene alguna de
inhabilidad. Las partes tienen un plazo de tres días
para deducir oposición, y si nada dicen se entiende
que aceptan el nombramiento (artículo 416, parte
final, Código de Procedimiento Civil).
- Posteriormente deberá notificarse al perito de la
resolución de su nombramiento. En caso de que el
perito acepte, estará obligado a desempeñar el
cargo y evacuar el informe pericial. Respecto a esta
notificación, la ley no dice como debe hacerse, pero
se entiende que por la naturaleza de las
declaraciones debe ser personal, porque la ley
exige que el perito nombrado debe manifestar si
acepta o no, y deberá hacerlo verbalmente o por
escrito en el acto de la notificación o dentro de los
tres días inmediatos; de esto se deja constancia por
el ministro de fe encargado de la notificación.
Si el perito acepta, debe prestar juramento de
desempeñar el cargo fielmente (artículo 417, inciso
1º, Código de Procedimiento Civil), frente al
ministro de fe o, en su defecto, durante los
siguientes tres días.
Con el cumplimiento de estas formalidades -
aceptación y juramento- el perito no puede
retractarse y deberá evacuar el informe pericial.
- Luego, el perito procederá a efectuar el
“reconocimiento de la cosa objeto del peritaje”, es
decir, el perito hace una inspección previa al
informe y esta es una diligencia que se hace en
presencia de las partes, porque éstas pueden
hacer valer derechos. El perito debe citar a las
partes a una audiencia, las que no están obligadas
a concurrir.
En la práctica el perito presenta un escrito al
tribunal señalando día y hora para llevar a cabo el
reconocimiento, y eso se notifica a las partes por el
estado diario.
Si los peritos son varios, deberán concurrir todos a
la audiencia de reconocimiento, a menos que el
tribunal disponga otro modo de realizarlo.
Las partes en este acto pueden ejercer un derecho,
que consiste en hacer las observaciones que
estimen necesarias, y también podrán pedir que se
deje constancia de los hechos que juzguen
pertinentes; con la única limitación que no pueden
 estar presentes durante las deliberaciones que
hagan los peritos.
De esta diligencia debe dejarse constancia
de todos los pormenores. En el acta se consignarán
los acuerdos celebrados por los peritos.
-o- Presentación del peritaje:
El informe debe evacuarse por escrito y en él se
dejará constancia de las opiniones del o los peritos, es
decir, las conclusiones sobre los puntos sometidos a
su conocimiento.
Para la presentación del informe la ley no
establece plazo, pero se faculta al juez para fijar, en
cada caso, un plazo prudente para la presentación del
informe. En todo caso, las partes interesadas pueden
pedir que se fije un plazo.
Si se han designado varios peritos, ellos podrán
emitir su informe en forma conjunta o separadamente,
según lo estimen conveniente.
El acta de la audiencia de reconocimiento se
acompaña junto con los informes de los peritos, y
además se agregan todos los demás antecedentes
(fotografías, etc.).
Si los peritos no cumplen su obligación la ley
establece como sanción que se les apremie con multa
(que fija el juez), que se prescinda del informe o que se
nombre a nuevos peritos, según se estime pertinente.
Cuando se han nombrado varios peritos existe
la posibilidad de que no estén de acuerdo. Frente a
esto, el tribunal podría disponer que se nombre un
nuevo perito, si lo estima necesario para la mejor
ilustración del asunto que debe resolver. En caso de
que no resulte acuerdo entre el nuevo perito y los
anteriores, el tribunal apreciará libremente las
opiniones de todos ellos, considerando los demás
antecedentes del juicio.
El informe pericial no obliga al juez, sólo es un
antecedente más que se aprecia con los demás
antecedentes del juicio.
-o- Gastos y honorarios del perito:
Estos gastos y honorarios serán de cargo de la
parte que ha solicitado el peritaje, salvo que el tribunal
lo decrete de oficio, esto es sin perjuicio de lo que la
sentencia definitiva resuelva sobre el pago de las
costas (artículo 411, inciso 2º, primera parte, Código de
Procedimiento Civil).
En el caso de ser decretada de oficio, se paga
por mitades, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre
el pago de costas.
El tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá
ordenar que, previo al informe, la parte que
corresponda consigne una cantidad de dinero para
responder es estos gastos y honorarios, debiendo
notificarse la resolución respectiva por cédula a la parte
que solicitó la pericia (artículo 411, inciso final, primera
parte, Código de Procedimiento Civil).
Si el juez ordena esto y no se consigna el dinero
a la parte que corresponda, la diligencia no puede
llevarse a efecto. E incluso más, la ley contempla una
sanción más grave que consiste en que si el juez ha
fijado por resolución judicial este monto a consignar y
si transcurren diez días, contados desde la fecha de la
notificación, sin efectuar la consignación, se la tendrá
por desistida de la diligencia pericial solicitada, sin más
trámite.
90
V. PRUEBA DE PRESUNCIONES
Este medio probatorio se encuentra regulado
en el párrafo 7º del Título XI del Libro II del Código de
Procedimiento Civil.
-o- Concepto de presunciones:
La presunción es aquel medio de prueba que
consiste en el resultado de una operación lógica
mediante la cual la ley o el juez, partiendo de un hecho
conocido, infiere de él otro hecho desconocido y
controvertido en el proceso. La presunción es una
consecuencia jurídica.
-o- Clasificación de las presunciones:
De acuerdo al artículo 1712 del Código Civil, se
distinguen entre: 1) presunciones legales y 2)
presunciones judiciales.
1. Presunciones legales: Son aquellas que están
establecidas por la ley; son obra del legislador y
están reguladas en el artículo 47 del Código Civil.
La ley, partiendo sobre la base de ciertos
antecedentes conocidos, se encarga de deducir
hechos desconocidos, y que se pretenden
acreditar en juicio.
Las presunciones legales, a su vez, se
subclasifican en: a) presunciones simplemente
legales, o legales propiamente tales, y b)
presunciones de derecho.
2. Presunciones judiciales: Son aquellas que
establece el juez partiendo de la base que existen
ciertos hechos o circunstancias conocidas que
constan en el proceso, de los cuales se deducen
hechos desconocidos. Estas presunciones se
pueden desvirtuar por otros medios de prueba.
Para que estas presunciones puedan
constituir prueba, según el artículo 1712 del
Código Civil, tienen que reunir ciertos requisitos:
1) Deben ser graves; 2) Deben ser precisas; y 3)
Deben ser concordantes.
a. Presunciones graves: Significa que por los
antecedentes acreditados en el proceso,
existe casi la obligación de acreditar el hecho
desconocido; es decir, existe una fuerte
probabilidad de ser verdad.
b. Presunciones precisas: Significa que no
pueden ser vagas o difusas ni susceptibles de
aplicarla a diferentes situaciones.
c. Presunciones concordantes: Significa que las
presunciones deben ser compatibles unas con
otras, no deben destruirse unas con otras.
V. PERIODO DE OBSERVACIONES A LA PRUEBA
RENDIDA
Trámites posteriores a la prueba:
 Observaciones a la prueba rendida.
 Citación a oír sentencia.
Una vez vencido el término probatorio, las
partes tienen plazo para que hagan las “Observaciones
a la Prueba”. El plazo es de diez días fatales, durante
el cual las partes harán por escrito las observaciones
que el examen de la prueba les sugiera (artículo 430,
Código de Procedimiento Civil). El plazo empieza a
correr desde que esté vencido el probatorio, sin
necesidad de notificación.
Este trámite si bien es meramente facultativo
(no es obligatorio efectuar estas presentaciones), es
conveniente que las partes lo hagan.
Estas obligaciones a la prueba rendida son
comentarios respecto a la prueba rendida, tanto por su
parte como por la contraria. En este análisis se señala
cuáles son las pruebas en virtud de las cuales estima
acreditados los hechos controvertidos y, al mismo
tiempo, puede desvirtuar la prueba rendida por la
contraria. Estos escritos, en caso de que se presenten,
no obligan al juez, son meros antecedentes.
Una vez vencido este plazo de observaciones a
la prueba, “el tribunal citará a las partes para oír
sentencia”. Para dictar esta resolución basta que esté
vencido el plazo para hacer observaciones a la prueba
y la resolución se dictará igual aunque existan trámites
pendientes.
¿Porqué podría haber diligencias pendientes?.
Esto está referido a aquellos casos en que en el
probatorio se haya solicitado rendir prueba en otro
territorio jurisdiccional y la prueba se prestó pero los
antecedentes no han llegado al tribunal, o bien, si
existe una diligencia de prueba pendiente.
Estos casos no serán motivo para suspender el
curso del juicio ni serán obstáculo para la dictación del
fallo, a menos que el juez lo estime necesario para la
acertada resolución del fallo y, en este caso, la
reiterará como medida para mejor resolver. En todo
caso, si el juez dicta sentencia sin esta prueba
pendiente, ella igualmente se agrega al proceso para
ser considerada en segunda instancia, si es que se
hace valer el recurso de apelación (artículo 431, inciso
2º, Código de Procedimiento Civil).
VI. PERIODO DE SENTENCIA
1.- Citación para oír sentencia:
Vencido el plazo para hacer observaciones a la
prueba rendida, existan o no diligencias pendientes, el
tribunal citará a las partes para oír sentencia (artículo
432, Código de Procedimiento Civil). La resolución que
cita a las partes para oír sentencia solamente da a
entender que el proceso está en estado de ser fallado
y no necesitan comparecer las partes, y, por lo tanto,
se notifica por el estado diario.
Esta resolución es susceptible que sea
recurrida por el recurso de reposición, fundado en un
error de hecho y deducirse dentro de tercero día
(artículo 432, inciso 2º, Código de Procedimiento Civil);
por ejemplo, el mal cómputo del plazo, etc. La
resolución que resuelve la reposición es inapelable.
Esta resolución que recibe la causa a prueba es
una “sentencia interlocutoria”, porque sirve de base
para el pronunciamiento de la sentencia definitiva, y
por excepción puede deducirse reposición contra ella,
porque este recurso procede generalmente respecto
de los autos y decretos.
Esta resolución que cita a las pares a oír
sentencia está elevada a la categoría de “trámite
esencial”; por lo tanto, si es omitido, es procedente el
recurso de casación en la forma cuando se ha dictado
sentencia.
91
2.- Consecuencias procesales de la citación de las
partes a oír sentencia:
Una vez notificada esta resolución, el proceso
quedará en estado de fallo y no se admitirán más
escritos ni pruebas de ningún género. No obstante lo
señalado, existen ciertas excepciones en que si es
viable la presentación de escritos y pruebas:
 En el incidente de nulidad procesal, cuando
haya un vicio de magnitud (artículos 83 y 84,
Código de Procedimiento Civil).
 En las medidas para mejor resolver, en donde
el tribunal de oficio puede ordenar, dentro del
plazo para dictar sentencia, de estas medidas
(artículo 159, Código de Procedimiento Civil).
 Se pueden pedir medidas precautorias, que
tienen por finalidad asegurar el resultado de la
acción (artículo 290, Código de Procedimiento
Civil).
3.- Medidas para mejor resolver:
Las medidas para mejor resolver son aquellas
diligencias probatorias que el juez ordena de oficio,
durante el período de sentencia -que empieza a correr
desde que se notifica a las partes la resolución que las
cita a oír sentencia- con el objeto de esclarecer hechos
que el juez estime indispensables para una acertada
resolución de la controversia (artículo 159, Código de
Procedimiento Civil). Estas medidas son restrictivas; el
juez no tiene amplias atribuciones.
* Examen particular de estas medidas:
Las medidas para mejor resolver son las siguientes:
1. La agregación de cualquier documento que
estimen necesario para esclarecer el derecho
de los litigantes (artículo 159, nº 1, Código de
Procedimiento Civil). Como en este caso la ley
no distingue, puede ordenarse la agregación de
instrumentos públicos o privados, se
encuentren éstos en poder de las partes o de
terceros.
2. La confesión judicial de cualquiera de las partes
sobre hechos que consideren de influencia en
la cuestión y que no resulten probados (artículo
159, nº 2, Código de Procedimiento Civil). Para
que la confesión pueda disponerse como
medida para mejor resolver es necesario que
recaiga sobre hechos que el juez considere en
influencia en el asunto y que no se encuentren
probados por otros medios.
3. La inspección personal del objeto de la cuestión
(artículo 159, nº 3, Código de Procedimiento
Civil). Este es el único medio de prueba en que
el sujeto que ordena esta diligencia para mejor
proveer y quien la práctica es la misma
persona.
4. El informe de peritos (artículo 159, nº 4, Código
de Procedimiento Civil). La resolución que
dispone esta medida debe indicar además los
asuntos sobre los cuales va a recaer el informe
y será así mismo el juez el que indique la
 calidad o la aptitud que debe reunir el o los
peritos.
5. La comparecencia de testigos que hayan
declarado en el juicio, para que aclaren o
expliquen sus dichos obscuros o de las partes (anormal).
contradictorios (artículo 159, nº 5, Código de
Procedimiento Civil). Su comparecencia servirá
sólo para aclarar sus dichos obscuros o
contradictorios.
6. La presentación de cualesquiera otros autos
(procesos) que tengan relación con el pleito
(artículo 159, nº 6, Código de Procedimiento
Civil). En este caso el tribunal debe pedir al otro
tribunal que le remita el expediente, y la forma
de remitírselo puede ser enviando el original o
con copias autorizadas. Si el expediente
remitido es el original, éste debe devolverse a
la brevedad; el plazo no puede exceder de
“ocho días”, si se trata de autos pendientes.
* Procedimiento aplicable a las medidas para mejor
resolver:
Si el juez las estima necesarias, debe dictar
resolución en que se decrete una o más de estas
medidas. La resolución que dispone la práctica de
alguna medida para mejor resolver se debe notificar
por el estado diario (artículo 159, inciso 4º, primera
parte, Código de Procedimiento Civil).
Estas medidas deben estar cumplidas dentro
del plazo máximo de veinte días, contados desde que
se notifique esta resolución que las decreta (le
corresponde a las partes actuar en cumplimiento de
estas medidas). Si la medida no se cumple dentro de
ese plazo, se tendrá por no decretada, en
consecuencia, la medida se omite y el tribunal deberá
dictar sentencia sin más trámite, tal como está el
proceso.
Podría ocurrir, excepcionalmente, que en la
practica de estas medidas se haga necesario el
esclarecimiento de nuevos hechos indispensables
para dictar sentencia. En este sentido, el artículo 159
del Código de Procedimiento Civil dispone que puede
el tribunal abrir un término especial de prueba, no
superior a ocho días, y limitado a los puntos que el
tribunal deba señalar, debiendo en este caso las partes
presentar las listas de testigos dentro de los dos
primeros días del probatorio. La resolución que
dispone la apertura de este término especial de prueba
susceptible de apelación, en el solo efecto devolutivo.
En general las resoluciones que disponen
mediadas para mejor resolver son inapelables con
excepción de la que dicta el juez de primera instancia
ordenando informe pericial.
Es posible que ocurra dentro del procedimiento
estando vencido el probatorio, se devuelvan
antecedentes (exhortos) de la prueba rendida en otro
territorio jurisdiccional. Estos exhortos se agregan al
proceso tan pronto como se reciban y es tarea de las
partes preocuparse de que estos exhortos se
devuelvan oportunamente, porque esto no constituye
obstáculo para dictar sentencia (artículo 431, Código
de Procedimiento Civil), a no ser que el tribunal lo
estime necesario para dictar sentencia; en ese caso,
podría repetir esa medida para mejor resolver, esa
prueba se considera para la segunda instancia.
92
4.- Término del juicio ordinario:
El juicio ordinario puede terminar de forma
normal o anormal, y esto se debe a que puede culminar
por un acto propio del juez (normal) o por actos propios
1) Forma normal de término del juicio ordinario:
La forma normal de término del juicio ordinario
es mediante la dictación de la sentencia definitiva en
primera instancia. A través de este fallo se resuelve la
cuestión o asunto que es objeto del juicio y que pone
término a la instancia.
El plazo para que el juez dicte sentencia en
principio es de sesenta días, que se cuentan desde que
la causa queda en estado de sentencia.
La causa queda en estado de sentencia desde
que queda ejecutoriada la resolución que citó a las
partes a oír sentencia o, en su caso, desde que se
cumple una medida para mejor resolver o, en su
defecto, cuando no se cumple esta medida.
¿Qué pasa si el juez no dicta sentencia
dentro del plazo legal?. Aquí estamos en presencia
de una actuación propia del tribunal, por lo tanto, no es
un plazo fatal. El juez que no cumple con esta
obligación se hace merecedor de una sanción
disciplinaria y puede ser amonestado por la Corte de
Apelaciones, y si insiste puede ser suspendido de sus
funciones por el plazo de treinta días.
¿Cómo se notifica esta sentencia?. La
sentencia definitiva, en principio se notifica por cédula.
Lo anterior no es absoluto, porque, en el caso de que
una de las partes no ha señalado domicilio o en su
rebeldía, la notificación se hará por el estado diario.
La notificación por cédula es sin perjuicio de
que el secretario deje constancia en el estado diario del
hecho de haberse dictado sentencia en el juicio, el día
de su dictación y el envío de aviso a las partes. Esto no
es una notificación, sino una constancia. El fallo se
puede cumplir, en principio, desde que queda
ejecutoriada.
2) Formas anormales o anómalas de termino del juicio
ordinario:
Existen varias formas de término del juicio y sin
necesidad de que se dicte sentencia definitiva. Las
formas anormales de terminar el juicio ordinario son:
A. El contrato de transacción: La transacción es un
contrato por el cual las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o
precaven un litigio eventual (artículo 2446,
Código Civil).
B. La aceptación del desistimiento de la demanda:
Es una forma anormal que consiste en el retiro
de la demanda por parte del actor, después que
ella ha sido notificada legalmente al
demandado.
No basta la sola petición de
desistimiento, se requiere además que éste se
acepte. Si el desistimiento de la demanda es
aceptado por sentencia interlocutoria, produce
los efectos de extinguir las acciones a que él se
refiere.
La naturaleza de esta resolución es una
sentencia interlocutoria porque resuelve un
 incidente estableciendo derechos permanentes
para las partes.
C. La resolución que acepta el abandono del
procedimiento: Esto también es un incidente, y
se produce cuando todas las partes que figuran
en el proceso han cesado en la prosecución de
éste durante seis meses contados desde la
fecha de la última resolución recaída en alguna
gestión útil para dar curso progresivo a los
autos (artículo 152, Código de Procedimiento
Civil).
Esta resolución también es una
sentencia interlocutoria. En principio, por el
abandono del procedimiento no se extingue la
acción; si la acción es vigente se puede volver
a demandar.
D. La conciliación total: La conciliación requiere un
acuerdo de ambos litigantes a fin de darle
solución al litigio entre ellos. Aquí se termina el
juicio porque el acta de conciliación se
considera como una sentencia y produce cosa
juzgada.
E. El avenimiento: Es el acuerdo que logran
directamente las partes de un proceso en virtud
del cual se pone término al conflicto jurídico
sometido a juicio expresándose ese acuerdo
ante el juez que conoce la causa. El
avenimiento es un título ejecutivo que produce
cosa juzgada.
F. Cuando se acogen ciertas excepciones
dilatorias de efectos permanentes: Se produce
en aquellos casos en que no se pueden corregir
los vicios del procedimiento. Ejemplo: la
incompetencia del tribunal.
G. Cuando se acogen las excepciones perentorias
de cosa juzgada y transacción, cuando han sido
opuestas como dilatorias, en cuyo caso toman
el nombre de “excepciones mixtas”, siempre
que el juez no las estime de lato conocimiento,
puesto en ese caso se fallará en la sentencia
definitiva. Si las acoge y resuelve, será una
sentencia interlocutoria, porque establece
derechos permanentes a favor de las partes.
CUARTA PARTE: EL PROCEDIMIENTO
INCIDENTAL
I. LOS INCIDENTES
1.- Generalidades, concepto y elementos de los
incidentes:
En un juicio cualquiera se pueden suscitar
cuestiones accesorias a la principal (que es la del
fondo discutido) que, si bien son distintas, no están
desvinculadas entre ellas. Estas cuestiones accesorias
se denominan incidentes.
Estos incidentes, como requieren de un
pronunciamiento especial del tribunal, se resuelven
aparte de la cuestión principal. Las resoluciones que
resuelven un incidente pueden ser una sentencia
interlocutoria o un auto, según si establece o no
derechos permanentes en favor de las partes.
Los incidentes están reglamentados en el
Código de Procedimiento Civil en el Título IX del Libro
I, en los artículos 82 y siguientes. Estas son reglas de
aplicación general.
93
Incidente es toda cuestión accesoria y distinta
de la cuestión principal, que se presenta durante el
curso del proceso, y respecto del cual debe recaer un
pronunciamiento especial del tribunal. Así se deduce
del artículo 82 del Código de Procedimiento Civil.
De la definición señalada se desprende que los
elementos que deben concurrir para que exista un
incidente son los siguientes:
 Que se trate de una cuestión accesoria de la
principal: El incidente es una cuestión
secundaria, pero relacionada con el proceso
principal.
 Debe existir un pronunciamiento especial del
tribunal: Los incidentes deben ser resueltos en
una sentencia especial, que puede ser un auto
o una sentencia interlocutoria.
El artículo 82 del Código de Procedimiento Civil
agrega que el pronunciamiento es “con audiencia de
las partes”, esto es, oír a la parte contraria, conferir
traslado de la situación. Este no es un elemento porque
no siempre los incidentes se tramitan con audiencia de
las partes, ya que en ciertos casos excepcionales se
pueden resolver de plano.
2.- Clasificaciones de los incidentes:
Los incidentes admiten diversas
clasificaciones:
1) Desde el punto de vista de su tramitación o las reglas
de procedimiento que se aplican, los incidentes pueden
ser ordinarios y especiales.
o Incidentes ordinarios: Son aquellos a los cuales
se les aplican las reglas de procedimiento de
los artículos 82 a 91 del Código de
Procedimiento Civil.
o Incidentes especiales: Son aquellos que se
tramitan de acuerdo a reglas especiales, y que
son todos los incidentes cuya reglamentación
está a continuación de los ordinarios (artículos
92 y siguientes, Código de Procedimiento Civil).
2) Considerando la relación del incidente con las
cuestión principal, los incidentes se clasifican en
conexos e inconexos.
o Incidentes conexos: Son aquellos que están
directamente relacionados con la cuestión
principal del pleito. Este es el verdadero
incidente.
o Incidentes inconexos: Son aquellos que no
tienen relación con el asunto principal del juicio.
Jurídicamente no sería un incidente y el juez
puede rechazarlo de plano (artículo 84, inciso
1º, Código de Procedimiento Civil).
3) Considerando el efecto que produce el incidente en
el proceso, se clasifican en incidentes de previo y
especial pronunciamiento e incidentes que no tienen
ese carácter.
o Incidentes de previo y especial
pronunciamiento: Son aquellos que requieren
de una resolución previa a la del juicio principal
 y por este motivo estos incidentes suspenden
la tramitación del juicio principal hasta que sean
resueltos y se tramitan dentro del mismo
cuaderno principal. Ejemplo: las excepciones
dilatorias.
o Incidentes que no son de previo y especial
pronunciamiento: Son aquellos que se tramitan
separadamente del proceso principal, en
cuaderno aparte, y no suspenden la tramitación
del juicio principal. Ejemplo: las medidas
precautorias.
4) Considerando la forma en que el juez va a resolver
el incidente, se distinguen los incidentes sujetos a
tramitación y aquellos que se pueden resolver de
plano. Esta clasificación se desprende del artículo 89,
parte final, del Código de Procedimiento Civil.
o Incidentes sujetos a tramitación: Son aquellos
que no pueden ser resueltos sin oír a la parte
contraria.
o Incidentes que se pueden resolver de plano:
Son aquellos que no se someten a tramitación
y en los cuales el tribunal no oye a la parte
contraria sino que resuelve de inmediato, en
mérito de la solicitud.
Los incidentes que se resuelven de
plano pueden ser de dos tipos: 1) aquellos
cuyos fallos se pueden fundar en hechos que
consten en el proceso; y 2) aquellos incidentes
que se funden en hechos de pública notoriedad.
En cualquiera de estos casos, se trata de
hechos que no admiten duda.
5) Considerando el efecto que el incidente produce en
la prosecución del proceso, se distinguen los
incidentes dilatorios y los no dilatorios.
o Incidentes dilatorios: Son aquellos que
producen un retardo en la prosecución del
juicio; suspenden la tramitación del juicio
principal.
o Incidentes no dilatorios: Son aquellos que no
afectan la tramitación del juicio principal (no
paralizan la tramitación del juicio). Constituyen
la regla general.
3.- Oportunidad para deducir incidentes:
En relación a la oportunidad para promover incidentes,
debemos distinguir y analizar las reglas generales y las
situaciones especiales para deducir incidentes.
* Reglas generales:
Las reglas generales son las siguientes:
a. Los incidentes deben promoverse tan pronto como
los motivos lleguen a conocimiento de la parte
interesada. Esta regla hace suponer que la parte
debe tomar conocimiento efectivo del hecho en
que se formulará el incidente. La ley no dice cuál
será el momento, por lo tanto, se deberá creer a la
persona que la formula y si la parte contraria la
pretende rebatir, tiene que acreditarlo.
94
b. Los incidentes se deben formular durante la
tramitación del juicio. Esto significa desde que la
demanda se encuentra notificada legalmente
hasta que las partes sean citadas a oír sentencia,
es decir, hay una amplia oportunidad.
Después que las partes han sido citadas para oír
sentencia no se admiten escritos ni incidentes, con
excepción de los siguientes casos:
1) Cuando se deduce un incidente de nulidad
procesal;
2) Cuando se deduce el incidente por falta de
emplazamiento, se puede deducir, incluso,
encontrándose la sentencia ejecutoriada; y
3) Se permite también promover ciertos incidentes
especiales, como por ejemplo, la acumulación de
autos, el desistimiento de la demanda, etc.
* Situaciones especiales para deducir incidentes:
En esta materia distinguimos tres reglas:
a) Caso en que el incidente se fundamenta en un
hecho ocurrido antes de la iniciación del juicio o
coetáneo con su principio (desde que se notifica la
demanda). Ejemplos: cualquier defecto que
adolezca la demanda, la incorrecta notificación de
la demanda, etc. Aquí la ley es está refiriendo a la
oportunidad de deducir un incidente pro parte del
demandado. En este caso, se deberá deducir el
incidente antes de hacer cualquier gestión
principal en el juicio (artículo 84, inciso 2º, Código
de Procedimiento Civil).
La jurisprudencia ha señalado que la
“gestión principal del pleito” es aquella que mira el
fondo del asunto, por lo tanto, el legislador se
refiere a la contestación de la demanda; en
consecuencia, el demandado deberá deducir el
incidente antes de contestar la demanda. Si se
pronuncia después, el tribunal podrá rechazarlo de
plano, salvo que se trate de un vicio que anule el
proceso, o que se trate de una circunstancia
esencial para la ritualidad o la marcha del juicio
(artículo 84, inciso 3º, Código de Procedimiento
Civil).
b) Caso en que el incidente se funda en hechos que
ocurran durante la tramitación del juicio, es decir,
después de notificada legalmente la demanda,
deberán promoverse tan pronto como el hecho
llegue a conocimiento de la parte (artículo 85,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil). Si en la
causa consta que el hecho ha llegado a
conocimiento de la parte y si consta además que
la parte ha realizado una gestión cualquiera sin
promover el incidente, el que promueva después
será rechazado de plano, salvo que se trate de un
vicio (artículo 85, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil).
c) Todos los incidentes cuyas causas existan
simultáneamente, esto es, que hayan diversos
incidentes que se funden en hechos distintos pero
que han ocurrido en el mismo momento, deberán
promoverse todos a la vez. Esto significa que
deben promoverse dentro de una misma
oportunidad para evitar la dilación innecesaria del
juicio, de manera que si se promueven
separadamente, en escritos distintos, serán
desestimados de plano por el juez, salvo que
exista un vicio (artículo 86, Código de
Procedimiento Civil).
Es importante tener presente que las oportunidades
que la ley señala deben cumplirse rigurosamente,
porque la ley señala una sanción que es la de
rechazarse de plano, es decir, sin admitirse a
tramitación.
La ley también establece una regla tendiente a evitar la
interposición indiscriminada de incidentes y, para ello,
establece restricciones, porque cuando se deduce un
incidente altera la tramitación del juicio y por ello la ley
tiende a evitarlos.
La ley, en el artículo 88 del Código de Procedimiento
Civil, a fin de evitar que litigantes maliciosos formulen
reiteradamente incidencias, con el sólo fin de demorar
o entrabar el proceso, dispone que aquel litigante que
haya promovido y perdido dos o más incidentes en un
mismo juicio, no puede promover ningún otro sin que
previamente deposite o consigne una cantidad de
dinero. La suma de la consignación podrá fluctuar entre
una a diez unidades tributarias mensuales. Esta multa
la determina de oficio el juez.
Estos incidentes (cuando se han perdido dos o
más incidentes) se tramitarán a futuro en cuaderno
separado, a fin de evitar la dilación del asunto principal.
II. TRAMITACION DE LOS INCIDENTES
ORDINARIOS
1.- Formulación del incidente:
Una vez formulado el incidente, a través del
escrito pertinente de la parte, el juez tiene que analizar
este escrito y puede adoptar dos actitudes frente al
incidente: 1) Puede resolverlo de plano, o sea, que lo
acoja o rechace de inmediato; y 2) Puede admitirlo a
tramitación, en cuyo caso se somete a procedimiento.
Los casos en que se resuelve de plano por el
tribunal son los siguientes:
a. Si el incidente es inconexo, es decir, que no tenga
conexión alguna con el asunto principal del juicio.
b. Si el incidente nace o se funda de un hecho
anterior al juicio o coexiste con su inicio y la parte
que lo promueve ha hecho cualquier gestión
principal antes de promoverlo. Ejemplo: que el
demandado conteste la demanda.
c. Si el incidente nace o se funda en un hecho
ocurrido durante la tramitación del juicio y la parte
ha hecho cualquier gestión después de que el
hecho llegó a su conocimiento, también el
incidente deberá ser rechazado de plano.
d. Si las causas que dan origen a los incidentes
existen simultáneamente y los incidentes no son
promovidos a la vez, aquel que se promueva
después también será rechazado de oficio.
e. Si el fallo del incidente se va a fundar en hechos
que consten en el proceso o que sean de pública
notoriedad (aspectos que el tribunal debe indicar
en la resolución), este incidente puede ser
resuelto de plano, fundado en esos antecedentes.
2.- Tramitación incidental:
En este caso, el tribunal los acoge a
tramitación. Aquí hay tres etapas básicas de todo
procedimiento: 1) período de discusión, 2) período de
prueba del incidente, y 3) período de fallo o resolución
del incidente.
95
* Período de discusión:
Para deducir un incidente en juicio es necesario
interponer primero “la demanda incidental”, la que
tendrá que hacerse siempre que el juicio principal se
haya iniciado, y lo puede interponer cualquiera de las
partes y también terceros ajenos a la litis en ese
momento.
Esta demanda incidental no tiene normas, es decir, no
hay requisitos especiales establecidos, lo que significa
que hay que recurrir a las normas correspondientes del
procedimiento ordinario; por lo tanto, en general, la
demanda incidental deberá cumplir con los requisitos
del artículo 254 del Código de Procedimiento Civil.
La demanda la firmará exclusivamente el mandatario
judicial, según el artículo 7º, inciso 1º, del Código de
Procedimiento Civil, que autoriza al mandatario judicial
a tomar parte en todos los trámites e incidentes del
juicio.
Presentada la demanda incidental, el juez, de acuerdo
con la ley, debe tomar conocimiento de la demanda a
través del secretario.
El juez, al tomar conocimiento de esta demanda
incidental, tendrá que analizar lo siguiente:
 Si el incidente ha sido promovido
oportunamente, de lo contrario lo puede
rechazar de plano.
 Si el incidente tiene o no conexión con el asunto
principal, y de no haber conexión también
puede rechazarlo de plano.
 Si el incidentista estaba o no obligado a
consignar. Si estaba obligado a consignar y no
lo hace, este incidente se considerará como no
interpuesto y se extingue el derecho a volverlo
a promover.
 Si los hechos en que se va a fundamentar el
fallo de los incidentes consta o no en el
proceso, o bien si es de pública notoriedad.
 Si el incidente planteado es o no de previo y
especial pronunciamiento, porque, si lo es,
suspende el procedimiento y se tramita en el
cuaderno principal.
Dependiendo de todas estas circunstancias, el juez
podrá acogerlo o rechazar el incidente de plano. Si el
juez estima que hay que tramitarlo, debe conferir
traslado a la parte contraria por el plazo de tres días
(artículo 89, primera parte, Código de Procedimiento
Civil), y a esto alude la frase del artículo 82 del Código
de Procedimiento Civil, “con audiencia de las partes”.
La notificación de la demanda incidental se hace de
acuerdo a la regla general en esta materia, que es por
el estado diario, lo que no obsta para que se haga
personalmente. Aquí se habla de emplazamiento, esto
es, que hay que dejar transcurrir íntegramente el plazo
de tres días.
El demandado incidental, notificado por el estado
diario, solicitará copia del escrito de demanda, y en
caso que el demandante no deje copias, no le correrá
plazo a la parte contraria y el tribunal le impondrá una
multa al litigante que incumpla con esta obligación.

En cuanto a las actitudes del demandado frente
demanda incidental, son las mismas que puede tener
cualquier demandado, en consecuencia, el
demandado puede: 1) Aceptar la demanda incidental,
allanándose a ella; 2) No contestarla; y 3) Contestar
defendiéndose, que es lo normal.
En cuanto a la reconvención, no es procedente en los
incidentes, y está reservado solamente para la
demanda principal.
Una vez contestada la demanda, el juez tiene que
hacer un examen del incidente para ver si existen
hechos controvertidos en relación al incidente. Luego
de este examen, el juez recibirá el incidente a prueba
o bien lo fallara.
* Período de prueba:
Si existen hechos controvertidos, substanciales y
pertinentes, el tribunal va a recibir el incidente a
prueba. Esto significa que tendrá que dictar una
resolución en que recibe el incidente a prueba, y esta
resolución debe contener todas las menciones que
corresponden, como fijar los hechos controvertidos,
señalar la audiencia para rendir la testimonial, etc.
La notificación de la resolución que recibe el incidente
a prueba se hace por el estado diario.
En cuanto a la naturaleza jurídica de la resolución, ésta
es variable, y puede ser un auto o una sentencia
interlocutoria.
Respecto a los recursos en contra de la resolución que
recibe el incidente a prueba, no se aplican las reglas
generales del juicio ordinario. Lo que está claro es que
la resolución es inapelable. En todo caso, si la
resolución es un auto, procede la reposición dentro de
tercero día.
El término probatorio en los incidentes, al igual que en
el juicio ordinario, se puede clasificar en: 1) ordinario,
2) extraordinario, y 3) especial, con algunas
particularidades.
A) Término probatorio ordinario: El término
probatorio ordinario en el incidente es de ocho
días, contados desde que se notifica la
resolución que recibe el incidente a prueba.
Este término está destinado a rendir prueba
dentro del territorio jurisdiccional del tribunal
que conoce del juicio, lo que no impide rendir
prueba en cualquier parte del territorio de la
República o en el extranjero.
B) Término probatorio extraordinario: Es aquel
aumento que se le agrega al término probatorio
ordinario en aquellos casos en que deba rendir
prueba fuera del territorio del tribunal que
conozca el juicio; no se aumenta de acuerdo a
la tabla de emplazamiento, sino que el aumento
se hará en conformidad al número de días que
el tribunal estime necesarios, no excediendo de
treinta días, contados desde que se recibió el
incidente a prueba. Aquí lo correcto es que se
diga desde que se notifica la resolución que
recibe el incidente a prueba, entendiéndose
que el total de días sería de veintidós días,
sumando los ocho del probatorio ordinario.
96
C) Término especial de prueba: No hay norma
especial en el título de los incidentes que se
refiera a él, por lo tanto, se concluye que deben
aplicarse las normas pertinentes del juicio
ordinario de mayor cuantía, por disposición del
artículo 3º del Código de Procedimiento Civil.
Finalmente, en cuanto a la prueba de los
incidentes, podemos señalar que respecto a los
instrumentos, no hay novedad en los incidentes, por lo
tanto se aplican las mismas reglas ya conocidas. Se
pueden hacer valer en cualquier estado del incidente
hasta el vencimiento del probatorio incidental.
En relación a la prueba de testigos, hay
novedades:
 En la presentación de la lista de testigos, ésta
debe presentarse dentro de los dos primeros
días del probatorio, individualizados en la forma
ya conocida.
 No es necesario acompañar la minuta de
puntos de prueba, pero, como no está
prohibido, se entrega al criterio de las partes.
 No se aplica aquella norma excepcional del
juicio ordinario que permitía declarar testigos no
incluidos en la lista; esto se debe a que el
artículo 90, inciso 2º, del Código de
Procedimiento Civil señala expresamente que
“sólo se examinarán testigos que figuren en
dicha nómina”.
En cuanto a la confesión, la inspección personal del
tribunal y el informe de peritos, no hay mayores
novedades en los incidentes respecto del juicio
ordinario.
* Período de sentencia o fallo del incidente:
Se aplica el artículo 91 del Código de Procedimiento
Civil, que dice que vencido el probatorio, tribunal debe
fallar la incidencia, a más tardar, dentro de tercero día.
En esta etapa de sentencia, el procedimiento incidental
presenta algunas diferencias con el procedimiento del
juicio ordinario. Estas diferencias son las siguientes:
a) No existe la etapa de observaciones a la
prueba.
b) No existe el trámite de la resolución que ordena
a las partes para oír sentencia, esto se debe a
que el legislador pretende que los incidentes se
fallen a la mayor brevedad y entorpecen la
tramitación principal.
c) En relación a las medidas para mejor resolver,
si bien la ley no las establece y no obstante la
redacción del artículo 91 del Código de
Procedimiento Civil, nada impide que sean
decretadas por el tribunal.
d) La resolución que resuelve el incidente va a ser
siempre una sentencia interlocutoria o un auto,
según si se establecen o no derechos
permanentes en favor de las partes. Esta
resolución debe cumplir con los requisitos del
artículo 171.
En cuanto a los recursos contra la resolución
que falla un incidente, debemos distinguir si se falla a
través de una sentencia interlocutoria o un auto.
 A. Si el incidente se falla a través de una sentencia
interlocutoria, es procedente el recurso de
apelación, porque este es propio de las
sentencias definitivas e interlocutorias.
B. Si el incidente se falla a través de un auto, es
procedente el recurso de reposición y,
excepcionalmente, procedería el recurso de
apelación si esta resolución altera la
substanciación regular del juicio o si recae
sobre un trámite no ordenado expresamente
por la ley.
QUINTA PARTE: EL PROCEDIMIENTO
SUMARIO
I. ASPECTOS GENERALES
1.- Generalidades y concepto del procedimiento
sumario:
El procedimiento sumario se encuentra
reglamentado en el Título XI del Libro III del Código de
Procedimiento Civil, en los artículos 680 al 692
inclusive.
El procedimiento sumario “es un procedimiento
de tramitación breve establecido para los casos en que
la naturaleza de la acción deducida requiere una
tramitación rápida para que sea eficaz y para ciertos
asuntos taxativamente enumerados por el legislador en
el artículo 680 del Código de Procedimiento Civil”.
2.- Ámbito de aplicación del juicio sumario:
En cuanto a su aplicación, este procedimiento
sumario procede en dos casos: 1) una situación de
carácter general, y 2) ciertos casos especiales.
1) Situación general: Este procedimiento se aplicará,
en defecto de otra regla especial, a los casos en
que la acción deducida requiera, por su
naturaleza, tramitación rápida para que sea eficaz
(artículo 680, inciso 1º, Código de Procedimiento
Civil). Esta es una cuestión de hecho que, en
definitiva, la aprecia el juez.
2) Ciertos casos especiales: En estos casos no
interesa la naturaleza de la acción; procede en los
casos que enumera el artículo 680 del Código de
Procedimiento Civil:
- 1°: A los casos en que la ley ordene proceder
sumariamente, o breve y sumariamente, o en
otra forma análoga.
- 2°: A las cuestiones que se susciten sobre
constitución, ejercicio, modificación o 8) El tribunal de alzada tiene mayores facultades
extinción de servidumbres naturales o legales
y sobre las prestaciones a que ellas den lugar.
- 3°: A los juicios sobre cobro de honorarios,
excepto el caso del artículo 697 del Código de
Procedimiento Civil.
- 4°: A los juicios sobre remoción de
guardadores y a los que se susciten entre los
representantes legales y sus representados.
- 6°: A los juicios sobre depósito necesario y
comodato precario.
97
- 7°: A los juicios en que se deduzcan acciones
ordinarias a que se hayan convertido las
ejecutivas, a virtud de lo dispuesto en el
artículo 2515 del Código Civil.
- 8°: A los juicios en que se persiga únicamente
la declaración impuesta por la ley o el
contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de
lo dispuesto en el artículo 696.
- 9°: A los juicios en que se ejercita el derecho
que concede el artículo 945 del Código Civil
para hacer cegar un pozo.
- 10°: A los juicios en que se deduzcan las
acciones civiles derivadas de un delito o
cuasidelito, de conformidad con lo dispuesto
en el artículo 59 del Código Procesal Penal y
siempre que exista sentencia penal
condenatoria ejecutoriada.
3.- Características del procedimiento sumario:
El juicio sumario presenta las siguientes
características:
1) Es un procedimiento declarativo, puesto que
persigue que el reconocimiento o declaración
de un derecho controvertido, al igual que el
juicio ordinario.
2) Puede ser un procedimiento común o de
aplicación general, cuando la acción requiera
tramitación rápida para que sea eficaz.
3) Puede ser un procedimiento especial o de
aplicación particular, en todos los demás casos
que la ley señale.
4) Es un procedimiento excepcional; la regla
general es el procedimiento ordinario.
5) Es un procedimiento verbal, es decir, hay
preeminencia de las actuaciones orales;
aunque en la práctica es escrito y lo verbal está
reducido a la audiencia de contestación de la
demanda.
6) Se trata de un procedimiento breve, puesto que
tiene menos trámites que el juicio ordinario, por
lo tanto es más rápido.
7) Es un procedimiento concentrado, porque tanto
la cuestión principal como los incidentes se
promueven en la audiencia de contestación, y
se tramitan y fallan conjuntamente, en una
misma sentencia.
que las habituales, porque puede pronunciarse
sobre todas las cuestiones debatidas en
primera instancia, aun cuando no hayan sido
resueltas en el fallo apelado.
9) Se admite la sustitución del procedimiento, lo
que significa que un procedimiento iniciado
como sumario puede seguirse tramitando como
ordinario.
 II. TRAMITACION DEL JUICIO SUMARIO
1.- Período de discusión:
El juicio sumario se inicia por la demanda del
actor, sin perjuicio de que se solicite una medida
prejudicial antes de presentar una demanda.
En relación a la demanda se ha discutido si ésta
puede ser verbal o no.
 Algunos dicen que se puede presentar en forma
verbal, sin perjuicio de que se pueda presentar
por escrito, y si se presenta de la primera forma,
hay que levantar acta. Esta doctrina se basa en
el artículo 682 del Código de Procedimiento
Civil.
 Otros autores señalan que debe ser escrita,
porque aquí no hay norma especial, y cuando
el legislador ha permitido la demanda verbal lo
ha dicho expresamente, tal como sucede en el
artículo 704, inciso 2º, del Código de
Procedimiento Civil, en el juicio ordinario de
mínima cuantía. Ellos estiman que la norma del
artículo 682 del Código de Procedimiento Civil
se refiere al procedimiento.
En cuanto a los requisitos de la demanda, no
hay norma especial al respecto, por lo tanto, se aplican
las normas pertinentes del juicio ordinario, es decir, los
requisitos generales de todo escrito y las especiales
del artículo 254 del Código de Procedimiento Civil. En
las Cortes de Apelaciones en que exista auto
acordado, se debe cumplir con las normas de dicho
auto acordado. Se deben cumplir, además, con las
normas de la Ley Nº 18.120, sobre comparecencia en
juicio, si no se han cumplido con ellas antes de la
presentación de la demanda.
Si la demanda cumple con todos los requisitos,
el juez debe proveerla citando a las partes a una
audiencia o “comparendo de contestación y
conciliación”, para el quinto día hábil después de la
última notificación (artículo 683, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil); esto es en el entendido que el
demandado se encuentre en el lugar del juicio. Si el
demandado no se encuentra en el lugar del juicio, este
plazo se aumentará en conformidad al artículo 259 del
Código de Procedimiento Civil.
Aquí se aplica el artículo 259, pero no el 258 del
Código de Procedimiento Civil, es decir, no se aplica el
aumento de tres días que esa norma señala.
La demanda se notifica de acuerdo con las
reglas generales. Si la demanda es la primera
notificación se hará por el estado diario al demandante
y personalmente al demandado, sin perjuicio se aplicar
otras formas de notificación.
En cuanto al emplazamiento, el profesor Julio
Salas señala que en el juicio sumario el emplazamiento
está determinado por los siguientes aspectos: 1) La
notificación legal de la demanda al demandado; 2) El
transcurso del plazo correspondiente para realizar la
audiencia, que será de cinco días o este plazo más el
aumento de la tabla de emplazamiento; y 3) La
realización misma de la audiencia, porque esta es la
única posibilidad que tiene el demandado para
contestar la demanda.
El Código de Procedimiento Civil siempre alude
a la audiencia como un elemento clave del juicio, por lo
tanto, es un trámite o diligencia esencial del juicio
98
(artículo 795, Código de Procedimiento Civil), aunque
no lo dice expresamente el Código.
La audiencia o comparendo de rigor debe
celebrarse el día y a la hora que corresponda. A ella
tienen derecho a comparecer:
1. Ambos litigantes, demandante y demandado; los
que pueden, a su vez, comparecer con sus
abogados y apoderados respectivos.
2. El respectivo oficial del ministerio público o
defensor público, cuando deban intervenir
conforme a la ley, o cuando el tribunal lo juzgue
necesario (artículo 683, inciso 2º, primera parte,
Código de Procedimiento Civil). El oficial del
ministerio público en la actualidad debe
entenderse como derogado, ya que en la
actualidad se debe hablar, en esta materia, de los
fiscales judiciales, que actúan en segunda
instancia. Por su parte, al defensor público le
corresponde emitir opiniones respecto de
determinados casos cuando el juez lo estime
concerniente o la ley se lo exija.
3. Ciertos parientes, cuando la ley exija que deben
ser oídos, y son los que indica el artículo 42 del
Código Civil. Ejemplo: la remoción de
guardadores, etc. (artículo 689, Código de
Procedimiento Civil).
Este comparendo de contestación y
conciliación en el juicio sumario tiene diversas
finalidades. A saber:
- Se procede a contestar la demanda (es la única
posibilidad de hacerlo).
- Es la oportunidad para promover incidentes.
- Se pueden formular excepciones dilatorias en
forma previa a la contestación.
- Es posible oír a otras personas en la audiencia
(parientes, defensor público).
- Tiene por finalidad que se realice la conciliación
obligatoria. Esta diligencia debe cumplirse
evacuado el trámite de la contestación.
¿Es posible que dentro de esta audiencia se
deduzca reconvención?. Esta es una materia
discutida. La ley no dice nada, pero se ha resuelto que
la reconvención no es procedente en el juicio sumario.
Ello es así porque la ley en ciertos casos en que se
admite, la ley lo dice expresamente (ejemplo: la ley de
arrendamiento); además al no haber norma, el
demandante no tendría oportunidad para defenderse
de la acción reconvencional y los trámites de la
reconvención no están de acuerdo con la tramitación
del juicio sumario, porque en él no hay réplica ni
dúplica.
Cuando se celebra la audiencia del juicio
sumario, hay que distinguir las siguientes situaciones
que pueden presentarse:
 Que comparezcan todos.
 Que concurra solamente el demandante.
 Que concurra solamente el demandado.
 Que no concurra el defensor público.
 Que no concurran los parientes.
 Que no comparezca nadie, ni demandante ni
demandado.
1) Que comparezcan todos, es decir, que concurran
las partes y las otras personas que la ley permite:
En este caso no hay problema y la audiencia se
realizará el día y hora que corresponda, y en ella
cada parte hará valer su derecho: el demandante
 ratifica su demanda y el demandado formula
excepciones dilatorias o contesta, y que recibe la causa a prueba.
seguidamente tendrán la palabra las otras
personas que asistan y, posteriormente, el juez
llamará a conciliación. Con el mérito de lo que en
la audiencia se exponga, se recibirá la causa a
prueba o se citará a las partes para oír sentencia,
y de todo lo obrado en el comparendo deberá
levantarse acta que será suscrita por todos los
asistentes.
2) Que concurra solamente el demandante: En este
caso, el comparendo se debe realizar en rebeldía
del demandado y eso significa que se produce la
contestación ficta de la demanda; el trámite se
tiene por cumplido y la conciliación no se lleva a
efecto y se deja constancia. En esta situación, el
demandante tiene un derecho que consiste en
pedir que se acceda provisionalmente a lo pedido
en la demanda (artículo 684, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
3) Que concurra solamente el demandado: La ley no
se refiere a esta situación, por lo cual se concluye
que el comparendo hay que celebrarlo en rebeldía
del demandante y con lo que exponga el
demandado el tribunal, o recibe la causa a prueba
o cita a las partes a oír sentencia. Aquí no puede
haber llamado a conciliación.
4) Que no concurra el defensor público debiendo
hacerlo: El comparendo se puede realizar
igualmente; la ausencia del defensor público no
impide que ella se lleve a cabo, lo único que
queda es solicitar informe posterior de este
funcionario.
5) Que no concurran los parientes: La ley dice que
depende de la calidad de los parientes y de lo que
el juez estime. Si el tribunal estima que los
parientes inasistentes son de influencia, podría
ordenar la suspensión del comparendo, y puede
ordenar que sean nuevamente citados. La ley
señala expresamente que los parientes pueden
asistir a la primera audiencia o a otra posterior.
6) Que no comparezca nadie, ni demandante ni
demandado: El comparendo no se realiza. Aquí la
única solución es que la parte interesada pida
nuevo día y hora para realizar la audiencia. Si el
comparendo no se realizó, no se deja constancia
de aquello, por lo tanto, debe pedirse de nuevo
aunque el plazo esté vencido, porque es una
diligencia esencial.
2.- Período de prueba:
Este va a depender del resultado de la
audiencia, si hubo o no conciliación, y de lo que haya
señalado el demandado, porque puede aceptar la
demanda o allanarse a ella, y también depende si
existen hechos controvertidos, que sean sustanciales
y pertinentes (en esta materia se aplican las reglas
generales).
Dentro del procedimiento sumario, hay una norma
(artículo 686, Código de Procedimiento Civil) que se
refiere a la prueba, y que dice que la prueba, cuando
haya lugar a ella, se rendirá en los plazos y en la forma
establecida para los incidentes. Lo que se rige según
la regla de los incidentes es únicamente respecto del
plazo (término probatorio) y la forma de rendir la
99
prueba, de manera que queda excluida la resolución
En consecuencia, en el procedimiento sumario se debe
cumplir con la resolución que recibe la causa a prueba,
y ésta se rige por las reglas generales del juicio
ordinario.
La impugnación de dicha resolución también se rige
por las generales: reposición y apelación en subsidio,
dentro de tercero día. Se cuenta ese plazo desde que
se notifica de la resolución que recibe la causa a
prueba a la persona que lo dedujo.
Por otro lado, el término probatorio puede ser ordinario,
extraordinario y especial.
a) Término probatorio ordinario: En cuanto a su
duración, se rige por la norma de los incidentes,
o sea es de ocho días, y él cómputo se cuenta
exactamente igual que en el procedimiento
ordinario, según si se dedujo o no reposición.
b) Término probatorio extraordinario: Este plazo
no puede exceder de treinta días. La ampliación
es por el número de días que estime el juez (los
treinta días incluyen los ocho del probatorio
ordinario, o sea, el máximo es de veintidós
días).
c) Término probatorio especial: Se rige por las
reglas generales, porque no hay regla especial
para los incidentes, y nos remitimos a las reglas
del juicio ordinario de acuerdo al artículo 3º del
Código de Procedimiento Civil.
En materia de prueba existe una situación
especial tratándose de la prueba de testigos. Aplicando
las reglas de los incidentes, la lista de testigos debe
acompañarse dentro de los dos primeros días del
probatorio, y no se exige acompañar minuta de puntos
de prueba. Al respecto, se discutió el problema que
podía presentarse en el caso de que se pida reposición
en contra de la resolución que recibe la causa a
prueba, ¿qué sucede si se hace valer el tercer día
en relación con la lista de testigos?. Se ha resuelto
unánimemente que si el recurso de reposición se
dedujo dentro de tercero día, estaría vencido el plazo
para presentar lista de testigos.
3.- Período de sentencia:
En el procedimiento sumario, una vez vencido
el término probatorio, siempre que haya sido necesaria
la prueba, o vencido el término de discusión, si no es
necesaria la prueba, el tribunal debe citar a las partes
para oír sentencia (artículo 687, Código de
Procedimiento Civil). Aquí no existe el período de
observaciones a la prueba rendida.
Una vez notificada la resolución que cita a las
partes a oír sentencia el asunto queda en estado de
fallarse y se producen los efectos del juicio ordinario;
no se admiten escritos ni pruebas de ningún tipo.
En el procedimiento sumario, la ley dice que el
plazo para dictar sentencia definitiva es de diez días
(artículo 688, inciso 2º, Código de Procedimiento Civil).
El tribunal, dentro de ese plazo podría hacer uso de la
facultad de disponer medidas para mejor resolver
(artículo 159, Código de Procedimiento Civil). Esta
sentencia definitiva se ajusta a los requisitos del juicio
ordinario (artículo 170, Código de Procedimiento Civil,
y del auto acordado de la Corte Suprema sobre forma
de la sentencia).
En materia de recursos en contra de la
sentencia definitiva, la ley dice que ella es apelable en
ambos efectos, salvo que, concedida la apelación en
esta forma, hayan de eludirse sus resultados (artículo
691, Código de Procedimiento Civil).
En el juicio sumario existe una particularidad
que consiste en la facultad que tiene el tribunal de
segunda instancia, el cual puede pronunciarse sobre
todas las cuestiones debatidas en primera instancia
para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan
sido resueltas en el fallo apelado (artículo 692, Código
de Procedimiento Civil). En el procedimiento ordinario
el tribunal superior no tiene facultades para hacer estos
pronunciamientos, o sea, una acción o excepción no
resuelta en primera instancia.
Además, de acuerdo a las reglas generales, en
el procedimiento sumario procede el recurso de
casación en la forma, tanto en primera como en
segunda instancia.
4.- La aceptación provisional de la demanda:
Tiene lugar si el demandado no concurre a la
audiencia de contestación de la demanda, en este
caso, el demandante tiene derecho a pedir al juez que
acceda en forma provisional en lo pedido en la
demanda. Esto se solicita a través de un escrito y
haciendo valer un fundamento plausible (artículo 684,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil). Esto quiere
decir, en la práctica, que el tribunal da lugar en forma
anticipada a las peticiones del demandante.
En este caso, la resolución debe notificársele al
demandado, y éste podría conformarse, o bien
oponerse. Esta oposición del demandado deberá
hacerlo dentro del plazo de cinco días desde que es
notificado. Además de esto, el demandado también
podría apelar de la resolución.
Si se formula la oposición, el tribunal debe citar a una
nueva audiencia, en donde será oído el demandado
respecto a esta oposición. Esto no significa que en esta
audiencia pueda contestar la demanda, pues ese
derecho ya precluyó.
Esta audiencia no impide que se pueda cumplir la
sentencia, ni que se altere la condición jurídica de las
partes.
Esta solicitud de aceptación provisional de la demanda
es de dudosa utilidad, pues, si la sentencia definitiva
no acoge la demanda, tiene que dejarse sin efecto el
cumplimiento provisional, hay que deshacer lo hecho y
el demandado tendría derecho a restitución de lo
pagado. Si la sentencia definitiva acoge la demanda,
no hay problemas.
5.- Incidentes en el juicio sumario:
En materia de incidentes, el Código da una
regla general: los incidentes se promueven en la
audiencia de contestación de la demanda (artículo 690,
Código de Procedimiento Civil). Estos incidentes se
tramitan conjuntamente con la acción principal; en
general no paralizan el juicio principal ya que se fallan
en la sentencia definitiva.
100
Hay casos especiales en que, no obstante la regla que
señala el artículo 690 del Código de Procedimiento
Civil, se pueden plantear en un momento distinto de la
tramitación. Ejemplo: si los hechos ocurren después de
celebrado el comparendo y el incidente se promueve
fuera de la audiencia, durante el curso del juicio.
* El incidente de sustitución del procedimiento:
Esta es una institución novedosa, según la cual,
si un proceso se ha iniciado conforme a las normas del
juicio sumario, cuando se ha dado esta forma de
tramitación por haber estimado el juez que ello era
necesario para evitar que se frustrara la pretensión del
actor, atendida la naturaleza de ella, el artículo 681
contempla la posibilidad de que el procedimiento
sumario sea sustituido por el ordinario. Por ello este
artículo señala en forma textual “en los casos del inciso
1º del artículo anterior, iniciado un procedimiento
sumario, podrá decretarse su continuación conforme a
las reglas del juicio ordinario, si existen motivos
fundados para ello”.
A la inversa, iniciado como ordinario, podrá continuar
con arreglo al procedimiento sumario, si aparece la
necesidad de aplicarlo. Conforme a lo dicho, en este
segundo caso cualquier juicio ordinario puede
transformarse en sumario; en cambio, no todo juicio
sumario puede transformarse en ordinario, sino que
sólo en los casos del inciso 1º del artículo 680 del
Código de Procedimiento Civil.
La solicitud en que se pida la substitución se tramitará
como incidente. La doctrina estima que se podría
formular el incidente antes, durante o después de la
audiencia, ya que la ley emplea la frase “en el caso
de....”, es decir, basta que el procedimiento sumario
esté iniciado, y se inicia desde que se notifica
legalmente la demanda.
El problema que se origina es determinar si estos
incidentes deben resolverse o no fuera de la sentencia
definitiva. Julio Salas estima que en este caso lo lógico
sería que el incidente suspendiera el procedimiento, y
por ello se tiene que resolver antes, porque si se
resuelve en la sentencia definitiva, el procedimiento ya
estará terminado.
La finalidad del incidente de sustitución del
procedimiento es subsanar los errores, porque un juicio
se pudo haber tramitado erróneamente, de acuerdo
con el procedimiento sumario, porque así se estimó por
el juez o por el demandante y el juez no se percató del
error. Lo obrado, sin embargo, es válido en el
procedimiento sumario, porque la ley dice que el juicio
“continúa” (esta misma regla se aplica en el caso de
que un juicio se haya iniciado como ordinario debiendo
iniciarse como sumario).
Respecto a la apelación de la resolución recaída que
accede a sustituir el procedimiento, se distingue entre
si se dicta en juicio ordinario o en el juicio sumario. En
el primer caso tanto la resolución que da lugar a la
sustitución de procedimiento como la que lo niega es
apelable en ambos efectos. En el segundo caso la
resolución que da lugar al cambio como la que lo niega
es apelable en el sólo efecto devolutivo (artículo 691,
inciso 2º, Código de Procedimiento Civil).
Finalmente, en cuanto a los efectos de la resolución
que accede a sustituir el procedimiento, podemos
señalara que esta resolución produce efecto siempre
hacia el futuro, y no hacia atrás; en ese caso, las
actuaciones realizadas en el proceso son válidas. No
hay nulidad procesal hacia atrás, lo cual constituye una
novedad., porque cuando se infringen las normas de
procedimiento adolece de vicio de nulidad.
SEXTA PARTE:
LOS RECURSOS PROCESALES
I. GENERALIDADES
1.- Fundamento y concepto de los recursos:
Estos recursos tienen su fundamentación en
que cuando los tribunales administran justicia siempre
está presente la posibilidad del error. Siempre los
recursos procesales dicen relación con las
resoluciones judiciales y ello deriva de la teoría de la
impugnación y siempre debe haber un agravio
respecto de una o ambos litigantes y el agravio
consiste en que el juez no da lugar a las pretensiones
de las partes, negándolas total o parcialmente.
Los recursos procesales “son medios de
impugnación que la ley otorga o concede a las partes
que han resultado agraviadas por una resolución, para
obtener la modificación, enmienda o invalidación de
dicha resolución”.
2.- Clasificaciones de los recursos procesales:
Los recursos al igual que otras materias
procesales admiten ciertas clasificaciones:
1. Atendiendo a la generalidad de la procedencia del
recurso, se les clasifica en ordinarios y
extraordinarios.
o Recursos ordinarios: Son aquellos que
proceden en contra de la mayoría de las
resoluciones judiciales y sin necesidad de
esgrimir una causal determinada. Ejemplos:
los recursos de apelación, reposición, de
hecho, etc.
o Recursos extraordinarios: Son aquellos que
proceden excepcionalmente respecto de
ciertas resoluciones que la ley en cada caso
indica y además por causales específicas.
Ejemplos: los recursos de casación en la
forma y en el fondo, revisión, queja, etc.
2. Atendiendo al tribunal que conoce de ellos, se
distinguen los recursos por vía de retractación y
los recursos por vía de reforma.
o Recursos por vía de retractación: Son todos
aquellos recursos que van a ser conocidos por
el mismo tribunal que dictó la resolución
impugnada. Ejemplos: los recursos de
reposición, aclaración, rectificación o
enmienda.
o Recursos por vía de reforma: Son aquellos
que van a ser conocidos por un tribunal
superior de aquel que dictó la resolución
impugnada. Ejemplos: los recursos de
casación en la forma y en el fondo, revisión,
protección, etc.
101
3.- Elementos de los recursos:
Los elementos de los recursos son los
siguientes:
1. Debe existir una resolución judicial que sea
objeto del recurso mismo, ya que éstos sólo se
conciben en relación con una resolución
judicial.
2. Debe existir un tribunal ante el cual el recurso
se interpone, es decir, el tribunal que pronunció
la resolución que se trata de impugnar.
3. Debe existir un tribunal que conocerá del
recurso, que puede ser el mismo que pronunció
la resolución u otro distinto.
4. Debe existir una parte litigante que se sienta
agraviada por la resolución judicial, lo que
significa que la resolución impugnada no ha
acogido las pretensiones hechas por la parte.
5. Debe existir una nueva resolución judicial que
resuelva el recurso deducido, cuyo contenido
va a depender de la resolución de que se trata,
de modo tal que puede modificar, enmendar,
invalidar o confirmar la resolución impugnada.
5.- Características de los recursos:
Estos recursos procesales presentan algunas
características y que son las siguientes:
a) Por regla general los recursos se interponen
ante el mismo tribunal que pronunció la
resolución objeto del recurso (constituyen
excepciones a esta característica los recursos
de queja, hecho, inaplicabilidad, revisión,
amparo y protección).
b) Por regla general el conocimiento de los
recursos le corresponderá al tribunal superior
jerárquico de aquel que pronunció la resolución
que se impugna (son excepciones a esta
característica, por ejemplo, los recursos de
revocación o modificación, reposición, etc.).
c) La resolución que va a ser objeto del recurso no
puede encontrarse firme o ejecutoriada, salvo
el recurso de revisión.
d) Los recursos procesales deben hacerse valer
dentro de un determinado plazo, los que
generalmente son fatales.
e) Los recursos son renunciables
anticipadamente; el ejercicio de ellos es una
mera facultad de las partes, no una obligación,
por ende las partes pueden renunciarlos en
forma expresa o tácita.
I. RECURSO DE REPOSICION
1.- Generalidades del recurso de reposición:
Este recurso está contemplado en el artículo
181 del Código de Procedimiento Civil, y puede
definirse como “un medio de impugnación ordinario
que tiene por objeto obtener del mismo tribunal que
dictó una resolución que la modifique o la deje sin
efecto, haciéndose valer o no nuevos antecedentes”.
 Las características de este recurso son: 1) Es
un recurso ordinario, pues la ley lo admite en contra de
las resoluciones que ella establece y sin necesidad de
hacer valer una causal específica; y 2) Es un recurso
por vía de retractación, es decir, se interpone ante el
mismo tribunal que dedujo la resolución y para que sea
conocido por ese mismo tribunal.
2.- Resoluciones impugnables por el recurso de
reposición:
A través de este recurso de reposición se
pueden impugnar: 1) Por regla general, en los autos y
decretos; y 2) Ciertos casos especiales en que este
recurso procede en contra de una sentencia
interlocutoria en los casos que la ley expresamente
indica.
3.- Clasificación del recurso de reposición:
El recurso de reposición puede ser de tres tipos:
a) reposición ordinaria, b) reposición extraordinaria, y
c) reposición especial.
1. Reposición ordinaria: Es aquel que se deduce
contra los autos y decretos sin hacer valer nuevos
antecedentes, lo que significa que el recurrente
interpone el recurso con el solo mérito de los
antecedentes que existen en el proceso. El plazo
fatal para interponer este recurso es de cinco días,
que se contará desde la notificación de la
resolución judicial a la parte que interpone el
recurso. La ley no exige mayores formalidades, de
todas maneras el escrito deberá tener peticiones
concretas.
2. Reposición extraordinaria: Es el medio de
impugnación que se hace valer en contra de autos
y decretos, pero invocando nuevos antecedentes,
es decir, el recurrente debe fundamentar su
recurso en hechos jurídicos nuevos que no
existían en el proceso al momento de dictarse la
resolución impugnada. Este recurso no tiene
plazo, esto es, se puede interponer en cualquier
estado del juicio.
3. Reposición especial: Es el medio de impugnación
que se hace valer en contra de ciertas sentencias
interlocutorias, sin hacer valer nuevos
antecedentes. Este recurso es especial porque la
ley expresamente debe señalar que una
determinada sentencia interlocutoria puede ser
recurrida de esta manera. Estas sentencias
interlocutorias tienen un plazo especial de tres
días para interponer este recurso, contados desde
la notificación de la resolución a la parte que
entabló el recurso. Ejemplos: la sentencia que
declara desierto un recurso de apelación por la no
comparecencia del apelante; la sentencia que
declara prescrito el recurso de apelación; la
resolución que recibe la causa a prueba; la
resolución que cita a las partes para oír sentencia;
etc.
Esta reposición, por regla general, no
requiere fundamentación especial, salvo algunos
casos que la ley lo exige.
4.- Tramitación del recurso de reposición:
El recurso se interpone por escrito ante el
tribunal que pronunció la resolución. La tramitación va
102
a depender si se hacen o no valer nuevos
antecedentes:
1) Si no se hacen valer nuevos antecedentes: Una
vez deducido el recurso ante el mismo tribunal
que pronunció la resolución, el juez puede
resolverlo de plano, es decir, de inmediato, con el
mérito de los antecedentes que hay en el escrito,
y en base a esto, tendrá que modificar o dejar sin
efecto la resolución. La ley dice que si se niega la
reposición, esto será inapelable, pero sin perjuicio
de la apelación del fallo reclamado.
2) Si se hacen valer nuevos antecedentes: En este
caso, el tribunal frente a la presentación del
escrito deberá darle tramitación incidental; para
estos efectos, el juez debe conferir traslado a la
parte contraria, y con la contestación de ella el
tribunal resolverá el recurso. Como esta
resolución que se pronuncia sobre este recurso es
de aquella que falla un incidente, podrá ser
apelable o no dependiendo de lo que dice el
artículo 188 del Código de Procedimiento Civil, es
decir si se falla un auto o un decreto (que por regla
general no son apelables).
En el caso del auto de prueba en el recurso
de reposición en su contra, el juez la puede
resolver de plano o la tramitará como incidente.
5.- Efectos del recurso de reposición:
Los efectos del recurso de reposición son los
siguientes:
(a) Una vez que se interpone el recurso quedan
suspendidos los efectos de la resolución recurrida
mientras el tribunal no se pronuncie sobre ella.
(b) Deducido el recurso de reposición no queda
suspendido por este hecho el plazo para deducir el
recurso de apelación en contra de la misma
resolución.
(c) Si la resolución objeto de la reposición es un auto
o un decreto, el recurso de apelación se interpone
con carácter de subsidiario del de reposición en
caso que éste se rechace.
(d) Si la resolución objeto del recurso de reposición es
una interlocutoria, el plazo para apelar corre desde
la notificación a la parte y este recurso se hace
valer separadamente, salvo que la ley diga otra
cosa; por lo tanto, no es subsidiaria, La excepción
es la resolución que recibe la causa a prueba.
III. RECURSO DE APELACION
1.- Reglamentación, concepto y fundamentación
del recurso de apelación:
El recurso de apelación está reglamentado
extensamente en el Título XVIII del Libro I del Código
de Procedimiento Civil, de los artículos 186 a 230
inclusive.
Nuestro Código no da un concepto, sino que se limita
a señalar el objetivo o finalidad que se persigue y ello
se deduce del artículo 186 del Código de
Procedimiento Civil. De esta manera, el recurso de
apelación se puede definir como “un medio de
impugnación ordinario, que tiene por objeto obtener del
tribunal superior respectivo que enmiende con arreglo
a derecho la resolución dictada por el tribunal inferior”.
El fundamento en que descansa el recurso de
apelación se encuentra en el sistema de la doble
instancia que esta instaurado en nuestro sistema
procesal civil, salvo cuando la ley limita a una sola
instancia el conocimiento del asunto.
2.- Características del recurso de apelación:
El recurso de apelación posee, entre muchas
otras, algunas siguientes características importantes:
1. Es un recurso ordinario, porque procede en la
generalidad de las resoluciones y sin que se haga
valer una causal específica. Aquí basta cualquier
agravio que se cause a la parte por la resolución
recurrida.
2. Se trata de un recurso por vía de reforma, porque
aquí se trata de obtener del tribunal superior
jerárquico la enmienda de la resolución. Este
recurso se interpone ante el tribunal superior
jerárquico del tribunal que dictó la resolución.
3. El recurso da origen a una instancia, a una
segunda revisión del proceso y en ella se va a
discutir de nuevo todas las cuestiones de hecho y
de derecho que las partes promovieron en primera
instancia y en la medida que ellas sean objeto del
recurso.
4. Este recurso persigue la enmienda del fallo
apelado en forma favorable al apelante, de ahí
que éste debe indicar concretamente en que
sentido debe modificarse el fallo apelado y cual es
la resolución que debe dictarse en su lugar. En
otras palabras, la apelación debe contener
peticiones concretas.
5. El plazo para interponer este recurso de apelación
es variable, pues dependerá de la naturaleza de
la resolución apelada y de la circunstancia de
litigar personalmente o no la parte sin su abogado
y en la medida que la ley permita interponer el
recurso verbalmente.
6. El recurso de apelación puede renunciarse, toda
vez que el ejercicio de él es una facultad que las
partes pueden o no utilizar. Como toda renuncia
debe hacerse antes que se interponga y puede
ser expresa o tácita.
3.- Resoluciones susceptibles de ser apeladas:
Las resoluciones susceptibles de ser recurridas
por este medio de impugnación son las siguientes:
(a) Todas las sentencias definitivas e interlocutorias:
De acuerdo al artículo 187 del Código de
Procedimiento Civil, el recurso de apelación
procede en contra de todas las sentencias
definitivas y las interlocutorias de primera
instancia, salvo en los casos en que la ley
deniegue expresamente el recurso.
(b) Autos y decretos que alteren la substanciación
regular del juicio o si recaen sobre trámites que no
están expresamente ordenados por la ley: La
regla general es que los autos y decretos no son
103
apelables, porque para ellos el recurso normal es
el recurso de reposición. Sin embargo, la ley
admite el recurso de apelación si alteran la
substanciación regular del juicio o si recaen sobre
trámites que no están expresamente ordenados
por la ley (artículo 188, Código de Procedimiento
Civil). En este caso, para deducir la apelación, la
ley dice que debe hacerse con carácter de
subsidiaria de la solicitud de reposición y para el
caso que esta solicitud no sea acogida.
Ejemplos de estos casos: 1) En un
procedimiento sumario, se deduce demanda y el
juez concede traslado, lo cual estaría errado,
porque debe citar a comparendo; o 2) Si se pide
que se cite a las partes para oír sentencia y el juez
concede traslado.
Si los autos y decretos recaen sobre
trámites realizados para la substanciación regular
del juicio, serán inapelables.
4.- Plazo para deducir el recurso de apelación:
Para determinar el plazo para deducir el recurso
de apelación, hay que distinguir según la naturaleza de
la resolución impugnada:
a. Si se trata de cualquier resolución que no sea
una sentencia definitiva (autos, decretos y
sentencias interlocutorias), la apelación debe
interponerse en el plazo de cinco días,
contados desde la notificación de la resolución
a la parte que entabla el recurso (artículo 189,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
b. Si se trata de una sentencia definitiva, el plazo
será de diez días para deducir el recurso
(artículo 189, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil).
A estas reglas generales, debemos agregar
otras reglas especiales donde los plazos varían. Estas
reglas son las siguientes:
 Cuando se trata de aquellos procedimientos en
que las partes litigan personalmente sin ser
abogados y la ley faculta para interponer
verbalmente este recurso, el plazo para apelar
será de cinco días (artículo 189, inciso final,
Código de Procedimiento Civil).
 En materia de partición de bienes, cuando se
apela de la sentencia definitiva -que aquí toma el
nombre de laudo y ordenata-, el plazo para
deducir el recurso de apelación es de quince días
(artículo 664, Código de Procedimiento Civil).
5.- Forma de interponer el recurso de apelación:
Debe interponerse por escrito y dentro de los
plazos señalados anteriormente (artículo 189, inciso
3º, Código de Procedimiento Civil). Este escrito debe
contener ciertas menciones y que son las siguientes:
1) Requisitos comunes o generales a todo escrito; y 2)
Menciones especiales del recurso de apelación.
En cuanto a los requisitos o menciones
especiales que tiene el recurso de apelación, ella debe
contener los siguientes:
- Los fundamentos de hecho y derecho en que se
apoya: Se indican las consideraciones del
recurrente para entablar este recurso y deben ser
de hecho y de derecho.

- Las peticiones concretas que se formulan al
tribunal: Estas peticiones indican qué es lo que el
recurrente le solicita al tribunal. Aquí lo que
corresponde pedir es “la enmienda de la
resolución”, y ésta puede consistir en la
revocación de la resolución o que se modifique la
misma.
Sin embargo, hay casos en que no es necesario
cumplir con las menciones especiales del recurso de
apelación. Estos casos son:
a. Cuando se interpone en subsidio de la
reposición, siempre que este recurso cumpla
con ambos requisitos especiales.
b. En los procedimientos o actuaciones verbales,
se podrá apelar verbalmente y basta con
señalar someramente los fundamentos de
hecho y de derecho y las peticiones concretas.
De esto se deja constancia en un acta
respectiva.
c. Tampoco se aplicarán en aquellos
procedimientos en que las partes, sin ser
abogados, litiguen personalmente y la ley
faculte la interposición verbal del recurso de
apelación.
Este escrito donde se formula la apelación es
fundamental, porque en base a él se origina la segunda
instancia y además le fija las atribuciones al tribunal de
alzada, y esto dependerá si el agravio es total o parcial.
- Si el agravio es total, se apela totalmente, por
lo tanto, el tribunal puede recibir todo el proceso
y puede pronunciarse sobre todos los
fundamentos de hecho y de derecho.
- Si el agravio es parcial, la apelación es
restringida, el tribunal sólo resuelve lo sometido
a su revisión.
6.- Partes en el recurso de apelación:
Las partes que intervienen en el recurso de apelación
son dos: apelante y apelado.
1) Apelante: Es el que resulta agraviado con la
resolución; es quien deduce el recurso de
apelación independientemente de la calidad
que haya tenido en primera instancia.
2) Apelado: Es el que no resulta agraviado con la
resolución dictada y en contra del cual el
recurso se hace valer.
La condición de apelante y apelado tiene importancia,
especialmente con el apelante, porque la ley le impone
obligaciones que, en caso de no cumplirse, pondrá fin
al recurso. Por ejemplo:
- Una vez que el apelante deduce el recurso,
debe dejar dinero para sacar fotocopias o
compulsas, y ello ocurre cuando el recurso no
suspende la tramitación del juicio en el tribunal
inferior.
- En materia de comparecencia, si el apelante no
comparece dentro del plazo legal, existe una
sanción, que es que el recurso se terminará
104
anticipadamente. Este es un caso de deserción
del recurso de apelación.
7.- Efectos del recurso de apelación:
Se entiende por efectos del recurso de apelación las
consecuencias que se derivan de la interposición de
este recurso; esto significa determinar la suerte que va
a seguir la resolución recurrida en cuanto a su
cumplimiento, esto es, determinar si se puede o no
cumplir la resolución mientras esté pendiente el
recurso de apelación o si se puede seguir o no
tramitando el juicio en primera instancia.
La apelación puede comprender dos efectos: 1)
el efecto suspensivo; y 2) el efecto devolutivo.
1. Efecto Suspensivo: El efecto suspensivo es
aquella consecuencia que se produce por la
concesión del recurso de apelación que consiste
en la paralización o suspensión de la jurisdicción
del tribunal inferior para continuar conociendo el
asunto judicial. Esto significa que el juicio en
primera instancia no puede continuar
tramitándose, y si es una sentencia ésta no podrá
cumplirse mientras el recurso no se falle.
2. Efecto Devolutivo: El efecto devolutivo es de la
esencia y consiste en otorgar atribuciones o
competencia al tribunal superior para que pueda
conocer y fallar la apelación. El superior en este
caso adquiere esta competencia del momento
mismo en que se concede el recurso por el
tribunal inferior.
¿De qué forma se puede conceder el recurso?. El
recurso se puede conceder: A) En ambos efectos,
devolutivo y suspensivo; y B) En el solo efecto
devolutivo. El único efecto que puede otorgarse por sí
solo es el devolutivo, no hay apelación en el solo efecto
suspensivo.
A) Apelación concedida en ambos efectos: La
apelación concedida en ambos efectos significa
que se suspende la jurisdicción del tribunal inferior
y que ésta se le otorgará al tribunal superior para
conocer y fallar el recurso. En este caso queda un
solo tribunal competente -que es el tribunal
superior- hasta que se resuelva el recurso. No
obstante, el tribunal inferior mantiene ciertas
atribuciones; por ejemplo, se puede pronunciar en
las gestiones a que dé origen la interposición del
recurso hasta que se eleven los autos al superior
y también para declarar desierta o prescrita la
apelación antes que se remita el expediente al
tribunal superior (artículo 191, Código de
Procedimiento Civil).
En cuanto a los casos en que se concede la
apelación en ambos efectos, no se establece una
norma como la del artículo 194 del Código de
Procedimiento Civil, y en este caso el artículo 195
del Código de Procedimiento Civil indica que fuera
de los casos señalados en el artículo 194
(apelación concedida en el sólo efecto
devolutivo), la apelación deberá otorgarse en
ambos efectos. Esto es, de las sentencias
definitivas, a menos que se trate de una sentencia
definitiva en los juicios ejecutivos y sumarios.
B) Apelación concedida en el solo efecto devolutivo:
Cuando la apelación se concede en el solo efecto
devolutivo, el tribunal inferior puede seguir
conociendo de la causa porque no se suspende la
jurisdicción (artículo 192, Código de
Procedimiento Civil). En consecuencia, aquí
quedarán dos tribunales competentes en un
mismo asunto, esto es, el tribunal inferior, que
continuará conociendo, y el tribunal superior, que
conocerá de la apelación.
Para determinar hasta dónde llega la competencia
del tribunal superior, se debe distinguir si las
atribuciones van a ser absolutas o relativas. La
regla general es que el tribunal superior, en virtud
de este efecto devolutivo, tiene amplias
atribuciones, por lo tanto, puede pronunciarse
respecto de todas las cuestiones que han sido
debatidas en primera instancia, sin embargo, hay
excepciones en que el tribunal podría remitir otros
pronunciamientos:
o El superior podría pronunciarse sobre
cuestiones que hayan sido planteadas en
primera instancia, pero respecto de las cuales
no ha habido pronunciamiento del tribunal
inferior por ser incompatibles con lo resuelto
en la sentencia (artículo 208, Código de
Procedimiento Civil).
o El tribunal de segunda instancia podría hacer
ciertas declaraciones de oficio en su
sentencia, aun cuando el fallo apelado no las
contenga (artículo 209, Código de
Procedimiento Civil). Ejemplos: declaraciones
de incompetencia absoluta, la nulidad
absoluta cuando aparezca de manifiesto en el
acto o contrato, etc.
o El tribunal superior podría emitir
pronunciamientos respecto de ciertas
excepciones que se hayan formulado en
segunda instancia (artículo 310, Código de
Procedimiento Civil). Ejemplo: las
excepciones de prescripción, cosa juzgada,
etc.
o En el procedimiento sumario e el tribunal de
alzada a petición de parte, conociendo un
recurso de apelación, se puede pronunciar de
todas las cuestiones que hayan sido debatidas
en primera instancia, aún cuando no hayan
sido resueltas en el fallo apelado (artículo 692,
Código de Procedimiento Civil).
o El tribunal de segunda instancia podría casar
de oficio la sentencia que ha sido apelada si
advierte vicios de procedimiento para anular la
sentencia (artículo 775, Código de
Procedimiento Civil).
En el caso en que se restrinjan los términos de la
apelación se está limitando la competencia del
tribunal superior, la cual queda demarcada por
escrito. Esto significa que en la resolución que se
apele hay una parte de la misma que se acepta, y
esto se llama “parte consultiva del fallo”, por lo
tanto, en esta parte el tribunal superior no debe
conocerlo. La única manera de saber cuál parte
debe conocer y cuál no es mediante la revisión del
escrito de apelación.
Los casos en que la apelación se concede en el
solo efecto devolutivo están establecidos en el
artículo 194 del Código de Procedimiento Civil.
Estos casos son:
1) De las resoluciones dictadas contra el
demandado en los juicios ejecutivos y
105
sumarios, cualquiera sea la naturaleza de la
resolución, incluso puede tratarse de
sentencias definitivas.
2) De los autos, decretos y sentencias
interlocutorias; a contrariu sensu, si se apela
una sentencia definitiva será en ambos
sentidos, a menos que sea una sentencia
definitiva comprendida en el número anterior.
3) De las resoluciones pronunciadas en el
incidente sobre ejecución de una sentencia
firme, definitiva o interlocutoria; esto está
referido a aquellas resoluciones dictadas
dentro del procedimiento de ejecución que
contempla el artículo 233 del Código de
Procedimiento Civil, esto es, el procedimiento
de ejecución que se sigue ante el mismo
tribunal que la pronunció.
4) De las resoluciones que ordenen alzar
medidas precautorias. Los falla un auto que es
eminentemente provisional.
5) De todas las demás resoluciones que por
disposición de la ley sólo admitan apelación
en el efecto devolutivo. Ejemplo: la apelación
subsidiaria que falla un recurso de reposición
interpuesto en contra del auto de prueba.
En todos estos casos es posible proceder
al cumplimiento de la resolución que ha sido
apelada (cuando corresponda), lo que significa
que se puede cumplir la sentencia o resolución y
el inferior también puede seguir tramitando la
causa.
Todas las actuaciones del tribunal inferior,
incluyendo el cumplimiento de la resolución, es
condicional, porque queda supeditado a lo que
resuelva el tribunal superior, porque podría
eventualmente revocar la resolución dictada por el
inferior (la cual podría incluso haberse cumplido).
Por lo tanto, las partes deben tener tino, porque
aquel que obtuvo el cumplimiento podría
deshacer lo obrado.
-o- Orden de no innovar:
Como señalamos anteriormente, en virtud del
efecto devolutivo, el tribunal inferior puede continuar
conociendo de la causa. Sin embargo existe una forma
legal de impedir que el tribunal inferior continúe
conociendo de la causa y ejecute el fallo. La forma de
lograrlo es a través de una “orden de no innovar”, que
es concedida por el tribunal superior para evitar
perjuicios si se llega a cumplir el fallo apelado (artículo
192, Código de Procedimiento Civil).
La orden de no innovar la pide por escrito el apelante y
se solicita al tribunal de alzada. La ley no señala el
momento para hacerlo, por lo tanto se concluye que se
puede realizar en cualquier momento de la tramitación
a la mayor brevedad, desde el instante mismo que
ingresa a la secretaría de la Corte hasta antes de la
vista de la causa.
En el escrito que presenta el apelante solicitando la
orden de no innovar tendrá que esgrimir todos los
fundamentos para solicitarla. El tribunal la dictará
mediante resolución fundada (artículo 192, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
Los efectos que produce la concesión de la orden es la
suspensión de los efectos de la resolución recurrida o
la paralización de su cumplimiento, según sea el caso.
Esto significa que el tribunal inferior no puede seguir
tramitando el juicio (artículo 192, inciso 3º, Código de
Procedimiento Civil).
Todos los fundamentos que la Corte de Apelaciones
indique en esta resolución no constituyen causal de
inhabilidad para los ministros (artículo 192, inciso 4º,
Código de Procedimiento Civil).
Si se concede orden de no innovar también se
producen efectos de orden procesal, porque el
conocimiento del recurso de apelación se radica en la
misma sala de la Corte que concede la orden de no
innovar. Si la orden se deniega, puede conocer
cualquiera otra sala.
Esta es una materia que el tribunal conoce “en cuenta”,
esto es, que se resuelve con el solo informe del relator
en forma privada. Las órdenes de no innovar serán
sorteadas entre las diversas salas en que puede estar
dividido el tribunal, mediante sorteo, y la sala.
El recurso de apelación goza de preferencia para
figurar en tabla y en su vista y fallo, esto en el entendido
que la orden de no innovar se decrete (artículo 193,
inciso final, Código de Procedimiento Civil).
Lo que el tribunal resuelva en cuanto a la orden
de no innovar se debe comunicar al tribunal inferior, y
esto se hace de oficio o de la forma que la Corte estime
conveniente.
8.- Tramitación del recurso de apelación:
Esta tramitación puede ser estudiada desde el
punto de vista de dos tribunales:
 Ante el mismo tribunal que pronunció la
resolución objeto del recurso, o sea, el tribunal
inferior o “tribunal a quo”.
 Ante el tribunal que conoce del asunto en
segunda instancia, o sea, el tribunal superior o
“tribunal ad quem”.
I. Tramitación del recurso de apelación ante el tribunal
inferior:
Una vez presentada la solicitud o escrito de apelación,
pueden observarse tres etapas: 1) La concesión del
recurso; 2) La confección de fotocopias o compulsas
del expediente; y 3) La remisión del proceso al tribunal
superior.
1) Concesión del recurso: Una vez presentado el
escrito de apelación, el tribunal inferior debe
proceder a hacer un estudio de estos
antecedentes.
El tribunal de primera instancia debe examinar los
siguientes aspectos: 1) Si la resolución apelada
admite o no el recurso de apelación; 2) Si el
recurso ha sido deducido oportunamente; y 3) Si
la apelación cumple o no con los requisitos
exigidos, es decir, que sea fundada y que
contenga las peticiones concretas que se
formulen al propio tribunal.
Aquí pueden ocurrir dos situaciones: a) Que se
cumplan todos los requisitos, o b) que no se
cumplan con los requisitos.
106
a. Que el recurso no cumpla con los requisitos:
El recurso va a ser denegado o declarado
inadmisible por el tribunal inferior de oficio.
Esta resolución que declara la inadmisibilidad
del recurso puede ser objeto de reposición
dentro de tercero día (artículo 201, Código de
Procedimiento Civil), y también podría ser
susceptible de un recurso de hecho (artículo
203, Código de Procedimiento Civil).
b. Que el recurso cumpla con los requisitos: Si
se cumplen todos los requisitos para entablar
el recurso, el juez debe dictar resolución
“concediendo” el recurso de apelación, esto
significa que la admite a tramitación. Aquí no
hay una declaración de admisibilidad, sino que
simplemente lo concede.
Esta resolución que concede la
apelación debe tener, además, otros
pronunciamientos:
 El juez tiene que precisar los efectos en
que se concede el recurso. Si la resolución
no dice nada en cuanto a sus efectos, se
entiende que se concede en ambos
efectos. Si el tribunal inferior comete
errores en esta materia, es procedente
interponer un recurso de hecho, sin
perjuicio de interponer la reposición.
 En el caso que la apelación se conceda en
el solo efecto devolutivo, se debe señalar
en esa resolución qué piezas o qué fojas
del expediente, además de la resolución
apelada, deben fotocopiarse o
compulsarse para que el inferior siga
conociendo de la causa, o bien para que
sea remitida al superior. Si se apeló a una
sentencia definitiva, en este caso estas
fotocopias o compulsas se mantienen en
primera instancia, y si la apelación dice
relación con cualquier otra resolución que
no sea una sentencia definitiva, las
fotocopias o compulsas se envían al
tribunal superior y el original queda en
primera instancia (artículo 197, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
Si el recurso se concede en ambos
efectos, esta concesión es innecesaria,
porque se eleva todo el expediente al
tribunal superior.
2) Confección de las fotocopias o compulsas del
expediente: Esta confección es una tarea que le
corresponde al secretario, pero constituye
preocupación del apelante. Para este efecto, la ley
le establece una carga procesal al apelante en el
artículo 197 del Código de Procedimiento Civil,
que consiste en dejar dentro de los cinco días
siguientes a la fecha de la notificación de la
resolución que concedió el recurso la cantidad de
dinero que el secretariado estime necesaria para
cubrir el valor de las fotocopias o de las
compulsas respectivas. El secretario debe dejar
constancia en el proceso de la entrega del dinero,
señalando el día en que se le entrega el dinero y
debe certificar además que es el monto de dinero
es suficiente.
Se remitirán compulsas sólo en caso que exista
imposibilidad para sacar fotocopias en el lugar de
asiento del tribunal, lo que también certificará el
secretario.

Si el apelante no cumple con la obligación de
entregar dinero, o si lo hace pero el dinero es
insuficiente, la ley dice que en este caso se le
tendrá por desistido del recurso sin más trámite
(artículo 197, inciso final, Código de
Procedimiento Civil). En realidad, esto no es
desistimiento, sino que es una “causal de
deserción”.
3) Remisión del proceso: La ley dice que la remisión
del proceso se hace por el tribunal inferior al día
siguiente al de la última notificación, la que
normalmente es la notificación de la resolución
que concede el recurso de apelación, y que será
por el estado diario. Este plazo se puede ampliar
por todos los días necesarios que estime el
tribunal para obtener las fotocopias o compulsas;
el hecho de que no se cumpla este plazo no trae
mayores consecuencias al apelante, porque es
una cuestión de hecho y no hay sanción.
II. Tramitación del recurso de apelación ante el tribunal
superior:
La tramitación del recurso de apelación ante el
tribunal superior o ad quem se divide en cuatro etapas:
1) La recepción del proceso en secretaría y su
certificación; 2) El estudio sobre la admisibilidad del
recurso y la dictación de la resolución correspondiente;
3) La comparecencia de las partes ante el tribunal
superior; y 4) El conocimiento y fallo del recurso.
1. La recepción del expediente ante la secretaría y
su certificación: El expediente debe ser
“ingresado” a la secretaría de la Corte de
Apelaciones y para estos efectos existe un libro
de ingreso, que va cronológicamente y se le
asigna a la causa un rol distinto del que tenía en
primera instancia. Además de la recepción, debe
dejarse constancia en el proceso de la fecha de
ésta, ya que es importante porque desde esta
fecha se cuenta el plazo para comparecer en
segunda instancia ante el tribunal de alzada
(artículo 200, Código de Procedimiento Civil).
2. El estudio sobre la admisibilidad o inadmisibilidad
del recurso: Aquí se hace el mismo estudio que ya
hizo el tribunal inferior. Este estudio se hace en
cuenta, con el solo informe del secretario (artículo
213, inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
La Corte de Apelaciones debe analizar:
1) Si la resolución es apelable;
2) Si se interpuso oportunamente en el plazo
legal; y
3) Si tiene los fundamentos de hecho y de derecho
y ver si contiene peticiones concretas.
Si no cumple alguno de estos requisitos será
declarado inadmisible. En contra de la resolución
que declara la inadmisibilidad procede el recurso
de reposición.
Si del estudio que hace la Corte se deduce que
cumple con todos los requisitos, el recurso de
apelación se declara admisible y se debe dictar la
resolución que ordena tramitarse, y esta
resolución puede consistir: A) Que ordene traer
los autos en relación, cuando el recurso debe
conocerse previa vista de la causa; o B) Que
ordene conocerse en cuenta.
107
¿Cuándo debe conocerse previa vista de la
causa o en cuenta?. La ley dice que la apelación
de toda sentencia que no sea definitiva se debe
conocer en cuenta, a menos que cualquiera de las
partes dentro del plazo para comparecer en
segunda instancia solicite alegatos (artículo 199,
inciso 1°, Código de Procedimiento Civil). Si se
trata de una sentencia definitiva, debe conocerse
previa vista de la causa y, por lo tanto, se ordena
traer los autos en relación.
En cualquiera de estos casos, ya sea que
se ordene dar cuenta o traer los autos en relación,
eso significa que la Corte de Apelaciones declara
admisible el recurso; no hay declaración expresa
de admisibilidad.
3. La comparecencia de las partes: De acuerdo al
artículo 200, inciso 1º, del Código de
Procedimiento Civil, las partes tendrán el plazo de
cinco días para comparecer ante el tribunal
superior a seguir el recurso interpuesto, contado
este plazo desde que se reciban los autos en la
secretaría del tribunal de segunda instancia.
Este plazo puede aumentarse en la misma forma
que el del emplazamiento para contestar
demanda, según lo dispuesto en los artículos 258
y 259 del Código de Procedimiento Civil. Este
aumento se aplica en aquellos casos en que el
expediente se remita desde el tribunal de primera
instancia fuera de la comuna en que resida el de
alzada (artículo 200, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil).
Esta comparecencia se analiza desde el punto de
vista del apelante y del apelado, porque las
consecuencias son distintas:
a) Desde el punto de vista del apelante, de acuerdo
con el artículo 201, inciso 1º, del Código de
Procedimiento Civil, si el apelante no comparece
en segunda instancia dentro de plazo, se declara
la “deserción del recurso” previa certificación del
secretario del tribunal de este hecho, que deberá
hacerse de oficio. Aún más, la ley dice que la
resolución que declare la deserción de la
apelación por la no comparecencia del apelante
producirá sus efectos desde que se dicte y sin
necesidad de notificación.
Esta resolución es susceptible del recurso
de reposición dentro de tercero día, que puede
hacer valer el agraviado.
b) Desde el punto de vista del apelado, la ley dice
que, en este caso, el recurso se seguirá en su
rebeldía por el solo ministerio de la ley y no será
necesario notificarle las resoluciones que se
dicten, las cuales producen efectos respecto del
apelado desde que se pronuncien. La ley, en
consecuencia, ignora al apelado, lo que es una
diferencia con la rebeldía de primera instancia,
donde se debe notificar todas las resoluciones y
transcurso de plazos.
El apelado rebelde puede hacerse parte en
cualquier momento de la apelación; es decir,
puede comparecer en cualquier estado del recurso
(artículo 202, inciso 2º, Código de Procedimiento
Civil).
En cuanto a la forma de comparecer en
segunda instancia, la ley no lo señala
expresamente, de manera que hay que observar
las reglas generales. Vale decir, hay que
 presentar un escrito en que se indique
expresamente que se hará parte para todos los
efectos legales.
Hay que tener presente, en cuanto a la
comparecencia en los tribunales superiores, que
hay que hacer una distinción si se trata de una
Corte de Apelaciones o la Corte Suprema (artículo
398, Código Orgánico de Tribunales): 1) Ante la
Corte Suprema, debe hacerse necesariamente
por medio de abogado habilitado o procurador del
número; y 2) Ante la Corte de Apelaciones, se
puede comparecer personalmente, por abogado
habilitado o por procurador del número. Si el
apelado rebelde decide comparecer no puede
hacerlo personalmente, sólo puede hacerse
representar por el procurador del número (artículo
202, inciso 2º, Código de Procedimiento Civil).
En relación al emplazamiento en segunda instancia, se
trata de un trámite esencial que está compuesto de dos
elementos:
 La notificación de la de la resolución que
concede el recurso de apelación, que es por
el estado diario; este trámite se cumple
siempre ante el tribunal inferior.
 El transcurso íntegro del plazo que la ley
establece para que las partes comparezcan
en segunda instancia, que es de cinco días
que se puede ampliar de acuerdo a los
artículos 258 y 259.
4. Conocimiento y fallo del recurso de apelación:
Esta es la última etapa de la tramitación en
segunda instancia; supone la existencia de todas
las anteriores, de lo contrario el recurso de
apelación va a terminar anticipadamente.
Esta tramitación y fallo va a depender de
la naturaleza de la resolución apelada, para ver si
es un conocimiento en cuenta o previa vista de la
causa.
a) Si se resuelve en cuenta: En este caso, el
tribunal va a resolver de acuerdo al informe del
relator, en forma privada, sin intervención de
las partes.
b) Si se resuelve previa vista de la causa. En este
caso, la Corte conoce y resuelve el asunto a
través de una manera formal, cumpliendo una
serie de trámites, en la que incluso pueden
intervenir las partes (en los alegatos). Los
trámites o formalidades que se cumplen son
los siguientes: 1) La dictación de los autos en
relación y su certificación; 2) La inclusión del
asunto en tabla; 3) El anuncio; 4) La relación;
y 5) Los alegatos.
La jurisprudencia ha señalado que
todos estos trámites equivalen a la resolución
que cita a las partes a oír sentencia, en
consecuencia, la causa queda en estado de
ser fallado.
Posteriormente viene el fallo del recurso de
apelación, que es la forma de darle término, y éste
puede ser: 1) confirmatorio, 2) revocatorio, o 3)
modificatorio, de la resolución de primera instancia.
9.- Adhesión de la apelación:
La adhesión a la apelación está regulada en los
artículos 216 y 217 del Código de Procedimiento Civil.
108
* Concepto de adhesión a la apelación:
En conformidad al artículo 216, inciso 2°, del Código de
Procedimiento Civil, “adherirse a la apelación es pedir
la reforma de la sentencia apelada en la parte en que
la estime gravosa el apelado”. En otros términos, la
adhesión es un nuevo recurso de apelación que
formula el apelado valiéndose de un recurso de
apelación que se encuentra pendiente para solicitar
que la resolución apelada se enmiende o modifique
con arreglo a derecho, en la parte que él la estima
gravosa.
* Requisitos de procedencia de la adhesión:
Para que la adhesión opere se precisan los
siguientes requisitos:
a) Es necesario que la resolución de primera
instancia cause agravio al apelado: Este
agravio, desde el punto de vista del apelado,
significa que éste no ve prosperar
determinadas alegaciones que él ha formulado
en el juicio.
b) Debe existir un recurso de apelación en trámite
o pendiente al momento que se presenta la
adhesión: Se entiende que el recurso está en
trámite mientras la apelación no ha terminado
por causa legal, sea normal o anormal. Este
requisito se desprende del artículo 217, inciso
2º, del Código de Procedimiento Civil, porque
no será admisible la adhesión “desde el
momento en que el apelante haya presentado
escrito para desistirse de la apelación”. Por este
motivo, tanto en los escritos de adhesión a la
apelación como el de desistimiento, deben
anotarse la hora.
* Oportunidad para la adhesión a la apelación:
Hay dos momentos bien definidos en la ley, y
que pueden tener lugar en primera instancia, ante el
tribunal inferior, o en segunda instancia, ante el tribunal
superior (artículo 217, inciso 1º, primera parte, Código
de Procedimiento Civil).
A) En primera instancia: Ante el tribunal inferior, la
ley dice que debe presentarse antes de que se
eleven los antecedentes al tribunal superior
(aunque se eleven en ambos efectos).
B) En segunda instancia: Ante el tribunal superior,
la ley dice que es dentro del plazo que indica el
artículo 200 del Código de Procedimiento Civil,
que es lo mismo que el plazo para comparecer
en segunda instancia, es decir, cinco días,
desde que se reciban los autos en la secretaría
del tribunal de segunda instancia.
La adhesión no es accesoria a la apelación, o
lo es sólo en cuanto al momento de su presentación, y
desde ahí tiene vida propia, y tanto es así que el
primitivo apelante puede desistir de su apelación y la
adhesión sigue igualmente adelante.
* Forma de interponer la adhesión y tramitación de la
misma:
En lo formal es parecido al recurso de apelación. Se
interpone por escrito, el cual debe cumplir con los
requisitos que establece el artículo 189 del Código de
Procedimiento Civil para el recurso de apelación, lo
que significa que debe contener: 1) Los fundamentos
de hecho y de derecho; y 2) Las peticiones concretas
que se formulan.
Si no cumple con las exigencias del artículo 189, esta
adhesión debe declararse inadmisible.
En cuanto a la tramitación, hay que distinguir el
tribunal ante el cual se presentó el escrito de adhesión:
a. Si se presenta ante el tribunal de primera
instancia: El tribunal inferior tiene que hacer el
mismo análisis que hace en relación al escrito de
apelación. Si cumple con los requisitos legales
este tribunal debe dictar una providencia teniendo
por adherido a la apelación al apelado. En este
caso, tanto la apelación que fue deducida como la
adhesión va a tener la misma tramitación, eso
significa que se elevarán los autos al superior para
que conozca conjuntamente los dos recursos.
b. Si se presenta ante el tribunal de segunda
instancia: Ante el superior, la oportunidad para
adherirse es dentro del plazo para comparecer
que señala el artículo 200 del Código de
Procedimiento Civil. Todo el escrito en segunda
instancia tiene la misma tramitación que la
apelación: aquí se debe estudiar la admisibilidad
de esa adhesión y siguen los mismos trámites que
la apelación principal, o sea, se conocerá en
cuenta o previa vista de la causa.
10.- La prueba en segunda instancia:
La regla general en esta materia se encuentra
establecida en el inciso 1º del artículo 207, conforme al
cual en segunda instancia no se admitirá prueba
alguna, salvo lo dispuesto en el inciso final del artículo
310 y en los artículos 348 y 385. Las pruebas en
segunda instancia son limitadísimas, lo que se debe a
que las partes deben rendir prueba dentro del
probatorio de primera instancia.
Por excepción, en segunda instancia se admiten las
siguientes pruebas:
1. La prueba instrumental (artículo 348, Código de
Procedimiento Civil): La ley autoriza la
presentación de la prueba instrumental hasta la
vista de la causa, con la limitación de que el
tribunal no podría fallar la apelación sino vencido
el plazo de citación.
2. La prueba de la confesión (artículo 385, Código de
Procedimiento Civil): Esta prueba también se
puede solicitar hasta antes de la vista de la causa.
En el caso de la confesión es independiente de
que la misma diligencia ya se haya solicitado en
primera instancia y que en ese caso no dio
resultado.
3. El caso del inciso final del artículo 310 del Código
de Procedimiento Civil: Esto se refiere al caso en
que se oponga en segunda instancia ciertas
excepciones perentorias, que son: 1) La
excepción de prescripción; 2) La excepción de
cosa juzgada; 3) La excepción de transacción; y
109
4) La excepción de pago efectivo de la deuda,
cuando ésta se funda en un antecedente escrito.
Estas excepciones se tramitan en forma
incidental, y dentro de la tramitación del incidente
se puede rendir eventualmente prueba abriendo
un término probatorio, recayendo en él cualquier
prueba.
En segunda instancia, en cuanto a la
prueba, hay que distinguir si se han formulado o
no estas excepciones del artículo 310 del Código
de Procedimiento Civil. Si no se han deducido
estas excepciones, se pueden hacer valer las
pruebas de la confesión y la instrumental. Al
contrario, si se han formulado estas excepciones,
se pueden hacer valer todos los medios de
prueba, por tratarse de un incidente.
En materia de pruebas, sin perjuicio de estas medidas
probatorias que van a producir las partes, hay que
hacer algunas precisiones:
A) El tribunal de segunda instancia puede disponer
una o más medidas que establece el artículo 159 del
Código de Procedimiento Civil, en los mismos términos
que lo puede hacer el tribunal de primera instancia.
B) El tribunal puede también disponer la recepción
de la prueba testimonial en las condiciones que
establece el artículo 207 del Código de Procedimiento
Civil, que son condiciones distintas a las que establece
el artículo 159 para la “prueba testimonial”, que puede
hacerse valer respecto de hechos que no figuren en
autos, siempre que esta testimonial no se haya podido
rendir en primera instancia y que estos hechos sean
considerados por el tribunal como necesarios para la
acertada resolución del juicio.
Esta es una cuestión de hecho que el tribunal de
segunda instancia analiza, y aquí corresponde abrir un
término especial de prueba por un plazo providencial
de ocho días. Los testigos que aquí declaren pueden
ser los mismos de primera instancia o pueden ser
otros, porque son hechos nuevos, a diferencia del
artículo 159, donde sólo podían ser los antiguos que ya
habían declarado.
C) En segunda instancia, al margen de estos
medios de prueba y sin que tenga el carácter de tal, es
posible que las partes puedan recurrir al “informe de
derecho”. Estos informes de derecho no son medios
probatorios en sí, sino que se tratan de estudios
razonados sobre una determinada materia jurídica
compleja y que realizan juristas prestigiosos,
especialistas en una determinada rama del derecho y
que evacuan en relación a un juicio determinado. Para
valerse de este informe es necesario cumplir con dos
requisitos: 1) que la parte interesada lo solicite, y 2) que
el tribunal lo decrete.
El tribunal debe fijar un plazo para que se evacue el
informe y que no pude exceder de sesenta días, salvo
acuerdo de las partes (artículo 229, Código de
Procedimiento Civil).
Este informe se presenta por escrito y en el mismo
número de ejemplares impresos necesarios para
entregar uno a cada uno de los ministros, más una
copia que se agrega al proceso. Cada ejemplar debe
ser firmado por el abogado que lo emite y por la parte
que lo presenta o por su procurador, y además se debe
acompañar con una certificación del relator de la causa
sobre el hecho de existir conformidad entre los hechos
del proceso y el informe (artículo 230, Código de
Procedimiento Civil).
11.- Incidente en segunda instancia:
Durante el curso de un recurso de apelación se pueden
suscitar cuestiones accesorias, es decir, incidentes
que requieren el pronunciamiento del tribunal con o sin
audiencia de las partes. Ejemplos: pedir nulidad
procesal, u objetar un documento, etc.
En cuanto a la resolución del incidente, éstos se
pueden fallar de plano por el tribunal (con el mérito de
la solicitud del incidente), o bien se tramitarán. En este
último caso, podrá también el tribunal fallarlas en
cuenta u ordenar que se traigan en relación los autos
para resolver (artículo 220, Código de Procedimiento
Civil).
Las resoluciones que fallen incidentes en
segunda instancia se dictan sólo por el tribunal de
alzada, en única instancia, y no son apelables (artículo
210, Código de Procedimiento Civil).
12.- Notificaciones en segunda instancia:
La regla general es que las notificaciones se
practiquen de acuerdo al artículo 50 del Código de
Procedimiento Civil, o sea, por el estado diario, con
excepción de la primera resolución, que debe ser
personal, esto es sin perjuicio de que el propio tribunal
de segunda instancia estime que es conveniente hacer
las notificaciones de otra forma (artículo 221, Código
de Procedimiento Civil).
Constituye una excepción los casos que se
indican en el artículo 201 y 202 del Código de
Procedimiento Civil, esto es, en el caso que en
segunda instancia se declare la deserción del recurso
de apelación por la no comparecencia del apelante y
esa resolución produce efectos sin necesidad de que
se notifique, lo mismo sucede con el apelado rebelde,
mientras no comparece.
Es importante tener presente que la sentencia
definitiva de segunda instancia no se notifica por
cédula (excepción a la regla del artículo 48). En la
notificación de la sentencia definitiva de segunda
instancia también hay otra particularidad, ya que el
secretario debe anotar en el estado diario el hecho de
dictarse sentencia definitiva el mismo día de su
dictación (artículo 162, Código de Procedimiento Civil).
13.- Término del recurso de apelación:
El recurso de apelación se puede terminar de dos
formas: 1) de forma normal u ordinaria o directa, y 2)
de forma anormal o extraordinaria o indirecta.
1) FORMA NORMAL: La forma normal de terminar
el recurso de apelación será dictando el
correspondiente fallo del mismo, en el cual se
resuelve la cuestión de fondo. Se debe tener
presente que no siempre este fallo de la apelación
constituye una sentencia definitiva de segunda
instancia, porque ésta debe cumplir con los
requisitos y depende de la naturaleza de la
resolución que ha sido apelada. Por consiguiente,
si la resolución de primera instancia fuese una
sentencia definitiva, debe cumplir con los
requisitos del artículo 170 del Código de
Procedimiento Civil y los del auto acordado de la
Corte Suprema sobre la materia, y este fallo se
debe dictar dentro de treinta días siguientes a la
terminación de la vista de la causa (artículo 90, nº
10, Código Orgánico de Tribunales).
110
2) FORMA ANORMAL: En cualquiera de estos
casos, no va a existir fallo del recurso, es decir,
constituyen medios para terminar el recurso de
apelación pero sin que se falle la cuestión de
fondo discutida. Existen varias causales, entre
ellas mencionaremos las siguientes:
(a) Desistimiento del recurso de apelación: Es la
manifestación de voluntad expresa que hace
el apelante en orden a no continuar con la
tramitación de la apelación deducida, después
de que el recurso ha sido interpuesto y
concedido. Si el recurso no ha sido interpuesto
no hay desistimiento, sino que hay renuncia.
Este desistimiento se puede formular tanto
ante el tribunal inferior como en el superior,
siempre por escrito.
A diferencia de lo que ocurre en la
primera instancia con el desistimiento de la
demanda, no se requieren facultades
extraordinarias.
La oportunidad para presentar el
escrito de desistimiento es amplia. En
segunda instancia, se presenta en cualquier
momento mientras la apelación esté
pendiente; y en primera instancia, hasta antes
de elevar los autos al superior.
(b) Deserción del recurso de apelación: Se
produce en el caso de que el apelante no haya
cumplido con ciertas cargas procesales que la
ley le impone, y esto opera como una
verdadera sanción para este apelante poco
negligente sin interés de conseguir su
apelación.
Aquí existen dos causales que hacen
procedente la deserción: 1) Ante el tribunal
inferior en aquellos casos en que el recurso de
apelación ha sido concedido en el solo efecto
devolutivo y el apelante no deja dinero en
secretaría para la confección de las fotocopias
o compulsas; y 2) ante el tribunal superior
cuando el apelante no comparece
oportunamente en segunda instancia según
los plazos del artículo 200 del Código de
Procedimiento Civil.
Esta resolución que declara desierto
un recurso de apelación es susceptible de
reposición, y por lo tanto, los efectos se
analizan una vez vencido el plazo para pedir
la reposición, que es de tres días en ambos
casos.
(c) Prescripción del recurso de apelación: La
prescripción es un modo de extinguir
anticipadamente el recurso de apelación
porque las partes han dejado transcurrir cierto
período de tiempo por inactividad sin realizar
gestión alguna para que el recurso se lleve a
efecto (artículo 211, Código de Procedimiento
Civil).
Los requisitos para que opere la
prescripción son los siguientes: 1) La
inactividad de las partes para que el recurso
se lleve a efecto; 2) Esta inactividad debe
durar cierto tiempo que la ley indica; y 3) La
prescripción debe alegarse.
a) La inactividad de las partes: Está referido
a que dentro de la tramitación del recurso
de apelación las partes dejen de hacer
gestiones útiles para que quede en estado
de fallo. Esta inactividad está referida a
 diligencias propias de las partes y no del
tribunal.
b) Que la pasividad de las partes haya
durado cierto tiempo: En esta situación
hay que distinguir:
- Si es una apelación de una sentencia
definitiva, el plazo es de tres meses.
- Si es una apelación de cualquier otra
resolución, el plazo será de un mes.
La ley no dice nada desde cuando
se cuenta el plazo; se entiende que en
estos casos, el plazo se va a contar desde
la fecha en que la parte hizo alguna
gestión de utilidad, y si no han hecho nada
desde que se notifica la concesión del
recurso. El plazo se interrumpe por
cualquier gestión en el juicio antes de que
se alegue la prescripción, y a partir de ahí
se vuelve a contar.
c) La prescripción tiene que ser alegada:
Esta es una regla común a toda clase de
prescripción. El juez no la puede declarar
de oficio, y esto es porque la prescripción
está en interés único de los litigantes. La
prescripción debe alegarse ante el tribunal
en cuyo poder se encuentre el expediente.
En cuanto a la tramitación de la
prescripción, ésta se tramita en forma
incidental, porque también es una cuestión
accesoria.
(d) Declaración de inadmisibilidad de la
apelación: Esta declaración puede ocurrir ante
el tribunal inferior o superior, por el estudio
que debe hacerse del recurso de apelación.
Esta inadmisibilidad puede tener los
siguientes motivos: 1) Si el recurso fuera
interpuesto fuera de plazo; 2) Si la resolución
recurrida es inapelable; y 3) Si el escrito de
apelación no cumple con los requisitos
exigidos por la ley.
En cualquiera de estas causales de
derecho en que se declara inadmisible el
recurso de apelación por el tribunal inferior o
superior, es una declaración de oficio, sin
perjuicio de que la parte contraria la pida,
verbalmente o por escrito (artículo 201, inciso
1º, Código de Procedimiento Civil).
La resolución que declare la inadmisibilidad
del recurso es susceptible del recurso de
reposición dentro de tercero día, sin perjuicio
de poder recurrir de hecho, en el entendido
que la parte estima que se le está negando un
recurso.
Existen otras formas de terminar anormalmente el
recurso de apelación, y estos casos son:
 Por abandono del procedimiento, estando pendiente
el recurso (artículo 152, Código de Procedimiento
Civil).
 Por desistimiento de la demanda (artículos 148 a 151,
Código de Procedimiento Civil).
 Por transacción (artículo 2446 a 2464, Código Civil).
111
IV. RECURSO DE ACLARACION, RECTIFICACION
O ENMIENDA
1.- Generalidades:
Este recurso se encuentra reglamentado en la ley, en
los artículos 182 a 185 del Código de Procedimiento
Civil
De acuerdo al artículo 182 del Código de
Procedimiento Civil, este recurso “es aquel medio de
impugnación que tiene por finalidad que el mismo
tribunal que pronunció una sentencia salve las
omisiones, aclare los puntos obscuros o dudosos y
rectifique los errores de copia, de referencia o de
cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la
misma sentencia”.
Este recurso constituye una excepción al principio de
desasimiento, en virtud del cual una sentencia no
puede ser modificada. El fundamento de este recurso
radica en la necesidad que existe de que el mismo
tribunal que dictó una sentencia pueda corregir ciertos
errores menores que puede adolecer dicha sentencia
y sin necesidad de recurrir al superior. A través de este
recurso no se pretende que el tribunal, por esta vía,
falle acciones o excepciones que no lo hizo en su
oportunidad.
2.- Resoluciones susceptibles de este recurso:
El artículo 182 del Código de Procedimiento Civil, nos
dice que el recurso sólo procede respecto de las
sentencias definitivas o interlocutorias; por lo tanto,
quedan fuera los autos y decretos.
Sin perjuicio de la atribución de las partes para deducir
este recurso, la ley le confiere al tribunal esta atribución
de oficio, o sea, pueden rectificar determinados errores
que son los que señala el artículo 182, facultad que
puede ejercer dentro de los cinco días siguientes a la
primera notificación (artículo 184, Código de
Procedimiento Civil).
Esta facultad oficiosa del tribunal sólo tiene por objeto
rectificar los errores a que alude el artículo 182, inciso
1º, del Código de Procedimiento Civil.
3.- Finalidad del recurso:
Lo que se persigue con este recurso puede ser
variable:
a. Aclarar los puntos obscuros o dudosos del fallo.
b. Salvar las omisiones que tenga el fallo. Estas
son omisiones menores. Ejemplo: que el juez
haga toda una fundamentación para acoger
una petición y después en la parte resolutiva no
hay pronunciamiento.
c. Rectificar los errores de copia, de referencia o
de cálculos numéricos que aparezcan de
manifiesto en la misma sentencia.
4.- Tramitación del recurso:
Se debe presentar por escrito ante y para ante
el mismo tribunal que ha pronunciado la sentencia
objeto del recurso (éste es un recurso por vía de
retractación). Frente a este escrito, el tribunal tiene dos
opciones:
 i. Que se pronuncie de plano sobre ella, de
inmediato, sin más trámite.
ii. No resolver de inmediato, sino que oír
previamente a la parte contraria, para lo cual se
debe conferir traslado y se tramita
incidentalmente (artículo 183, Código de
Procedimiento Civil).
5.- Efectos de la interposición del recurso:
Una vez que el recurso se ha deducido el
tribunal tiene la facultad para decidir si se suspenden o
no los efectos de la resolución recurrida. El tribunal
resuelve considerando la naturaleza del reclamo y esto
es importante cuando se estima necesario oír a la parte
contraria, o sea, tramita el recurso (artículo 183, parte
final, Código de Procedimiento Civil).
La resolución que falle el recurso es apelable
según las reglas generales. La apelación debe
presentarse en su plazo normal (cinco o diez días).
V. RECURSO DE HECHO
1.- Generalidades del recurso de hecho:
Este recurso está directamente relacionado con
el recurso de apelación; no es un recurso que se
conciba por sí solo.
No hay un concepto legal del recurso de hecho;
la ley lo trata en diversas disposiciones. Podemos decir
que el recurso de hecho “es un medio de impugnación
cuya finalidad es obtener del tribunal superior que
enmiende de los agravios que haya incurrido el tribunal
inferior al pronunciarse sobre el recurso de apelación”.
El tribunal inferior se refiere al momento que se
concede o se deniega el recurso de apelación.
El fundamento de este recurso de hecho radica
en la circunstancia que el tribunal inferior al
pronunciarse sobre un recurso de apelación,
concediéndolo o denegándolo, puede cometer errores
involuntarios o arbitrarios.
2.- Características del recurso de hecho:
Las características que presenta este recurso
de hecho son las siguientes:
1) Algunos sostienen que es un recurso
extraordinario, y se fundan principalmente porque
este recurso es excepcional y procedería
exclusivamente respecto de determinados
agravios que se puedan cometer. Otros sostienen
que es un recurso ordinario, porque es una
consecuencia de la apelación, el cual es ordinario,
y si éste es así, el recurso de hecho también debe
serlo.
2) Presupone la existencia de una apelación, que
haya sido deducida y que se encuentre en trámite.
3) Es un recurso por vía de reforma, esto
considerando al tribunal llamado a conocer del
mismo va a ser el superior jerárquico de aquel que
pronunció la resolución.
4) El escrito no requiere cumplir con determinadas
formalidades, a diferencia de lo que ocurre en la
apelación.
112
5) El agraviado podría ser tanto el apelante como el
apelado, dependiendo de la causal precisa que se
haga valer.
3.- Causales que hacen procedente el recurso de
hecho:
La ley concede el recurso de hecho en los siguientes
casos, que fluyen de los artículos 196 y 203 del Código
de Procedimiento Civil:
 Cuando el tribunal inferior deniega un recurso
de apelación que debió ser concedido (artículo
203, Código de Procedimiento Civil). Aquí el
agraviado es el apelante.
 Cuando el tribunal inferior concede una
apelación que es improcedente (artículo 196,
inciso 2º, Código de Procedimiento Civil). Aquí
el afectado es el apelado.
 Cuando el tribunal inferior concede un recurso
de apelación en el sólo efecto devolutivo,
debiendo concederlo en ambos (artículo 196,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil). Aquí
nuevamente el afectado es el apelante.
 Cuando el tribunal inferior concede un recurso
de apelación en ambos efectos, debiendo
haberlo otorgado en el sólo efecto devolutivo
(artículo 196, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil). Aquí el afectado es
nuevamente el apelado.
4.- Clasificación del recurso de hecho:
Se distingue entre el verdadero recurso de
hecho o propiamente tal y el falso recurso de hecho.
o Verdadero recurso de hecho: Es aquel que
procede por la causal más grave, cuando el
tribunal inferior deniega un recurso de
apelación que debió concederse.
o Falso recurso de hecho: Es aquel que procede
por todas las demás causales señaladas
anteriormente.
Esta distinción tiene importancia en cuanto a su
tramitación. La tramitación del verdadero recurso de
hecho se señala en los artículos 203 al 206 del Código
de Procedimiento Civil, y la tramitación del falso
recurso de hecho, en el artículo 196 del Código de
Procedimiento Civil.
* Verdadero recurso de hecho:
Es aquél que procede cuando se deniega una
apelación que debió concederse, afectando al
apelante. En este caso, estamos en presencia de un
medio de impugnación que tiene por finalidad obtener
el tribunal superior jerárquico que declare procedente
un recurso de apelación que ha sido denegado
(artículo 203, Código de Procedimiento Civil).
-o- Forma de interponer el recurso:
El recurso se presenta por escrito ante el
tribunal superior jerárquico inmediato del tribunal que
dictó la resolución que deniega el recurso.
En cuanto al plazo, el recurso debe
interponerse dentro del plazo que concede la ley a las
partes para comparecer en segunda instancia (artículo
200, Código de Procedimiento Civil), contado desde
que se notifica la resolución que denegó la apelación.
En consecuencia, este plazo será en principio de cinco
días desde que se notifique por el estado diario, en el
entendido que el tribunal inferior funciona en la misma
comuna que el tribunal superior, o bien el plazo puede
ser de cinco días más lo que dispone la tabla de
emplazamiento; y se cuenta desde la notificación de la
negativa.
-o- Tramitación del verdadero recurso de hecho:
Una vez presentado el escrito al tribunal superior, éste
debe pedir, de oficio, un informe al inferior sobre el
asunto que ha recaído la negativa, para que explique
las razones del por qué denegó este recurso de
apelación. La ley no le señala plazo al inferior para
responder, pero se supone que debe ser en el más
mínimo, a menos que el superior le fije plazo. Con el
mérito del informe el superior resuelve si es o no
admisible el recurso de hecho (artículo 204, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil).
Si lo estima admisible ordenará la tramitación que
corresponda. En este caso tendrá que ordenar que se
le remita el expediente si no lo ha pedido, y si tiene el
expediente lo retiene y le da trámite (artículo 204,
inciso 2º, Código de Procedimiento Civil).
A fin de evitar el perjuicio que le significa al
apelante que se cumpla en el intertanto el fallo
recurrido, puede el tribunal superior decretar una orden
de no innovar a petición del apelante y en la medida
que existan antecedentes que lo justifiquen (artículo
204, inciso 3º, Código de Procedimiento Civil).
-o- Fallo del recurso de hecho:
Este fallo del recurso de hecho puede ser de
dos tipos: 1) Podría acoger el recurso deducido; o 2)
Podría denegar el recurso deducido.
1. Si el recurso es denegado: Esto significa que la
resolución del tribunal inferior se ajustaba a
derecho, lo que significa confirmar la
denegación del recurso de apelación que se
pretendía. Esta resolución debe ser
comunicada al inferior devolviéndole el proceso
si se ha elevado (artículo 205, inciso 1º, Código
de Procedimiento Civil).
2. Si el recurso es acogido: En este caso, el
tribunal debe disponer la tramitación que
corresponda, solicitando al inferior la remisión
del proceso, si no se hubiese hecho, o lo
retendrá en su poder para darle la tramitación
que corresponda (artículo 205, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
Cabe señalar que la afirmación “darle la
tramitación que corresponda” significa traer los
autos en relación o conocer en cuenta,
dependiendo de la naturaleza de la resolución
apelada. Esta resolución debería precisar los
efectos de esta apelación para ver si el tribunal
va a seguir o no conociendo la causa.
La ley dice que si el recurso de hecho es
acogido por el tribunal superior deben quedar
sin efecto todas las gestiones posteriores a la
negativa del recurso y que sean una
consecuencia inmediata y directa del fallo
apelado (artículo 206, Código de Procedimiento
Civil). Esto debe entenderse en el caso de que
113
el superior conceda la apelación en ambos
efectos (no rige cuando el superior acepta el
recurso de apelación en el sólo efecto
devolutivo).
* Falso recurso de hecho:
Procede o tiene como causal los restantes
casos, es decir: 1) cuando se concede una apelación
improcedente, 2) cuando se cometen errores en cuanto
a los efectos del recurso.
-o- Forma de interponerlo y plazo:
Se interpone por escrito, directamente ante el tribunal
superior jerárquico de aquel que pronunció la
resolución que se impugna, sin mayores formalidades.
En cuanto al plazo para interponerlo, la ley dice que
este recurso debe presentarse “dentro” del plazo que
establece el artículo 200 del Código de Procedimiento
Civil, y aquí no se señala desde cuando se cuenta este
plazo, por lo tanto hay que interpretarlo como que el
plazo se cuenta desde que los autos ingresan a la
secretaría de la Corte de Apelaciones, y esa
circunstancia es certificada por el secretario.
-o- Tramitación del recurso de hecho falso:
Una vez presentado el recurso ante el superior, no
corresponde solicitar informe y tampoco va a ser
necesario que el superior pida la remisión del proceso,
porque los autos ya están en la Corte.
La doctrina estima que el falso recurso de hecho viene
a ser una cuestión accesoria al recurso de apelación, y
como éste ya ha sido concedido, corresponde darle la
tramitación del artículo 220 del Código de
Procedimiento Civil, tramitación propia de las
cuestiones incidentales. Esto significa que el tribunal
puede resolver de plano o darle tramitación como
incidente, y si decide esto último, deberá oírse a la
parte contraria y se resolverá en cuenta o previa vista
de la causa, según lo estime el tribunal.
-o- Fallo del recurso de hecho falso:
Existen dos posibilidades para el tribunal superior:
acoger o rechazar el falso recurso de hecho. Si lo
rechaza, significa que la apelación está perfectamente
interpuesta y ha sido correctamente concedida. Si la
acoge, significa que la apelación será improcedente o
que los efectos estaban correctos.
Estos fallos que dicte el tribunal superior se
pronunciarán en única instancia.
VI. RECURSO DE CASACION
El recurso de casación está regulado en el Libro
III, Título XIX del Código de Procedimiento Civil, en los
artículos 764 y siguientes.
El recurso de casación puede ser de dos tipos:
1) Recurso de casación en la forma; y 2) Recurso de
casación en el fondo. La ley reglamenta conjuntamente
los dos recursos de casación, no obstante que no cabe
entrar a confundirlos, ya que son distintos.
I. RECURSO DE CASACION EN LA FORMA
1.- Concepto del recurso de casación en la forma:
La ley no lo define, sólo se refiere a la finalidad
de este recurso. Por ello, podemos señalar que el
recurso de casación en la forma “es un medio de
impugnación extraordinario, que la ley concede a la
parte agraviada con ciertas y determinadas
resoluciones, para obtener del tribunal superior
jerárquico respectivo la invalidación o anulación de
dicha resolución cuando en ella hay vicios en el
procedimiento”, y particularmente en dos casos:
 Cuando la resolución ha sido dictada con
omisión de los requisitos de forma establecidos
por la ley.
 Cuando esta resolución ha sido dictada dentro
de un procedimiento viciado, porque dentro de
la tramitación del juicio se ha incurrido en
irregularidades procesales.
La finalidad del recuso de casación de forma es
exclusivamente obtener una invalidación de una
determinada resolución judicial en los casos que la ley
expresamente lo señala y que genéricamente son los
dos casos indicados (artículo 764, Código de
Procedimiento Civil). “Obtener la invalidación de la
resolución” significa dejarla sin efecto, que
desaparezca el proceso, lo que tiene diferencia con el
recurso de apelación, en donde se pide que se
enmiende y no se anula. Si la resolución queda
anulada es necesario dictar una nueva sentencia.
Lo que se persigue con el recurso de casación de
forma es que todos los procesos se tramiten
adecuadamente y que se observen las reglas de
procedimiento y si éstas no se respetan se incurre en
vicio, y al existir ésta se puede hacer valer la nulidad
procesal.
2.-Características del recurso de casación de
forma:
El recurso de casación en la forma presenta las
siguientes características:
a) Es un recurso extraordinario: Esto significa que el
recurso procede solamente respecto de
determinadas resoluciones y además por motivos
específicos que en cada caso los establece la
propia ley (a diferencia de lo que ocurre en el
recurso de apelación aquí no basta cualquier
agravio).
b) Es un recurso por vía de reforma: Esto significa
que el recurso se interpone ante el tribunal que
dictó la resolución que se va a impugnar, pero que
se eleva para ante el tribunal superior jerárquico
que corresponda, siendo este último el que lo
conoce y falla (aquí es similar al recurso de
apelación). Este tribunal superior jerárquico
puede ser o una Corte de Apelaciones o bien la
Corte Suprema, dependiendo de qué tribunal
emane la resolución que se recurre.
c) Es un recurso de derecho estricto: Significa que
en la interposición de este recurso se deben
observar ciertas formalidades legales y éstas
deben cumplirse bajo pena de que si así no se
114
hace el recurso va a ser declarado inadmisible,
además hay que cumplir con las condiciones de
procedencia del recurso, especialmente, las
limitaciones para interponer el recurso, y también
hay que invocar una causal legal.
d) Es un recurso que se encuentra establecido en el
interés particular de los litigantes: Ello porque sólo
puede ser interpuesto por la parte agraviada, sin
perjuicio de las finalidades de protección y respeto
a las normas procesales que se obtienen por
medio de la casación de oficio.
e) No constituye instancia: Ello es así porque el
tribunal superior tiene limitadas atribuciones para
conocer el asunto, ya que solamente se puede
pronunciar sobre la causal que el recurrente
invoque, aunque se adviertan otras, y no sobre
todos los fundamentos de hecho y de derecho,
como sí ocurre en la apelación, que da origen a
una segunda instancia, con facultades para
revisar todo el proceso.
3.- Resoluciones impugnables por el recurso de
casación en la forma:
El artículo 766 del Código de Procedimiento
Civil establece que las siguientes resoluciones serán
susceptibles de este recurso:
1. Las sentencias definitivas. Por regla general, el
recurso de casación en la forma procede en
contra de las sentencias definitivas. La ley no
distingue, por lo que la sentencia puede ser de
única, primera o segunda instancia, y también la
sentencia puede haber sido dictada en cualquier
juicio (ordinario, especial, ejecutivo, etc.).
La única excepción la señala el inciso 2º del
mismo artículo 766 del Código de Procedimiento
Civil, que establece que este recurso no procede
respecto de aquellas sentencias dictadas en
juicios o reclamaciones regidos por leyes
especiales, y que son: a) El procedimiento sobre
constitución de juntas electorales; b) Las
reclamaciones sobre avalúo de bienes raíces; y c)
Las demás que prescriban las leyes, como por
ejemplo, el procedimiento de menores, el seguido
ante los juzgados de policía local.
Por lógica, hay que excluir las sentencias
definitivas que dicte la Corte Suprema, porque no
existe tribunal superior a éste.
2. Las sentencias interlocutorias que pongan
término al juicio o hacen imposible su
continuación. Estas sentencias interlocutorias
serán aquellas que resuelven un incidente y no las
otras interlocutorias, porque no ponen término al
juicio ni hacen imposible su continuación
(ejemplo: la interlocutoria que declara la deserción
o prescripción de la apelación). También, en este
caso, la ley no distingue, por lo tanto, pueden ser
interlocutorias de única, primera o segunda
instancia.
Excepcionalmente el recurso de casación de
forma procede sobre ciertas interlocutorias
dictadas en segunda instancia, sin previo
emplazamiento de la parte agraviada, o sin
señalar día para la vista de la causa. Si estos
elementos faltan, es procedente el recurso de
casación de forma en la medida que sea una
sentencia interlocutoria.

4.- Tribunal competente para conocer del recurso
de casación en la forma:
La ley dice únicamente que el tribunal competente será
aquel a quien corresponde conocer de él conforme a la
ley (artículo 771, parte final, Código de Procedimiento
Civil). Aplicando otras normas legales (Código
Orgánico de Tribunales), es competente alguna Corte
de Apelaciones, o bien la Corte Suprema, según sea el
caso.
1) Le corresponderá conocerlo a la Corte Suprema,
en sala, en aquellos casos en que la sentencia
haya sido dictada: a) Por alguna Corte de
Apelaciones del país; b) Por un tribunal arbitral se
segunda instancia, en la medida que esté
constituido por árbitros de derecho y que
conozcan negocios que sean de su competencia;
y c) Por alguno de sus ministros, en su calidad de
tribunal de excepción.
2) Le corresponderá conocerlo a las Cortes de
Apelaciones, en sala, contra las sentencias
definitivas que sean dictadas: a) Por jueces de
letras de su jurisdicción; b) Por tribunales
arbitrales; y c) Por alguno de sus ministros como
tribunal de excepción.
5.- Causales del recurso de casación en la forma:
Estas causales están señaladas taxativamente
en el artículo 768 del Código de Procedimiento Civil, y
desde el punto de vista del proceso estas causales
vienen a constituir la anomalía precisa que ha ocurrido
en él y que justifica el recurso.
Estas anomalías o vicios del procedimiento se
pueden dar en la tramitación misma del proceso en el
cual se dicta la sentencia o en la dictación misma de
ella (aunque el procedimiento esté correcto).
En consecuencia, el artículo 768 del Código de
Procedimiento Civil establece dos grupos claros de
causales: 1) Causales que están constituidas por
motivos de la dictación de la sentencia en el proceso;
y 2) Causales que están constituidas por motivos
durante la tramitación del proceso.
1) CAUSALES QUE CONSTITUYEN VICIOS EN LA
DICTACIÓN DE LA SENTENCIA: Están
establecidos en el artículo 768, n° 1 al 8, del
Código de Procedimiento Civil, y son los
siguientes:
o Nº 1: “En haber sido la sentencia pronunciada
por un tribunal incompetente o integrado en
contravención a lo dispuesto por la ley”. En
cuanto a la incompetencia del tribunal, ésta se
refiere tanto a la absoluta como la relativa. Y
en cuanto a la integración del tribunal, se
refiere a cuando los tribunales colegiados se
han integrado en contravención a lo que
establece la sentencia.
o Nº 2: “En haber sido pronunciada por un juez,
o con la concurrencia de un juez legalmente
implicado, o cuya recusación esté pendiente o
haya sido declarada por tribunal competente”.
Esto se refiere a sentencias que son dictadas
por jueces que están inhabilitados, ya sea por
implicancia o recusación; en este último caso
basta que esté pendiente.
115
o Nº 3: “En haber sido acordada en los
tribunales colegiados por menor número de
votos o pronunciada por menor número de
jueces que el requerido por la ley o con la
concurrencia de jueces que no asistieron a la
vista de la causa, y viceversa”. Esta causal
dice relación con la infracción a la regla de los
“acuerdos” en los tribunales colegiados, y se
trata de cuatro situaciones: 1) Haber sido
acordada en los tribunales colegiados por
menor número de votos; 2) Pronunciada por
menor numero de jueces que el requerido por
la ley; 3) Con la concurrencia de jueces que
no asistieron a la vista de la causa; y 4) Sin la
concurrencia de jueces que asistieron a la
vista de la causa.
o Nº 4: “En haber sido dada ultra petita, esto es,
otorgando más de lo pedido por las partes, o
extendiéndola a puntos no sometidos a la
decisión del tribunal, sin perjuicio de la
facultad que éste tenga para fallar de oficio en
los casos determinados por la ley”. Este
número se compone de dos partes: 1) Cuando
la sentencia ha otorgado más de lo pedido por
las partes, es decir, la verdadera ultra petita; y
2) Cuando la sentencia se extiende a puntos
no sometidos a la decisión del tribunal, vale
decir, la extra petita. Todo esto es sin perjuicio
de que los tribunales puedan hacer
declaraciones de oficio (ejemplo: la
declaración de incompetencia absoluta, etc.).
o Nº 5: “En haber sido pronunciada con omisión
de cualquiera de los requisitos enumerados en
el artículo 170”. El artículo 170 del Código de
Procedimiento Civil se refiere a los requisitos
propios de las sentencias definitivas e
interlocutorias. La infracción se refiere a las
causales establecidas en este artículo y no a
las señaladas en el autoacordado sobre forma
de las sentencias, a menos que la causal
contenida en éste también se encuentre
contemplado en el artículo 170.
o Nº 6: “En haber sido dada contra otra pasada
en autoridad de cosa juzgada, siempre que
ésta se haya alegado oportunamente en el
juicio”. La alegación de la cosa juzgada tiene
que hacerse valer oportunamente en el juicio,
y la segunda sentencia se debe anular para
evitar dualidad de fallo. Si no se alega la cosa
juzgada, la única solución es el recurso de
revisión ante la misma Corte de Apelaciones.
o Nº 7: “En contener decisiones contradictorias”.
Para que esta causal sea procedente, es
necesario que se cumplan dos requisitos
fundamentalmente: 1) Que la parte resolutiva
contenga dos o más decisiones, o sea, debió
haberse hecho valer varias pretensiones; y 2)
Que estas decisiones sean opuestas,
contradictorias, por lo tanto, no es posible
cumplir todas las decisiones.
o Nº 8: “En haber sido dada en apelación
legalmente declarada desierta, prescrita o
desistida”. Cualquiera de estos tres casos son
causales anormales de terminación del
recurso de apelación, y en esas condiciones
no es posible dictar sentencia.
 2) CAUSALES QUE CONSTITUYEN VICIOS
DURANTE LA TRAMITACIÓN DEL PROCESO:
Se encuentran establecidas en el numeral 9° del
artículo 768 del Código de Procedimiento Civil.
o Nº 9: “En haberse faltado a algún trámite o
diligencia declarados esenciales por la ley o a
cualquier otro requisito por cuyo defecto las
leyes prevengan expresamente que hay
nulidad”. No se trata de vicios en la sentencia,
ésta se encuentra perfecta pero se dictó con
el problema de que, en la substanciación del
juicio en que recae, hubo vicios.
En cuanto a los trámites o diligencias
esenciales por la ley, la declaración de
esencialidad la establecen diversas normas:
- Los trámites esenciales de primera
instancia, establecidos en el artículo 795
del Código de Procedimiento Civil.
- Los trámites esenciales en segunda
instancia, establecidos en el artículo 800
del Código de Procedimiento Civil.
También se aplican los artículos 789 y
796 del Código de Procedimiento Civil,
dependiendo de cuál sea el procedimiento.
Estos trámites son taxativos, basta la
infracción a la norma que establece el trámite.
Si se infringen otros requisitos no
señalados en esas normas, pero respecto de
ellos la ley también dice que hay nulidad, el
recurso también es procedente. Esto de que
la ley establezca la nulidad es variable, porque
ella puede utilizar la expresión “nulidad” u
otros términos semejantes. Ejemplo, el
artículo 398, inciso 1º, del Código de
Procedimiento Civil, nos dice que si la
confesión es puramente verbal, no se toma en
cuenta, y a contrario sensu, si el juez la toma
en cuenta, ese acto puede ser declarado nulo,
y por lo tanto es procedente el recurso de
casación en la forma.
6.- Condiciones de procedencia del recurso de
casación de forma:
Una de las características del recurso de
casación en la forma es que es un recurso de derecho
estricto. En este recurso, además de recurrir la
respectiva causa legal, es necesario que se den otras
condiciones, y esto ocurre porque existen las llamadas
“limitaciones legales”.
Las limitaciones del recurso de casación en la
forma son aquellas circunstancias cuya concurrencia
impiden que este recurso sea acogido, no obstante la
efectiva concurrencia del vicio formal. Estas
limitaciones legales son tres:
 La falta de preparación del recurso.
 Que el perjuicio que se causa al recurrente
con la irregularidad de que se trate pueda
ser reparable sólo con la invalidación del
fallo o que el vicio influya en lo dispositivo
del mismo.
 La falta de pronunciamiento sobre alguna
acción o excepción oportunamente
deducida en el juicio.
1) La falta de preparación del recurso: Esta
preparación le corresponde al recurrente. Esto se
116
refiere a que el recurrente de casación debe haber
reclamado antes de interponer el recurso de la
irregularidad o vicio que le sirve de
fundamentación, debiendo haber ejercitado
oportunamente y en todos sus grados los recursos
establecidos por la ley (artículo 769, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil).
Esta es una situación previa a la
interposición del recurso y está basada en la
buena fe, en virtud de la cual se exige que aquel
litigante que ha tomado conocimiento de un vicio
procesal debe ponerlo de manifiesto de inmediato
para que éste sea subsanado, asegurando de
esta manera la buena marcha del proceso, y si
este litigante conocedor del vicio realiza otras
gestiones posteriores, produce lo que se llama la
“convalidación del vicio”.
Los requisitos para que el recurso de
casación de forma esté legalmente preparado son
los siguientes:
a) Que se haya reclamado “previamente” de la
falta, vicio o irregularidad que constituye la
causal del recurso.
b) Que esta reclamación la haya hecho valer la
misma parte que entabla el recurso.
c) Que esta reclamación se haya hecho
ejercitando “oportunamente” (dentro de
plazo), en todos sus grados, los recursos
establecidos por la ley, que en cada caso
hubieren sido procedentes.
La palabra “recursos” que aquí emplea el
artículo 769 del Código de Procedimiento Civil
está tomada en sentido amplio, es decir, se
emplea como cualquier medio de defensa que la
ley le da a la parte. La ley incluso entrega
ejemplos de esto: si se trata de la mala integración
de un tribunal colegiado, en este caso el
agraviado tiene medios para reclamar esta
irregularidad y la ley le establece que debe
reclamar antes de la vista de la causa (artículo
769, inciso final, en relación con el artículo 768, nº
1, Código de Procedimiento Civil).
No obstante esta regla general, hay casos
de excepción en que esta preparación no se exige
por ley y se puede deducir directamente el recurso
de casación:
 Si la ley no admite recurso alguno en contra
de la resolución en que se cometió la falta.
Ejemplo: aquellos asuntos que se fallan en
única instancia.
 Cuando la falta de que se trate haya tenido
lugar en el pronunciamiento mismo de la
sentencia que se va a casar. Ejemplos: si la
sentencia ha sido demandad ultra petita, no se
puede pedir preparación; o si la sentencia no
cumple con los requisitos del artículo 170 del
Código de Procedimiento Civil.
 Cuando la falta se haya producido durante la
tramitación del juicio, pero este vicio llega a
conocimiento de la parte recurrente después
de pronunciada la sentencia. Ejemplo: el juez
dicta sentencia omitiendo un trámite esencial
que es citar a las partes a oír sentencia.
 Tampoco se requiere de preparación el
recurso, cuando se interpone en contra de una
sentencia de segunda instancia por las
 causales del artículo 768 nº 4 (causal de ultra
petita), nº 6 (causal de cosa juzgada), o nº 7
(de contener decisiones contradictorias); y no
es necesario haber reclamado de estas
infracciones en la sentencia de primera
instancia que haya incurrido en los mismos
vicios.
2) Que el perjuicio que se causa al recurrente con la
irregularidad de que se trate pueda ser reparable
sólo con la invalidación del fallo o que el vicio
influya en lo dispositivo del mismo: Esta limitación
se encuentra establecida en el artículo 768, inciso
3º, del Código de Procedimiento Civil, según la
cual el tribunal podrá desestimar el recurso de
casación en la forma, si de los antecedentes
aparece de manifiesto que el recurrente no ha
sufrido un perjuicio reparable sólo con la
invalidación del fallo o cuando el vicio no ha
influido en lo dispositivo del mismo. Ejemplo: si
una de las partes obtuvo el juicio, pero resulta que
el juez dictó sentencia sin citar a las partes a oír
sentencia, aquí sería ridículo que el litigante
ganador deduzca el recurso de casación porque
es un vicio que no le afecta.
3) La falta de pronunciamiento sobre alguna acción
o excepción oportunamente deducida: Se refiere
al caso en que el tribunal concurra en una omisión
de esa naturaleza, donde el juez no se pronuncie
sobre alguna acción o excepción válidamente
deducida (artículo 768, inciso 4º, Código de
Procedimiento Civil). En este caso, la sentencia
adolece de vicio, que es la falta de decisión del
asunto controvertido (artículo 170, nº 6, Código de
Procedimiento Civil). En esta situación, no
obstante que la causal está presente y la
sentencia tiene vicio, el recurso de casación de
forma podría no prosperar si el tribunal superior
hace uso de una facultad legal para este caso, y
que consiste en ordenarle al tribunal inferior que
la complete, o sea, que se pronuncie sobre todas
las acciones y excepciones.
7.- Interposición del recurso de casación de forma:
En esta materia debemos analizar algunos aspectos
referentes a la titularidad del recurso, a los tribunales
que intervienen, los plazos y la forma de interponerlo.
* Titular del recurso de casación en la forma:
Para ser titular del recurso es necesario ser
parte y además ser agraviado con la sentencia de que
se trate (artículo 771, Código de Procedimiento Civil).
En síntesis, son dos las condiciones:
1. Ser parte en el juicio en que se dictó la sentencia
que se impugna: Aquí se comprende tanto las
partes que figuran como demandante o
demandado, o bien como apelante o apelado, y
también comprende las partes directas e
indirectas (terceros).
2. Ser agraviado con la sentencia dictada: La
doctrina señala que el agravio debe ser doble: a)
Que la sentencia le perjudique o le sea
desfavorable a la parte; y b) Que el recurrente se
vea afectado con la causal que se invoque.
117
* Tribunales que intervienen en el recurso de casación
en la forma:
Pueden intervenir dos tribunales, es decir, el recurso
de interpone ante el mismo tribunal que pronunció la
sentencia (tribunal inferior) y para ante el tribunal
superior jerárquico respectivo, según el artículo 771 del
Código de Procedimiento Civil. El tribunal superior
jerárquico respectivo, que debe conocer y resolver del
recurso, puede ser o una Corte de Apelaciones, o bien
la Corte Suprema.
* Plazo para deducir la casación:
El término para interponer el recurso de
casación en la forma es variable. Así, podemos
mencionar los siguientes plazos:
A) La regla general en materia de casación es que el
plazo sea de quince días contados desde que se
notifica la resolución objeto del recurso al
recurrente. Esta regla general es aplicable cuando
se recurre contra sentencias definitivas o
interlocutorias, de única o segunda instancia
(artículo 770, inciso 1º, Código de Procedimiento
Civil).
B) Si se impugna una sentencia de primera instancia,
aquí el recurso de casación tiene como plazos los
mismos que para deducir la apelación (artículo
770, inciso 2º, relacionado con el artículo 189,
Código de Procedimiento Civil). En consecuencia,
si la sentencia es recurrible de apelación, el plazo
es variable y sería: 1) De diez días, si la sentencia
es definitiva; 2) De cinco días, si la sentencia es
interlocutoria; y 3) De quince días, si se trata de
una sentencia dictada en juicio de partición.
C) Si se deduce apelación en contra de la sentencia
de primera instancia, el recurso de apelación debe
deducirse conjuntamente con el recurso de
casación (artículo 770, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil).
D) Si se interponen ambos recursos de casación, en
la forma y en el fondo, en contra de una misma
resolución, en este caso, ambos deben
interponerse conjuntamente en el mismo escrito,
y dentro del plazo de quince días (artículo 770,
inciso 1º, parte final, Código de Procedimiento
Civil).
Las características del plazo que señala la ley para la
interposición del recurso de casación, son las
siguientes:
 Es un plazo fatal, pues cuando la ley dice
“dentro” de tal plazo, se está refiriendo a un
plazo fatal (artículos 64 y 770, Código de
Procedimiento Civil).
 Es un plazo de días, por lo tanto se descuentan
los feriados.
 Es un plazo legal, ya que se encuentra
establecido en la ley.
 Es un plazo improrrogable (artículo 67, Código
de Procedimiento Civil).
 Es un plazo individual (artículo 65, Código de
Procedimiento Civil), en oposición al plazo
común. Es individual porque empieza a correr
desde el día que se notifica el fallo a la parte
respectiva.
* Forma de interponer el recurso:
El recurso se debe interponer por escrito, cuyo objeto
es señalar al tribunal el vicio o defecto en que se funda
el recurso. Este escrito tiene que cumplir ciertas
menciones o requisitos propios o especiales de este
recurso:
a. Se debe mencionar expresamente cuál es el
vicio o defecto procesal en que se funda el
recurso.
b. Se debe mencionar expresamente la ley que
concede el recurso de acuerdo con la causal
que se invoque.
c. El recurso debe ser patrocinado por un
abogado habilitado que no sea procurador del
número.
d. También debe contener peticiones concretas,
que en este caso es que se invalide la
sentencia y en otros casos, además, se pedirá
la nulidad de lo obrado.
La importancia del escrito de casación se puede
analizar desde una doble perspectiva: 1) desde el
punto de vista del tribunal, y 2) desde el punto de vista
del recurrente.
1) Desde el punto de vista del tribunal: Este escrito
determina o fija la competencia del tribunal
superior que debe conocer el recurso. Esto en
el recurso de casación es importante porque la
casación no constituye instancia, y la
competencia queda precisada en atención a la
causal o causales que se invoquen.
2) Desde el punto de vista del recurrente: El
recurrente, una vez que deduce el escrito, no
puede hacer variaciones de ningún género.
Aquí entra en juego el principio de la
“preclusión”, y dentro de ella, de “la
consumación procesal”, por lo tanto, el derecho
se extingue por la presentación del recurso.
8.- Tramitación del recurso de casación en la
forma:
Para determinar la tramitación hay que
distinguir entre aquella que se produce ante el tribunal
inferior (tribunal a quo), y aquella ante el tribunal
superior (tribunal ad quem).
* Tramitación ante el tribunal inferior:
El escrito se presenta ante el tribunal inferior,
que es el mismo que dictó la sentencia objeto del
recurso. Este tribunal debe proceder a ver si el
recurrente dio cumplimiento a las disposiciones legales
de la interposición del recurso y debe analizar,
concretamente, dos aspectos o requisitos: 1) Si el
recurso ha sido interpuesto en el plazo señalado; y 2)
Si el recurso ha sido patrocinado.
Este estudio formal, donde no se analiza el
fondo, podría hacerlo el tribunal unipersonal (juez de
letras) o el tribunal colegiado (Corte de Apelaciones,
Corte Suprema), y, en este último caso, se estudio se
realiza “en cuenta”, con el informe del relator.
De este estudio de admisibilidad o
inadmisibilidad del recurso que hace el tribunal inferior
pueden ocurrir dos cosas: a) Que el escrito del recurso
118
no cumpla con las condiciones; y b) Que el escrito
cumpla con las condiciones.
a) Que el recurso no cumpla con los requisitos: En
este caso, se declarará inadmisible sin más
trámite (artículo 778, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil); si es tribunal unipersonal lo
hace el juez de letras, y si es tribunal colegiado lo
hace la sala tramitadora de la Corte. La resolución
que declara la inadmisibilidad del recurso es
susceptible de recurso de reposición dentro de
tercero día y debe fundarse en un error de hecho.
La resolución que resuelva el recurso de
reposición es inapelable (artículo 778, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
b) Que el recurso cumpla con los requisitos: En este
caso, el tribunal debe conceder el recurso de
casación “para ante” el tribunal superior. Esta
resolución que concede la casación debe
contener otras declaraciones o pronunciamientos:
1) Debe ordenar que se eleve el expediente
original al tribunal superior; 2) Tiene que señalar
o determinar qué piezas del proceso deben
fotocopiarse o compulsarse, para el efecto del
cumplimiento de la sentencia definitiva. Estas dos
órdenes son así porque no suspenden la
ejecución del fallo.
Las fotocopias o compulsas son una carga procesal del
recurrente, que consiste en cumplir la obligación de
dejar dinero en secretaría dentro de cinco días. Si el
dinero no se deja en la secretaría, constituye causal de
deserción y en cuyo caso el recurso se tendrá por no
interpuesto. No será necesario obtener fotocopias o
compulsas cuando se hubiesen interpuesto, en contra
de la misma sentencia, los recursos de casación y
apelación, y en el entendido que ésta se haya
concedido en ambos efectos.
Sin perjuicio de costear las fotocopias o compulsas, el
recurrente tiene además otra carga, y que es la
obligación de franquear la remisión del proceso al
tribunal superior. Esto ocurrirá en aquellos casos en
que el inferior funcione en un lugar distinto del aquel en
que tenga su asiento el tribunal superior. Aquí también
hay que dejar dinero para el franqueo y aquí no hay
plazo para cumplir esta obligación, y si dentro de un
plazo prudente no se cumple la obligación, la parte
contraria tiene derecho a pedir al tribunal que se
requiera a la otra parte bajo apercibimiento de tenerse
por no interpuesto el recurso (artículo 777, Código de
Procedimiento Civil), lo que constituye una causal de
deserción.
-o- Efectos del recurso de casación:
¿Qué ocurre una vez que se concede el recurso
de casación?. Se producen los siguientes efectos:
1. Se otorga competencia al tribunal superior, al
igual que en el recurso de apelación (equivale al
efecto devolutivo del recurso de apelación).
2. Un segundo aspecto dice relación con el
cumplimiento de la sentencia que ha sido
recurrida. La regla es que el recurso de casación
no suspende la ejecución de la sentencia, salvo
en aquellos casos en que el cumplimiento haga
imposible posteriormente llevar a efecto la
resolución que lleva el superior si se acoge la
casación, como, por ejemplo, la nulidad de
matrimonio. Esta es una situación de hecho que
se analiza en cada caso concreto.

Aquí la parte vencida tiene un derecho para evitar
el cumplimiento de la sentencia. En virtud de este
derecho, la parte vencida podrá exigir que no se
lleve a efecto la sentencia mientras la parte
vencedora no rinda “fianza de resultas” a
satisfacción del tribunal que haya dictado la
sentencia recurrida (artículo 773, inciso 2º,
primera parte, Código de Procedimiento Civil).
La fianza de resultas es una verdadera caución,
que se puede exigir para responder de los
perjuicios que puede ocasionar el cumplimiento
de la sentencia, si ese cumplimiento queda sin
efecto.
¿Ante quién se pide la fianza de resultas?. El
recurrente debe hacer esta petición ante el
tribunal inferior, junto con interponer el recurso de
casación, pero en escritos apartes,
separadamente, y el tribunal inferior resuelve de
plano y en única instancia al respecto. Este escrito
se va a agregar al correspondiente cuaderno de
fotocopias o compulsas, y el tribunal inferior debe
fijar el monto de la caución antes de remitir el
cuaderno respectivo al superior (artículo 773,
inciso 3º, Código de Procedimiento Civil). Esto es
importante y el recurrente debe preocuparse de
que el monto sea el adecuado.
¿En qué casos no es posible exigir fianza de
resultas?. Esto ocurre en los casos de excepción
que establece el artículo 773, inciso 2º, parte final,
del Código de Procedimiento Civil, que son casos
que afectan a ciertos demandados agraviados
con la sentencia definitiva cuando ésta ha sido
dictada en juicio ejecutivo, en los juicios
posesorios, en los de desahucio y en los de
alimentos; por lo tanto, en todos estos casos se
cumple sin problema la sentencia.
* Tramitación ante el tribunal superior:
La tramitación del recurso ante el tribunal
superior, o tribunal ad quem, es similar a la del recurso
de apelación. Los trámites son los siguientes: 1) El
ingreso del expediente al tribunal superior; 2) La
declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del
recurso; 3) La vista del recurso de casación; y 4) La
comparecencia de las partes.
1) EL INGRESO DEL EXPEDIENTE AL TRIBUNAL
SUPERIOR: En este caso, los autos originales
van a ser recibidos en la secretaría de la Corte y
se siguen los mismos trámites de la apelación, lo
que significa que debe dejarse constancia de la
fecha de recepción del expediente, según el
artículo 779 del Código de Procedimiento Civil;
esta norma se remite a las reglas pertinentes del
recurso de apelación (se aplican los artículos 200,
202 y 211 del Código de Procedimiento Civil).
Desde la fecha de esta certificación se cuenta el
plazo para que las partes comparezcan a
proseguir la tramitación del recurso.
2) LA DECLARACIÓN DE ADMISIBILIDAD O
INADMISIBILIDAD DEL RECURSO: Similar al
recurso de apelación, luego del ingreso del
expediente, el tribunal debe pronunciarse sobre la
admisibilidad o inadmisibilidad de este recurso.
Este es un examen que en las Cortes se hace en
cuenta (artículo 781, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
119
Esta cuenta, en las Cortes de Apelaciones,
le corresponde a la primera sala o “sala
tramitadora”, en el entendido que esa Corte está
compuesta de varias salas. En la Corte Suprema,
como hay varias salas especializadas, este
estudio debe hacerlo la sala especializada que
corresponda, dependiendo de la materia del
recurso.
¿Qué se examina en la Corte?. El examen
que hace Corte no es igual al que se realiza en el
recurso de apelación, en donde el tribunal
superior hacía el mismo estudio que hace el
tribunal inferior. El tribunal superior debe analizar
los siguientes aspectos:
a. Si la sentencia impugnada es de aquellas que
admiten el recurso.
b. Si el escrito de casación cumple con las
formalidades legales, es decir, si se menciona
expresamente cual es el vicio o fundamento
del recurso y cual es la ley o norma legal que
constituye la causal.
c. Si el recurso de casación es oportuno, es
decir, si cumple con los requisitos
establecidos por la ley dentro de plazo.
d. Si el recurso ha sido patrocinado por abogado
habilitado.
En el recurso de casación, el tribunal inferior
solamente examinará los dos últimos aspectos
señalados.
Además, esta es la oportunidad que tiene el
tribunal superior para ver si el recurso de casación
fue o no preparado por el recurrente. Aquí,
aunque la ley no lo señala, se sostiene que siendo
ésta la oportunidad en que el tribunal debe
declarar la inadmisibilidad del recurso, a pesar de
este vacío legal, deberá analizar si se dio o no
cumplimiento al artículo 769 del Código de
Procedimiento Civil.
Respecto al resultado de la admisibilidad del
recurso, el tribunal puede llegar a concluir las
siguientes hipótesis:
a. Que la sala correspondiente estime que el
recurso es inadmisible si no concurre alguna
de las condiciones analizadas. En este caso,
el tribunal debe proceder a dictar la resolución
que corresponda y que es declarar la
inadmisibilidad por resolución fundada. En
este caso, el tribunal además debe proceder a
la devolución del expediente al tribunal que
corresponda. Esta resolución es de aquellas
que admiten el recurso de reposición dentro
de tercero día de notificada la resolución, el
que deberá ser fundado.
b. Que la sala declare que el recurso es
admisible, en el caso que se cumplan todas
las condiciones para su interposición. En este
caso, al igual que en el recurso de apelación,
no hay declaración expresa de admisibilidad;
la ley dispone que la Corte debe ordenar “traer
los autos en relación, sin más trámite”. Esta es
la resolución inicial destinada a tramitar el
recurso.
c. Se podría dar la posibilidad que el tribunal
declare el recurso inadmisible y, no obstante
 aquello, igualmente podría ordenar traer los
autos en relación. En este caso, el tribunal
superior tiene esta facultad si estima que el
vicio invocado en la casación realmente existe
y, por lo tanto, es posible “casar la sentencia
no oficio”. Cuando se habla de casación de
oficio se entra a estudiar una facultad de la
Corte, y por ello se dice que la casación de
oficio no es un recurso, es una facultad del
tribunal superior, que puede o no hacerla valer
cuando se ha declarado la inadmisibilidad del
recurso.
En cualquiera de estos tres casos, sea cual sea la
resolución, ésta se dicta sin esperar la
comparecencia de las partes.
3) LA VISTA DEL RECURSO DE CASACIÓN: Esta
vista también en términos generales se rige por
las mismas formalidades que el recurso de
apelación, sin embargo, hay algunas variantes en
el recurso de casación de forma:
 Las partes pueden, hasta la vista del asunto,
presentar por escrito las observaciones que
estimen pertinente para el fallo del recurso y
este escrito debe ser firmado por un abogado
que no sea procurador del número. Esto
también es una mera facultad de las partes, de
manera que si se omite no habría ninguna
consecuencia, pero de todas maneras este
escrito es fundamental.
 En cuanto a la duración de los alegatos, en
este caso, la ley fija un plazo de una hora
(artículo 783, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil).
 Es posible que durante la vista del recurso, el
recurrente necesite rendir prueba para los
efectos de acreditar los hechos constitutivos
de la causal. Esto se debe a que en algunos
casos la causal que se invoque no conste
fehacientemente en el proceso y, en ese caso,
se permite rendir prueba para justificarla. En
este caso especial, el propio recurrente debe
solicitar a la Corte que se abra un término
especial de prueba; ante la solicitud, la Corte
fijará un plazo prudencial que no puede
exceder de treinta días (artículo 799, Código
de Procedimiento Civil).
4) LA COMPARECENCIA DE LAS PARTES: En
esta materia de aplican las mismas reglas del
recurso de apelación (artículo 779, Código de
Procedimiento Civil), esto quiere decir que,
tratándose del recurso de casación, las partes
tienen las mismas obligaciones que las que tienen
el apelado y apelante, y esto significa que
necesariamente deben comparecer,
especialmente el recurrente, dentro del plazo de
cinco días contados desde que ingresan los autos
a la secretaría de la Corte. Este plazo se ampliará,
de acuerdo a los artículos 258 y 259 del Código
de Procedimiento Civil, en los casos en que el
tribunal inferior resida fuera de la comuna del que
reside en el tribunal superior.
Si el recurrente no comparece dentro de este
plazo, tendrá como sanción que el recurso de
casación se extinga. Si el recurrido no comparece,
el recurso sigue tramitándose en su rebeldía, sin
necesidad de notificarle las distintas resoluciones
que se dicten en lo sucesivo.
120
En cuanto a la formalidad misma de la
comparecencia, se aplican las reglas generales
(artículo 398, Código Orgánico de Tribunales).
Hay que distinguir si la comparecencia es: 1) ante
la Corte de Apelaciones, o si es 2) ante la Corte
Suprema. En el primer caso, se “podría”
comparecer personalmente, y en el segundo no
se puede comparecer personalmente.
9.- Terminación del recurso de casación de forma:
Al igual que en el recurso de apelación, existen
dos formas de ponerle término a este recurso: 1) Un
modo normal, mediante la dictación del
correspondiente fallo dictado por el tribunal superior; y
2) Los modos anormales o extraordinarios, que están
constituidos por cualquier otra forma procesal distinta
del fallo del recurso, distinta de la dictación de la
sentencia dictada por el tribunal superior.
* Modo normal: La dictación del fallo:
Esta sentencia es una resolución “sui generis” o
especial, por lo tanto no es posible encasillarla dentro
de las clases de resoluciones que señala el artículo
158 del Código de Procedimiento Civil. No es definitiva
ni interlocutoria, y para efectos prácticos se denomina
“sentencia de casación”, y los tribunales de justicia, en
su aspecto formal, la dictan como una sentencia
definitiva, con sus requisitos y formalidades.
En cuanto al plazo para dictar la sentencia de casación,
el recurso puede fallarse de inmediato, tan pronto
como termine la vista de la causa, o bien, se puede
fallar dentro del plazo legal si es que el recurso queda
en acuerdo (el acuerdo, para estos efectos, se
entiende cuando la causa queda pendiente).
- Tratándose de un recurso de casación
interpuesto en contra de una sentencia de
segunda instancia, el plazo para fallar la causa
es de veinte días, contados desde que se
termina la vista de la causa (artículo 806,
Código de Procedimiento Civil).
- Tratándose de la casación de forma contra
sentencias de primera o única instancia, la ley
no señala un plazo especial para dictar el fallo,
por lo tanto, se aplican las reglas generales, es
decir, un plazo de treinta días siguientes a la
fecha de término de la vista de la causa.
En cuanto al contenido del fallo, esta materia se refiere
a lo que va a resolver la Corte cuando falla una
casación, y aquí también pueden presentarse dos
posibilidades: 1) Que se acoja el recurso; y 2) Que no
se acoja el recurso.
(a) Que se acoja el recurso: En este caso el fallo del
recurso debe contener las siguientes menciones
o declaraciones:
 Tiene que haber de parte del tribunal una
declaración “expresa” que el recurso se acoge
por los fundamentos de hecho y de derecho
en que se apoya.
 Debe invalidar o anular la sentencia que ha
sido recurrida y debe determinarse
expresamente el estado en que va a quedar el
proceso. Este estado dependerá del cuál haya
 sido el vicio en que se incurrió; en
consecuencia, habrá que distinguir si el vicio
se cometió en la dictación misma de la
sentencia o durante la tramitación del proceso:
A) Si el vicio se ha cometido con motivo de la
dictación de la sentencia, en este caso, la
causa va a quedar en estado de dictarse una
nueva sentencia; y B) Si el vicio se ha
cometido durante la tramitación del proceso,
aquí, junto con anularse la sentencia, se van a
anular otras actuaciones quedando la causa
estado de seguirse tramitando desde la
diligencia válida inmediatamente anterior a
aquella en que se cometió el vicio.
 Debe también ordenar que se remita el
expediente al tribunal que corresponda para
que se dicte una nueva sentencia en el
proceso, o bien para que se renueve el
procedimiento en el estado en que lo
determinó el tribunal superior.
Sin embargo, hay casos de excepción en que,
dependiendo cuál sea el vicio, el expediente
no se va a remitir al tribunal inferior y será el
mismo tribunal superior el que va a dictar un
fallo. Esto es lo que se llama “sentencia de
reemplazo”, y ocurre respecto de ciertas
causales: a) la ultra petita; b) la resolución
pronunciada con omisión de los requisitos del
artículo 170; c) la resolución dictada
existiendo otra pasada en autoridad de cosa
juzgada; y d) la resolución dictada
conteniendo decisiones contradictorias.
En esta situación van a haber dos sentencias:
1º) la sentencia que acoge el recurso de
casación, que se llama “sentencia de
casación”, y 2º) la sentencia que reemplaza a
la que se dictó en el proceso, denominada
“sentencia de reemplazo”.
Esta sentencia de reemplazo también se va a
dictar en el caso en que el tribunal superior
proceda a casar de oficio una sentencia, por
las cuatro causales indicadas anteriormente.
(b) Que no se acoja o que se rechace el recurso: En
este caso, la sentencia de casación solamente se
va a limitar a declarar que el recurso se rechaza y
ordenará devolver el expediente al tribunal
inferior. Esta sentencia también es sui generis, al
igual que la que acoge el recurso. La sentencia
que rechaza el recurso también debe contener
todos los fundamentos en virtud de los cuales el
tribunal adoptó esta resolución.
* Formas anormales o extraordinarias de poner término
al recurso de casación:
Al igual que en el recurso de apelación, existen
diversos modos de terminar el recurso. Esto significa
que el recurso termina por cualquier otro medio lícito
que no sea la sentencia definitiva. Algunas de estas
formas anormales son las siguientes:
1) El desistimiento del recurso: Consiste en una
manifestación expresa de voluntad de parte del
recurrente en orden a no seguir adelante con el
recurso de casación, lo que se hace valer por
escrito y en términos claros y explícitos. Esta
forma podría operar tanto ante el tribunal inferior
como en el superior, dependiendo del estado del
121
recurso y donde se encuentra el expediente. Esta
es una petición que el tribunal lo falla de plano, es
decir, no se oye a la parte contraria, con el solo
mérito del escrito de desistimiento; esto constituye
una diferencia con el desistimiento de la
demanda, que constituye un incidente que el juez
debe tramitar, por lo tanto, debe oír a la parte
contraria.
2) La deserción del recurso: Esta es una sanción que
se impone al recurrente en los casos en que éste
no ha cumplido con ciertas cargas procesales que
la ley establece y que demuestran su falta de
interés de proseguir el recurso.
Las causales de deserción del recurso de
casación son tres: 1) Si el recurrente de casación
no hace entrega del dinero suficiente, a juicio del
secretario del tribunal, para elaborar las
fotocopias o compulsas dentro del plazo legal; 2)
Si el recurrente no franquea la remisión del
proceso al tribunal superior, habiendo sido
apercibido para ello; y 3) Si el recurrente no
comparece oportunamente ante el tribunal
superior para proseguir la tramitación del recurso
dentro del plazo legal.
3) La prescripción del recurso: La prescripción se da
en el caso de que el recurso quede inactivo
durante cierto tiempo y las partes no hagan
ninguna gestión tendiente a darle curso. En esta
materia se aplican las normas de la apelación, y
el plazo dependerá de la naturaleza de la acción
recurrida: si se trata de sentencias definitivas, el
plazo será de tres meses; y si son sentencias
interlocutorias, el plazo es de un mes.
Esto se entiende cuando se trate de
practicar diligencias que les corresponden a las
partes y no al tribunal. La prescripción no se
puede declarar de oficio, por lo tanto, debe
solicitarla la parte interesada.
10.- La casación en la forma de oficio:
Aquí no estamos hablando de un recurso, sino
que se trata de una “facultad” que la ley confiere a
ciertos tribunales (se refiere a una facultad oficiosa).
* Concepto de la casación en la forma de oficio:
Consiste en la facultad que la ley concede a los
tribunales superiores para invalidar de propia iniciativa
las sentencia dictadas por tribunales inferiores cuando,
conociendo del asunto y de los antecedentes tenidos a
la vista, quede de manifiesto que se ha cometido un
vicio que autoriza interponer un recurso de casación de
forma, o bien que el recurso de casación haya sido
deducido pero que ha sido declarado inadmisible por el
tribunal superior por algún defecto de formalización.
Esto se hace considerando el interés social que está
comprometido en ciertas causales, específicamente
cuando se han violado normas de procedimiento
(artículo 775, Código de Procedimiento Civil). Según
este artículo, “no obstante lo dispuesto en los artículos
769 y 774, pueden los tribunales, conociendo por vía
de apelación, consulta o casación o en alguna
incidencia, invalidar de oficio las sentencias cuando los
antecedentes del recurso manifiesten que ellas
adolecen de vicios que dan lugar a la casación en la
forma, debiendo oír sobre este punto a los abogados
que concurran a alegar en la vista de la causa e indicar
a los mismos los posibles vicios sobre los cuales
deberán alegar”.
* Formas de imponerse de los vicios por el tribunal
superior:
El tribunal superior puede imponerse de estos vicios de
casación de diversas formas; para eso el tribunal debe
encontrarse conociendo el proceso: 1) por vía de
apelación, 2) por vía de consulta, 3) conociendo alguna
incidencia, o 4) por el propio recurso de casación, de
forma o fondo.
Cuando los tribunales superiores hacen uso de
esta atribución, conociendo el vicio por cualquiera de
las vías anteriores, en este caso, el tribunal ad quem
debe ordenar traer los autos en relación, porque el
artículo 775, inciso 1º, del Código de Procedimiento
Civil señala que debe “oír sobre este punto a los
abogados que concurran a alegar en la vista de la
causa” y debe indicarles sobre los posibles vicios de
casación que se advierten.
* Efectos que se producen en la casación de oficio:
Los efectos son los mismos que si se acoge el
recurso de casación de forma; es decir: 1) Se producirá
la invalidación de la sentencia de que se trate y el
tribunal superior deberá abstenerse de seguir
conociendo del asunto; y 2) Si se procede a invalidar la
sentencia, igualmente se debe determinar el estado en
que queda el proceso, dependiendo de la naturaleza; y
también deberá devolver el expediente al tribunal
inferior, con excepción de las causales 4ª, 5ª, 6ª y 7ª
del artículo 768 del Código de Procedimiento Civil, en
donde es el propio tribunal superior quien debe dictar
la sentencia de reemplazo que corresponda.
El artículo 775, inciso 2º, del Código de
Procedimiento Civil, señala que el tribunal superior, en
el estudio que hace del asunto, podría advertir que el
vicio fuere la omisión del fallo sobre alguna acción o
excepción que se haya hecho valer en el juicio; en este
caso, el tribunal se puede limitar a ordenar al inferior
que complete la sentencia en ese punto.
11.- Interposición conjunta de los recursos de
casación de forma y de apelación:
Esta es una posibilidad que contempla el
artículo 770, inciso final, del Código de Procedimiento
Civil, según el cual, “el recurso de casación en la forma
contra sentencia de primera instancia deberá
interponerse dentro del plazo concedido para deducir
el recurso de apelación, y si también se deduce este
último recurso, conjuntamente con él”.
En este caso, ambos deben deducirse
conjuntamente en un mismo escrito. Si se opta por este
sistema, se trata obviamente de sentencias que son
apelables.
* Plazo para hacer valer estos dos recursos:
El recurso de casación se debe deducir dentro
del mismo plazo para deducir la apelación.
En cuanto al orden en que los escritos se
deduzcan, no obstante que la ley no establece ningún
orden, se entiende que en lo principal se deduce la
casación de forma y, en subsidio, el recurso de
apelación, porque no se pueden acoger conjuntamente
ambos recursos.
122
Si el recurso se concede en ambos efectos, no
es necesario confeccionar compulsas o fotocopias
(artículo 776, inciso final, Código de Procedimiento
Civil).
* Tramitación:
Los recursos se tramitan simultáneamente, de manera
que ante el tribunal superior se dictará la resolución
que ordene traer los autos en relación y se procede a
la vista de ambos recursos conjuntamente.
* Fallo del recurso:
En el caso que se acoja el recurso de casación
en la forma, el recurso de apelación se tiene por no
interpuesto, y si se rechaza el recurso de casación, el
tribunal superior deberá pronunciarse sobre la
apelación.
II. RECURSO DE CASACION EN EL FONDO
1.- Concepto del recurso de casación en el fondo:
El recurso de casación en el fondo es un medio de
impugnación extraordinario, cuya finalidad es invalidar
una sentencia, a petición de parte, cuando estas
resoluciones han sido dictadas con infracción de ley, y
esa infracción tiene influencia en lo dispositivo del fallo.
El fundamento de este recurso se encuentra en el
principio de igualdad ante la ley, ya que los tribunales
deben aplicar la ley dándole el mismo sentido y
alcance, lo que se lograría declarando nula la
sentencia que ha hecho una aplicación errónea de la
ley.
2.- Características del recurso de casación en el
fondo:
Las características de este recurso son las siguientes:
1) Es un recurso extraordinario, porque no basta
cualquier agravio, es necesario que ella se
funde en una infracción de la ley; y además
porque no procede en la generalidad de los
casos.
2) Es un recurso por vía de reforma, es decir, se
interpone ante el tribunal que dictó la sentencia
que se trata de invalidar, pero el conocimiento
y fallo del recurso corresponde al superior
jerárquico del tribunal que dictó la sentencia
impugnada. En este caso, este tribunal es
siempre la Corte Suprema.
3) Es un recurso de derecho estricto, porque su
interposición está sujeta a ciertas formalidades
que la ley establece.
4) No constituye instancia, porque esencialmente
es un recurso de derecho; aquí no se pueden
revisar los hechos del pleito
3.- Resoluciones objeto de este recurso:
Las resoluciones objeto del recurso de casación en el
fondo, están señaladas en el artículo 767 del Código
de Procedimiento Civil. Según esta norma, el recurso
de casación en el fondo proceden en contra de: 1)
sentencias definitivas, y 2) sentencias interlocutorias
cuando ponen término al juicio o hacen imposible su
continuación.
Estas resoluciones deben cumplir ciertas condiciones:
a. Estas sentencias tienen que haber sido
inapelables (no se admite este recurso en contra
de una sentencia de primera instancia aún cuando
sea dictada por una Corte de Apelaciones).
b. Estas resoluciones tienen que haber sido dictadas
por una Corte de Apelaciones o por un tribunal
arbitral de segunda instancia constituido por
árbitros de derecho en la medida que estos
árbitros hayan conocido un negocio de
competencia de dichas Cortes.
c. Estas sentencias tienen que haber sido dictadas
con infracción de ley y esa infracción debe haber
influido substancialmente en la parte dispositiva o
resolutoria del fallo.
Un ejemplo de estas sentencias se encuentra en el
artículo 210 del Código de Procedimiento Civil, que se
refiere a las resoluciones de los incidentes de segunda
instancia.
4.- Qué entendemos por infracción de ley:
A diferencia del recurso de casación en la
forma, en este caso la única causal que puede
invocarse es la infracción de ley, y que dicha infracción
haya influido en lo dispositivo del fallo.
Se entiende que la ley ha sido infringida en los
siguientes casos:
1. Cuando el tribunal contraviene formalmente la ley:
Esto ocurriría cuando el juez prescinde del texto
legal expreso. Ejemplo: el juez da por acreditada
una compraventa de inmuebles por testigos, lo
que es contrario al mandato del legislador en el
artículo 1801, inciso 2º, del Código Civil.
2. Cuando el tribunal aplica falsamente la ley: Esto
sucedería cuando el juez no aplica la ley para el
caso que la estableció el legislador, o sea, la
aplica a un caso o situación distinta.
3. Cuando el tribunal interpreta erróneamente la ley:
Este es el caso más dudoso de entrar a
demostrar. Esta infracción se produce cuando el
juez se aparta de las reglas de interpretación de
la ley contenidas en los artículos 19 al 24 del
Código Civil, es decir, cuando le da un sentido y
alcance distinto a la ley.
¿Qué se entiende por ley?.
La jurisprudencia le ha dado un amplísimo alcance a
esta expresión “ley”, porque el artículo 767 del Código
de Procedimiento Civil no hace ninguna distinción. De
manera que por ley debe entenderse a la ley ordinaria;
la ley constitucional; los tratados internacionales,
vigentes y ratificados por Chile; la costumbre, en los
casos en que la ley se remite a ella; la ley extranjera,
en ciertos casos cuando la ley chilena la hace
aplicable; los decretos ley y los decretos con fuerza de
ley, que contienen materias propias de ley, pero
jurídicamente son distintas de la ley. No se
comprenden los reglamentos y decretos supremos.
Se ha discutido si procede el recurso de
casación en el fondo en el caso que se infrinja la ley
123
del contrato (artículo 1545, Código Civil). Aquí la
doctrina se ha dividido:
o Mario Casarino Viterbo dice que procedería el
recurso de casación en el fondo en la ley del
contrato.
o Raúl Tavolari Oliveros dice que es
improcedente, porque el Código Civil establece
una ficción entre la fuerza de un contrato y la
fuerza de ley, y en el fondo no es lo mismo.
El recurso de casación en el fondo tiene una limitación:
no procede si se infringen leyes constitutivas de una
causal del recurso de casación de forma.
En conclusión, en principio no cualquier infracción de
ley justifica la interposición del recurso de casación de
fondo: la infracción de la ley procesal hace procedente
el recurso de casación de forma, porque no es una ley
decisoria; en consecuencia, la ley decisoria justifica la
casación de fondo, porque tienen influencia en lo
dispositivo de la sentencia.
5.- Competencia del tribunal que conoce el recurso:
El recurso de casación en el fondo sólo lo conoce la
Corte Suprema (artículo 98, nº 1, Código Orgánico de
Tribunales).
La Corte Suprema tiene su competencia delimitada por
los términos del recurso presentado por el recurrente,
o sea, por el escrito de casación. El recurrente, a través
de este escrito, le da atribuciones al tribunal superior y
esto queda determinado en el momento en que se
presenta el escrito, porque no se le pueden hacer
modificaciones o alteraciones (artículo 774, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil).
La Corte en principio no puede modificar los hechos; la
Corte Suprema aprecia los hechos conforme lo
estableció el tribunal inferior, no pudiendo modificarlos.
Esto también está reforzado con el artículo 807 del
Código de Procedimiento Civil, que prohíbe la prueba,
ya que ésta recae sobre hechos.
En algunos casos de excepción, la Corte Suprema
puede entrar a revisar los hechos y también a alterar
los hechos ya fijados cuando el error de derecho se
refiere a las “leyes reguladoras de la prueba”, en cuyo
caso se entenderá que la Corte Suprema puede
formular una determinación de los hechos que han sido
establecidos en la sentencia.
Este principio que la Corte Suprema no pueda entrar a
revisar los hechos se conoce en doctrina como
“incensurabilidad de los hechos”. De acuerdo a lo
anterior, hay dos limitaciones del recurso de casación
de fondo, que tiene que conocer la Corte Suprema:
 Los hechos del pleito: La Corte Suprema no
puede alterar estos hechos, salvo que el juez
en el establecimiento de los hechos hubiere
infringido las leyes reguladoras de la prueba, en
alguno de los puntos antes señalados.
 Las causales que justifican interponer el
recurso de casación de forma: El juez puede
infringir la ley al dictar la sentencia y ello puede
inferir en lo dispositivo de la sentencia, pero esa
infracción sería motivo de causales de casación
de forma. En este caso, no se puede, por esta
razón, deducir el recurso de casación de fondo.

6.- Titular del recurso de casación de fondo:
Aquí rige la misma regla de la casación de
forma (artículo 771, Código de Procedimiento Civil), es
decir, que el recurso debe interponerse por la parte
agraviada. En consecuencia son dos los requisitos que
debe tener el titular del recurso: 1) Ser parte en el juicio,
ya sea directa o indirecta; y 2) Ser agraviada, es decir,
haber sufrido algún perjuicio con la sentencia.
El agravio, por su parte, debe ser doble:
- Producto de la sentencia, la parte ha sufrido un
perjuicio debido a que el fallo le resultó
desfavorable, es decir, que pierda total o
parcialmente el juicio.
- Además, que la parte resulte agraviado
específicamente con la causal, es decir, con la
infracción de la ley que se comete por el juez.
7.- Interposición del recurso de casación en el
fondo:
Respecto a la interposición del recurso de casación en
el fondo debemos hacer algunas precisiones:
1) Ante quién se deduce el recurso: Se interpone por
escrito ante el mismo tribunal que pronunció la
sentencia objeto del recurso y para ante el tribunal
superior que es exclusivamente la Corte Suprema
(artículo 771, Código de Procedimiento Civil).
2) Plazo para interponer el recurso: En esta materia
encontramos una diferencia con la casación en la
forma, porque aquí el único plazo es de quince
días, sin perjuicio de lo señalado en el artículo 791
del Código de Procedimiento Civil.
3) El escrito debe cumplir con determinadas
formalidades: El escrito debe cumplir con algunas
formalidades y, en general, se caracteriza porque
tiene que ser fundado y cumplir las siguientes
exigencias:
o El recurrente tiene que expresar en qué
consiste el o los errores de derecho de que
adolece la sentencia recurrida. El recurrente
debe explicar en el escrito en qué consiste el
error cometido por el juez en el fallo.
o Hay que señalar además de qué modo esos
errores de derecho influyen sustancialmente
en lo dispositivo del fallo.
o El recurso debe ser patrocinado por abogado
habilitado que no sea procurador del número.
4) Resolución que debe recaer en el escrito de
interposición del recurso: Presentado el escrito, el
tribunal tiene que hacer un examen a fin de
determinar si el recurso ha sido interpuesto
oportunamente y además si ha sido patrocinado
por un abogado habilitado. Este examen lo hace
el tribunal inferior, que es una Corte de
Apelaciones, y se hace en cuenta. Como
resultado del examen del tribunal, se pueden
presentar dos posibilidades:
 Que tribunal lo declare inadmisible, y ello
ocurrirá cuando el recurso no cumple con los
requisitos señalados en el artículo 776 del
124
Código de Procedimiento Civil. Esta
resolución de inadmisibilidad se puede
impugnar por medio del recurso de reposición,
fundada en un error de hecho y dentro de
tercero día. La resolución que se dictó al
respecto es inapelable.
 Que el tribunal estime que se cumplen los
requisitos del recurso y, en consecuencia,
procede a darle curso a la casación, lo que
significa que debe “concederse” el recurso
para ante el superior y se debe ordenar elevar
los autos originales para la Corte Suprema,
dejando fotocopias o compulsas. Aquí se
aplican las normas de la apelación. El
recurrente debe dejar dinero para el franqueo
del expediente cuando corresponda.
5) Efectos de la interposición del recurso: Respecto
del cumplimiento del fallo recurrido operan las
mismas reglas que en el recurso de casación en
la forma, contenidas en el artículo 773 del Código
de Procedimiento Civil. De acuerdo a esto, la
interposición de este recurso en principio no
suspende la ejecución del fallo, salvo que su
cumplimiento haga imposible llevar a efecto la
sentencia que se dicte si se acoge el recurso.
Tampoco se podría cumplir o hacer ejecutar el
fallo que está siendo recurrido de casación
cuando la parte contraria exija que el vencedor
rinda fianza de resultas, a satisfacción del tribunal
que dictó la sentencia. En este caso, esa
sentencia no se podrá cumplir mientras no se
rinda esa fianza, salvo que el recurso se
interponga por el demandado contra la sentencia
definitiva pronunciada en el juicio ejecutivo, en los
juicios posesorios, en los de desahucio y en los de
alimentos.
Este derecho a exigir fianza se debe hacer valer
ante el inferior dentro del plazo que tiene para
interponer el recurso, en un escrito separado, y
que se agrega al cuaderno de fotocopias y
compulsas.
8.- Tramitación ante la Corte Suprema:
El primer trámite es el ingreso del expediente
una vez elevado por el tribunal inferior. Esto significa
dejar constancia en el expediente de la fecha en que
son recibidos materialmente los autos, sin perjuicio de
otras constancias (se aplican las normas del recurso
de apelación).
El Presidente de la Corte Suprema debe poner el
expediente a disposición de la sala especializada que
corresponda, dependiendo de la materia en que incida
la casación. El Presidente distribuirá el recurso y esa
sala es la que procede a examinar el expediente en
cuenta, para determinar la admisibilidad o
inadmisibilidad del recurso.
Este examen es más acucioso que el que realiza el
tribunal inferior, porque los aspectos que deben
revisarse son los siguientes:
a. Debe analizar si la sentencia es de aquellas
que pueden ser impugnadas mediante la
casación de fondo.
b. Examina si el recurso fue interpuesto dentro del
plazo legal.
 c. Se analiza si el recurso ha sido patrocinado por
abogado habilitado.
d. Debe revisarse el escrito mismo y ver si se
señalaron los errores de derecho y en qué
consisten, y si esos errores tienen influencia en
la sentencia.
Este es el momento que tiene la Corte Suprema
para pronunciarse del conocimiento del recurso de
casación de fondo en pleno (artículo 780, Código de
Procedimiento Civil); por lo tanto, el recurso podría
conocerlo el pleno de la Corte. La posibilidad de que la
casación de fondo la conozca el pleno dependerá de la
actitud de las partes; en este caso, cualquiera de las
partes podrá solicitar, dentro del plazo para
comparecer al tribunal, que el recurso sea conocido y
resuelto por el pleno del tribunal. Esta petición tiene
como único fundamento el hecho que la Corte
Suprema, en fallos diversos, ha sostenido distintas
interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del
recurso.
En cuanto al resultado del examen que realiza
la sala de la Corte Suprema, las consecuencias
derivadas de dicho análisis pueden ser:
1) La sala puede declarar inadmisible el recurso
de casación en el fondo si no se han cumplido
los requisitos, emitiendo resolución fundada
declarando esta inadmisibilidad, ordenando
devolver los antecedentes al tribunal inferior.
Esta resolución puede ser impugnada dentro de
tercero día, por la parte agraviada, a través del
recurso de reposición.
2) La sala puede rechazar inmediatamente el
recurso si, en opinión unánime de sus
integrantes, estima que adolece de manifiesta
falta de fundamento, esto en el entendido que
el recurso cumple en general con las
condiciones para su interposición. Esta
resolución también tiene que ser someramente
fundada y será también susceptible de
reposición dentro de tercero día por quien
resulte agraviado.
3) La sala puede declarar la admisibilidad del
recurso, en cuyo caso ordenará traer los autos
en relación sin más trámite. En esta misma
resolución, la sala deberá pronunciarse
respecto a la solicitud del recurrente respecto al
conocimiento en pleno.
4) Si la Corte declara inadmisible el recurso por no
reunir los requisitos y, no obstante aquello,
igual ordene traer los autos en relación, cuando
estime posible una casación de oficio (artículo
782, inciso final, Código de Procedimiento
Civil).
9.- Vista del recurso de casación en el fondo:
En esta vista se analiza que va a ocurrir con la
tramitación después de que se ha ordenado traer los
autos en relación.
La vista del recurso se rige por las reglas
establecidas para la apelación (artículo 783, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil), lo que significa que
tiene en principio los mismos trámites del recurso de
apelación, con la salvedad de ciertos pormenores.
Ejemplo: la duración de los alegatos es de dos horas,
que puede ser prorrogable.
125
* Aspectos más importantes en la vista del recurso:
Los aspectos más importantes en la vista del recurso
de casación en el fondo son los siguientes:
- Un primer aspecto lo encontramos en el artículo
803 del Código de Procedimiento Civil, que señala
que el recurrente tiene la posibilidad, hasta antes
de la vista de la causa, para designar un abogado
que lo defienda ante el tribunal ad quem, y que
podrá ser el mismo que patrocinó el recurso.
- Las partes pueden formular observaciones por
escrito hasta el momento de la vista del recurso. El
escrito debe ser firmado por un abogado que no
sea procurador del número. Este escrito es
importante porque se pueden dar todos los
argumentos e incluso podría suplir los alegatos.
- Las partes tienen derecho a presentar por escrito
un informe en derecho, que consiste en opiniones
que se pueden acompañar de juristas prestigiosos,
como antecedentes.
* La prueba en el recurso de casación en el fondo:
En el recurso de casación en el fondo, a
diferencia de lo que ocurre en la casación de forma, no
se admiten pruebas de ninguna clase que tiendan a
establecer o esclarecer los hechos controvertidos
(artículo 807, inciso 1º, Código de Procedimiento Civil),
porque los hechos no pueden ser modificados por el
tribunal inferior.
10.- Conocimiento del recurso:
La regla general es que la Corte Suprema conozca el
recurso de casación en la forma en sala, y le
corresponderá conocerlo a la sala especializada de
acuerdo a la materia en que consista la casación.
Por excepción podría llegar a conocer de este recurso
el pleno. Para que esto ocurra se requieren ciertas
condiciones:
a) Cualquiera de las partes tendría que solicitarlo
por escrito, dentro del plazo para comparecer
ante el tribunal superior, a fin de que el recurso
lo conozca y resuelva el pleno de la Corte.
b) La solicitud debe tener un fundamento
específico, y que es que la parte señale que la
Corte Suprema, en fallos diversos, ha sostenido
distintas interpretaciones sobre la materia de
derecho objeto del recurso. Es indispensable
que en el escrito se acompañen los fallos donde
se demuestren que sobre esa misma materia la
Corte Suprema ha sostenido interpretaciones
diversas.
La petición de conocimiento por el pleno
de la Corte se resuelve en cuenta por la misma
sala. Si fuese denegada se puede pedir
reposición fundada e interponerse dentro de
tercero día de notificada la resolución.
11.- Término del recurso de casación en el fondo:
La casación en el fondo puede terminar por los mismos
medios que la casación en la forma: 1) medios
normales (fallo del recurso) y 2) medios anormales.

* Forma normal: El fallo del recurso:
El modo normal de terminar el recurso de casación en
el fondo es por medio de la sentencia de casación
dictada por el pleno o por la sala especializada
respectiva.
El inciso final del artículo 805 del Código de
Procedimiento Civil establece un plazo de cuarenta
días para dictar sentencia, que se cuentan desde aquel
en que terminó la vista del recurso.
Esta sentencia es sui generis, es especial, porque no
se puede considerar dentro del artículo 158 del Código
de Procedimiento Civil, y debe contener las siguientes
declaraciones:
1) Si la Corte rechaza el recurso, deben señalarse
los fundamentos de estas conclusiones y
ordenará que se devuelvan los antecedentes al
tribunal inferior y condenar en costas según la
regla general. Formalmente esta sentencia se
acostumbra en la práctica que se cumpla con
los requisitos de la sentencia definitiva.
2) Si la Corte acoge el recurso, se procede a la
invalidación de la sentencia y por ello la Corte
Suprema procede dictar separadamente una
nueva sentencia que reemplace a la que se
anuló, sobre la cuestión materia del juicio que
haya sido objeto del recurso, en mérito de los
hechos tales como se han dado por
establecidos en el fallo recurrido. En
consecuencia, cuando la Corte Suprema acoge
el recurso de casación de forma dictará dos
sentencias: 1) la “sentencia de casación”, que
se limita a acoger el recurso, y 2) una
“sentencia de reemplazo”, que resuelve la
cuestión materia del juicio.
La sentencia de casación no tiene cabida
dentro de la clásica clasificación de las
resoluciones judiciales, se dice que es de
naturaleza sui generis.
Según el artículo 785 del Código de
Procedimiento Civil, la sentencia de reemplazo
que pronuncia la Corte Suprema tiene las
siguientes exigencias: A) Debe mantener los
hechos tales como se han dado por
establecidos; B) Se deben reproducir los
fundamentos de derecho de la resolución
casada, que no se refieran a los puntos que han
sido materia del recurso; y C) Debe contener las
razones por las cuales se está acogiendo esta
casación.
* Formas anormales:
Las formas anormales de término del recurso de
casación en el fondo son las mismas indicadas para la
casación de forma, es decir: 1) Por desistimiento del
recurso; 2) Por deserción del recurso; y 3) Por
prescripción del recurso.
12.- Recurso de casación en el fondo de oficio:
No es igual que la casación de oficio de forma.
Podría casarse una sentencia cuando la Corte
Suprema haya declarado inadmisible el recurso por
126
existir defectos en la formalización del mismo; en este
caso, haciendo uso de una facultad oficiosa, la Corte al
advertir que la sentencia recurrida se dictó con la
infracción de ley y que ésta ha tenido influencia en lo
dispositivo de la sentencia, ordenará traer los autos en
relación.
Cuando la resolución es casada de oficio, se
ordenará traer los autos en relación para dar la
posibilidad de que las partes hagan sus descargos.
La diferencia con la casación en la forma de oficio es
que aquí no existen las cuatro vías para imponerse del
vicio, sino que existe una sola vía por la que la Corte
puede hacer uso de la atribución, y que es a través de
la propia casación.
Si la sentencia se va a casar de oficio, después
de oír a los abogados habrá dos sentencias, que serán
la sentencia de casación y la sentencia de reemplazo.
13.- Interposición conjunta de los recursos de
casación, de forma y fondo:
La ley permite que interponer ambos recursos de
casación (de forma y fondo), pero no el de apelación
con el recurso de casación en el fondo. Interponer
ambos recursos de casación conjuntamente significa
que la resolución que se va a impugnar tiene que
adolecer tanto de defectos de forma y de fondo.
Los recursos se interponen en un mismo escrito, en
una sola presentación y no separadamente. En lo
formal los escritos se hacen valer: en lo principal, se
interpone el recurso de casación en la forma, y en
subsidio, la casación en el fondo.
Se debe tener cuidado en cuanto a la resolución, la
cual se puede impugnar por casación de fondo y
después de forma, en el plazo de quince días después
de la notificación de la sentencia.
* Tramitación y fallo de los recursos:
En general se aplican las mismas normas
anteriormente vistas, con las adecuaciones
pertinentes, y en este caso los recursos se ven en la
misma vista y se resuelven en un mismo fallo y en el
mismo orden que han sido interpuestos.
Esto significa que pueden ocurrir dos cosas al
momento de fallarlas:
A. Que la Corte Suprema acoja el recurso de
casación en la forma teniendo por no
interpuesto el recurso de casación de fondo,
esto es, que la sentencia se va a invalidar por
el recurso de casación en la forma
desistiéndose del otro recurso.
B. Que la Corte Suprema rechace el recurso de
casación en la forma y, en cuyo caso, ha de
pronunciarse sobre el recurso de casación en
el fondo. Si se acoge se siguen las mismas
consecuencias vistas, es decir, que la Corte
dictará la sentencia de casación y la sentencia
de reemplazo.
Estas sentencias que dicte la Corte Suprema, en
general no son susceptibles de recurso alguno, salvo
el recurso de aclaración, rectificación y enmienda
(artículo 182, Código de Procedimiento Civil), lo que
quiere decir que no se puede pedir reposición, salvo
algunos casos especiales que señala la ley (artículo
97, Código Orgánico de Tribunales).

Los casos especiales que señala la ley están
establecidos en los artículos 778, 781 y 782 del Código
de Procedimiento Civil.
VII. NULIDAD PROCESAL.
1.- Concepto y finalidad de la nulidad procesal:
Según Hugo Alsina, la nulidad procesal “es una
sanción mediante la cual se priva a un acto o a una
actuación del proceso o a todo él, de los efectos
normales previstos por la ley, cuando en su ejecución
no se han guardado las formas prescritas para ella”.
La finalidad de la nulidad procesal consiste en
restarle eficacia o valor a una actuación que tiene vicio,
o tenerla como que no ésta se ha verificado, y con ello
impedir que dicha actuación produzca efectos. El
fundamento de esta institución, según el autor Julio
Salas, es proteger el ordenamiento jurídico que sigue
el proceso, el respeto de las normas procesales
correspondientes.
2.- Características de la nulidad procesal en la
legislación chilena y sus principios que la rigen:
El legislador no contempla la nulidad procesal
en forma orgánica dentro del Código de Procedimiento
Civil, a diferencia de la nulidad civil. El Código de
Procedimiento Civil tiene disposiciones aisladas sobre
la nulidad, como por ejemplo, el artículo 46, dentro de
las notificaciones, etc.
Las características de la nulidad procesal son
las siguientes:
 La nulidad requiere de una expresa
declaración judicial.
 Por regla general, la nulidad procesal
debe ser alegada.
 La nulidad de un acto del proceso puede
tener efectos extensivos.
 Por regla general, la nulidad en Chile es
genérica.
 La irregularidad o vicio en que se
fundamenta la nulidad procesal debe
ser trascendente.
 La nulidad o los vicios de nulidad
pueden llegar a convalidarse:
1) La nulidad requiere de una expresa declaración
judicial: No opera de pleno derecho, lo que
significa que para que la nulidad pueda producir
efecto como sanción, requiere un
pronunciamiento expreso del tribunal. El juez la
debe declarar y esa resolución debe decir
claramente cuáles son esos actos del proceso que
van a quedar nulos.
Mientras no medie esa resolución de
nulidad, el acto producirá todos sus efectos
válidamente y podría incluso sanearse
definitivamente si no se reclama oportunamente la
autoridad de cosa juzgada.
Esta resolución que declara la nulidad
puede ser pronunciada de oficio o solicitada a
petición de parte, siendo esta última la regla
general.
Existen claras diferencias entre la
inexistencia y la nulidad. El acto inexistente se
mira como que nunca ha existido según la ley,
porque le faltan las condiciones mínimas (por
127
ejemplo, una notificación hecha por una persona
que no es ministro de fe); pero cuando hablamos
de un acto nulo decimos que es aquel realizado
indebidamente, que no produce efecto, lo que es
distinto a decir que no existe. En materia procesal,
en ambos casos se requiere declaración expresa
del tribunal para evitar dudas al respecto.
En el Código de Procedimiento Civil, en
algunas de sus normas, existen manifestaciones
del principio de la inexistencia. Por ejemplo el
artículo 256 del Código de Procedimiento Civil,
que faculta al, juez para no dar curso a la
demanda que no cumple con los tres primeros
requisitos del artículo 254.
2) Por regla general, la nulidad procesal debe ser
alegada: Es necesario que las partes soliciten esa
declaración, y excepcionalmente los propios
tribunales tienen atribución oficiosa para
declararla (artículo 83, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
Respecto al titular de la solicitud de
nulidad, la ley exige tres condiciones
fundamentales al interesado en pedir esta
declaración: 1) Ser parte en el proceso respectivo,
sea parte directa o indirecta; 2) La parte debe ser
agraviada con la irregularidad respectiva; y 3) La
parte que pide la nulidad no puede haber sido
causante del vicio, ni haber contribuido a su
materialización, por aplicación del principio de
derecho que “nadie puede aprovecharse de su
propio dolo”.
3) La nulidad de un acto del proceso puede tener
“efectos extensivos”: La nulidad de un acto se
puede extender a otros actos del proceso, según
el “principio de extensión de la nulidad”, porque
los actos están relacionados entre sí y una
declaración de nulidad se extiende a otros actos
que son consecuencia directa de él. Por eso,
declarada la nulidad del acto, se anulan los demás
que de él derivan, no obstante que éstos hayan
sido ejecutados validamente; esto puede alcanzar
a todo el proceso, cuando se trata de trámites
esenciales.
Por excepción no se va a producir este
efecto extensivo cuando el acto anulado no es
base de actos posteriores, o sea, es un acto
independiente del proceso; por ejemplo, la nulidad
de la declaración de un testigo.
El artículo 83, inciso final, del Código de
Procedimiento Civil contiene dos reglas
importantes: una de carácter negativo y otra de
carácter positivo:
 Un mandato de carácter negativo, que dice
que la declaración de nulidad de un acto no
importa la nulidad de todo lo obrado; esto hay
que entenderlo como que “necesariamente”
no anula todo, y esto porque es posible
concebir actos independientes.
 Un mandato de carácter positivo, que señala
que el tribunal, al declarar la nulidad, “deberá”
(obligatorio) establecer precisamente cuáles
actos quedan nulos en razón de su conexión
con el acto anulado (el juez debe fijar la
extensión).
Este precepto es una norma establecida
por el legislador para evitar confusiones. El juez
debe fijar la extensión de la nulidad, y si éste no
delimita la extensión de la nulidad, hay que pedir
 mediante un recurso de aclaración que señale que
actos se anulan.
4) Por regla general, la nulidad en Chile es genérica:
Significa que para que opere basta que cualquier
acto del proceso se haya apartado de las normas
procesales no siendo tampoco necesario que
exista una expresa prescripción en cada caso.
Excepcionalmente la ley señala que ciertos vicios
o irregularidades específicas no producen
nulidad, como por ejemplo, el artículo 46, parte
final, del Código de Procedimiento Civil, dentro de
las notificaciones, que señala que la omisión en el
envío de la carta no invalidará la notificación.
Con esto el legislador nos demuestra el
carácter genérico de la nulidad, y sólo en ciertos
casos adopta el principio de la especificidad de la
nulidad, en que no basta cualquier vicio, y ello
ocurre en el recurso de casación en la forma, que
es una de las maneras de impetrar la nulidad.
5) La irregularidad o vicio en que se fundamenta la
nulidad procesal debe ser trascendente: Esto
significa que el vicio debe ser de cierta magnitud,
en que no basta cualquier vicio, sino que éste
debe haberse apartado gravemente de las reglas
de procedimiento. Por lo tanto, no basta un vicio o
irregularidad cualquiera, sino que es necesario
que ese vicio cause perjuicio o agravio de tal
magnitud que le impida a esa parte ejercer
adecuadamente su derecho en el proceso.
Este “principio de la trascendencia” está
incorporado en la ley en el artículo 83, inciso 1º,
del Código de Procedimiento Civil, cuando señala
“en todos aquellos en que exista un vicio que
irrogue a alguna de las partes un perjuicio
reparable sólo con la declaración de nulidad”.
6) La nulidad o los vicios de nulidad pueden llegar a
convalidarse: Esto significa que la nulidad podría
sanearse.
En esta materia hay un principio fundamental que
es la autoridad de cosa juzgada. La autoridad de
cosa juzgada permite convalidar cualquier vicio
del proceso, porque impide que una vez que se
produce el efecto que se vuelva a discutir entre las
mismas partes sobre el mismo asunto; por lo
tanto, si no se puede cuestionar la sentencia,
menos se va a cuestionar el proceso. En ese
caso, todas las actuaciones del proceso quedan
saneadas.
Esto constituye una diferencia con la nulidad civil,
la que prescribe en un determinado plazo; la
nulidad procesal en cambio no se sanea por el
transcurso del tiempo, sino por la autoridad de
cosa juzgada, que convalida los actos viciados del
procedimiento.
La convalidación puede ser definitiva o anticipada.
Es definitiva cuando los actos que adolecían de
nulidad son saneados en virtud de la autoridad de
cosa juzgada; y es anticipada cuando no se
produce por el efecto de cosa juzgada, sino que
tiene lugar cuando el litigante habilitado para
solicitar la nulidad, deja pasar la oportunidad
prescrita por la ley para hacerlo.
La convalidación también puede ser expresa o
tácita. La convalidación es expresa cuando la
parte interesada conoce del vicio expresamente e
igualmente realiza gestiones posteriores dentro
128
del proceso; y la convalidación es tácita cuando
se dejan pasar las oportunidades prescritas por la
ley para hacer uso de ella.
3.- Medios o formas legales en que se puede
obtener la nulidad procesal:
En esta materia se han establecido ciertos
medios o mecanismos procesales para obtener la
nulidad. Existen dos grandes medios: 1) medios
directos, 2) medios indirectos.
(a) Medios directos: Son todos aquellos que
establece la ley y que están establecidos
específicamente con el fin de obtener la nulidad
procesal, y son los siguientes: 1) El incidente de
nulidad procesal; 2) Las excepciones dilatorias; 3)
El recurso de casación en la forma; y 4) La
facultad de los tribunales para declarar de oficio la
nulidad de determinados actos del proceso.
(b) Medios indirectos: Son todos aquellos en que la
finalidad precisa del medio no es obtener la
nulidad, pero que a través de ellos puede
obtenerse. Aquí caben en general todos los
recursos procesales (los recursos de casación, de
queja, de hecho, de apelación, de revisión, etc.).
De todos estos medios ¿cuál debe utilizar la parte para
obtener la nulidad?. En realidad, cada medio tiene su
momento y la ley determina cuando debe recurrirse a
estas instituciones, lo cual va a depender de la
oportunidad en la tramitación, o el carácter del acto en
que incide, y según esto utilizar el medio adecuado.
Ejemplo: si el vicio se produce directamente en la
sentencia definitiva, no se puede utilizar la excepción
dilatoria.
¿Qué sucede cuando dentro de un proceso
existen ciertos actos difíciles de calificar, entre
actos que tienen el carácter de civiles y
procesales?.
Ejemplos: las adjudicaciones en un juicio de partición;
la transacción que se puede invocar en el proceso; etc.
Esto lo ha fijado la jurisprudencia y para ello distingue
según cuál sea la naturaleza de la irregularidad.
- Si el vicio incide o se ha cometido en aspectos
netamente civiles, si el vicio se produce en el acto
mismo de que se trate, considerándolo como acto
o contrato civil, será procedente la nulidad civil.
- Si el vicio se produce en relación a actuaciones
procesales en las cuales ese acto forma parte,
estamos en presencia de una nulidad procesal, por
lo tanto, debe utilizarse un medio procesal para
reclamar de esa nulidad y debe hacerse dentro del
proceso.
El problema se presenta cuando es difícil determinar la
naturaleza del acto; el problema ha quedado entregado
a la decisión de los tribunales.
* Primer medio directo: El incidente de nulidad
procesal:
Es uno de los medios directos para alegar en un juicio.
La regla general es que esta alegación constituye una
cuestión accesoria, a menos que se deduzca algún
recurso, por lo tanto, esta alegación cae dentro de las
normas de los artículos 82 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil, porque una alegación de este tipo
no dice relación con el fondo de lo discutido en el pleito.

-o- Concepto y ventaja del incidente de nulidad
procesal:
El incidente de nulidad procesal puede definirse
como “aquella cuestión accesoria de un proceso que
requiere de un pronunciamiento especial del tribunal,
la que versa sobre la nulidad de la relación procesal
misma o de uno o más actos de procedimiento”.
La ventaja de todo incidente radica en el hecho
que estas cuestiones accesorias se van resolviendo en
la medida que se van presentando, sin esperar la
dictación de la sentencia definitiva, porque se fallan a
través de una sentencia interlocutoria o de un auto.
Tratándose de la nulidad procesal, no será necesario
esperar la sentencia definitiva para resolver el
incidente.
Si el incidente de nulidad es de aquellos sin
cuya previa resolución no se puede seguir tramitando
el proceso, tendrá que suspenderse el juicio; en caso
contrario, el juicio no se suspenderá.
-o- Tramitación conforme a las reglas de los
incidentes ordinarios:
Como el incidente de nulidad procesal no está
regulado dentro de las normas de los incidentes
especiales, se deben aplicar las normas del incidente
ordinario, y tendrá que presentarse un escrito que se
denomina “demanda incidental”. Este incidente tendrá
que proveerse con la resolución del tribunal
concediendo traslado por tres días y se notifica por el
estado diario, porque no es la primera notificación que
se hace en el proceso.
Con o sin la contestación de la parte contraria
el tribunal tendrá que ver si hay o no controversia, y se
es así, se recibirá el incidente a prueba, dictando una
resolución que se notifica por el estado diario (artículo
323, Código de Procedimiento Civil).
El plazo del término probatorio ordinario es de
ocho días, contados desde que se notifica la resolución
que recibe el incidente a prueba.; pero puede haber
también término probatorio extraordinario y su duración
máxima será de veintidós días, haciendo un total de
treinta días, sumando los ocho del probatorio ordinario.
-o- Oportunidad para promover el incidente:
La regla general, que se aplica a todos los
incidentes de nulidad procesal sin considerar la
magnitud del vicio, es que deben impetrarse dentro del
plazo de cinco días contados desde que aparezca o se
acredite que quien deba reclamar de la nulidad
procesal tuvo conocimiento del vicio (artículo 83, inciso
2º, Código de Procedimiento Civil).
Es una cuestión de hecho establecer cuando la
parte tomó conocimiento del vicio; en principio, el
momento u oportunidad en que el incidentista toma
conocimiento de él debe ser el que señale en la
solicitud; si la parte contraria pretende desvirtuar esto,
debe acreditarlo, dado que aquí rige el principio de la
buena fe procesal, y esto es importante porque a partir
de ese momento comienzan a correr los cinco días.
El mismo inciso 2º del artículo 83 del Código de
Procedimiento Civil establece una regla especial,
129
conforme a la cual, tratándose de la incompetencia
absoluta del tribunal, la ley se aparta de la regla general
y en este caso la nulidad se puede invocar en cualquier
momento del proceso, incluso hasta antes que la
sentencia quede firme o ejecutoriada.
Tratándose del incidente de nulidad procesal, la
ley permite formularla después que las partes estén
citadas a oír sentencia, porque lo permite el artículo
431 del Código de Procedimiento Civil.
Si estamos en presencia de un incidente que no
pretende anular todo lo obrado, sino que sólo un acto
específico, no se puede hacer valer después que las
partes han sido citadas a oír sentencia, a menos que la
causa que origina el incidente haya ocurrido después
de haber citado a las partes a oír sentencia. Ejemplo:
si se decretan medidas para mejor resolver.
-o- Reglamentación de ciertos incidentes de nulidad:
La ley reglamenta especialmente algunos
incidentes de nulidad, particularmente nos referiremos
a: 1) la nulidad por falta de emplazamiento, y 2) la
nulidad por fuerza mayor.
1. Nulidad por falta de emplazamiento. Esta nulidad
derivada de la falta de emplazamiento va a
significar la nulidad de todo lo obrado (artículo 80,
Código de Procedimiento Civil). De acuerdo a este
artículo, si al litigante rebelde no se le ha hecho
saber en persona ninguna de las providencias
libradas en el juicio, podrá pedir la rescisión de lo
obrado, ofreciendo acreditar que, por un hecho
que no le sea imputable, han dejado de llegar a
sus manos las copias a que se refieren los
artículos 40 y 44, o que ellas no son exactas en
su parte substancial. Este derecho no podrá
reclamarse sino dentro de cinco días, contados
desde que aparezca o se acredite que el litigante
tuvo conocimiento personal del juicio.
2.
Este artículo 80 del Código de
Procedimiento Civil exige la presencia de dos
supuestos: 1) Que al demandado no se le hayan
hecho saber en persona las providencias libradas
en el juicio; y 2) Que por el motivo anterior, el juicio
se ha seguido en su rebeldía, es decir, sin la
comparecencia del demandado.
Cumplidas estas dos condiciones, el
demandado queda habilitado para reclamar la
nulidad procesal dentro del plazo de cinco días
fatales, contados desde que aparezca o se
acredite que el litigante tuvo conocimiento
personal del juicio (artículo 80, inciso 2º, Código
de Procedimiento Civil).
Esto también es una cuestión de hecho y
pueden ocurrir varias situaciones: 1) que tome el
rebelde conocimiento del juicio cuando esté en
trámite, en cuyo caso deberá formular el incidente
dentro de cinco días; o 2) que tome conocimiento
cuando el juicio esté terminado y esté la sentencia
ejecutoriada, caso en el cual el demandado puede
hacer valer la nulidad (porque el artículo 182,
inciso 2°, del Código de Procedimiento Civil que
establece el principio de desasimiento, permite
para que el rebelde haga uso del derecho que le
confiere el articulo 80 del Código de
Procedimiento Civil; además porque el legislador
permite el cumplimiento incidental de una
sentencia ejecutoriada y dentro de la normativa
 existente se permite oponer al ejecutado ciertas
excepciones a la ejecución, y dentro de ellas
podría oponerse la nulidad de lo obrado por falta
de emplazamiento).
El hecho de que el demandado pueda
interponer el incidente de nulidad aún después de
estar ejecutoriada la sentencia dictada en el juicio,
no constituye excepción al principio de que la
nulidad procesal se pueda alegar mientras esté
pendiente el juicio, porque estamos en presencia
de un caso excepcionalísimo, en que no se habría
formado la relación procesal, que es la condición
básica de todo juicio.
3. Nulidad por fuerza mayor: Es un caso especial,
regulado en el artículo 79 del Código de
Procedimiento Civil, fuera del título de los
incidentes (está tratado en las rebeldías),
conforme al cual “podrá un litigante pedir la
rescisión de lo que se haya obrado en el juicio en
rebeldía suya, ofreciendo probar que ha estado
impedido por fuerza mayor”.
La ley procesal no nos señala qué
debemos entender por “fuerza mayor”, de manera
que en esta materia se aplican las reglas
generales, o sea, debemos recurrir al artículo 45
del Código Civil que nos dice que “se llama fuerza
mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es
posible resistir”.
En cuanto al plazo del litigante para
promover este incidente, la ley dice que este
derecho solamente podrá reclamarse dentro del
plazo de tres días, que se cuentan desde que
cesó el impedimento, y pudo hacerse valer ante el
tribunal que conoce del negocio (artículo 79,
inciso 2º, Código de Procedimiento Civil). Según
esto, el litigante tiene que acreditar dos cosas: 1)
que tuvo conocimiento de la fuerza mayor, y 2)
cuando cesó o terminó ese impedimento que él
tenía.
* Segundo medio directo: Las excepciones dilatorias:
Las excepciones dilatorias son medios que
tiene el demandado después que ha sido notificado de
la demanda, precisamente para reclamar de vicios de
procedimiento, con el objeto que esos vicios se corrijan
para que el juicio pueda continuar su tramitación
normal (artículo 303, nº 6, Código de Procedimiento
Civil).
La finalidad de las excepciones dilatorias es
corregir los vicios de procedimiento sin afectar el fondo
de la acción deducida, por lo tanto, inciden en asuntos
solamente procesales.
Las excepciones dilatorias deben hacerse valer
dentro del término de emplazamiento y antes de
contestar la demanda, todas en un mismo escrito
(artículo 305, inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
Sin embargo, el inciso 3º del artículo 305 del Código de
Procedimiento Civil señala que excepcionalmente
pueden oponerse en segunda instancia las
excepciones de incompetencia del tribunal y la de litis
pendencia, en forma de incidentes.
Las excepciones dilatorias suspenden la
tramitación del juicio, porque se reclama de un defecto
procesal; el juez no puede dictar sentencia mientras el
juez no resuelva la excepción.
Son incidentes de previo y especial
pronunciamiento. En cuanto a su tramitación, aquí no
hay una tramitación especial, y la ley solamente se
limita a decir que se tramitarán como incidentes y, por
130
lo tanto, hay que aplicar las normas de los incidentes
ordinarios.
* Tercer medio directo: El recurso de casación en la
forma:
Se trata de un medio directo, porque, si bien
consiste en un recurso procesal, la finalidad es la
misma que los otros medios directos, o sea, invalidar
una sentencia; y, concretamente, en el recurso de
casación de forma, se pretende invalidar sentencias
definitivas o interlocutorias, cuando dichas
resoluciones: 1) han sido dictadas dentro de un
procedimiento viciado, o 2) cuando han sido dictadas
con omisión de los requisitos de forma establecidos por
la ley.
A través de este recurso no solamente se
puede invalidar la sentencia, sino que también permite
al tribunal sanear los vicios de procedimiento en que se
haya incurrido, y luego del saneamiento el juez deberá
precisar en que estado queda el proceso.
* Cuarto medio directo: La facultad que tienen los
tribunales para declarar de oficio la nulidad:
Los tribunales actúan de manera oficiosa en la
medida que advierten una anomalía de carácter
procesal, por lo tanto, el vicio procesal debe estar
patente en el proceso, no se trata de que el tribunal
toma conocimiento privado del vicio. En este caso,
tampoco en la ley existe una regulación orgánica, y
está tratado en distintos títulos del Código de
Procedimiento Civil. Ejemplos: el artículo 83, inciso 1º;
el artículo 84, incisos 4º y 5º; el artículo 775, inciso 1º.
El artículo 84, inciso 4º, del Código de
Procedimiento Civil es una disposición importante para
los tribunales En este caso, la ley da ciertas
atribuciones preventivas al juez, que consisten en que
tiene que tomar las medidas tendientes a evitar la
nulidad de los actos de procedimiento, por lo tanto, el
juez puede disponer de oficio estas medidas.
Sin embargo, dice el Código, no puede
subsanar actuaciones viciadas en razón de haberse
realizado éstas fuera del plazo fatal indicado por la ley
(artículo 84, inciso final, Código de Procedimiento
Civil).
El tribunal solamente estaría habilitado para
hacer uso de esta atribución cuando se trate de un acto
de tal magnitud que comprometa el interés público más
allá del interés de las partes; entonces, los tribunales
podrían anular actos o actuaciones procesales
“esenciales”. Si estamos en presencia de una
actuación procesal viciada que mira al interés exclusivo
de las partes, el tribunal no tiene esta facultad de oficio,
sino que serán las partes las que deben reclamar en el
evento de existir vicio.
La ley no enumera cuáles son estos actos
esenciales, por lo tanto, debemos recurrir a la
jurisprudencia y a la doctrina, que han indicado que
estos actos son aquellos que determinan que el
proceso sea un medio idóneo o un debido proceso, y
estos actos son los que la doctrina ha llamado
“presupuestos procesales”, que miran la estructuración
del proceso y su finalidad es lograr que se forme la
relación procesal. Por ejemplo: todos los actos del
emplazamiento, los relativos a la capacidad de las
partes, etc.
 Hay algunos casos en que, no obstante que nos
encontramos en presencia de estos vicios esenciales,
la propia ley impide que los tribunales hagan uso de
esta facultad de oficio. Estos casos en que no procede
la intervención oficiosa del tribunal son los siguientes:
1) Cuando el vicio exista, pero que no conste en el
proceso; 2) Cuando ha sido notificada una sentencia
interlocutoria o definitiva a cualquiera de las partes, por
aplicación del principio de desasimiento del tribunal,
con la única excepción de la nulidad por falta de
emplazamiento; y 3) Cuando en el proceso
efectivamente haya un vicio de procedimiento, pero ha
operado la convalidación del acto.
4.- Resolución que se pronuncia acerca de la
nulidad:
La resolución que se pronuncia sobre la nulidad
procesal, puede ser que la acoja o que la deseche.
1) La resolución que acoge o que declara la
nulidad, es una sentencia interlocutoria, porque
falla un incidente estableciendo derechos
permanentes en favor de las partes, una vez
que la sentencia queda firme y ejecutoriada. El
derecho permanente es que todas aquellas
actuaciones procesales que han sido anuladas
quedan declarados como ineficaces, por lo
tanto, no pueden tener efecto en ese proceso.
Esto es válido respecto de quien dedujo ese
incidente y también respecto de la otra parte.
2) La resolución que rechaza la nulidad, también
es una sentencia interlocutoria, porque aquí, al
no producirse la invalidación, tales actuaciones
quedan firmes o ratificadas, y quedan
incorporadas a las defensas o actuaciones que
hizo valer la parte que dedujo esas
actuaciones, y también es válido para la parte
contraria.
* Recursos en contra de esta resolución:
En esta materia se aplican las reglas generales
tratándose de una sentencia interlocutoria. Esto
significa que el recurso de apelación es procedente, lo
mismo cabe para el recurso de aclaración, agregación
o rectificación.
Respecto a la apelación, hay que distinguir si la
resolución que se pronuncia sobre la nulidad la dicta
un tribunal de primera o segunda instancia. Si el
incidente de nulidad se promovió en segunda instancia,
aplicando las reglas generales, la resolución dictada
por el tribunal de alzada será inapelable (artículo 210,
Código de Procedimiento Civil).
En cuanto al recurso de reposición, en principio
no procede, porque este recurso va en contra de autos
y decretos, y por excepción procede en contra de
ciertas sentencias interlocutorias, cuando la ley lo
declara así, por lo tanto, aquí no procede.
Respecto al recurso de casación en la forma,
podemos señalar categóricamente que es
improcedente, porque esta sentencia interlocutoria no
pone término al juicio ni hace imposible su
continuación, de acuerdo al artículo 766 del Código de
Procedimiento Civil. El recurso de casación en el fondo
es improcedente por la misma razón (artículo 767,
Código de Procedimiento Civil).
131
¿Qué ocurre si la resolución que declara la
nulidad procesal es declarada de oficio?. En este
caso no se ha formulado un incidente, el tribunal
resuelve oficiosamente; sin embargo, para estos
efectos, a esta sentencia habría que calificarla de
interlocutoria, porque se está refiriendo a cuestiones
accesorias y además, según el profesor Salas, porque
establece derechos permanentes en favor de las
partes.
* Contenido de la resolución que declara la nulidad:
Las declaraciones concretas que debe emitir el
tribunal en esta materia son las siguientes:
1) Debe señalar si se acoge o no el incidente de
nulidad procesal, en el caso de que éste haya sido
reclamado; y si el tribunal actúa de oficio, deberá
declarar exactamente eso.
2) Tiene que indicar qué actos concretamente deben
quedar anulados o sin efecto; esto en razón de la
conexión que tenga ese acto que se anula con
otras actuaciones del proceso.
3) Debe contener un pronunciamiento de las costas
del incidente. Esto es aplicable en el caso en que
la declaración de nulidad se hace por un incidente,
por lo tanto, no es procedente cuando se declara
de oficio. Aquí se aplican las reglas generales
respecto a las costas (artículo 144, Código de
Procedimiento Civil).
4) En caso de ser necesario, la resolución debe
señalar la práctica de diligencias necesarias para
que el proceso siga su curso normal. Esto ocurre
cuando las omisiones inciden en actuaciones de
carácter esencial.
SEPTIMA PARTE: EL PROCEDIMIENTO
EJECUTIVO
I. GENERALIDADES
1.- Reglamentación y concepto del juicio ejecutivo:
El juicio ejecutivo se rige por las siguientes
disposiciones: 1) Las normas del Libro III del Código de
Procedimiento Civil y abarca los artículos 434 al 544
inclusive, que son reglas aplicables al juicio ejecutivo
en las obligaciones de dar, hacer y no hacer; se aplican
también, en forma conjunta con las normas anteriores,
las reglas comunes a todo procedimiento del Libro I del
Código de Procedimiento Civil; y, en defecto de las
normas anteriores, las del procedimiento ordinario, por
aplicación del artículo 3º del Código de Procedimiento
Civil; y 2) Sin perjuicio de lo anterior, se aplican otras
reglas especiales referidas a otros procedimientos
ejecutivos especiales; como por ejemplo, el
procedimiento ejecutivo de la Ley General de Bancos.
Existen diversas definiciones al respecto.
Nosotros nos quedaremos con la siguiente: “Es un
juicio de carácter contencioso que está establecido por
la ley para poder substanciar, a través de un proceso,
una acción cuya finalidad es obtener el cumplimiento
forzado de una obligación que consta fehacientemente
en un título ejecutivo”.
El fundamento de este juicio es darle eficacia al
derecho que existe y que necesita materializarse. Se
trata, pues, de un procedimiento que sirve para
completar el ejercicio de la jurisdicción, pues, sin la
existencia de un juicio de esta naturaleza, ésta sería
meramente teórica.
2.- Características del juicio ejecutivo:
El juicio ejecutivo presenta las siguientes
características, que lo diferencian de otros juicios:
1. Puede ser un procedimiento de aplicación general
o especial, según se aplique a cualquier tipo de
obligación o a cierto tipo ellas, dependiendo de su
clase o naturaleza. Ejemplo: es especial el
procedimiento de la Ley General de Bancos, etc.
2. Es un procedimiento extraordinario, considerando
la tramitación que presenta este juicio, desde el
punto de vista de su estructura es extraordinario;
la tramitación difiere del que existe para el juicio
ordinario.
3. Se fundamenta en la existencia de una obligación
preexistente, establecida de una manera clara en
un título que es indiscutido.
4. Persigue el cumplimiento forzado de esa
obligación que consta en un título; su objetivo, a
diferencia de lo que ocurre en el juicio ordinario,
es obtener el cumplimiento forzado de una
determinada prestación que consta
fehacientemente en el título ejecutivo.
5. Se trata de un procedimiento compulsivo, forzado
o de apremio, lo que significa que durante la
tramitación se puede recurrir a la fuerza ante la
negativa del demandado a cumplir las
resoluciones que se vayan dictando, para darle
eficacia al derecho.
6. Parte de la base de proteger los intereses del
acreedor, que es el demandante o ejecutante, no
por encontrase en una situación privilegiada sino
porque posee un título ejecutivo que acredita la
existencia de la obligación.
3.- Clasificaciones del juicio ejecutivo:
El juicio ejecutivo puede ser clasificado desde
diferentes puntos de vista:
1) Dependiendo de la naturaleza de la obligación
cuyo cumplimiento se pretende, distinguimos el
juicio ejecutivo de las obligaciones de dar, de
hacer y de no hacer. Esta clasificación tiene
importancia para determinar el procedimiento
aplicable.
o Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar: Es
aquel que debe aplicarse cuando el deudor
está obligado a entregar una cosa o a realizar
una prestación determinada.
o Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer:
Es aquel procedimiento que corresponde
aplicar en aquellos casos en que la obligación
del deudor consiste en la ejecución de un
hecho o de una obra determinada.
o Juicio ejecutivo en las obligaciones de no
hacer: Es aquel que se aplica cuando la
obligación del deudor consiste en una
determinada abstención.
132
2) Según la cuantía de la obligación o la prestación
de se demanda, encontramos el juicio ejecutivo de
mayor cuantía y el juicio ejecutivo de mínima
cuantía.
o Juicio ejecutivo de mayor cuantía: Lo
constituyen aquellas normas que se aplican
cuando el valor de la prestación es superior a
las diez unidades tributarias mensuales.
o Juicio ejecutivo de mínima cuantía: Es aquel
que se aplica cuando el valor de la prestación
no supera las diez unidades tributarias
mensuales.
3) Atendiendo a la naturaleza de las normas jurídicas
aplicables, se distingue el juicio ejecutivo común
o general y el juicio ejecutivo especial.
o Juicio ejecutivo común o general: Es aquel
que se rige por las normas generales que
establece el Código de Procedimiento Civil en
los artículos 434 y siguientes, sea que se trate
de obligaciones de dar, hacer o no hacer.
o Juicio ejecutivo especial: Se produce cuando
el juicio se rige por normas especiales
distintas a las establecidas en el Libro III.
Ejemplo: el procedimiento ejecutivo de la Ley
de Bancos, el procedimiento ejecutivo sobre
realización de la prenda civil, etc.
4.- Requisitos de la acción ejecutiva:
Los requisitos de procedencia o condiciones
necesarias para poder demandar ejecutivamente, son
los siguientes:
1. La existencia de un título ejecutivo, en el cual
conste la obligación cuyo cumplimiento se
pretende (artículo 434, Código de
Procedimiento Civil).
2. Que la obligación cuyo cumplimiento se
pretende sea actualmente exigible (artículos
437, 530 y 544, Código de Procedimiento Civil).
3. Si la obligación es de dar, es necesario ella que
sea líquida (artículo 438, Código de
Procedimiento Civil).
4. Si la obligación fuere de hacer, debe ser
determinada (artículo 530, Código de
Procedimiento Civil).
5. Si la obligación fuere de no hacer, debe ser
susceptible de convertirse en la destrucción de
lo obrado en contravención de la obligación
(artículo 544, Código de Procedimiento Civil).
6. Que la acción ejecutiva no esté prescrita
(artículos 442, 531 y 544, Código de
Procedimiento Civil).
I) PRIMER REQUISITO: QUE LA OBLIGACION
CONSTE EN UN “TITULO EJECUTIVO”:
Para que pueda iniciarse un juicio ejecutivo, es
indispensable que, quien sostiene la pretensión,
cuente con un título ejecutivo. Si el acreedor no cuenta
con un título ejecutivo, en principio no puede iniciar una
acción ejecutiva, pero podría preparar la vía ejecutiva
a través de ciertas gestiones preparatorias.
* Concepto de título ejecutivo:
El Código de Procedimiento Civil no entrega
una definición del título ejecutivo, pero la doctrina sí se
ha encargado de definirlo. El título ejecutivo “es el
antecedente o documento que da constancia de una
obligación y al cual la ley le otorga la suficiencia
necesaria para exigir el cumplimiento forzado de la
prestación que consta en él”.
* Características del título ejecutivo:
El título ejecutivo presenta las siguientes
características o particularidades:
1. Están establecidos en la ley: Sólo el legislador le
puede atribuir mérito ejecutivo a determinados
antecedentes y no las partes o interesados. Esto
es así porque está en juego el interés público,
puesto que lo normal es que las personas no
estén obligadas.
2. Son solemnes: Este es un requisito que puede
variar dependiendo del título que se haga valer,
pero sí hay una solemnidad común para todos
ellos, que es la escrituración.
3. El título genera siempre una presunción de verdad
en favor del ejecutante: Por esta razón el juez,
cuando provee una demanda ejecutiva, ordena en
base al título de inmediato despachar
mandamiento de ejecución y embargo en contra
del deudor.
4. Son autónomos o autosuficientes: El título debe
bastarse por sí solo, esto es, que todos los
requisitos de la acción ejecutiva deben estar
contenidos en dicho título. El título normalmente
es individual y tiene que ser autosuficiente.
* Clasificaciones de los títulos ejecutivos:
Los títulos ejecutivos son susceptibles de ser
clasificados desde diferentes puntos de vista:
1) Los títulos ejecutivos pueden ser clasificados
como títulos perfectos o completos y títulos
imperfectos o incompletos.
a. Título perfecto o completo: Es aquel que tan
pronto como se otorga permitiría iniciar una
ejecución. Con el mérito de este título
completo, el tribunal está en condiciones de
acceder y darle curso a una demanda
ejecutiva.
b. Título imperfecto o incompleto: Es aquel que
no le permite al acreedor iniciar de inmediato
una ejecución porque algún requisito le falta;
para ello será necesario realizar ciertas
gestiones preparatorias que permitan darle
eficacia a este título.
2) Los títulos ejecutivos pueden ser judiciales o
extrajudiciales, dependiendo si el título tiene o no
su origen en el proceso o en alguno de sus
equivalentes jurisdiccionales legitimados.
133
a. Título ejecutivo judicial: Es aquel antecedente
o documento que emana o tiene su origen en
el proceso. Ejemplo: la sentencia judicial.
b. Título ejecutivo extrajudicial: Es aquel que no
tiene su origen en el proceso. Ejemplo: los
instrumentos privados.
* Análisis de los títulos ejecutivos que contempla la ley:
Los títulos ejecutivos que contempla el artículo 434 del
Código de Procedimiento Civil son los siguientes:
1) SENTENCIA FIRME, BIEN SEA DEFINITIVA O
INTERLOCUTORIA (artículo 434, nº 1, Código de
Procedimiento Civil):
Lo normal es que si se reconoce un derecho a
través de la sentencia, ésta se puede materializar
después en la práctica, de lo contrario la declaración
judicial sería ilusoria. Sin embargo, no toda sentencia
constituye un título ejecutivo; para que ello ocurra
deben concurrir los siguientes requisitos:
- Debe encontrarse firme o ejecutoriada: Como
sabemos, según el artículo 174 del Código de
Procedimiento Civil, se entenderá firme o
ejecutoriada una resolución desde que se haya
notificado a las partes, si no procede recurso
alguno en contra de ella; y, en caso contrario,
desde que se notifique el decreto que la mande
cumplir, una vez que terminen los recursos
deducidos, o desde que transcurran todos los
plazos que la ley concede para la interposición de
dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por
las partes.
- Debe declarar o establecer una obligación
determinada o debe imponer alguna condena a
una determinada prestación, la que puede
consistir en dar, hacer o no hacer algo.
- Es preciso que se trate de una sentencia definitiva
o interlocutoria. La sentencia definitiva es la que
pone fin a la instancia, resolviendo la cuestión o
asunto que ha sido objeto del juicio; la sentencia
interlocutoria es la que falla un incidente del juicio,
estableciendo derechos permanentes a favor de
las partes, o resuelve sobre algún trámite que
debe servir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria.
Respecto a este título ejecutivo, debemos
realizar algunas precisiones o distinciones en relación
a la sentencia:
a. La sentencia original: Es aquélla que se dicta en
el proceso respectivo, tiene mérito ejecutivo y
sirve de base para la ejecución dentro del mismo
expediente. El plazo para pedir la ejecución es de
un año contado desde que la ejecución se hizo
exigible (artículo 233, Código de Procedimiento
Civil).
b. Las copias de la sentencia original que se
registran en todas las secretarías de los
tribunales: Estas copias no pueden servir como
título ejecutivo, pues se mantienen en secretaría,
cumpliendo sólo fines administrativos de orden
interno del tribunal.
 c. Otras copias de la sentencia original que hayan
sido otorgadas o extendidas en la forma que la ley
lo dispone: Estas copias autorizadas, que se han
otorgado a petición del interesado previa orden
del juez, tienen mérito ejecutivo y generalmente
es la que se acompaña al iniciar una demanda
ejecutiva.
Hay otras sentencias que sin estar firmes o
ejecutoriadas también sirven para iniciar una demanda
ejecutiva; estas sentencias son las que causan
ejecutoria. Esto es así aunque no están comprendidas
en el nº 1 del artículo 434 del Código de Procedimiento
Civil.
2) COPIA AUTORIZADA DE ESCRITURA PÚBLICA
(artículo 434, nº 2, Código de Procedimiento Civil):
La ley dice que únicamente es título ejecutivo la
copia autorizada de la escritura pública y no la escritura
matriz u original, ya que ella siempre queda
incorporada al registro del notario.
La copia autorizada se contrapone a la copia
simple o no autorizada. La copia autorizada es la que
ha sido otorgada por el ministro de fe correspondiente,
que le da la autenticidad al instrumento como tal.
¿Quiénes pueden otorgar copia autorizada?.
En este sentido, pueden autorizar la escritura pública:
1) El mismo notario público que autorizó la escritura
pública; 2) El notario que lo reemplaza, subroga o
supla, o el interino; 3) El notario de la misma notaría,
que lo suceda legalmente en el cargo; y 4) El archivero
judicial que tenga a su cargo la custodia del archivo.
3) ACTA DE AVENIMIENTO PASADA ANTE
TRIBUNAL COMPETENTE Y AUTORIZADA POR UN
MINISTRO DE FE O POR DOS TESTIGOS DE
ACTUACION (artículo 434, nº 3, Código de
Procedimiento Civil):
El avenimiento es una forma de poner término
a un litigio o controversia jurídica; es el acuerdo que
logran directamente las partes de un proceso en virtud
del cual se pone término al conflicto jurídico sometido
a juicio expresándose ese acuerdo ante el juez que
conoce la causa. De este avenimiento que logran las
partes debe dejarse constancia documental en un acta.
Para que esta acta de avenimiento pueda
constituir título ejecutivo se requieren dos condiciones:
1) Debe ser pasada ante tribunal competente, lo que
presupone un juicio pendiente; y 2) Debe ser
autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de
actuación, siendo lo normal, en todo caso, que sea el
secretario del tribunal quien autorice esta acta.
4) INSTRUMENTO PRIVADO, RECONOCIDO
JUDICIALMENTE O MANDADO TENER POR
RECONOCIDO (artículo 434, nº 4, Código de
Procedimiento Civil):
En este caso, el reconocimiento puede emanar
de la propia parte contraria o del juez. Aquí se hace la
distinción entre los instrumentos privados propiamente
tales y mercantiles.
- INSTRUMENTOS PRIVADOS PROPIAMENTE
TALES:
El instrumento privado adquiere mérito
ejecutivo cuando ha sido reconocido judicialmente o
134
cuando ha sido mandado tener por reconocido por el
juez. Esto se logra a través de una gestión preliminar
que se denomina “Reconocimiento de Firma” (artículo
435, Código de Procedimiento Civil).
Si el acreedor careciere de título ejecutivo y
quisiera preparar la ejecución por el reconocimiento de
firma puesta en instrumento privado, debe solicitar al
juez que cite a su presencia al deudor con tal objeto.
Para estos fines, el acreedor deberá presentar un
escrito al tribunal y en él le pide que ordene citar al
deudor a su presencia a fin de que reconozca su firma
puesta en el documento que acompaña, haciendo
presente que esta diligencia la solicita con el fin de
preparar la ejecución y bajo los apercibimientos legales
que establece el artículo 435 del Código de
Procedimiento Civil.
El juez resuelve o provee la solicitud del
demandante mediante una audiencia, para lo cual
debe fijar día y hora a fin de que el deudor concurra
bajo el apercibimiento legal correspondiente. Al deudor
se le notifica personalmente, en el amplio sentido, es
decir, se practica la notificación personal propiamente
tal o la notificación del artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil.
Las actitudes que puede adoptar el deudor que
ha sido citado a la audiencia a reconocer su firma,
pueden ser las siguientes:
A. Comparecer a la audiencia y reconocer su firma:
Si se produce esta situación, queda preparada la
vía ejecutiva y se perfecciona el título imperfecto,
sin necesidad de que una resolución judicial dé
por reconocida la firma.
En cuanto a la oportunidad para
comparecer al tribunal, la jurisprudencia ha
reconocido varias oportunidades: 1) En la misma
audiencia; 2) Antes de la audiencia, pues, como
se trata de un plazo fijado en favor del propio
deudor, puede perfectamente renunciarlo; y 3)
Después de la audiencia, pero siempre que lo
haga antes que el acreedor le pida al juez que
haga efectivo el apercibimiento legal del artículo
435 del Código de Procedimiento Civil.
B. Comparecer a la audiencia y dar respuestas
evasivas: En este caso el acreedor debe pedir al
tribunal por escrito que haga efectivo el
apercibimiento legal del artículo 435 del Código de
Procedimiento Civil, es decir, que se dé por
reconocida la firma. Para estos efectos es
necesario que haya una resolución judicial en que
se tenga por reconocida la firma.
C. Comparecer a la audiencia y negar su firma: En
este caso, la gestión preparatoria fracasa y no
quedará configurado el título. La única posibilidad
que cabría sería intentar una acción de tipo
declarativa ordinaria.
D. No comparecer a la audiencia después de haber
sido legalmente citado: Esta actitud produce los
mismos efectos que si ha comparecido y da
respuestas evasivas, es decir, la sanción es que
el tribunal da por reconocida la firma. En este caso
también hay que pedir que se haga efectivo el
apercibimiento del artículo 435 del Código de
Procedimiento Civil.
- INSTRUMENTOS PRIVADOS MERCANTILES:
Tratándose de ciertos instrumentos mercantiles
que están señalados en el mismo artículo 434, nº 4, del
Código de Procedimiento Civil, la ley no exige
reconocimiento, y en consecuencia estos instrumentos
privados mercantiles van a tener mérito ejecutivo, pero
en la medida que se cumplan las condiciones legales
establecidas en ese mismo precepto.
Los instrumentos privado mercantiles a que se
refiere el artículo 434, nº 4, del Código de
Procedimiento Civil, son: 1) las letras de cambio, 2) los
pagarés, y 3) los cheques (si bien son distintos, para
este artículo tienen similitud en el título).
Estos instrumentos son también títulos
imperfectos (incompletos) por cuanto en el
otorgamiento no interviene ningún ministro de fe, aun
cuando algunos ellos son formales. Aquí es necesario
realizar ciertas gestiones preparatorias de la vía
ejecutiva:
1) Letra de cambio o pagaré protestado
personalmente por falta de pago: Este protesto le
corresponde efectuarlo a un notario público y,
para estos efectos, éste debe citar al deudor para
requerirle de pago; luego se levanta un acta de
protesto.
Si el de
udor no concurre a la citación del notario,
igualmente se procede al protesto, pero éste ya
no será personal.
Si la letra de cambio o el pagaré se
protesta por el notario puede llegar a ser título
ejecutivo siempre que reúna los siguientes
requisitos copulativos: 1) Que el documento que
se proteste sea por falta de pago; 2) El protesto
debe ser personal; y 3) Que en el mismo acto el
deudor no haya opuesto tacha de falsedad de su
firma.
El título se conforma o está constituido por
el instrumento mercantil (letra de cambio o
pagaré) y por la correspondiente acta de protesto.
2) Letra de cambio o pagaré protestado por falta de
pago, pero el protesto no fue personal: Esto quiere
decir que el deudor no concurrió a la citación ante
el notario. En esta situación no queda configurado
el título ejecutivo; para que quede configurado el
título se debe realizar una gestión preparatoria
que se denomina “notificación judicial de protesto
de letra de cambio o pagaré”.
Para proceder a esto, el acreedor tiene
que presentar una solicitud al juez competente en
la que le pide expresamente que se notifique al
deudor judicialmente de la obligación de pago.
Frente a esta solicitud el juez debe ordenar que
se proceda a notificar al deudor en forma
personal, en el amplio sentido, es decir, la
notificación personal propiamente tal o por la
notificación del artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil.
Ante esto, se pueden producir dos
situaciones: 1) que el deudor en el acto mismo de
la notificación judicial o dentro de tercero día
alegue tacha de falsedad a su firma, o 2) que el
deudor no alegue tacha de falsedad de su firma y
transcurra el plazo legal de tres días.
- Que el deudor en el acto mismo de la
notificación judicial o dentro de tercero día
alegue tacha de falsedad a su firma: Esto
significa que con esta actitud se va a generar
un incidente en el juicio (la tacha se tramita
como incidente ordinario). En este caso, le
135
corresponderá al demandante acreditar que la
firma es verdadera.
Si dentro de esta incidencia se acredita
que la firma es auténtica, se configurará el
título ejecutivo, en la medida que sea
declarado por sentencia judicial ejecutoriada;
además el deudor cometería delito, conforme
a lo dispuesto en la Ley Nº 18.092 sobre letra
de cambio y pagaré. Al contrario, si en esta
incidencia se acredita que la firma es falsa, no
queda configurado el título ejecutivo y se
termina la gestión.
- Que el deudor no tache de falsa su firma y
transcurra el plazo legal de tres días: El
acreedor debe pedir la certificación al tribunal,
por conducto del secretario del mismo, que no
se opuso la tacha oportunamente y con ello
quedará configurado el título ejecutivo.
3) Cheques: Se aplica la Ley de Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheques; los protestos de los
cheques se rigen por esta normativa especial.
Aquí el que procede a protestar el documento es
el banco librado y sólo podrán protestarse por las
causales legales.
4)
El acreedor que tenga en su poder un
cheque protestado también tiene que iniciar una
gestión preparatoria denominada “notificación
judicial de protesto de cheque”, gestión que se
rige por la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques (artículo 41, Decreto con Fuerza de Ley
N° 707). El acreedor debe presentar una solicitud
ante el tribunal competente, en la que debe pedir
expresamente que se notifique judicialmente al
deudor de la obligación de pago.
El juez frente a la solicitud tiene que
ordenar que se notifique judicialmente del
protesto al deudor. Esta notificación puede ser
personal propiamente tal o personal o la
notificación personal del artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil. La antedicha notificación
debe practicarse en el domicilio que el deudor
registra en el banco.
El deudor tiene plazo de tres días para
poder pagar el documento, y si no paga dentro de
ese término quedará configurado el delito de giro
doloso de cheques. El deudor igualmente puede
oponer tacha de su firma, en el mismo acto de la
notificación o dentro de tercero día, y se siguen
las mismas consecuencias que en el caso
anterior.
5) LA CONFESIÓN JUDICIAL (artículo 434, nº 5,
Código de Procedimiento Civil):
Aquí se produce la duda si cualquier confesión
que se realice judicialmente dentro de un proceso, sea
espontánea o provocada, constituirían título ejecutivo,
o si por el contrario, solamente se está refiriendo a la
confesión judicial provocada que se obtiene mediante
la gestión preparatoria de la vía ejecutiva que sirve
para crear un título. La jurisprudencia mayoritaria ha
estimado que la confesión como título ejecutivo
solamente se puede generar mediante resolución
judicial del tribunal o mediante la respectiva acta de
diligencia en que la parte citada confiesa la deuda, a
través de la gestión que señala el artículo 435 del
Código de Procedimiento Civil.
 El título quedaría configurado mediante el
reconocimiento de la deuda expresa que hace el
deudor citado o bien mediante la correspondiente
resolución judicial que así lo declare, dependiendo de
la actitud y de lo que diga el citado.
Para estos efectos, el acreedor debe realizar la
gestión preparatoria de la vía ejecutiva que es la
“citación al deudor a confesar la deuda” que consiste
sólo en citar al presunto deudor a una audiencia
determinada a fin de que confiese adeudar la suma que
se indique en la presentación.
Esta gestión preparatoria se rige por las
mismas reglas de la citación a reconocer firma (artículo
435, Código de Procedimiento Civil). Se presenta la
solicitud ante el tribunal competente bajo
apercibimiento legal indicado en esta disposición y éste
debe proveer el escrito citando al deudor a confesar la
deuda.
Las actitudes que puede tomar el deudor son
las siguientes: 1) Si el deudor concurre y confiesa la
deuda, quedará configurado el título ejecutivo y el
acreedor puede iniciar la ejecución; 2) Si el deudor no
comparece o da respuestas evasivas, se le tendrá por
confeso de la deuda, para lo cual se le debe solicitar al
juez que se haga efectivo el apercibimiento legal del
artículo 435 del Código de Procedimiento Civil; y 3) Si
el deudor comparece y niega la deuda, la gestión
preparatoria fracasa y termina en ese momento.
Es importante destacar que esta confesión
como gestión preparatoria presenta notables
diferencias con la confesión como medio de prueba,
entre las que se destacan las siguientes:
a. La finalidad de la confesión como gestión
preparatoria es preparar la entrada al juicio (es
preparatoria del juicio); en cambio, la confesión
como medio de prueba es más amplia, ya que
principalmente tiene una finalidad probatoria, sin
perjuicio que puede solicitarse como medida
prejudicial.
b. La confesión como medio de prueba sirve para
acreditar cualquier hecho controvertido del juicio;
en cambio, la confesión como gestión
preparatoria no permite acreditar cualquier hecho,
sólo la existencia de la deuda.
c. En la confesión como medio de prueba se puede
delegar la práctica de la diligencia de la confesión
(puede prestarse ante el secretario u otro ministro
de fe); en cambio, en la confesión como gestión
preparatoria no es posible la delegación, porque
ella debe prestarse sólo ante el juez que conoce
la causa.
d. En la confesión como medio de prueba existe la
posibilidad que, en caso de que el citado no
comparezca, se pueda volver a citarlo. Esta
situación no procede en la confesión como gestión
preparatoria.
e. La confesión como medio de prueba puede
solicitarse varias veces en el mismo juicio, tanto
en primera como en segunda instancia; en
cambio, la gestión preparatoria sólo se puede
pedir una sola vez, y ahí se verá si tiene éxito o
no.
f. En la confesión como medio de prueba, si el
confesante niega la efectividad del hecho que está
controvertido, se puede recurrir a otros medios
136
probatorios para acreditarlo; en cambio, en la
confesión como gestión preparatoria, si el deudor
niega la deuda, no es posible dentro de esas
gestiones valerse de otros medios de prueba para
demostrarlo.
6) CUALESQUIERA TITULOS AL PORTADOR, O
NOMINATIVOS, LEGITIMAMENTE EMITIDOS, QUE
REPRESENTEN OBLIGACIONES VENCIDAS DE
DICHOS TITULOS, SIEMPRE QUE LOS CUPONES
CONFRONTEN CON LOS TITULOS, Y ESTOS, EN
TODO CASO, CON LOS LIBROS TALONARIOS
(artículo 434, nº 6, Código de Procedimiento Civil):
Aquí se trata de títulos que son emitidos por
alguna institución legalmente autorizada. Por ejemplo,
los bonos emitidos por el Banco del Estado
(actualmente tiene escasa aplicación). Para estos
efectos, se establece otra gestión preparatoria de la vía
ejecutiva en relación a estos títulos, consistente en la
confrontación de los cupones con los títulos, y éstos
con los libros talonarios, a través de un ministro de fe.
Aquí la gestión preparatoria se denomina
“confrontación”.
Si resulta conforme esa confrontación, se
despacha la ejecución, sin importar la protesta de
falsedad del título que en el acto haga el director o la
persona que tenga la representación del deudor, quien
podrá alegar en forma la falsedad como una de las
excepciones del juicio (artículo 434, nº 6, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
7) CUALQUIER OTRO TITULO A QUE LAS LEYES
DEN FUERZA EJECUTIVA (artículo 434, nº 7, Código
de Procedimiento Civil):
Este número no se entiende por sí solo; tiene
que haber una norma legal expresa que le atribuya
mérito ejecutivo a algún título determinado. A modo de
ejemplo podemos mencionar los siguientes casos:
 En la legislación laboral el acta de la inspección
del tribunal puede tener mérito ejecutivo si se
reconocen obligaciones.
 La sentencia que causan ejecutoria también
pueden tener mérito ejecutivo (artículo 231, inciso
1º, segunda parte, Código de Procedimiento
Civil).
 En materia comercial, en el contrato de transporte,
constituirá título ejecutivo en contra del
consignatario la carta de porte, otorgado en la
guía de despacho, cuando puesto en su
conocimiento por notificación judicial, no alegue
en ese mismo acto, o dentro de tercero día, que el
documento ha sido falsificado materialmente, o
cuando opuesta la tacha, ésta fuere rechazada
por resolución judicial.
II) SEGUNDO REQUISITO: QUE LA OBLIGACION
SEA ACTUALMENTE EXIGIBLE:
Un segundo requisito de procedencia de la
acción ejecutiva es que la obligación cuyo
cumplimiento se pretende sea actualmente exigible.
Esto según lo señalan los artículos 437, 530 y 544 del
Código de Procedimiento Civil.
Que la obligación sea actualmente exigible
significa que ella no se encuentre sujeta a ninguna
modalidad que impida su ejecución. Que la exigibilidad
sea actual significa que debe existir en el momento de
interponer la demanda ejecutiva, en que se inicia la
ejecución y no con posterioridad.
III) TERCER REQUISITO: QUE LA OBLIGACION SEA
LIQUIDA (EN LAS OBLIGACIONES DE DAR):
Que la obligación sea líquida significa que debe
estar determinada en su especie, género y cantidad,
de manera que su cumplimiento no presente dudas.
Aunque la ley no lo dice con estas palabras, como se
aplica el artículo 438 del Código de Procedimiento
Civil, se desprende de esta norma que la obligación
debe tener este carácter, porque señala sobre qué
objeto debe recaer la obligación de dar, y ello sirve para
determinar su liquidez.
Según el inciso 1º del artículo 438 del Código
de Procedimiento Civil, el objeto de la obligación se
entiende líquido en los siguientes casos:
- Cuando la obligación recae sobre la misma especie
o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder
del deudor. Ejemplo: la obligación de pagar con un
cuadro de Dalí y que está en poder del deudor.
- Cuando la obligación recae sobre el valor de la
especie debida y que no exista en poder del
deudor, haciéndose su avaluación por un perito
que nombrará el tribunal: En este evento, la cosa
deberá ser avaluada previamente por un perito
designado por el tribunal. Esta “avaluación de
peritos” es una gestión preparatoria que se realiza
tomando en consideración los datos que suministre
el propio título. En este caso, las partes tienen
derecho, entre otras cosas, a pedir que se aumente
o disminuya la avaluación fijada por el perito
(artículo 440, Código de Procedimiento Civil).
- Cuando la obligación recae sobre cantidad líquida
de dinero o de un género determinado cuya
avaluación pueda hacerse en la forma que
establece el caso anterior: Aquí la avaluación
también se hace por medio de perito que designe
el tribunal. Ejemplo: cuando el deudor debe una
tonelada de trigo.
La ley entiende por cantidad líquida no
solamente la que actualmente tenga esta calidad, sino
la que también puede liquidarse por medio de simples
operaciones aritméticas, con los datos que suministre
el propio título (artículo 438, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil). Ejemplo: veinte cuotas
mensuales de $20.000 cada una.
Puede suceder que el título ejecutivo que se
acompaña contenga obligaciones que son en una parte
líquida y en otra ilíquida. En este caso, la acción
ejecutiva podrá iniciarse por la parte líquida y, respecto
a la ilíquida, tendrá que reservarse su acción para un
juicio ordinario (artículo 439, Código de Procedimiento
Civil).
IV) CUARTO REQUISITO: QUE LA OBLIGACION SEA
DETERMINADA (EN LAS OBLIGACIONES DE
HACER):
La obligación es determinada cuando la prestación que
debe cumplir el deudor está claramente consignada o
establecida en el título ejecutivo, es decir, el título tiene
que decir específicamente a qué se obligó el deudor.
Ejemplo: se obligó a pintar un cuadro de tales
características, etc.
137
V) QUINTO REQUISITO: QUE LA OBLIGACION SEA
SUSCEPTIBLE DE CONVERTIRSE EN LA
DESTRUCCION DE LO OBRADO EN
CONTRAVENCION DE LO PRESCRITO EN ELLA (EN
LAS OBLIGACIONES DE NO HACER):
Tratándose de las obligaciones de no hacer, se
exige que sea posible la destrucción de lo hecho en
contravención de la obligación que asumió el deudor
(artículo 544, Código de Procedimiento Civil). Ejemplo:
la obligación de destruir un muro.
VI) SEXTO REQUISITO: QUE LA ACCION
EJECUTIVA NO ESTE PRESCRITA:
Esto se desprende de diversas normas, como
los artículos 442, 531 y 544 del Código de
Procedimiento Civil. El plazo de prescripción es
fundamental, porque el simple transcurso del tiempo,
de acuerdo a las normas del Código Civil, extingue las
acciones.
Las acciones ordinarias prescriben, por regla general,
en el plazo de cinco años desde que la obligación se
hizo exigible; las acciones ejecutivas, por su parte,
prescriben en tres años desde que la obligación se hizo
exigible (artículo 2515, inciso 1º, Código Civil), sin
perjuicio de que existan plazos especiales de
prescripción de algunos títulos.
Transcurridos los tres años sin hacerse valer la acción
ejecutiva, se transforma en ordinaria por otros dos
años (artículo 2515, inciso 2º, Código Civil), en cuyo
caso se utilizará el procedimiento sumario (artículo
680, nº 7, Código de Procedimiento Civil).
Sin perjuicio de lo anterior, existen otras acciones
ejecutivas que prescriben en plazos menores; por
ejemplo, en las letras de cambio, cheques y pagarés,
el plazo es de un año desde el vencimiento del
documento o desde que la obligación contenida en el
documento se hizo exigible, salvo el caso del cheque,
en que el plazo se cuenta desde la fecha del protesto
(artículo 34, Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y de
Cheques).
En materia de prescripción existe una regla especial en
el artículo 442 del Código de Procedimiento Civil, que
establece que si un acreedor demanda ejecutivamente
y resulta que el título tiene más de tres años contados
desde que la obligación se hizo exigible, el juez puede
de oficio denegar la ejecución, en cuyo caso no será
necesario alegar la prescripción.
Como se trata de una norma especial, se ha entendido
que la facultad del juez está referida al plazo exclusivo
de tres años; esto da a entender que los tribunales no
tienen esta facultad respecto de las letras de cambio,
cheques y pagarés, en que el plazo es de un año (esta
regla rige cuando se tiene más de tres años).
El Código agrega que la frase “salvo que se compruebe
la subsistencia de la acción ejecutiva por alguno de los
medios que sirven para deducir esta acción en
conformidad al artículo 434”, con lo que se ha
entendido que con esto el legislador ha querido
significar que si el título ejecutivo tiene más de tres
años, podría ocurrir que el acreedor haya obtenido un
nuevo título ejecutivo, de conformidad al mismo
artículo 434.
Despachado el mandamiento, sólo le resta al ejecutado
hacer valer la prescripción, a través de la respectiva
excepción, en la oportunidad señalada por el
legislador.
5.- Resumen de las gestiones preparatorias de la
vía ejecutiva:
Como hemos visto anteriormente, existen algunos
títulos ejecutivos que se bastan por sí mismos para
iniciar una ejecución, como por ejemplo una escritura
pública, una sentencia firme o un acta de avenimiento.
Sin embargo, hay otros que para los efectos de poder
ser considerados como títulos ejecutivos requieren de
una gestión previa que debe llevar a cabo la parte
interesada.
Estas gestiones preparatorias de la vía ejecutiva son
las siguientes:
 Reconocimiento de firma puesta en
instrumento privado (artículos 435 y 436,
Código de Procedimiento Civil).
 Notificación judicial del protesto de letra de
cambio o pagaré a cualquiera de los
obligados a su pago, no realizado
personalmente (artículo 434, nº 4, Código
de Procedimiento Civil).
 Notificación judicial de protesto de cheque
(artículo 434, nº 4, Código de Procedimiento
Civil).
 Citación a confesar deuda (artículo 435,
Código de Procedimiento Civil).
 La avaluación respecto del valor de la
especie debida (artículo 438, nº 2 y 3,
Código de Procedimiento Civil).
 Confrontación de títulos y cupones (artículo
434, nº 6, Código de Procedimiento Civil).
 Validación de sentencias extranjeras o
procedimiento de “exequátor” (artículos 242
y siguientes, Código de Procedimiento
Civil).
 Notificación del título ejecutivo a los
herederos (artículo 1377, Código Civil).
1) Reconocimiento de firma puesta en instrumento
privado (artículos 435 y 436, Código de
Procedimiento Civil): En este caso, el acreedor
que tiene el título imperfecto le solicita el juez que
cite al deudor a su presencia a reconocer su firma
a fin de que éste reconozca su firma.
El reconocimiento puede ser de dos tipos:
reconocimiento expreso y reconocimiento judicial.
2) Notificación judicial del protesto de letra de
cambio o pagaré a cualquiera de los obligados a
su pago, no realizado personalmente, es decir, no
han sido autorizadas ante notario (artículo 434, nº
4, Código de Procedimiento Civil): Para iniciar
esta gestión, el acreedor tiene que presentar una
solicitud al juez en la que le pide en forma expresa
que se le notifique al deudor judicialmente su
obligación de pago.
La vía ejecutiva queda preparada cuando el
notificado no alega tacha de falsedad de su firma
en el acto mismo de la notificación o dentro de
tercero día. También quedará preparada la vía
138
ejecutiva, si bien el deudor ha alegado tacha de
falsedad de su firma, se acredita dentro de la
incidencia que ésta es auténtica.
3) Notificación judicial de protesto de cheque
(artículo 434, nº 4, Código de Procedimiento Civil):
Para estos efectos, el acreedor debe presentar
una solicitud ante el tribunal competente, en la
que debe pedir expresamente que se notifique
judicialmente al deudor de la obligación de pago.
Si producida esta notificación no se alega tacha
de falsedad de su firma por alguno de los
obligados al pago en el mismo acto o dentro de
tercero día queda preparada la vía ejecutiva. Si el
deudor no consigna dentro de tres días capital
intereses y costas, quedará configurado el delito
de giro doloso de cheque y corresponderá que en
el juicio criminal mismo se investigue la falsedad
alegada, conforme lo dispone la ley de cheques.
4) Citación a confesar deuda (artículo 435, Código
de Procedimiento Civil): Se siguen las mismas
reglas que ocurre para la gestión preparatoria del
reconocimiento de firma, es decir, el acreedor
tiene que solicitarle al juez para que cite al deudor
a su presencia con la finalidad que éste confiese
la deuda.
La confesión que se preste también puede
ser de dos tipos: confesión expresa y confesión
judicial.
5) La avaluación respecto del valor de la especie
debida (artículo 438, nº 2 y 3, Código de
Procedimiento Civil): Cuando la ejecución recae
sobre la especie debida que no exista en poder
del deudor, deberá avaluarse previamente por un
perito designado por el tribunal; la misma
situación ocurre cuando lo debido es una cantidad
líquida de un género determinado. Se procede a
través de un perito quien es el que fija estos
valores, y la ejecución queda preparada una vez
que quede ejecutoriada la resolución que tuvo por
aprobada la tasación judicial.
6) Confrontación de títulos y cupones (artículo 434,
nº 6, Código de Procedimiento Civil): Esta gestión
se lleva a cabo ante el juez, a iniciativa del
acreedor, quien debe presentar una solicitud en la
cual pide la designación de un ministro de fe que
efectué la confrontación. Si la confrontación
resulta conforme, el acta del ministro de fe
complementará el título y quedará preparada la
ejecución.
Tratándose del cobro de cupones, será necesario
que ellos estén vencidos y que además se
confronten con el título mismo, y este último, a su
vez, con el libro talonario respectivo.
7) Validación de sentencias extranjeras o
procedimiento de “exequátor” (artículos 242 y
siguientes, Código de Procedimiento Civil): Las
sentencias extranjeras no se pueden cumplir en
Chile sin que previamente sea validada o
reconocida por medio de la Corte Suprema de
acuerdo a las normas legales pertinentes.
8) Notificación del título ejecutivo a los herederos
(artículo 1377, Código Civil): Un problema que
puede presentarse es la situación que puede
ocurrir en relación a los títulos ejecutivos contra
una persona que fallece. Ante esta circunstancia
 cabe preguntarse en qué situación queda el título
ejecutivo respecto de los herederos.
Este título ejecutivo no se puede utilizar
directamente contra los herederos del causante;
el acreedor no los puede demandar de inmediato
ejecutivamente basándose en dicho título. Para
ello se requiere de una gestión preparatoria de la
vía ejecutiva, que consiste en que debe pedirse la
notificación judicial del título a los herederos
(artículo 1377, Código Civil). Una vez practicada
la notificación debe esperarse ocho días para
poder demandar ejecutivamente, plazo durante el
cual los herederos pueden cumplir la obligación.
Aquí debemos hacer algunas precisiones
respecto a lo que puede suceder en este caso:
 Puede ocurrir que el deudor fallezca antes
de que se inicie el juicio ejecutivo en su
contra. Aquí tiene plena aplicación el
artículo 1377 del Código Civil, es decir, se
puede pedir la notificación judicial del título
a los herederos.
 Podría ocurrir que el deudor fallezca cuando
ya ha sido demandado ejecutivamente. En
este caso, pueden presentarse dos
situaciones: 1) que el deudor litigue
personalmente, sin mandatario judicial, o 2)
que esté litigando al momento del
fallecimiento con mandatario judicial.
o Si el deudor litigaba personalmente,
tiene aplicación el artículo 5º del Código
de Procedimiento Civil (norma general
para cualquier juicio, no sólo ejecutivo);
es decir, el juicio queda en suspenso
por el hecho del fallecimiento y se
notificará a los herederos el estado del
mismo en un plazo igual al
emplazamiento para contestar
demandas, que conceden los artículos
258 y 259 del Código de Procedimiento
Civil.
o Si el deudor actuaba a través de
mandatario judicial, se aplica el artículo
1377 del Código Civil, con la diferencia
que aquí no se hace como gestión
preparatoria, pues el juicio ya está
iniciado.
I. PROCEDIMIENTO EJECUTIVO EN LAS
OBLIGACIONES DE DAR
1.- Reglamentación:
El procedimiento ejecutivo de mayor cuantía en
obligaciones de dar está reglamentado en el Libro III
del Código de Procedimiento Civil, en los artículos 434
al 529 inclusive. En lo no contemplado se recurre a las
normas pertinentes del Libro II, por disposición del
artículo 3º del Código de Procedimiento Civil. También
estas normas están complementadas por las del Libro
I, por ser disposiciones comunes a todo procedimiento.
En este juicio el valor de lo disputado tiene que ser
mayor a diez unidades tributarias mensuales (artículos
698, 703 y 738, Código de Procedimiento Civil).
139
2.- Estructura del juicio ejecutivo:
Este juicio presenta una novedad en relación a lo otros
procedimientos declarativos, ya que éste se tramita
siempre a lo menos en dos cuadernos, que son: 1) el
cuaderno principal o ejecutivo, y 2) el cuaderno de
apremio.
Estos dos cuadernos se tramitan separadamente, de
manera que, en principio, los recursos deducidos en
uno de ellos no retardan la marcha del otro (artículo
458, inciso 3º, Código de Procedimiento Civil); de
acuerdo a esto, se podría, eventualmente de lo que
alegue el ejecutado, llegar a la traba del embargo
mientras se deciden las excepciones opuestas en el
otro cuaderno.
Junto con los anteriores, en el juicio ejecutivo también
podría haber otros dos cuadernos, que son el cuaderno
de tercerías y el cuaderno de incidentes.
 Cuaderno Principal: En el cuaderno principal se
tramita el juicio ejecutivo propiamente tal, todo
el aspecto contencioso del mismo.
Aquí encontramos los tres períodos
tradicionales de todo juicio: discusión, prueba y
sentencia. Sin embargo, no existe el llamado
obligatorio a conciliación (artículo 262, Código
de Procedimiento Civil).
 Cuaderno de Apremio: Contiene todos los
aspectos compulsivos o forzados de este juicio;
en él se realizan todas las actuaciones
necesarias para el embargo de los bienes, la
administración de dichos bienes y el remate de
ellos. Este cuaderno se inicia con el
mandamiento de ejecución y embargo, que es
la resolución que ordena requerir de pago al
deudor, y si este no lo hace se procederá a
embargar sus bienes.
 Cuaderno de Tercerías: Este cuaderno puede
estar presente o no en el juicio ejecutivo, y ello
dependerá si en el juicio intervienen o no
terceros haciendo valer derechos (en el juicio
ejecutivo es habitual que intervengan terceros).
En todo caso, esta intervención de terceros
tiene la particularidad que no existe libertad
para la intervención de ellos, sino que, por el
contrario, se encuentra limitada por la ley al
ejercicio o la alegación de ciertos derechos.
 Cuaderno de Incidentes: Este cuaderno está
destinado a tramitar aquellas cuestiones
accesorias del juicio que requieren tramitación
especial del tribunal, siempre que no sean de
previo y especial pronunciamiento, pues, en tal
caso, se tramitarán en el cuaderno principal.
3.- La demanda ejecutiva:
Esta demanda podemos definirla como el acto
procesal que realiza el acreedor y a través de la cual
deduce la acción ejecutiva, formulando la pretensión
correspondiente, esto es, que se cumpla forzadamente
una obligación de la que dice ser acreedor.
* Requisitos de la demanda ejecutiva:
Los requisitos de la demanda no están señalados en el
título correspondiente al procedimiento ejecutivo del
Libro III del Código de Procedimiento Civil, de tal suerte
que se aplican, en este caso, los requisitos del artículo
254 del Código de Procedimiento Civil, sin perjuicio de
los requisitos generales a todo escrito.
En algunos lugares, además, se debe cumplir con los
requisitos establecidos en autos acordados de algunas
Cortes de Apelaciones. Ejemplo: el auto acordado de
la Corte de Apelaciones de Concepción del 10 de
octubre 1997, sobre la forma de ingresar las solicitudes
de las demandas.
Junto con la demanda ejecutiva siempre tendrá que
acompañarse un título ejecutivo, como elemento
fundante de la demanda, porque el juez, para ver si le
da curso a la demanda, tiene que hacer un estudio de
los antecedentes y en el título constan todos los
requisitos de la demanda ejecutiva. En la demanda se
debe pedir siempre custodia del título que se
acompaña.
* Petición que se somete al fallo del tribunal:
De los requisitos de la demanda del artículo 254 del
Código de Procedimiento Civil interesa detenerse en el
nº 4 de esta norma, esto es, la petición que se somete
al fallo del tribunal. En este caso, son dos cosas
distintas las que debe pedir el ejecutante:
1. Que se ordene despachar mandamiento de
ejecución y embargo en contra del deudor, por el
monto de la obligación más sus intereses y
costas, y reajustes, si los hay.
2. Que se ordene seguir adelante la ejecución hasta
el completo pago de la deuda con costas, ello
porque si el deudor opone excepciones se
paraliza.
* Resolución del juez que debe recaer en el escrito de
la demanda ejecutiva:
El juez, una vez presentada la demanda ejecutiva,
debe hacer un análisis o estudio de los antecedentes
que se le presentan; el tribunal debe examinar el título
que se acompaña -salvo que el juicio se haya iniciado
por gestión preparatoria- con la finalidad de determinar
si en él concurren los requisitos de procedencia de la
demanda ejecutiva, y determinar si puede someter a
trámite esa demanda.
El tribunal examinará el título y despachará o denegará
la ejecución, sin audiencia ni notificación del
demandado, aun cuando se haya éste apersonado en
el juicio (artículo 441, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
Las posibilidades que se pueden presentar de este
estudio que hace el juez son las siguientes:
1) Si el juez de este estudio concluye que no se
reúnen todos los requisitos de la acción ejecutiva
denegará la ejecución, es decir, no dará curso a
la demanda ejecutiva.
2) Si, por el contrario, el juez estima que se reúnen
todos los requisitos de la acción ejecutiva, dará
curso a la demanda y despachará la ejecución. En
este caso la resolución a dictarse es “despáchese”
o “despáchese mandamiento de ejecución y
embargo contra el deudor” (el juez no puede
limitarse a tener sólo por interpuesta la demanda).
140
Esta resolución que emana del tribunal se dicta
sin audiencia ni notificación del demandado, es decir,
se dicta con el solo mérito de los antecedentes, aun
cuando éste se haya apersonado en el juicio.
En el evento que este demandado realice
cualquier gestión en relación a la orden de despachar
mandamiento, dichas gestiones no van a trabar el
procedimiento ejecutivo, y sólo pueden servir para que
el tribunal las considere como datos ilustrativos para
apreciar la procedencia o improcedencia de la acción
que se entabla (artículo 441, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil).
¿Qué recursos proceden en contra de estas
resoluciones?. En este caso, debemos distinguir cuál
es la resolución dictada por el tribunal frente a la
demanda ejecutiva que se presenta, ya sea
acogiéndola o denegándola.
A) Si el tribunal denegó la ejecución: En ese caso
dicha resolución causará agravio al ejecutante y,
por tanto, procederá el recurso de apelación
(artículo 441, inciso final, Código de
Procedimiento Civil). Si se interpone apelación de
este fallo y ha lugar a ella, el tribunal elevará el
proceso al superior, también sin notificación del
demandado.
La jurisprudencia ha precisado que la
sentencia que deniega la ejecución es una
interlocutoria y sería procedente además el
recurso de casación en la forma.
B) Si el tribunal acoge la demanda y ordena
despachar mandamiento de ejecución: En este
caso, hay dos opiniones al respecto:
o Algunos autores sostienen que sería
improcedente el recurso de apelación en
contra de esta resolución, porque si se recurre
contra ella significaría entorpecer el
procedimiento ejecutivo, lo que va contra el
espíritu de la ley en esta materia. Los que
sostienen esta posición agregan que todas las
alegaciones que sostenga el demandado
deben ser materia de excepciones, las que
deberá formular en la oportunidad procesal
que le señala la ley.
o La mayoría de la doctrina dice que es posible
que el ejecutado deduzca el recurso de
apelación, porque el artículo 187 del Código
de Procedimiento Civil permite la apelación
respecto de toda sentencia definitiva o
interlocutoria, salvo en los casos en que la ley
deniega expresamente este recurso, y como
se trataría de una sentencia interlocutoria que
sirve de base para el pronunciamiento
posterior de otra sentencia dentro del mismo
juicio y no está prohibida su apelación, es
procedente este recurso.
4.- Mandamiento de ejecución y embargo:
Con la dictación del “despáchese” en el cuaderno
principal, se entra al cuaderno de apremio, pues esta
resolución ordena despachar el mandamiento de
ejecución y embargo, y este mandamiento es otra
resolución judicial. En consecuencia, para proceder al
mandamiento de ejecución y embargo, previamente
debe haberse ordenado despacharse en el cuaderno
principal.
El mandamiento de ejecución y embargo “es una
resolución judicial dictada por el tribunal que conoce de
la ejecución y que contiene la orden expresa del juez
de requerir de pago al deudor y de embargarle bienes
suficientes por un ministro de fe si no paga en el acto
del requerimiento”.
El mandamiento de ejecución y embargo es una
sentencia interlocutoria, porque recae sobre un trámite
que va a servir de base al pronunciamiento de una
sentencia definitiva. En caso que no haya oposición del
ejecutado, este mandamiento hace las veces de
sentencia definitiva.
* Requisitos del mandamiento:
Este mandamiento tiene que contener algunos
requisitos establecidos expresamente en el artículo
443 del Código de Procedimiento Civil. En este artículo
se pueden observar requisitos que necesariamente
deben estar contenidos en el mandamiento y otros no
esenciales o facultativos del mismo.
1. Requisitos esenciales del mandamiento: Los
requisitos esenciales del mandamiento, es decir,
aquellos que siempre deben estar comprendidos
en él, son los siguientes:
- La orden expresa de requerir de pago al
deudor (artículo 443, nº 1, Código de
Procedimiento Civil).
- La orden de embargarle bienes al deudor en
cantidad suficiente para cubrir la deuda con
sus intereses y las costas, si no paga en el
acto del requerimiento de pago (artículo 443,
nº 2, Código de Procedimiento Civil).
- La designación de un depositario provisional,
que se haga cargo de la administración de los
bienes embargados. En este punto cabe hacer
notar que es facultad del acreedor pedir que
se designe depositario a una determinada
persona, pudiendo serlo el propio deudor;
puede asimismo solicitar que no se nombre
depositario.
Las personas que no pueden tener la calidad
de depositario son las siguientes: 1) los
empleados del propio tribunal, y 2) la persona
que desempeñe cargo de depositario en tres
o más juicios seguidos, ante el mismo tribunal.
2. Requisitos no esenciales o facultativos del
mandamiento: Los requisitos no esenciales o
facultativos del mandamiento son los siguientes:
- La designación expresa de determinar bienes
sobre los cuales ha de trabarse el embargo, si
el acreedor los ha señalado en su demanda o
si la obligación recayere sobre la misma
especie o cuerpo cierto debido. Si la acción
ejecutiva recae sobre una especie o cuerpo
cierto o si el acreedor en la demanda ha
señalado, para que se haga el embargo,
bienes que la ley permita embargar, el
mandamiento contendrá también la
designación de ellos.
- La orden de solicitar el auxilio de la fuerza
pública para proceder a la traba del embargo,
siempre que en concepto del tribunal haya
fundado temor de que el mandamiento sea
desobedecido, y en la medida que el
ejecutante lo solicite. Para que el
mandamiento contenga esta orden se
141
requiere: 1) petición de parte, y 2) fundado
temor que ese mandamiento sea
desobedecido.
* Cómo se cumple el mandamiento:
Para los efectos de llevar a la práctica el mandamiento,
debe procederse a la notificación del ejecutado, y
específicamente requerirlo de pago. Este es un trámite
esencial; si no hay notificación ni requerimiento de
pago se entiende que el demandado no ha sido
emplazado.
La ley establece que para los efectos de que el
ejecutado interponga sus excepciones, el plazo para
oponerlas se cuenta desde la fecha para requerirlo de
pago y este escrito de excepciones equivale al escrito
de la contestación de la demanda.
Se procede al requerimiento de pago mediante
notificación judicial, que según el artículo 443, nº 1, del
Código de Procedimiento Civil, debe ser personal. En
ese mismo acto, el receptor judicial tiene que señalarle
el plazo legal para oponer las excepciones que estime
pertinentes (artículo 462, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil).
Si esta notificación se practica en lugares de libre
acceso público, el requerimiento de pago no se le
puede hacer en ese mismo acto (artículo 41, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil). Este es un caso en que
puede haber notificación, pero no requerimiento de
pago en el mismo acto. En este caso, el ministro de fe
tiene que citar al deudor a su oficina o al lugar que le
señale para hacerle el requerimiento; tiene que señalar
día, hora y lugar para hacer este requerimiento
(artículo 443, nº 1, en relación con el artículo 41, inciso
1º, del Código de Procedimiento Civil).
¿Cómo se procede a notificar al deudor?. Hay varias
formas de requerir de pago al deudor:
1. REQUERIMIENTO PERSONAL: Esto significa
aplicar las reglas generales de la notificación
personal; esto quiere decir que al deudor hay que
entregarle copia íntegra de la demanda ejecutiva,
de la resolución recaída en ella y del
mandamiento.
Podría ocurrir que este deudor no sea habido, en
cuyo caso la ley permite notificar en la forma que
contempla el artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil, expresando en la copia a que
ese artículo se refiere, además del mandamiento,
la designación de día, lugar y hora que fije el
ministro de fe para practicar el requerimiento. Esto
último es lo que se denomina “cédula de espera”.
La innovación al artículo 44 radica en que,
además de las copias íntegras de la resolución y
de la solicitud, se debe consignar el día, hora y
lugar en que el deudor notificado debe concurrir a
la oficina del ministro de fe para que éste le
practique el requerimiento de pago, bajo el
apercibimiento legal de realizarse el embargo sin
más trámite y tener por practicado el
requerimiento de pago. El receptor dejará
constancia de ello en el expediente.
Las situaciones que pueden presentarse respecto
a esta citación al ejecutado pueden ser las
siguientes:
  Si el ejecutado concurre a esa citación, se
procederá a requerirlo de pago y a embargarle
bienes si no paga.
 Si el ejecutado no concurre, el requerimiento
de pago se entiende efectuado y queda en
condiciones de proceder a la trabar del
embargo.
Para proceder a esta forma de notificación del
artículo 44 del Código de Procedimiento Civil, se
tienen que cumplir todos los requisitos que esta
norma establece, de lo contrario habría nulidad.
En el caso de la notificación del artículo 44 del
Código de Procedimiento Civil, hay que entregar:
1) Copia íntegra de la demanda ejecutiva y su
proveído; 2) Copia íntegra del mandamiento de
ejecución y embargo; 3) Copia íntegra de la
solicitud o petición del ejecutante en que se pide
la notificación del artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil y de la orden del juez que así
lo dispone; y 4) La constancia de la citación al
deudor para que concurra en el día, hora y lugar
que el ministro de fe le indique en la copia para
ser requerido de pago.
2. REQUERIMIENTO CONFORME A LOS
ARTÍCULOS 48 A 53 DEL CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL (NOTIFICACIÓN POR
CÉDULA O POR EL ESTADO DIARIO): Esta
situación se aplicaría cuando el deudor haya sido
notificado personalmente o con arreglo al artículo
44 del Código de Procedimiento Civil para otra
gestión anterior al requerimiento, es decir, que se
haya realizado alguna gestión preparatoria de la
vía ejecutiva.
Según esta interpretación se podrá
notificar por cédula o por el estado diario, en
conformidad al artículo 443, nº 1, del Código de
Procedimiento Civil. En la práctica se ha
entendido esto de la siguiente manera:
 La notificación por cédula se aplicaría cuando
el deudor fue anteriormente notificado
personalmente en la gestión preparatoria y
haya señalado oportunamente domicilio, de
acuerdo con el artículo 49 del Código de
Procedimiento Civil, es decir, en el plazo
máximo de dos días posteriores a su
comparecencia.
 La notificación por el estado diario, se
aplicaría cuando el deudor también fue
legalmente notificado personalmente o de
acuerdo al artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil en la gestión preparatoria,
y no efectuó oportunamente la designación de
su domicilio.
* Finalidades del requerimiento de pago:
Este requerimiento persigue dos finalidades: 1)
En primer lugar se pretende poner en conocimiento al
deudor de la demanda ejecutiva, a través de la
notificación misma; y 2) Una vez que el deudor es
requerirlo de pago, se persigue que éste pague en el
mismo acto del requerimiento, o de lo contrario se
procede a embargarle bienes.
142
* Actitudes que puede tener el ejecutado después de
este requerimiento:
Las actitudes que puede adoptar el ejecutado
luego de ser requerido de pago pueden ser de dos
tipos: 1) puede pagar, o 2) puede no pagar.
Si el deudor paga en el acto del requerimiento,
ese pago debe ser completo, es decir, debe abarcar
capital, intereses y costas.
Si el deudor no paga en el acto del
requerimiento, debe procederse a la traba del embargo
de bienes suficientes para cubrir el valor de la deuda.
Sin embargo, el embargo podría no realizarse en este
acto, porque el ejecutado tiene derecho a oponerse y
no permitir el embargo, en cuyo caso el ministro de fe
dejará la constancia pertinente.
* El embargo:
En esta materia hay quienes distinguen al embargo a
la traba del embargo; la ley habla del mandamiento de
embargar bienes. Entre ambas hay diferencias sutiles.
La traba del embargo es la diligencia o actuación
judicial que realiza el funcionario competente, previa
orden del juez y que consiste en la aprehensión de
bienes determinados del deudor para su posterior
entrega al depositario que se designe, con el objeto de
que con dichos bienes se pague al acreedor, ya sea
con las especies mismas o con el producto que su
realización.
El embargo es la afectación de un bien determinado a
una ejecución o juicio ejecutivo, con el objeto de pagar
con ese bien o con el producido de ese bien, según
corresponda al acreedor.
Realizar el bien embargado es reducirlo a dinero. Así
se desprende del artículo 450 del Código de
Procedimiento Civil.
¿Sobre qué bienes puede recaer el embargo?.
La regla general en el sistema chileno es que son
embargables todos los bienes del deudor, de acuerdo
a los principios de derecho civil (artículo 2365, Código
Civil). Por excepción hay ciertos bienes que el
legislador los excluye del embargo, y que, por tanto,
son inembargables (artículos 1618, Código Civil;
artículo 445, Código de Procedimiento Civil). De recaer
en éstos, el deudor debe solicitarle al juez que los
excluya del embargo. La inembargabilidad está
establecida a favor del deudor para bienes que faciliten
su existencia.
5.- Oposición del ejecutado:
Una vez que el deudor es requerido de pago,
nace para él el derecho de defenderse, lo que hará
oponiendo excepciones a la demanda ejecutiva.
En el juicio ejecutivo la defensa del ejecutado
se llama “oposición”, y que en este procedimiento tiene
una particularidad que permite diferenciarla del juicio
ordinario: el demandado sólo puede hacer valer las
excepciones que la ley permite, que son tanto dilatorias
como perentorias; es decir, el ejecutado no tiene la
libertad tiene el demandado en el juicio ordinario para
formular su defensa.
Para que el ejecutado pueda oponerse a la
ejecución debe estar previamente emplazado.
 Notificación legal de la
demanda ejecutiva.
Emplazamiento
del Requerimiento de pago.
Juicio Ejecutivo
Transcurso del plazo para
formular excepciones.
* Las excepciones que contempla el artículo 464 del
Código de Procedimiento Civil:
Según el artículo 464 del Código de
Procedimiento Civil, las excepciones que puede
oponer el ejecutado son las siguientes:
1. La incompetencia del tribunal ante quien se
haya presentado la demanda. Esta excepción
se refiere tanto a la incompetencia absoluta
como a la relativa.
Si hubo gestión preparatoria y el
demandado ejecutivo tuvo que actuar en dicha
gestión, si el tribunal que conoció fue
incompetente relativamente, la actitud del
demandado no produce la prórroga de la
competencia, por tanto, se podría alegar
incompetencia en el juicio ejecutivo.
2. La falta de capacidad del demandante o de
personería o representación legal del que
comparezca en su nombre. Esta excepción se
refiere a la capacidad para comparecer en juicio
Ejemplo: el mandatario que comparece en
nombre del ejecutado no tiene facultades
suficientes según su mandato.
3. La litis pendencia ante tribunal competente,
siempre que el juicio que le da origen haya sido
promovido por el acreedor, sea por vía de
demanda o de reconvención.
4. La ineptitud del libelo por falta de algún
requisito legal en el modo de formular la
demanda, en conformidad a lo dispuesto en el
artículo 254 del Código de Procedimiento Civil.
5. El beneficio de excusión o la caducidad de la
fianza.
6. La falsedad del título. Un título falso es el no
auténtico, esto es, el que no ha sido otorgado y
autorizado por las personas que por orden la
ley deben autorizarla, o cuando se han hecho
alteraciones en el título, suplantaciones, etc.
7. La falta de alguno de los requisitos o
condiciones establecidos por las leyes para que
dicho título tenga fuerza ejecutiva sea
absolutamente, sea con relación al
demandado.
8. El exceso de avalúo en los casos de los incisos
2º y 3º del artículo 438 del Código de
Procedimiento Civil.
9. El pago de la deuda.
10. La remisión de la deuda.
11. La concesión de esperas o la prórroga del
plazo.
12. La novación.
143
13. La compensación.
14. La nulidad de la obligación.
15. La pérdida de la cosa debida, en conformidad a
lo dispuesto en el Título XIX, Libro IV del
Código Civil. La perdida de la cosa debida debe
ser fortuita.
16. La transacción.
17. La prescripción de la deuda o sólo de la acción
ejecutiva.
18. La cosa juzgada.
* Características de las excepciones contempladas en
el artículo 464 del Código de Procedimiento Civil:
Las características de las excepciones del
artículo 464 del Código de Procedimiento Civil son las
siguientes:
 Son taxativas, es decir no puede oponerse otra
excepción que no se encuentre contemplada en
dicha disposición.
 Comprende tanto excepciones dilatorias como
perentorias. Ejemplos: la excepción de la litis
pendencia es dilatoria, y la excepción del pago
de la deuda es perentoria.
 Todas deben oponerse conjuntamente en un
mismo escrito. Se tramitan y fallan todas a la
vez, salvo la excepción de incompetencia del
tribunal, que puede fallarse desde luego o
reservarla para la sentencia definitiva.
 Las excepciones pueden referirse al total de la
deuda o sólo a parte de la misma (artículo 464,
inciso final, Código de Procedimiento Civil).
Ejemplo: una obligación deducible en cuotas y
una de ellas está prescrita (esta prescripción se
refiere sólo a esa cuota y no al total de la
obligación).
* Forma de oponer las excepciones:
Las excepciones se presentan por escrito y todas
conjuntamente en el escrito de oposición. Aquellas
excepciones que se hagan valer con posterioridad no
serán tomadas en consideración.
Se entiende que este escrito de oposición del
ejecutado debe cumplir con los requisitos del artículo
309 del Código de Procedimiento Civil; en
consecuencia, el escrito deberá contener:
1) La designación del tribunal ante quien se presente;
2) El nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandado;
2) Las excepciones que se oponen a la demanda y la
exposición clara de los hechos y fundamentos de
derecho en que se apoyan; y
3) La enunciación precisa y clara, consignada en la
conclusión, de las peticiones que se sometan al fallo
del tribunal.
En el escrito además deben expresarse con claridad y
precisión los hechos fundantes de las excepciones. Si
así no lo hiciere, esas excepciones serán declaradas
inadmisibles.
 También en el escrito tienen que señalarse los
medios probatorios para acreditar las excepciones. Si
en este escrito no se señalan los medios de prueba,
ello tiene como sanción la pérdida del derecho que la
ley concede. La jurisprudencia ha entendido que la
referencia a los medios de prueba puede ser de
carácter genérica; basta decir, por ejemplo, que se
hará valer la prueba testimonial y no indicar cada uno
de los testigos.
* Plazo para oponer las excepciones:
El término para deducir la oposición comienza a correr
desde el día del requerimiento de pago (artículo 462,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
Para establecer el plazo es necesario distinguir el lugar
en que haya sido notificado o requerido de pago el
deudor en relación con la ubicación del tribunal y,
además, cuál va a ser el lugar en que el demandado
presente sus escritos si es notificado en territorio
jurisdiccional diverso.
Las situaciones que pueden presentarse son las
siguientes:
1) Si el demandado ha sido requerido de pago en la
misma comuna asiento del tribunal que conoce
del juicio ejecutivo, tendrá un plazo de cuatro días
útiles o hábiles para oponerse a la ejecución
(artículo 459, inciso 1º, Código de Procedimiento
Civil). Ejemplo: el ejecutado está en Concepción y
el juicio ejecutivo se sigue ante el primer juzgado
civil de Concepción.
2) Si el demandado ha sido requerido de pago dentro
del mismo territorio jurisdiccional en que se ha
promovido el juicio, pero fuera de la comuna en
que tiene su asiento el tribunal, el plazo será de
ocho días útiles (artículo 459, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil). Ejemplo: el juicio ejecutivo
se sigue ante un tribunal de Concepción y el
deudor tiene su domicilio en la comuna de Penco.
3) Si el requerimiento de pago se ha hecho en el
territorio jurisdiccional de otro tribunal de la
República, en este caso tenemos que
subdistinguir según si el ejecutado va a oponer
sus excepciones ante el tribunal exhortado o ante
el tribunal exhortante que conoce del juicio
ejecutivo:
a. Si el deudor deduce su oposición ante el
tribunal exhortado, va a tener los mismos
plazos que establece el artículo 459 del
Código de Procedimiento Civil, es decir,
tendrá cuatro días si es notificado en la misma
comuna en que tenga su asiento el tribunal
exhortado; y tendrá ocho días si es requerido
de pago en una comuna distinta al que
pertenece el territorio jurisdiccional del tribunal
exhortado.
b. Si el deudor decide formular su oposición ante
el tribunal exhortante, tendrá un plazo de ocho
días más el aumento que establezca la tabla
de emplazamiento del artículo 259 del Código
de Procedimiento Civil.
4) Si el requerimiento de pago se verifica fuera del
territorio de la República, el plazo de oposición
será de ocho días más el aumento que establezca
144
la tabla de emplazamiento del artículo 259 del
Código de Procedimiento Civil.
Estos plazos tienen el carácter de fatales, de días
hábiles, se cuentan desde el día del requerimiento de
pago, son prorrogables, etc.
Cuando el requerimiento se efectúa en Chile, el
ministro de fe encargado de la diligencia le tiene que
hacer saber al deudor, en el mismo acto de
requerimiento de pago, cuál es el plazo que la ley le
concede para hacer valer su oposición y debe dejará
constancia de este aviso. La omisión de esto no
invalida la diligencia; ese ministro de fe lo hará
responsable de eventuales perjuicios, pero no
invalidará el requerimiento (artículo 462, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
* Paralelo entre las excepciones del juicio ejecutivo y
las del juicio ordinario:
Las excepciones del juicio ejecutivo y las del
juicio ordinario difieren en diversos aspectos:
1. En cuanto a la oportunidad para oponer las
excepciones tanto en uno como en otro
procedimiento: 1) En el juicio ordinario existen
diversas oportunidades para hacer valer las
excepciones, incluso algunas en cualquier estado
del juicio, dependiendo del carácter que tenga la
excepción de que se trate; las excepciones
dilatorias pueden deducirse dentro del término de
emplazamiento y antes de contestar la demanda;
y las excepciones perentorias en el escrito de
contestación de la demanda; y 2) En el juicio
ejecutivo existe una sola oportunidad para hacer
valer las excepciones, sean dilatorias o
perentorias, que es dentro del término de
emplazamiento, después que el deudor ha sido
requerido de pago, y todas estas excepciones se
hacen valer en un mismo escrito.
2. En cuanto a la forma en que la ley regula las
excepciones: 1) En el juicio ejecutivo el legislador
trata conjuntamente las excepciones dilatorias y
perentorias en el artículo 464 del Código de
Procedimiento Civil; y 2) En el juicio ordinario, la
ley procesal regula únicamente las excepciones
dilatorias, en tanto que las perentorias están
reguladas en las leyes de fondo, y no en la ley
procesal, por esto pueden ser tantas como de
deduzcan.
3. En cuanto a si ellas son o no taxativas: 1) En el
procedimiento ordinario, las excepciones no son
taxativas; las perentorias no están reguladas en el
Código de Procedimiento Civil, y las dilatorias
tampoco son taxativas por disposición del número
6° del artículo 303 del Código de Procedimiento
Civil; y 2) En el procedimiento ejecutivo las
excepciones son taxativas, sean dilatorias o
perentorias; no puede oponerse otra excepción
que no se encuentre contemplada en el artículo
464 del Código de Procedimiento Civil.
4. En cuanto a la designación de los medios
probatorios en el escrito: 1) En el procedimiento
ejecutivo, cuando se opone una excepción se
debe señalar en su escrito cuáles son los medios
probatorios de que se piensa valer para acreditar
sus medios de defensa; y 2) En el procedimiento
ordinario este requisito no existe, y en esta
materia rigen las reglas generales de la prueba.

* Providencia del tribunal recaída en el escrito de
oposición:
La ley dice que tras el escrito de oposición se
comunicará traslado al ejecutante dándosele copia de
él, para que dentro de cuatro días exponga lo que
juzgue oportuno (artículo 466, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil). Este traslado es para que el
ejecutante responda las excepciones que se hicieran
valer, y ello se notifica por el estado diario. Vencido el
plazo de cuatro días que la ley le otorga al ejecutante
para responder las excepciones, se pueden producir
las siguientes situaciones:
1) Si el ejecutante responde o deja transcurrir los
cuatro días sin alegar nada, el tribunal hará un
estudio de la admisibilidad o inadmisibilidad de las
excepciones. Esto se conoce vulgarmente como
“bastanteo de las excepciones”.
El tribunal tiene que analizar si las excepciones
formuladas son de aquellas que la ley contempla
en el artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil y si han sido alegadas dentro del plazo legal.
El tribunal las declarará admisibles si concurren
las dos causales señaladas anteriores, por tanto,
las admitirá a tramitación.
Si de este estudio concluye el juez que existen
hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes,
deberá recibir la causa a prueba y fijará en esa
resolución cuáles son los puntos en que ella va a
recaer. Si por el contrario, se determina que no
hay hechos controvertidos, el juez deberá dictar
sentencia definitiva, en la cual se puede acoger o
rechazar las excepciones opuestas por el
ejecutado.
Si de este estudio que hace el juez estima que las
excepciones opuestas no son legales o
extemporáneas, serán declaradas inadmisibles, y
el tribunal dictará sentencia definitiva
condenatoria y ordenará seguir adelante la
ejecución.
2) Si el ejecutado no opone excepciones: Si no se
oponen excepciones, se omitirá la sentencia y
bastará el mandamiento de ejecución para que el
acreedor pueda perseguir la realización de los
bienes embargados y el pago, de conformidad a
las disposiciones del procedimiento de apremio
(artículo 472, Código de Procedimiento Civil). En
este caso, este mandamiento de ejecución y
embargo -que es una sentencia interlocutoria-
hace las veces de sentencia definitiva que
produce cosa juzgada, hasta obtener el completo
pago de la deuda.
6.- Período de prueba en el juicio ejecutivo:
Si el juez recibe la causa a prueba, junto con declarar
admisible las excepciones opuestas, tiene que fijar los
puntos sobre los cuales va a recaer la prueba.
La resolución que recibe la causa a prueba tiene que
notificarse legalmente a las partes. El Código de
Procedimiento Civil no tiene reglas especiales sobre
esta notificación, por lo tanto, se notificará por cédula,
por aplicación de las reglas generales.
145
* Recursos en contra de la resolución que recibe la
causa a prueba:
El Código de Procedimiento Civil en el título respectivo
al juicio ejecutivo no contiene normas sobre los
recursos que proceden en contra de la resolución que
recibe la causa a prueba, de tal manera que se aplican
supletoriamente las reglas del juicio ordinario. En
consecuencia, esta resolución que recibe la causa a
prueba se puede impugnar por los mismos recursos del
juicio ordinario, que son: 1) el recurso de reposición, y
2) el recurso de apelación en subsidio.
* Término probatorio:
El término probatorio es el tiempo que la ley establece,
dentro de la tramitación del juicio ejecutivo, para que
las partes puedan hacer valer los distintos medios
probatorios. Aquí debemos distinguir: A) término
probatorio ordinario, B) término probatorio
extraordinario, y C) término probatorio especial.
(a) Término probatorio ordinario: De acuerdo al
artículo 468, del Código de Procedimiento Civil, el
término es de diez días, con la particularidad que
este plazo se puede ampliar hasta por diez días
más a petición del acreedor. Sin embargo, este
plazo, aunque sea prorrogado, sigue siendo
ordinario.
La prórroga tiene que ser solicitada por el
acreedor antes del vencimiento del plazo inicial, y
correrá sin interrupción después de éste, ante el
mismo tribunal que conoce la causa o ante otro, si
procede.
(b) Término probatorio extraordinario: Este plazo es
el destinado a rendir prueba en un territorio
jurisdiccional diverso del que conoce el proceso y
que permite exclusivamente rendir la prueba en el
lugar respecto del cual se haya pedido y no en
otro. El término probatorio extraordinario sólo
podrá existir por acuerdo de ambas partes y a
petición de ellos, de lo contrario no habrá
probatorio extraordinario, situación distinta a la
que acontece en el juicio ordinario, donde se
concede con citación siempre, a menos que exista
justo motivo para creer que se pide
maliciosamente con el sólo propósito de demorar
el curso del juicio.
(c) Término probatorio especial: Respecto a este
término, la ley tampoco dice nada, por tanto,
habría que entender que son aplicables las
normas pertinentes al juicio ordinario, es decir,
cuando no puede operar por algún hecho o
imprevisto que no dependa de la parte interesada
que impida real y legítimamente la recepción de la
prueba.
* Forma de rendir prueba:
La ley dice que la prueba se rinde de la misma
forma que en el juicio ordinario (artículo 469, primera
parte, Código de Procedimiento Civil). La única
novedad en este juicio es que el ejecutado, si opone
excepciones, tiene que anunciar previamente los
medios probatorios en dicho mismo escrito.
* Finalización del probatorio:
Una vez vencido este término, el expediente
debe permanecer en secretaría del tribunal a
disposición de los litigantes por el plazo de seis días,
para que puedan formular observaciones a la prueba
rendida (artículo 469, Código de Procedimiento Civil).
Estos escritos de observaciones no son obligatorios,
sin embargo, es conveniente formular estas
presentaciones, porque las partes pueden en ellos
hacer los comentarios que les sugieran a cada uno la
prueba rendida (acreditar sus medios de prueba,
señalar que la prueba del contrario no sirve, etc.).
2) SENTENCIA CONDENATORIA: Es la sentencia
Si los escritos no se presentan no tiene consecuencias.
El tribunal falla de acuerdo a los antecedentes. Vencido
el término de seis días para formular observaciones a
la prueba, el tribunal citará a las partes para oír
sentencia.
7.- Período de sentencia en el juicio ejecutivo:
El período de sentencia se inicia con la resolución del
tribunal que cita a las partes a oír sentencia (artículo
469, parte final, Código de Procedimiento Civil), que
generalmente es a petición de parte y se notifica por el
estado diario. Este trámite significa sólo que la causa
queda en estado de fallo, es decir, se agota la
discusión, no hay más escritos, etc.
* Plazo para dictar sentencia:
La ley dice que la sentencia definitiva debe
pronunciarse dentro del plazo de diez días contados
desde que el pleito quede concluso (artículo 470,
Código de Procedimiento Civil). En el procedimiento
ordinario, la sentencia se dicta en el plazo de sesenta
días desde que la causa quede en estado de
sentencia.
¿Cuándo se entiende que el juicio queda
concluso?.
Al respecto debemos distinguir dos situaciones:
- En general quedará concluso desde que queda
ejecutoriada esta resolución que cita a las
partes para oír sentencia.
- Si el tribunal dispone la práctica de medidas
para mejor resolver, en este caso, el pleito
quedará concluso desde que se cumpla la
medida o desde que se venza el plazo que la
ley ha dispuesto sin que esa medida se haya
llevado a efecto.
* Sentencia definitiva:
En el juicio ejecutivo pueden dictarse dos clases de
sentencias definitivas: absolutoria y condenatoria,
dependiendo exclusivamente si el juez acoge o no una
o más excepciones opuestas oportunamente por el
ejecutado.
Esta sentencia definitiva debe cumplir con los
requisitos propios de las sentencias definitivas de
primera instancia del artículo 170 del Código de
Procedimiento Civil, porque se trata de una disposición
que está dentro de las reglas comunes a todo
procedimiento.
146
1) SENTENCIA ABSOLUTORIA: Es aquella
sentencia definitiva que acoge una o más
excepciones opuestas oportunamente por el
deudor o ejecutado, de manera que esta sentencia
lo que hace es desechar la demanda ejecutiva.
Como consecuencia de que esta sentencia acoge
una o más excepciones, el juez debe, además,
disponer de oficio el alzamiento del embargo, en
su caso.
En cuanto a la condena en costas, esta
sentencia absolutoria condena en costas al
ejecutante (artículo 471, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil).
definitiva en que se van a rechazar todas las
excepciones opuestas; esto significa que se acoge
o da lugar a la demanda ejecutiva deducida.
En esta sentencia, el juez tiene que pronunciarse
ordenando seguir adelante la ejecución hasta el
cumplimiento de la obligación que se pretende, y
se condenará en costas al ejecutado (artículo 471,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
¿Por qué la sentencia ordena seguir adelante
la ejecución?.
Esto se debe a que el cuaderno de apremio
normalmente queda paralizado cuando se oponen
excepciones del ejecutado, y se paraliza hasta la
traba del embargo, a la espera de que el tribunal
resuelva las excepciones opuestas.
En síntesis, hay sentencia condenatoria en los
siguientes casos:
 Como señalamos, cuando se rechazan todas
las excepciones opuestas.
 Cuando las excepciones opuestas son
declaradas extemporáneas o no están
contempladas en el artículo 464 del Código de
Procedimiento Civil.
 Cuando el ejecutado hace uso del derecho que
le concede la ley, que se conoce como la
“reserva de sus derechos”, que tiene lugar
cuando el ejecutado no tiene los medios para
justificar sus excepciones dentro del término
de prueba, en cuyo caso puede pedir la
reserva de sus derechos para un juicio
ordinario posterior y le solicitará al juez que no
se le haga pago al acreedor mientras no
caucione las resultas del juicio ejecutivo.
 Cuando no se oponen excepciones, en donde
se omite la sentencia y el mandamiento hace
las veces de sentencia definitiva condenatoria.
Por otro lado, la sentencia condenatoria
puede de dos tipos: 1) sentencia condenatoria de
pago, y 2) sentencia condenatoria de remate.
a. Sentencia condenatoria de pago: Es aquella
sentencia dictada en el juicio ejecutivo que
corresponde pronunciarse en aquellos casos
en que el embargo haya recaído sobre dinero
o bien sobre la misma especie o cuerpo cierto
debido, que existe en poder del deudor
(artículo 438, nº 1 y 3º, Código de
Procedimiento Civil). De manera que, en este
caso, esta sentencia se va a cumplir mediante
la entrega material al acreedor, ya sea del
 dinero embargado o de la especie o cuerpo
cierto debida que se haya embargado.
En este caso, en el procedimiento ejecutivo no
será necesaria la realización de los bienes
embargados, porque eso no tiene ningún
sentido.
b. Sentencia condenatoria de remate: Es aquella
sentencia condenatoria que correspondería
dictar en el juicio ejecutivo cuando el embargo
ha recaído sobre bienes muebles o inmuebles
que es preciso realizar previamente como
forma de pagar al acreedor. En este caso, el
ejecutante no se paga con la especie
embargada.
Una vez que se dicta esta sentencia
condenatoria de remate, se llevarán a efecto
todos los trámites de la realización de bienes
en el cuaderno de apremio.
Cualquiera sea la clase de sentencia
condenatoria debe condenarse siempre en costas
al ejecutado (artículo 471, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil). Esto constituye una novedad
a la regla que se establece en el artículo 144 del
Código de Procedimiento Civil en materia de
costas.
Otra novedad, además de la anterior, es
que podría ocurrir en el juicio ejecutivo que se
puedan acoger una o más excepciones, en cuyo
caso la sentencia “puede” ordenar que las costas
se distribuyan proporcionalmente, aunque ello es
facultativo para el juez (artículo 471, inciso final,
Código de Procedimiento Civil).
* Recursos que pueden deducirse en contra de la
sentencia definitiva:
En contra de la sentencia definitiva se pueden
deducir todos los recursos procesales, ordinarios o
extraordinarios, salvo el recurso de reposición.
1) Recurso de aclaración, rectificación o enmienda:
De acuerdo al artículo 182 del Código de
Procedimiento Civil, este recurso tiene por
finalidad aclarar los puntos obscuros o dudosos,
salvar las omisiones y rectificar ciertos errores de
copia, de referencia o de cálculos numéricos, etc.
Este recurso no tiene plazo para su interposición.
2) Recurso de apelación: Aquí hay una novedad
porque en principio, siguiendo las reglas
generales de la apelación, por tratarse de una
sentencia definitiva el recurso debería concederse
en ambos efectos (artículos 194 y 195, Código de
Procedimiento Civil). Sin embargo, de acuerdo al
numeral 1º del artículo 194 del Código de
Procedimiento Civil, la apelación de las
resoluciones dictadas contra el ejecutado sólo se
concederá en el efecto devolutivo.
De manera que, en el fondo, lo que hay
que distinguir en el juicio ejecutivo es la clase de
sentencia de que se trate:
- Apelación de la sentencia absolutoria: Este
recurso será deducido por el ejecutante, y se
concederá en ambos efectos, siguiendo la
regla general (artículo 195, Código de
Procedimiento Civil).
- Apelación de la sentencia condenatoria: En
este caso, el recurso lo va a deducir el
ejecutado, y por ello la apelación se va a
147
conceder en el solo efecto devolutivo (artículo
194, nº 1, Código de Procedimiento Civil). Esto
significa que en principio se puede cumplir el
fallo, no obstante la ley dice que, para
proceder a esta ejecución, el ejecutante debe
caucionar las resultas del juicio.
En el caso de la sentencia de remate, la
situación es idéntica y también es necesario
caucionar las resultas del juicio. Aquí se
puede llegar al remate pero no se puede hacer
pago mientras no se caucionen las resultas
del juicio.
Se ha discutido en materia de apelación si
procede la orden de no innovar para exigir el
cumplimiento de la sentencia. Lo cierto es que
dentro de las normas de la apelación no está
prohibida la orden, pero puede entenderse que
estaría demás, ya que existe la fianza de resultas,
y la norma del artículo 509 prima por sobre el
artículo 192.
3) Recurso de casación: En el juicio ejecutivo el
recurso de casación en el fondo no procede,
considerando el tribunal que dicta esta resolución
(artículo 767, Código de Procedimiento Civil);
pero sí procede el recurso de casación en la
forma, de acuerdo a las reglas generales.
- Si la sentencia fuere absolutoria, va a recurrir
de casación el ejecutante, y en este caso el
ejecutado deberá rendir fianza de resultas. En
este caso, el recurso no suspende el
cumplimiento del fallo (artículo 774, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil).
- Si la sentencia fuere condenatoria, va a
recurrir de casación el ejecutado, por resultar
agraviado, y aquí no se puede exigir fianza de
resultas, porque aquí estamos en un caso de
excepción que señala el artículo 773, inciso
2°, del Código de Procedimiento Civil.
* Cumplimiento de la sentencia definitiva:
¿Cómo se cumple la sentencia definitiva
(condenatoria)?.
Para ello debemos distinguir si se trata de una
sentencia de pago o de remate.
1. Si la sentencia es de pago: Si la sentencia es de
pago, este cumplimiento es bastante simple, ya
que aquí no se necesita de un procedimiento de
realización de bienes. En este caso la sentencia
se cumplirá entregándole dinero o la especie o
cuerpo cierta debida al ejecutante.
o Si lo que se adeuda es dinero, una vez que se
encuentra ejecutoriada la sentencia, debe
solicitarse al juez que conoce la causa que
ordene liquidar la deuda, en capital, intereses
y costas, y reajustes si los hay (artículo 510,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil). Esta
liquidación hay que hacerla desde luego,
porque el juicio toma tiempo y dentro del
transcurso de él se van generando intereses.
La liquidación la practica el secretario
del tribunal y el resultado de esa liquidación
debe ponerse en conocimiento de la parte y si
no se objeta dentro de tercero día se tiene por
aprobada.
 Posteriormente, estando firme esa
liquidación, el ejecutante debe pedir que se le
gire cheque, como forma de pagarse. Frente a
la solicitud, el tribunal ordenará hacer pago al
acreedor con el dinero embargado o con el
que resulte de la realización de los bienes de
otra clase comprendidos en la ejecución.
El cheque se paga con los fondos
consignados por el ejecutado en la cuenta
corriente del tribunal.
o Si lo embargado es la misma especie o cuerpo
cierto que se debe, una vez ejecutoriada la
sentencia condenatoria, ésta se hará cumplir
haciendo entrega de dicha especie o cuerpo
cierto al ejecutante, previa orden del juez, a
petición del propio ejecutante (artículo 512,
Código de Procedimiento Civil).
Esta entrega debe hacerla el
depositario, que, como sabemos, puede ser el
incluso el propio ejecutado.
En este caso, no hay nada que liquidar,
pero sí corresponde determinar las costas
procesales, porque las costas hay que
pagarlas en dinero.
2. Si la sentencia es de remate: Si la sentencia fuere
de remate, ésta se cumplirá a través del
correspondiente procedimiento de apremio que
habrá que seguir adelante hasta la realización de
los bienes embargados.
8.- Tramitación en el Cuaderno de Apremio:
Este cuaderno se abre con el mandamiento de
ejecución y embargo, que se dicta a propósito de que
el juez ordenó despachar el mandamiento. Esta es una
sentencia interlocutoria, pero puede llegar a ser una
sentencia definitiva si el demandado no formula
oposición.
* La traba del embargo:
Como señalamos anteriormente, la traba del embargo
es la diligencia o actuación judicial que realiza el
ministro de fe, previa orden del tribunal, consistente en
la aprehensión de bienes determinados del deudor
para su posterior entrega al depositario que se
designe, con el objeto de que con dichos bienes se
pague al acreedor, ya sea con las especies mismas o
con el producto que su realización.
Lo normal es que los ejecutados en el acto en
que son requeridos de pago se opongan a la traba del
embargo. En este caso, va a ser necesario para
proceder a la traba del embargo con auxilio de la fuerza
pública.
-o- Bienes sobre los cuales recae el embargo:
En general todos los bienes son embargables,
de acuerdo a los principios generales de derecho civil
(artículo 2365, Código Civil). Excepcionalmente hay
ciertos bienes que el legislador excluye del embargo,
de acuerdo con el artículo 445 del Código de
Procedimiento Civil y leyes especiales. Ejemplo: no
son embargables los sueldos, las gratificaciones y las
pensiones de gracia, jubilación, retiro y montepío que
pagan el Estado y las Municipalidades, etc.
Es necesario tener en consideración, sin
embargo, que, como se trata de un derecho
148
establecido exclusivamente en beneficio del deudor,
éste puede renunciarlo.
-o- Designación de bienes del embargo:
¿Quiénes pueden designar los bienes para la traba
del embargo?. Aquí debemos necesariamente hacer
una distinción:
A. El propio ejecutante: El ejecutante tiene dos
oportunidades para hacer la designación de los
bienes en que recae el embargo: 1) Lo puede
hacer en la demanda ejecutiva, y en el
mandamiento debe dejarse constancia de estos
bienes; o 2) Lo puede hacer en el momento mismo
de la traba del embargo, si el ejecutante concurre
a la traba.
B. El propio ejecutado: El ejecutado puede efectuar
tal designación en el momento en que se verifica
el embargo, siempre y cuando no haya hecho tal
designación el ejecutante, y si en concepto del
ministro de fe encargado de la diligencia son
suficientes o si, no siéndolo, tampoco hay otros
conocidos.
C. El ministro de fe: Le corresponderá al ministro de
fe encargado de la diligencia cuando ni el
acreedor ni el deudor hayan designado los bienes
para ser embargados, el cual deberá observar el
siguiente orden de prelación: 1) dinero, 2) otros
bienes muebles, 3) bienes raíces y, 4) salarios y
pensiones.
-o- Manera de practicar el embargo:
El embargo se entiende hecho por la entrega
real o simbólica de los bienes al depositario que se
designe, o a falta de depositario designado por el juez,
hará las veces de tal el propio deudor hasta tanto se
designe un depositario distinto (artículo 450, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil).
Del acto del embargo, el ministro de fe deberá
levantar un acta que debe contener las menciones
indicadas en el artículo 450, inciso 2º, del Código de
Procedimiento Civil, y que son las siguientes:
a. El lugar y hora en que se hizo la diligencia del
embargo.
b. La expresión individual y detallada de los
bienes embargados.
c. Si fue necesario o no el auxilio de la fuerza
pública para efectuarlo y de haberlo sido, la
identificación del o de los funcionarios que
intervinieron en la diligencia.
d. Se dejará constancia de toda alegación que
haga un tercero invocando la calidad de dueño
o poseedor del bien embargado, sin perjuicio
que éste interponga la tercería
correspondiente.
e. El detalle del bien embargado: 1) si se trata de
bienes muebles, el acta deberá indicar su
especie, calidad y estado de conservación, así
como cualquier otro antecedente necesario
para su singularización; 2) en el caso de los
inmuebles, ellos se individualizarán por su
ubicación y los datos de la respectiva
inscripción de dominio.

El acta deberá ser suscrita por el ministro de fe que
practicó la diligencia y por el depositario, acreedor o
deudor que concurra al acto y que desee firmar. Esta
acta se incorporará materialmente al cuaderno de
apremio.
-o- Diligencias posteriores al embargo:
Luego de efectuado el embargo, se deben
verificar las siguientes diligencias en el procedimiento:
1) El ministro de fe deberá enviar carta certificada al
ejecutado comunicándole el hecho del embargo
dentro de los dos días siguientes de la fecha de la
diligencia, o los dos días siguientes a la apertura
de las oficinas de correos si ésta se hubiere
efectuado en domingo o festivo. Esto se cumple
dejándose constancia en los términos del artículo
46 del Código de Procedimiento Civil (artículo
450, inciso 5º, Código de Procedimiento Civil).
Este envío de la carta certificada no afecta la
validez del embargo. La infracción de la norma
hará responsable al ministro de fe de los daños y
perjuicio que se originen (artículo 450, inciso final,
Código de Procedimiento Civil).
2) Si el embargo afecta a bienes raíces, es necesario
que se proceda a la inscripción del embargo en el
Registro Conservatorio correspondiente, en el
registro de interdicciones y prohibiciones de
enajenar. El Conservador de Bienes Raíces
respectivo será el del lugar donde se encuentre
situado el inmueble. Este embargo no produce
efecto alguno sobre terceros sino respecto de la
fecha en que se inscriba en el Registro
Conservatorio (artículo 453, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
Para estos efectos, el ministro de fe deberá
requerir inmediatamente su inscripción y va a
firmar, con el conservador respectivo, retirando la
diligencia en el plazo de veinticuatro horas
(artículo 453, inciso 2º, Código de Procedimiento
Civil).
-o- Efectos de la traba del embargo:
Los efectos de la traba del embargo se refieren a la
administración de los bienes embargados y a la
facultad de disponer de ellos.
a. Respecto a la facultad de disposición de los
bienes embargados, el deudor, desde la fecha
de la traba del embargo, queda privado de la
libre disposición de los bienes embargados, y
éstos quedan fuera del comercio humano,
según lo señala el artículo 1464, nº 3, del
Código Civil.
b. Respecto a la administración de los bienes
embargados, el deudor va a perder la
administración de éstos, la que quedará desde
ese mismo momento a cargo del depositario,
conforme lo señala el artículo 479 del Código
de Procedimiento Civil.
149
* Incidencias dentro del juicio principal en relación al
embargo:
Durante la secuela del proceso se pueden
producir algunas incidencias, que dicen relación al
embargo, concretamente respecto la ampliación,
reducción, sustitución o alzamiento del mismo. Estas
cuestiones accesorias, dada su naturaleza, se tramitan
conforme a las reglas de los incidentes ordinarios.
1) Ampliación del embargo: Este es un derecho que
la ley otorga al ejecutante, mediante el cual éste
le puede solicitar al juez que el embargo solicitado
en la causa se extienda a otros bienes no
comprendidos en la diligencia, siempre que haya
justo motivo para temer que los bienes
embargados no basten para cubrir la deuda y las
costas (artículo 456, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
Hay justo motivo, por ejemplo, cuando el embargo
recae sobre bienes de difícil realización, o bien
cuando se ha introducido alguna tercería sobre los
bienes embargados (artículo 456, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil). En cualquiera de
estos casos la ley presume que los bienes no
serán suficientes para cubrir la deuda, lo que
genera una incidencia, que se tramitará según las
reglas de los incidentes ordinarios.
Este derecho del ejecutante de solicitar la
ampliación del embargo se puede ejercitar
durante todo el curso del proceso, porque la ley
no señala un momento específico; incluso puede
pedirse después de la sentencia definitiva. Pedida
la ampliación después de la sentencia definitiva,
no será necesario el pronunciamiento de nueva
sentencia para comprender en la realización los
bienes agregados al embargo (artículo 456, inciso
final, Código de Procedimiento Civil). Aquí basta
el mandamiento inicial para rematarse los bienes
ya embargados y aquellos que posteriormente
sea necesario embargar por alguno de los motivos
indicados.
2) Reducción del embargo: Aquí se trata de eliminar
determinados bienes del embargo, a solicitud del
ejecutado, cuando no existe la debida proporción
entre la deuda y el valor de los bienes
embargados (artículo 447, Código de
Procedimiento Civil). A esta solicitud de reducción
de bienes del embargo también da origen a un
incidente, y se tramita según las reglas
establecidas para los incidentes ordinarios.
3) Sustitución del embargo: Consiste en el cambio
del bien objeto del embargo por dinero (la única
forma que exista es por dinero, no puede ser por
otros bienes). La ley le concede al deudor, en
cualquier estado del juicio, sustituir el embargo,
consignar el pago en la cuenta corriente del
tribunal, y éste tendrá que liquidar la deuda
íntegramente en capital, intereses y costas
(artículo 457, Código de Procedimiento Civil).
Este derecho de sustituir el embargo no es posible
si la ejecución recae sobre la especie o cuerpo
cierto que se adeude, en la medida que este bien
se encuentre en posesión del deudor.
4) Alzamiento del embargo: Se trata de la liberación
del bien que ha sido objeto del embargo para que
el deudor puede disponer libremente de él,
quedando nuevamente dentro del comercio
 humano. Esto ocurre cuando se han embargado
bienes que por ley son inembargables.
La consecuencia que se produce con el
alzamiento es importante, porque el bien queda
liberado y, por ende, el deudor podrá disponer
libremente del mismo.
* Procedimiento de realización de bienes embargados:
El procedimiento de realización de bienes
embargados tiene lugar únicamente en el caso que la
ejecución no recaiga sobre la misma especie debida
que se encuentre en poder del deudor ni en el caso que
la ejecución recaiga sobre dinero y se pague en dinero.
A contrario sensu, este procedimiento tiene lugar en
todos los demás casos.
Este procedimiento consiste en que debe
reducirse a dinero la especie o bienes embargados en
el juicio, porque en estos casos no es posible que el
deudor se pague con dichos bienes.
La ley distingue en estos casos si los bienes
respecto de los cuales recae el embargo requieren o
no de tasación previa, y así tenemos dos grupos de
bienes: 1) Bienes embargados que no requieren de
tasación previa; y 2) Bienes embargados que requieren
de tasación previa.
1) BIENES EMBARGADOS QUE NO REQUIEREN
TASACIÓN PREVIA:
Estos bienes que no requieren tasación previa se
pueden realizar de inmediato. En ellos, el producto de
la venta tiene que consignarse o depositarse en la
cuenta corriente del tribunal que conoce de la
ejecución, por quien corresponda, previa deducción de
los gastos (honorarios, etc.), según corresponda.
Aquí estamos en presencia de tres clases de bienes
muebles:
o Bienes muebles susceptibles de ser vendidos en
martillo o al martillo.
o Bienes muebles sujetos a corrupción o susceptibles
de próximo deterioro o de conservación muy difícil o
dispendiosa.
o Bienes muebles que consisten en efectos de
comercio realizables en el acto.
(a) Bienes muebles susceptibles de ser vendidos en
martillo o al martillo: Son bienes corporales
muebles respecto de los cuales debe realizarse
una pública subasta a través de un martillero
público previamente designado por el tribunal que
está conociendo la ejecución, a petición del
acreedor (artículo 482, Código de Procedimiento
Civil). El acreedor, junto con pedir el retiro de las
especies embargadas, solicitará la designación
del martillero.
Estos bienes muebles se venden en
pública subasta al mejor postor, sin previa
tasación. Para proceder a la subasta, el martillero
designado deberá indicar día y hora en que
efectuará el remate y además deberá publicar los
anuncios correspondientes, conforme a las
normas que regulan las actividades de los
martilleros públicos (Ley N° 18.118, que regula el
ejercicio de la actividad de los martilleros
públicos).
Verificado el remate, el martillero tiene que rendir
cuenta al juez por escrito de lo sucedido y
150
consignar en la cuenta corriente del tribunal los
dineros deducidos, descontando sus gastos.
(b) Bienes muebles sujetos a corrupción o
susceptibles de próximo deterioro o de
conservación muy difícil o dispendiosa: Son
bienes muebles que en principio deberían
venderse en pública subasta, pero que la ley
permite venderlos por el propio depositario que
haya sido nombrado en la causa, en la forma más
conveniente, pero con autorización judicial.
Entonces, esta venta se hace sin necesidad de
intervención del martillero y sin previa tasación
(artículo 483, Código de Procedimiento Civil).
Ejemplo: se embargaron cajas con frutas sujetas
de corrupción, o se embargó ganado cuya
conservación es difícil o dispendiosa.
(c) Bienes muebles que consisten en efectos de
comercio realizables en el acto: Aquí estamos
frente a aquellos valores que se transan en la
bolsa de comercio, por ejemplo, acciones de
sociedades anónimas, valores mobiliarios, etc. En
este caso, la ley permite venderlos a través de un
corredor de comercio o de bolsa, nombrado en la
misma forma que a los peritos (artículo 484,
Código de Procedimiento Civil).
2) BIENES EMBARGADOS QUE REQUIEREN
TASACIÓN PREVIA:
Estos bienes tienen que valorizarse
previamente a la realización, y una vez que se han
valorizado se puede entrar al procedimiento de
realización. Aquí estamos en presencia de todos los
otros bienes no comprendidos en los casos anteriores,
es decir, están todos los bienes raíces, los muebles
que no se encuentran dentro de los casos
mencionados anteriormente y los derechos
incorporales, como las marcas comerciales, los
derechos de líneas telefónicas, etc. (artículo 485,
Código de procedimiento Civil).
En este caso hay que cumplir algunas etapas
para llegar a la venta en pública subasta por el juez.
Estas etapas son principalmente las siguientes:
1. La tasación de los bienes: Para determinar la
tasación del bien embargado, debemos distinguir
aquella que se hace a bienes raíces y la que se
haga a otros bienes (no inmuebles).
a) Tasación de bienes raíces: La tasación de
bienes raíces embargados será la que figure
en el rol de avalúos fiscal vigente de la
propiedad fijado por el Servicio de Impuestos
Internos a menos que el ejecutado solicite que
se haga nueva tasación (artículo 486, inciso
1º, Código de Procedimiento Civil).
Para estos efectos, el acreedor deberá
acompañar el certificado de avalúo en donde
se acredita el mismo y tendrá que pedir al juez
que se tenga por aprobado ese valor de la
tasación, lo que debe ser puesto en
conocimiento del ejecutado, el cual puede
objetarla si no está conforme con ella y pedir
que se haga una nueva tasación. Esto puede
ocurrir, por ejemplo, cuando existen
diferencias entre el valor comercial con el
avalúo de la propiedad.
La nueva tasación solicitada por el ejecutado
se hace a través de peritos, en la forma
 establecida en el artículo 414 del Código de
Procedimiento Civil, haciéndose el
nombramiento en la audiencia del segundo
día hábil después de notificada la sentencia
sin necesidad de nueva notificación (artículo
486, inciso 2º, Código de Procedimiento Civil).
El nuevo valor que determine el perito hay que
ponerlo en conocimiento de las partes, las que
tendrán un plazo de tres días para objetarlo; si
nada dicen dentro de ese plazo, se entiende
aprobada.
De acuerdo al artículo 487 del Código de
Procedimiento Civil, transcurrido los plazos el
tribunal resolverá sobre ellas, ya sea
aprobando la tasación, o mandando que se
rectifique por el mismo o por otro perito, o
fijando el tribunal por sí mismo el justiprecio de
los bienes. Estas resoluciones son
inapelables.
Practicada la nueva tasación, ya sea por perito
o por el propio tribunal, ella se tendrá por
aprobada y no se admitirán nuevos reclamos
al respecto.
b) Tasación de otros bienes (no inmuebles): Si
se trata de otros bienes que no sean
inmuebles, como por ejemplo los incorporales,
la tasación debe hacerse recurriendo
directamente al nombramiento de peritos, toda
vez que no existe avalúo. Ejemplo: el embargo
sobre uso de línea telefónica, etc.
2. Fijación de las bases de remate: Practicada la
tasación y aprobada por las partes, se señalará
día y hora para la subasta; sin embargo,
previamente es necesaria la aprobación de las
bases conforme a las cuales se va a efectuar ese
remate. Las bases de remate son las distintas
condiciones bajo las cuales se va a proceder a la
venta en pública subasta de los bienes
embargados, después de aprobada la tasación.
En estas bases de remate deberá establecerse:
 El mínimo de las posturas de los interesados en la
subasta.
 El monto, caución o garantía a exigir a interesados
que tomen parte en el remate, que no podrá ser
inferior al diez por ciento del valor de la tasación.
 La forma de pagar el precio.
 La forma de hacer entrega material de los bienes.
 Los gastos en que se incurran, como por ejemplo,
del pago de los impuestos, etc.
Estas bases de remate las presenta el
acreedor por escrito, con citación, dentro de los
tres días para que la parte contraria pueda deducir
excepciones u observaciones que quiera hacer
valer. Si la parte ejecutada nada dice dentro de los
tres días, las bases propuestas se tendrán por
aprobadas; al contrario, si objeta esas bases, el
tribunal resolverá de plano, consultando para ello
la mayor facilidad y el mejor resultado de la
enajenación (artículo 491, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil).
Cuando el tribunal es el llamado a resolver sobre
las bases de remate, en virtud de la oposición del
ejecutado, tiene las siguientes limitaciones: 1) no
puede fijar un mínimo que baje de los dos tercios
de la tasación, 2) el precio que el tribunal señale
151
debe pagarse de contado, y 3) la caución que
deben rendir los postores para participar en la
subasta debe ser equivalente al 10% del valor de
esos bienes.
3. Que las bases de remate se tengan por
aprobadas: Esto hay que pedirlo al tribunal, quien
deberá dictar una resolución expresa teniendo por
aprobadas las bases.
4. Fijación del día y hora para que se lleve a efecto
la subasta: Aprobada la tasación y las bases de
remate, se señalará día y hora para la subasta
(artículo 488, Código de Procedimiento Civil).
Esta fijación del día y hora en que se realizará la
subasta lo determina el juez que conoce la
ejecución, mediante resolución judicial.
5. Publicidad de la subasta: Fijada la fecha del
remate, es necesario anunciarla mediante la
publicación de avisos, formalidad que tiene como
objetivo atraer al máximo de interesados a tomar
parte de este remate para obtener un mejor
precio.
La ley dice que la subasta se debe
anunciar por avisos publicados en un diario de la
comuna en que tenga su asiento el tribunal, o de
la capital de la provincia o de la capital de la
región, si en aquella no lo hubiere. El número
mínimo de avisos es de cuatro y la ley agrega que
el primero de ellos tiene que publicarse con quince
días de anticipación como mínimo, sin descontar
los inhábiles, a la fecha de la subasta (artículo
489, inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
Estos avisos, por excepción a las reglas
generales, pueden ser publicados en días
inhábiles (plazo de días corridos), ello con el
objeto de permitir una mayor difusión de la
subasta, considerando que los diarios se venden
y leen en mayor cantidad los domingos y festivos.
Si los bienes están situados en otra comuna,
distinta de aquella en donde funciona el tribunal
que conoce de la ejecución, la ley permite publicar
además un anuncio en un diario de dicha comuna
o en la capital regional, por el mismo tiempo y en
la misma forma anterior (artículo 489, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil).
Los avisos se redactan por conducto del
secretario del tribunal, y deben contener los datos
necesarios para identificar el bien que se va a
subastar (artículo 489, inciso final, Código de
Procedimiento Civil). En todo caso, este aviso en
la práctica lo redacta el propio ejecutante y el
secretario lo firma y timbra.
De la publicación de los avisos debe dejarse
constancia en el expediente, mediante una
certificación de las fechas de las publicaciones
que hace el secretario del tribunal y ello se
concreta pegando en el expediente un recorte de
los avisos. En caso de omisión de estas
publicaciones, el remate será nulo.
6. Citación de los acreedores hipotecarios (si los
hay): Tratándose de inmuebles, cuando sobre
ellos se encuentra constituida alguna hipoteca,
esta da derecho al acreedor hipotecario para
perseguir el bien en poder de quien lo posea y del
título en virtud del cual lo haya adquirido, salvo
que la adquisición haya tenido lugar en pública
subasta ordenada por el juez después de haberse
 citado a los acreedores hipotecarios, los que
deberán ser pagados de sus créditos con el
producto del remate, conforme al orden de
prelación que corresponda,
La citación la ordena el artículo 2428 del Código
Civil. Esto se debe a que la hipoteca constituye
una causal de preferencia.
El artículo 492 del Código de Procedimiento Civil
señala que si un acreedor hipotecario de grado
posterior persigue el inmueble hipotecado contra
el deudor personal que lo posee, el o los
acreedores de grado preferente, citados conforme
al artículo 2428 del Código Civil, podrán exigir el
pago de sus créditos sobre el precio del remate,
según sus grados o conservar sus hipotecas
sobre la finca subastada, siempre que sus
créditos no estén devengados.
La norma agrega que si los acreedores en
referencia nada dicen durante el término de
emplazamiento, se entenderá que optan por ser
pagados con el producto del remate en el orden
correspondiente; se entiende pagarse con precio
de la subasta.
Para estos efectos, estos acreedores hipotecarios
tienen que ser personalmente citados o
notificados de la existencia del juicio ejecutivo.
Además tiene que transcurrir el término de
emplazamiento entre la notificación y la fecha de
verificación del remate. Dentro de este plazo es la
oportunidad para manifestar su voluntad de los
acreedores hipotecarios.
-o- Forma de proceder a la subasta:
Cumplidos todos los trámites anteriores, el día
y hora fijados por el juez se llevará a cabo la subasta
en este tribunal que conoce del proceso o ante aquél
que corresponda al territorio donde se encuentran
ubicados los bienes, cuando se haya resuelto esto
último a petición de parte y por motivos fundados
(artículo 485, Código de Procedimiento Civil).
El día de la subasta, en primer lugar se procede a la
calificación de las cauciones rendidas previamente. En
las bases de remate debía señalarse el monto y
caución para tomar parte en el remate; esta caución es
para reponerle el pago del precio por el adjudicatario.
Según lo dispuesto en el artículo 494 del Código de
Procedimiento Civil, el tribunal califica las cauciones
que hayan rendido las personas que se presenten
como postores, sin ulterior recurso.
Si las cauciones se estiman suficientes por el tribunal,
éste le da derecho a que las personas que rindieron
cauciones puedan tomar parte en el remate como
postores. Esto significa que si en un caso determinado,
llegado el día del remate y se presentan interesados
que no rindieron caución, el juez no permitirá que ellos
tomen parte él, porque no cumplen con el requisito
impuesto por el artículo 494 del Código de
Procedimiento Civil.
La caución será equivalente al diez por ciento (10%)
del valor de tasación del bien embargado, y subsistirá
hasta que se otorgue la escritura definitiva de
compraventa, o se deposite en el tribunal el precio o
parte de él que deba pagarse de contado (artículo 494,
inciso 1º, parte final, Código de Procedimiento Civil.
152
Seguidamente se procede al remate de los bienes por
el juez en el tribunal respectivo. Para estos efectos,
todos los postores deben hacer las posturas
correspondientes, comenzando por el mínimo de la
tasación conforme se haya señalado en las bases de
remate.
A esta subasta puede concurrir también el
propio acreedor, quien tiene derecho a hacer posturas
y a quien no se le exige rendir caución, ya que
precisamente estará en el crédito que él está
comprando. Si el ejecutante se adjudica el bien, habrá
que ver el valor de dicha adjudicación en relación con
el monto de la deuda:
 Si el valor de la adjudicación es inferior al valor
de la deuda que se cobra ejecutivamente, el
juicio no puede terminar porque no quedará
satisfecho el acreedor. En este caso se debe
ampliar el embargo a otros bienes sin
necesidad de nuevo mandamiento.
 Si el valor de la adjudicación es superior al valor
de la deuda, el juicio ejecutivo termina y la
diferencia resultante se devuelve al deudor.
El bien a subastar se lo va a adjudicar el postor
que ofrezca mayor cantidad de dinero en el remate.
Este adjudicatario tiene la obligación de consignar el
precio de la subasta en la cuenta del tribunal, dentro
del plazo fijado para este efecto en las bases del
remate; si no consigna el dinero, el adjudicatario pierde
la caución y el remate queda sin efecto. El valor de la
caución, deducida el monto de los gatos del remate, se
abonará en un cincuenta por ciento al crédito y el
cincuenta por ciento restante queda en beneficio de la
Corporación Administrativa del Poder Judicial (artículo
494, inciso 2º, Código de Procedimiento Civil).
-o- Trámites posteriores a la subasta:
Esta subasta, para efectos legales y jurídicos,
cabe calificarla de compraventa entre el ejecutado
(vendedor) -representado por el juez quien comparece
en la escritura- y el subastador (comprador).
La subasta debe cumplir como trámites
posteriores los siguientes: 1) Es necesario levantar el
acta de remate; 2) Debe pagarse el precio; y 3) Debe
otorgarse la correspondiente escritura pública.
1. Levantamiento del acta de remate: Esta acta de
remate tiene por finalidad dejar constancia de los
pormenores de la subasta, siguiendo la regla
establecida en las actuaciones judiciales prevista
en el artículo 61 del Código de Procedimiento
Civil.
Cuando se trata de los bienes raíces,
servidumbres, censos y la sucesión hereditaria,
esta acta de remate se extenderá en un registro
especial que al efecto debe llevar el secretario del
tribunal. Esta acta debe ser firmada por el juez, el
subastador y el secretario (artículo 495, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil).
Esta acta es esencial, porque la ley señala que
valdrá como escritura pública; pero se extenderá
sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero día, la
escritura definitiva con inserción de los
antecedentes necesarios y con los demás
requisitos legales (artículo 495, inciso 2º, Código
de Procedimiento Civil).
Sin perjuicio de levantar el acta de remate, en el
expediente se deja constancia de un extracto de
 esta acta (artículo 498, Código de Procedimiento
Civil).
En el remate podría ocurrir que el subastador
adquiera el bien a favor de un tercero, no obstante
ese tercero tiene que aceptar lo obrado
posteriormente (artículo 496, Código de
Procedimiento Civil).
En definitiva, no obstante estar perfecta la
venta desde el punto de vista del Código Civil, es
necesario otorgar escritura pública.
2. Pago del precio: Posteriormente se debe otorgar
la escritura pública correspondiente, la que será
solicitada por el subastador, lo que implica que ha
debido pagar con antelación el precio total de la
subasta, en el plazo y en la forma que indican las
bases (al contado, en la cuenta corriente del
tribunal).
3. Otorgamiento de escritura pública: Esto es para
efectos de inscribir el dominio en el Registro
Conservatorio posteriormente. El Conservador de
Bienes Raíces, para practicar la inscripción de
dominio en favor del subastador, no admite sino la
escritura definitiva de compraventa (artículo 497,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil). La
escritura la autoriza el notario y debe cumplir con
los requisitos propios de toda escritura pública.
La escritura será suscrita por el rematante y el
juez, como representante legal del vendedor, y se
entenderá autorizado el primero para requerir y
firmar por sí solo la inscripción en el conservador,
aun sin mención expresa de esta facultad (artículo
497, inciso 2º, Código de Procedimiento Civil).
Esta escritura pública tiene que otorgarse y
subinscribirse en la fecha que determinen las
bases, normalmente dentro de tercero día y en la
misma oportunidad de pagarse el precio.
En la escritura de compraventa deberán
insertrase todos los antecedentes del juicio
ejecutivo, para que el Conservador practique
correctamente la inscripción a nombre del nuevo
dueño, como por ejemplo, debe contener las
piezas pertinentes del proceso, etc.
Además, esto es fundamental para el estudio de
los títulos para la propiedad (siempre hay que
revisar los títulos anteriores hasta diez años); para
estos efectos hay que solicitar las copias
necesarias en el juzgado correspondiente.
Le corresponderá al subastador solicitar al juez
que ordene extender la escritura pública, previo
pago del dinero de la subasta.
¿Qué ocurre si no se paga oportunamente el precio
del remate o si no se inscribe la escritura pública
pertinente?.
Estas son dos situaciones distintas, pero que generan
la misma sanción: el remate quedará sin efecto y se
hará efectiva la caución otorgada, a petición de parte.
Del monto de esta garantía o caución se deducirán
previamente los gastos del remate, luego el cincuenta
por ciento se abonará al crédito y el otro cincuenta por
ciento restante quedará a beneficio de la Corporación
Administrativa del Poder Judicial (artículo 494, inciso
2º, Código de Procedimiento Civil).
153
-o- Ausencia de postores en el remate:
¿Qué ocurre si llegado el día del remate no hay
postores?.
En este caso, si no se presentan postores, no se podrá
llevar a efecto el remate; habrá que dejar constancia
en el expediente de esta situación por el secretario, y
posteriormente el ejecutante tiene dos opciones
(artículo 499, Código de Procedimiento Civil):
o Que se le adjudiquen los bienes embargados
por los dos tercios de la tasación los bienes
embargados.
o Que se reduzca prudencialmente por el tribunal
el avalúo aprobado como mínimo del remate.
Esta reducción no podrá exceder de una
tercera parte del avalúo.
En el primer caso, suponiendo que el ejecutante
solicitó que se le adjudiquen los dos tercios de la
tasación de los bienes embargados, en este caso
estamos en presencia de una verdadera compraventa
efectuada a través de la justicia en que el subastador
será el comprador y el vendedor será el juez, y en este
caso el precio se pagará compensándolo con el crédito
que el ejecutante tiene contra el ejecutado. En esta
situación, es preciso ver si hay o no diferencias, para
lo cual se aplican las mismas reglas analizadas
anteriormente (si con el valor de la adjudicación se
paga toda la deuda se termina el juicio, de lo contrario
se sigue adelante).
La segunda posibilidad es pedir que se reduzca
prudencialmente por el tribunal el inmueble para que
se proceda a un nuevo remate, cumpliéndose
nuevamente todas las formalidades señaladas. Si
efectuado este segundo remate en la forma antes
señalada, y nuevamente no se presentan postores,
tiene aplicación el artículo 500 del Código de
Procedimiento Civil, que concede al acreedor un
derecho opcional, según el cual podría pedir lo
siguiente:
 Que se le adjudiquen los bienes por los dos tercios
referidos.
 Que se proceda a un tercer remate, esta vez por el
precio mínimo que el tribunal designe.
 Que se le entreguen los bienes en prenda pretoria.
La prenda pretoria (anticresis judicial) es un
contrato que se celebra por medio del juez, mediante
el cual se le entregan al acreedor los bienes
embargados -muebles o inmuebles- para que se pague
de su crédito con los frutos de estos bienes, y en la
medida que estos frutos se van percibiendo (se va
pagando con las utilidades líquidas que producen estos
bienes). Ejemplo: se paga con un fundo que está en
condiciones de ser cosechado.
Para estos efectos, debe hacerse la entrega al
acreedor bajo inventario solemne del bien respectivo.
Este contrato se perfecciona con la facción del
inventario solemne de los bienes que se entregan al
acreedor en prenda pretoria. En esta especie de
contrato se establecerá cuál será el tiempo y las
condiciones de él. Todo esto se regula a través del
juez.
El acreedor está obligado a rendir cuenta, porque está
realizando una administración de bienes ajenos
(artículos 504 y 506, Código de Procedimiento Civil).

El ejecutante tiene derecho, en el caso de esta entrega,
a pedir que los bienes se saquen a remate sin mínimo,
porque podría ocurrir que las utilidades esperadas no
sirvan o no se hayan producido, etc.
Finalmente, la ley no reglamenta la situación que se
puede producir si fracasa el tercer remate, de manera
que el juez será el que, en estos casos, señalará los
mínimos para proceder en el remate pertinente.
El hecho de que el bien no se pueda rematar le da
derecho al acreedor a pedir la ampliación del embargo,
de acuerdo a las reglas generales (artículo 456, inciso
2º, Código de Procedimiento Civil). Esta ampliación
tiene la ventaja que el bien que es primitivamente
embargado sigue estando embargado, y se extiende a
otros bienes.
* Últimos trámites del cuaderno de apremio:
Los últimos trámites que deben cumplirse en el
cuaderno de apremio son los siguientes:
(a) Si ha existido administración de los bienes
embargados, el depositario debe rendir cuenta de
dicha administración. Esto significa que el
depositario por escrito debe rendir cuenta ante el
juez que conoce el juicio. La cuenta se hace una
vez que expira el cargo de depositario, por
cualquier motivo (artículo 514, inciso 1º, Código
de Procedimiento Civil).
Las partes tienen derecho, una vez que se ha
presentado la cuenta, a impugnarla, si es que ella
les merece reparos (artículo 514, inciso 2º, Código
de Procedimiento Civil). Para ello tendrán un
plazo de seis días para examinarla, y si le hacen
reparos se tramitará como un incidente.
En el caso que haya habido frutos, el depositario
deberá consignar los valores correspondientes
(fondos líquidos que obtenga correspondientes al
depósito) en la cuenta corriente del tribunal
(artículo 515, Código de Procedimiento Civil).
El depositario tendrá derecho a remuneración, la
que será determinada por el juez al momento de
pronunciarse sobre la rendición de cuentas.
(b) Liquidación del crédito y de las costas del juicio:
Después que se han realizado los bienes
embargados, y previo a hacer el pago al acreedor,
es fundamental que se liquide el crédito, a petición
de parte. En consecuencia, el juez debe ordenar
que se practique la liquidación por el secretario,
quien liquida la deuda en capital, intereses y tasa
también las costas procesales (artículo 510,
Código de Procedimiento Civil); y el juez, por su
parte, hace la regulación de las costas
personales.
Una vez presentada la liquidación por el secretario
existe también derecho a impugnación por las
partes de la misma. En este caso, el juez ordena
por resolución poner en conocimiento de las
partes dicha resolución, y si no se objeta dentro
de tercero día se tiene por aprobada.
(c) Pago al acreedor: Cuando queda firme la
liquidación, una vez transcurridos los tres días, en
esas condiciones se puede proceder a hacer el
pago al acreedor. El juez ordenará el pago al
154
acreedor con el dinero embargado o con el que
resulte del remate de bienes, si lo embargado no
ha sido dinero (artículo 511, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil). Para este efecto el acreedor
tendrá que solicitar al tribunal que se le gire
cheque.
Puede ocurrir que el valor de los dineros que se
encuentra depositados en la cuenta corriente del
tribunal alcance para cubrir el total de la deuda
(capital, intereses y costas). Sin embargo, el
problema se suscitará si el monto de los dineros
consignados no sea suficiente para pagar la
deuda en su integridad; en este caso, la ley
establece un orden de preferencia para pagar la
deuda o el crédito. El orden en que deben
efectuarse los pagos es el siguiente:
 En primer lugar, las costas de la ejecución y la
remuneración del depositario, si es que hay
lugar a remunerarlo, lo que determina el juez
(artículo 513, inciso final, Código de
Procedimiento Civil; y artículo 516, inciso final,
Código de Procedimiento Civil).
 Posteriormente, se procederá al crédito (a la
deuda misma, pagándose en primer término
los intereses y luego el capital).
Como en este caso falta dinero, porque no se
cubrió en su integridad, el juicio ejecutivo no
termina (queda pendiente la ejecución por el
saldo). El juicio queda latente, y para ello no será
necesario despachar nuevo mandamiento; en
este caso, procederá la ampliación del embargo y
la realización de nuevos bienes.
9.- Nulidades en el juicio ejecutivo:
En esta materia se deben aplicar, en principio,
las reglas generales de la nulidad procesal, en la
medida que en la tramitación del juicio se incurra en
vicios que sena causal de nulidad, y en la medida que
ese vicio cause perjuicio a alguna de las partes.
Sin embargo, en el juicio ejecutivo hay algunas
particularidades, porque en éste hay algunas
actuaciones -específicamente en el período de
realización de los bienes y concretamente cuando los
bienes se subastan- que tienen un doble carácter,
como lo es la compraventa de los bienes embargados,
que por un lado es un acto civil y por otra una actuación
procesal. Esto significa que a estas actuaciones le son
aplicables las normas civiles y las normas procesales,
y por esta razón puede ser objeto de nulidad de orden
civil o procesal.
¿Qué ocurre en la práctica si se alega la nulidad en
este caso?.
Aquí hay que ver en cada caso particular en que
aspecto incide el vicio que se está reclamando. En
consecuencia, el vicio puede incidir en los siguientes
aspectos:
o En aspectos de naturaleza civil, de carácter
sustantivo. Ejemplos: en vicios del
consentimiento, incapacidad del adjudicatario,
etc.
o En aspectos estrictamente procesales que se
hayan omitido o cumplido imperfectamente.
Ejemplos: defectos en el emplazamiento, la
subasta se cumplió sin la formalidad de la
publicidad, etc.

Estas nulidades, civil y procesal, se invocan de distinta
manera. Si se trata de una nulidad estrictamente civil,
hay que iniciar una acción de nulidad civil, para ello se
presenta una demanda por la vía ordinaria en un juicio
aparte. En cambio, la nulidad procesal se debe alegar
dentro del mismo proceso en que ocurre el vicio,
interponiéndose el respectivo incidente de nulidad, que
es lo normal para invocarla.
Aquí hay que tener presente que para alegar la nulidad,
por ejemplo del remate, habrá que ver si la resolución
que ordenó extender la escritura pública de remate no
esté ejecutoriada, porque la cosa juzgada sanea todo,
menos la falta de emplazamiento, porque si hubo
defecto en el emplazamiento en definitiva ese va a ser
un “juicio aparente”.
10.- Cosa juzgada en el juicio ejecutivo:
Otro aspecto importante en el juicio ejecutivo es la cosa
juzgada que emana de la sentencia, más
concretamente respecto a la excepción de cosa
juzgada.
La sentencia definitiva que se dicte en un juicio
ejecutivo, como en todo juicio, produce acción y
excepción de cosa juzgada (artículo 175, Código de
Procedimiento Civil). Esto significa que esa sentencia
se puede llevar a efecto en la práctica, realizando los
bienes embargados en el juicio ejecutivo u ordenando
el juez que se entregue la especie al deudor.
Cuando se oponen excepciones en el juicio ejecutivo
no se pueden realizar los bienes mientras el juez no
resuelva esas excepciones. Resueltas las
excepciones, por sentencia ejecutoriada o que cause
ejecutoria, sí se puede cumplir.
Por otro lado, así como la sentencia se puede cumplir,
también hay que señalar que no se puede plantear o
discutir un nuevo juicio, entre las mismas partes, sobre
la misma materia que ha sido objeto del juicio ejecutivo
(en la medida que se dé la triple identidad del artículo
177 del Código de Procedimiento Civil).
La sentencia dictada en el juicio ejecutivo también
produce la excepción de cosa juzgada, que impide
volver a discutir el mismo asunto, ya sea en el mismo
juicio ejecutivo o en un juicio ordinario (artículo 478,
inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
Esta regla de que la sentencia definitiva dictada en el
juicio ejecutivo produce cosa juzgada (particularmente
la excepción), tiene algunas excepciones que el propio
Código de Procedimiento Civil establece,
considerando este procedimiento ejecutivo. No se
producirá el efecto de cosa juzgada en los siguientes
casos: 1) La renovación de la acción ejecutiva; y 2) La
reserva de derechos en el juicio ejecutivo.
1. La renovación de la acción ejecutiva: Es el
derecho que tiene el ejecutante que inició un juicio
ejecutivo determinado para poder volver a
plantear o demandar ejecutivamente esa misma
acción en un nuevo juicio, a su mismo deudor y
por la misma deuda, siempre y cuando la
sentencia dictada en el primer juicio le haya sido
desfavorable por ciertas causales o motivos que
la ley establece.
Esto se refiere a que, en estos casos, la
demanda ejecutiva se rechaza por motivos de
carácter formal (por causales que constituyen
155
verdaderas excepciones dilatorias), no por
razones de fondo, de manera que será justo
permitirle al acreedor que pueda volver a
demandar para que se cumpla la obligación.
Estas causales o motivos que permiten renovar la
acción ejecutiva las señala el artículo 477 del
Código de Procedimiento Civil, y son los
siguientes:
 La incompetencia del tribunal; para este
efecto, tendría que haber hecho valer la
correspondiente excepción del artículo 464, nº
1, del Código de Procedimiento Civil, o de
oficio por el tribunal.
 La incapacidad, referido a la excepción del
artículo 464, nº 2, del Código de
Procedimiento Civil.
 La ineptitud del libelo, referida a la excepción
del artículo 464, nº 4, en relación con el
artículo 254 del Código de Procedimiento
Civil.
 La falta de oportunidad en la ejecución.
Respecto a esta causal, el artículo 464 del
Código de Procedimiento Civil no la
contempla, por ello se ha prestado a dudas.
La jurisprudencia ha entendido que existirá
falta de oportunidad en la ejecución en los
siguientes casos: 1) Si existe litis pendencia
promovida por el acreedor; 2) En el caso de
que se haga valer el beneficio de excusión; 3)
Cuando falta alguno de los requisitos
establecidos por las leyes para que el título
tenga fuerza ejecutiva; y 4) Cuando se
interpone la concesión de esperas o la
prórroga del plazo.
2. La reserva de derechos en el juicio ejecutivo: Esto
significa que la sentencia definitiva en un juicio
ejecutivo no va a producir cosa juzgada en un
juicio ordinario posterior que se inicie sobre lo
mismo cuando se ha convenido reserva de
derechos en ese juicio ejecutivo (artículo 478,
inciso 2º, Código de Procedimiento Civil).
Esto se llama reserva de derechos porque
dentro de la tramitación del juicio ejecutivo, en
alguna de sus etapas, las partes pueden hacer
uso de este derecho que la ley les confiere y
concretamente se le pide al juez que conoce de la
ejecución que se reserve su derecho para hacerlo
valer o deducirlo en un juicio ordinario posterior.
Si no se pide la reserva en el juicio ejecutivo por
la parte interesada, la sentencia que se dicta
produce cosa juzgada, tanto para un juicio
ejecutivo como para un juicio ordinario posterior.
Si esta reserva de derechos la pide el
ejecutante se habla de “reserva de acciones”, y en
el caso que la pida el ejecutado hablamos de
“reserva de excepciones”. Esto constituye una
excepción al principio de cosa juzgada, pero sólo
respecto de un juicio ordinario posterior.
a) Reserva de acciones: Estando el juicio en
trámite, el ejecutante tiene dos oportunidades
para solicitar esta reserva:
- En primer lugar, lo puede pedir dentro del
plazo de cuatro días que otorga el artículo
467 del Código de Procedimiento Civil al
ejecutante para que responda las
excepciones del ejecutado. Si durante
 este plazo el ejecutante no tiene medios y
se da cuenta que no puede destruir las
excepciones, la ley le permite desistirse de
su demanda ejecutiva y pedir esta reserva
de su derecho, y entablar posteriormente
la acción ordinaria sobre los mismos
puntos que han sido materia de la
demanda ejecutiva (artículo 467, inciso 1º,
Código de Procedimiento Civil).
Frente a esta petición, el tribunal debe
aceptar de inmediato este desistimiento
sin oír a la parte contraria y también tiene
que acceder a la reserva pedida.
Esta sentencia hace las veces de una
sentencia absolutoria, que produce varios
efectos en el juicio ejecutivo. Estos efectos
son los siguientes: 1) Termina el juicio
ejecutivo, lo que significa que queda sin
efecto el embargo por tratarse de una
sentencia que hace las veces de
absolutoria; 2) El ejecutante que se
desistió de su demanda pierde el derecho
a iniciar un nuevo juicio ejecutivo; y 3) El
ejecutante queda responsable de los
eventuales perjuicios que se hayan
producido con su demanda al ejecutado.
La ley, en este caso, no le señala plazo al
ejecutante para presentar la nueva
demanda ordinaria.
- En segundo lugar, lo puede hacer valer
durante la tramitación del juicio ejecutivo,
en cualquier momento de éste, antes de
que se dicte la sentencia definitiva
(artículo 478, inciso 2º, Código de
Procedimiento Civil). En esta situación, a
diferencia del caso anterior, el ejecutante
debe dar razón de porqué pide la reserva,
porque la ley exige motivos calificados.
En el caso que se acceda a la reserva, el
ejecutante tiene un plazo de quince días
para deducir la demanda ordinaria,
contado desde la notificación de la
sentencia definitiva dictada en el juicio
ejecutivo; si no lo hace dentro de este
plazo la demanda ordinaria no va a ser
admitida. Aquí estamos en presencia de
un caso de ejercicio forzado de la acción.
Cuando el ejecutante pide esta reserva
durante la tramitación del juicio ejecutivo,
el tribunal se pronuncia respecto de esta
reserva en la sentencia definitiva. Si esta
sentencia rechaza la demanda, sólo en
ese caso el juez se pronunciará respecto
de la reserva; pues, si la sentencia fuere
condenatoria, el juez va a ordenar seguir
adelante la ejecución.
b) Reserva de excepciones: El ejecutado
también tiene dos oportunidades para pedir o
hacer valer la reserva de sus derechos:
 La primera oportunidad para pedirla es en
el mismo acto de oponer las excepciones
a la ejecución, en el mismo escrito (artículo
473, Código de Procedimiento Civil). En
este escrito el ejecutado tiene que señalar
expresamente que no cuenta con los
medios para justificar los hechos que
156
acreditan sus excepciones dentro del
probatorio del juicio ordinario y, por lo
mismo, pide reserva de su derecho para
hacerlo valer en un juicio ordinario
posterior. Además, tiene que pedir que no
se le haga pago al acreedor sin que
caucione previamente las resultas del
juicio, esto es, del juicio ordinario.
En este caso, el tribunal que está
conociendo del juicio, frente a este escrito,
debe proceder a dictar sentencia definitiva
de inmediato y éste se dicta también sin
tramitar este escrito. Además, en esa
misma sentencia, el tribunal accede a la
reserva pedida y además ordenará rendir
caución al ejecutante para que se le pueda
hacer pago.
En este caso, el deudor tiene un plazo de
quince días para entablar la demanda
ordinaria; si no lo hace pierde su derecho
y la caución se dejará sin efecto, la que
será devuelta al ejecutante.
 La segunda oportunidad para solicitarla es
en cualquier estado de la tramitación del
juicio ejecutivo, antes de dictarse la
sentencia definitiva (artículo 478, inciso 2º,
Código de Procedimiento Civil). Aquí se
aplica lo mismo que en el caso de la
reserva de acciones, para lo cual el
ejecutado deberá hacer valer motivos
calificados. Aquí también tiene el mismo
plazo para deducir posteriormente su
acción ordinaria, que es de quince días.
11.- Tercerías en el juicio ejecutivo:
Esta materia está reglamentada en los artículos 518 y
siguientes del Código de Procedimiento Civil.
* Generalidades de los terceros:
Las tercerías consisten en la intervención de
terceros o de personas ajenas al juicio, que no son
partes directas, y que sostienen pretensiones en dicho
juicio por tener interés actual en sus resultados.
En consecuencia, para que alguien revista la
calidad de tercero parte en un juicio es necesario: 1)
No debe ser parte directa en el juicio en tramitación, es
decir, no puede figurar en la causa como demandante
o como demandado; 2) Debe tener un interés actual en
los resultados del juicio, lo que significa que tiene que
tener un derecho comprometido y no meras
expectativas; y 3) La intervención del tercero tiene que
estar permitida.
* Las tercerías en el juicio ejecutivo:
El juicio ejecutivo es de aquellos
procedimientos en que la ley restringe la intervención
de terceros. Aquí estamos en presencia de una
intervención limitada, de acuerdo a lo que la propia ley
establece. Esto se encuentra señalado en el artículo
518 del Código de Procedimiento Civil, cuando dice
que en el juicio ejecutivo “sólo” son admisibles las
tercerías cuando el reclamante pretende:
 Dominio de los bienes embargados, en
cuyo caso la tercería se llama “tercería de
dominio o de propiedad”.
  Posesión de los bienes embargados, y en
ese caso la tercería se denomina “tercería
de posesión”.
 Derecho para ser pagado preferentemente;
en tal caso la tercería se conoce como
“tercería de prelación”.
 Derecho para concurrir en el pago a falta de
otros bienes, en cuyo caso la tercería se
llama “tercería de pago”.
1) TERCERIA DE DOMINIO:
Esta tercería tiene por objeto el de obtener que se
respete el dominio que tiene un tercero respecto de
bienes que han sido embargados en un juicio ejecutivo
que no está dirigido en su contra.
-o- Concepto y características de la tercería de
dominio:
La tercería de dominio consiste en “la intervención,
dentro del juicio ejecutivo, de un tercero que le solicita
al juez que se le reconozca su derecho de dominio
respecto de los bienes embargados
consecuencialmente que sean excluidos del embargo”.
La tercería de dominio presenta las siguientes
características:
a. Se tiene que hacer valer por escrito, presentado
ante el mismo juez que conoce de la ejecución y
dentro del mismo juicio.
b. Se trata de una verdadera nueva demanda que se
presenta dentro del mismo juicio ejecutivo. Esta
demanda la presenta el tercero, que es el
demandante, en contra de las partes del juicio
ejecutivo, que son los demandados (artículo 521,
Código de Procedimiento Civil). Como es una
nueva demanda tiene que cumplir con los
requisitos del artículo 254 del Código de
Procedimiento Civil; además, debe cumplir con los
generales de todo escrito y las obligaciones que
impone la Ley Nº 18.120 de comparecencia en
juicio.
c. Las finalidades que se persigue es que se
reconozca el derecho de dominio del tercero sobre
el bien embargado, que sea sacado dicho bien del
embargo, y que se le restituya el bien.
-o- Oportunidad para intervenir en el juicio:
El tercerista puede intervenir durante el curso
del juicio ejecutivo, desde el momento mismo que se
traba el embargo y hasta que no se haya efectuado la
tradición de los bienes embargados y realizados. Si la
tradición está hecha, el tercero ya no puede intervenir
en el juicio ejecutivo; la única posibilidad que le queda
a este tercero es deducir la acción reivindicatoria.
-o- Naturaleza jurídica de la tercería de dominio:
Ha sido discutido en la doctrina si estas tercerías
constituirían un juicio independiente o si, por el
contrario, se trata de un procedimiento incidental o
accesorio del juicio ejecutivo.
Este tema es tratado extensamente por don
Patricio Valdés Aldunate, en su libro “Juicio ejecutivo.
Panorama actual”. En su obra, Valdés explica que para
determinar esto es menester previamente establecer si
su interposición genera o no un conflicto en forma
autónoma aunque dependiente del juicio ejecutivo.
Se trata de procesos independientes, no
obstante que el presupuesto es la existencia del juicio
ejecutivo. De esta conclusión surgen consecuencias
fundamentales, distintas en uno y otro caso:
1. En el mandato judicial: Si el mandato judicial ha
sido conferido por las partes para el juicio
ejecutivo el problema está en determinar si éste
es suficiente para intervenir en la tercería, porque
si se considera que la tercería constituye un
proceso independiente o autónomo o ese poder
no sería suficiente para intervenir en la tercería,
esto considerando lo que dice el inciso 1º del
artículo 7º del Código de Procedimiento Civil, que
autoriza para intervenir en todas las gestiones del
juicio pertinente. Por lo tanto, se hace necesario
otorgar un nuevo mandato para intervenir en la
tercería.
2. Notificación de la demanda de la tercería: De
estimarse que es un proceso autónomo,
y indudablemente habría que notificar a las partes,
de acuerdo a las reglas generales. Por el
contrario, si estimamos que se trata de un
incidente, basta notificar al mandatario o
procurador judicial, de acuerdo a lo que dispone
el inciso 1º del artículo 7º del Código de
Procedimiento Civil. Lo aconsejable es, en estos
casos, que se notifique tanto a las partes como a
los apoderados de ellas.
3. Materia de notificaciones dentro del
procedimiento de tercerías: Si se considera que la
tercería es un incidente, las resoluciones que se
dicten en el procedimiento se deberían notificar
todas de acuerdo a las reglas de notificaciones
establecidas para los incidentes, o sea, se notifica
por el estado diario. En cambio, si se considera
que la tercería es un proceso autónomo, en ese
caso las resoluciones tendrían que notificarse
también de acuerdo a las reglas generales, pero
las establecidas para un juicio (por ejemplo, la
notificación de la resolución que recibe la causa a
prueba, para una de las partes debe notificarse
por cédula y para la otra por el estado diario).
4. Sentencia que se dicte en el juicio de tercería: Si
consideramos que el procedimiento de tercería
genera un procedimiento independiente, la
resolución judicial que falle la tercería será una
sentencia definitiva siempre. En cambio, si
estimamos que se trata de un procedimiento
incidental, esa resolución no será una sentencia
definitiva, sino que se trataría de una sentencia
interlocutoria.
5. En materia de apelaciones: Si estimamos que se
trata de un juicio independiente, para apelar
habría que hacerlo en el plazo de diez días. Al
contrario, si creemos que estamos en presencia
de un incidente, el plazo para apelar es de cinco
días.
6. Conocimiento ante el tribunal de alzada: A
consecuencia de lo anterior, si consideramos a la
tercería como un juicio independiente, el tribunal
superior conocerá el asunto previa vista de la
causa; y si estimamos que estamos frente a un
157
 incidente, el tribunal de alzada conocerá en
cuenta.
La tendencia de la jurisprudencia es aparentemente la
de irse uniformando para considerar que la tercería
constituye un procedimiento autónomo y no un
incidente.
Lo dicho anteriormente es absolutamente
independiente de lo que dispone el artículo 521 del
Código de Procedimiento Civil, porque aquí lo que se
está estableciendo es el procedimiento aplicable, pero
no se da la naturaleza jurídica al proceso de tercería.
-o- Efectos de la tercería de dominio en el juicio
ejecutivo:
En cuanto a los efectos que produce en el juicio
ejecutivo la interposición de una tercería de dominio,
debemos hacer una distinción respecto a los distintos
cuadernos del juicio ejecutivo.
 En relación al cuaderno de apremio: La regla
general es que la interposición de una tercería de
dominio no suspende la tramitación del cuaderno
de apremio, salvo que el tercerista se apoye o se
fundamente en un instrumento público otorgado
con anterioridad a la fecha de presentación de la
demanda ejecutiva (artículo 523, inciso 1º, Código
de Procedimiento Civil). En este instrumento tiene
que constar el dominio que se está reclamando
del bien embargado, y éste deberá acompañarse
junto con la respectiva demanda en que se
deduce la tercería, en cuyo caso existe el derecho
a pedir que se suspenda el procedimiento. En
todo caso, la suspensión del procedimiento de
apremio sólo dice relación con él o los bienes
materia de la tercería, de tal modo que si además
de ellos se han embargado otros bienes, el
apremio seguirá respecto de ellos sin suspensión
alguna.
En los demás casos, si el instrumento es
privado o si es público pero otorgado con
posterioridad a la presentación de la demanda, no
se suspende el procedimiento y la subasta podrá
llevarse a efecto (artículo 523, inciso 2º, Código
de Procedimiento Civil). El procedimiento de
apremio sigue adelante y se lleva a cabo el
remate.
 En relación al cuaderno ejecutivo o principal: En
este caso, la interposición de la tercería no
produce ningún efecto especial, y esto es lógico
porque la tercería no está referida al aspecto
contencioso de la acción ejecutiva en sí ni con el
título ejecutivo que se haga valer, sino que lo que
se discute es el dominio del bien embargado.
-o- Tramitación de la tercería de dominio:
La ley dice que la tercería de dominio se
sustancia conforme a las normas del juicio ordinario,
pero sin los escritos de réplica y dúplica. La tramitación
se sigue además en cuaderno separado (artículo 521
del Código de Procedimiento Civil). Que se tramite
según las normas del procedimiento ordinario no
significa que sea un juicio independiente.
-o- Fallo de la tercería de dominio:
En cuanto al fallo de la tercería de dominio, en
este caso se pueden producir dos posibilidades: 1) Que
158
el fallo acoja la tercería; o 2) Que el fallo rechace la
tercería.
1. Que el fallo acoja la tercería de dominio: Si se
acoge la tercería, debe excluirse del embargo la
cosa que es objeto de la tercería y, como
consecuencia de ello, debe procederse a la
restitución a su dueño. Puede ocurrir, sin
embargo, que no obstante que la tercería fue
acogida, el bien embargado se haya subastado,
en este caso, si el bien embargado se subastó y
se hizo la tradición, el único camino que le queda
al tercerista será iniciar la acción ordinaria
reivindicatoria para recuperarlo.
2. Que el fallo rechace la tercería de dominio: Si se
rechaza la tercería, esto significa que no se
reconocerá al tercerista su derecho de dominio.
Como consecuencia de lo anterior, el cuaderno de
apremio puede continuar adelante si hubiere
estado suspendido, o continuará tramitándose si
no estaba suspendido.
2) TERCERIA DE POSESION:
Antiguamente esta tercería de posesión no
existía en el Código de Procedimiento Civil. Esta
tercería es una creación relativamente reciente y surgió
en la práctica por obra de la jurisprudencia de los
tribunales. En las reformas del Código, introducidas por
la Ley Nº 18.705 de 1988, se modificaron los artículos
518, 521 y 522, consagrando legalmente la tercería de
posesión.
La tercería de posesión se originó por una
necesidad práctica que dice relación con la difícil
situación a que se ve enfrentado el tercero en el
sistema chileno para probar el dominio de los bienes
muebles, fundamentalmente porque la compraventa
de los bienes muebles no consta en instrumentos
públicos.
-o- Concepto de la tercería de posesión:
La tercería de posesión consiste en la
intervención de un tercero, en el juicio ejecutivo, quien
le solicita al juez que se le reconozca su posesión
respecto de los bienes embargados, con la finalidad
que estos sean excluidos del embargo.
-o- Oportunidad del tercero para intervenir en el juicio
ejecutivo:
Aquí también se requiere que exista un juicio
ejecutivo en trámite, y se puede interponer desde el
momento mismo que se ha trabado el embargo de los
bienes respectivos y hasta que no se haya hecho la
tradición de los bienes que hayan sido subastados.
-o- Tramitación de la tercería de posesión:
Aplicando el artículo 521 del Código de
Procedimiento Civil, la tercería de posesión se tramita
como incidentes, conforme a las normas establecidas
para los incidentes ordinarios, lo que no significa en
caso alguno que esta tercería constituya un incidente.
La tercería de posesión también se tramita en
cuaderno separado, lo que significa que no suspende
el apremio.
El tercerista deberá comparecer al proceso
presentando la demanda en la que alegará ser
poseedor de los bienes embargados, dirigida en contra
de ejecutante y ejecutado.
-o- Efectos de la interposición de esta tercería:
En relación a los efectos que produce la interposición
de la tercería de posesión, se debe distinguir en cuanto
a los cuadernos que se siguen en el juicio ejecutivo: el
cuaderno principal o ejecutivo y el cuaderno de
apremio
 En relación al cuaderno principal: La interposición
de la tercería no produce efecto alguno, porque lo
que se discute es la posesión, y no tiene
relevancia con la controversia propia del juicio (lo
que se debate en él en nada atañe al tercero).
 En relación al cuaderno de apremio: En este
cuaderno de apremio interesa determinar si esa
tercería interrumpe o no el procedimiento. La regla
general es que tampoco se suspende la
tramitación de este cuaderno, salvo que el
tercerista acompañe a la demanda de tercería
antecedentes que constituyan presunción grave
de la posesión que se invoca (artículo 522, inciso
final, Código de Procedimiento Civil).
-o- Fallo de la tercería de posesión:
Aquí se producen las mismas consecuencias de la
situación que ocurre en la tercería de dominio; en
consecuencia, el fallo de la tercería de posesión puede
acogerla o desestimarla.
1. Si el fallo acoge la tercería, ello significa reconocer
el hecho de la posesión del tercero, y en
consecuencia los bienes deben ser excluidos del
embargo y habrá que restituirlos al poseedor;
salvo, evidentemente, que estos bienes hayan
sido subastados y se haya producido la tradición.
2. Si el fallo rechaza la tercería, cesa la intervención
del tercero, en cuyo caso el procedimiento de
apremio continuará adelante hasta hacer el pago
al acreedor.
3) TERCERIA DE PRELACION:
A la tercería de prelación se le conoce también con el
nombre de tercería de preferencia en el pago o de
mejor derecho, según la doctrina.
El fundamento de la tercería de prelación
siempre está en las causales de preferencia
establecidas en las leyes sustantivas (artículos 2465 y
siguientes, Código Civil).
-o- Concepto de tercería de prelación:
La tercería de prelación consiste en la intervención de
un tercer acreedor en el juicio ejecutivo, sin ser parte
directa, solicitando que se le reconozca un crédito
preferencial y, en consecuencia, que se le reconozca
su derecho a ser pagado preferentemente, esto es,
antes que el ejecutante, con el producto de la
realización de los bienes embargados.
159
-o- Oportunidad del tercero para intervenir en el juicio
ejecutivo:
Esta tercería se puede hacer valer desde el momento
mismo de efectuada la traba del embargo de bienes y
hasta que se haga pago efectivo al acreedor de su
crédito. Si el acreedor ya se pagó, la tercería ya no
tiene sentido.
-o- Condiciones o requisitos para interponer la
tercería de prelación:
Para interponer esta tercería, será necesario que se
cumpla con los siguientes requisitos:
a) Es necesario que la haga valer un tercero ajeno
al juicio, que tenga la calidad de acreedor del
deudor que está siendo ejecutado en ese juicio.
b) Que se haga valer por escrito, ante el mismo
tribunal que está conociendo del juicio
ejecutivo.
c) Que el tercerista invoque o haga valer un título
ejecutivo en contra del mismo ejecutado y este
instrumento tiene que acompañarlo a su
demanda de tercería (en el título ejecutivo va a
constar el crédito que tiene el tercero).
d) Que el tercero alegue o invoque algún motivo
legal de preferencia, de acuerdo a las normas
sustantivas establecidas en el Código Civil
(artículo 2470, Código Civil).
e) Que se reúnan todos los requisitos de la acción
ejecutiva, respecto del tercerista, es decir, que
la obligación sea líquida, actualmente exigible y
no esté prescrita.
-o- Tramitación de la tercería de prelación:
Según el artículo 521 del Código de
Procedimiento Civil, la tercería de prelación se tramita
como incidente, aplicándose las reglas de los
incidentes ordinarios (artículos 82 y siguientes, Código
de Procedimiento Civil), y en cuaderno separado.
Este tercerista cuando, deduce su demanda, en
realidad lo que está haciendo es ejercer dos acciones
distintas: 1) una dirigida en contra del ejecutado, que
es la acción ejecutiva que tiene el tercero con la
finalidad que se le pague el crédito; y 2) otra en contra
del ejecutante, que es una acción independiente,
destinado a que se le reconozca o declare la
preferencia y el derecho a ser pagado antes que el
ejecutante.
-o- Efectos de la interposición de esta tercería:
Dada la naturaleza de la tercería, la interposición de
ella no suspende ninguno de los cuadernos.
- En relación al cuaderno principal: La interposición
de la tercería de prelación no produce ningún
efecto mayor.
- En relación al cuaderno de apremio: Su
interposición tampoco produce mayores efectos,
porque no se suspende el procedimiento de
apremio, el que sigue su curso hasta que se
proceda a la realización de los bienes. Esto es así
 porque el interés del tercero es el pago preferente,
por ello a éste le interesa precisamente que se
realicen los bienes, porque ahí se va a
materializar su pago; en todo caso, verificado el
remate, el dinero queda consignado hasta que
recaiga sentencia firme en la tercería, o sea, no se
puede pagar a nadie hasta ese evento (artículo
525, inciso final, Código de Procedimiento Civil).
-o- Fallo de la tercería de prelación:
El fallo de la tercería de prelación puede ser de
dos sentidos: puede acogerla o rechazarla.
1. Si el fallo rechaza la tercería, significa en la
práctica que la preferencia invocada por el tercero
no existe y, en consecuencia, se va a pagar el
ejecutante inicial; o sea, no hay pago para el
tercero en el caso que el deudor no tuviese otros
bienes, porque si ello ocurre, según el artículo 527
del Código de Procedimiento Civil, se distribuirá el
producto de los bienes proporcionalmente al
monto de los créditos que se hagan valer.
2. Si el fallo acoge la tercería, significa que la
sentencia reconoce la causal de preferencia del
tercero y, por consiguiente, primero se pagará el
tercero porque tiene preferencia sobre el
ejecutante; y si queda algo de la realización, se
pagaría el acreedor primitivo.
4) TERCERIA DE PAGO:
La tercería de pago se encuentra establecida en el nº
4 del artículo 528 del Código de Procedimiento Civil.
El fundamento de esta tercería está en el
derecho de prenda general del artículo 2465 del
Código Civil, en virtud del cual cualquier acreedor tiene
el mismo derecho para ser pagado de su crédito con
todos los bienes del deudor. El hecho de que un
determinado acreedor haya embargado bienes en una
ejecución no le otorga privilegio sobre esos bienes en
relación con otros acreedores que tienen créditos
pendientes a falta de otros bienes.
El tercero tiene dos posibilidades: 1) Intervenir
derechamente en el juicio ejecutivo ya iniciado a través
de la tercería de pago; o 2) Deducir su demanda
ejecutiva independientemente, porque éste puede
desconocer la existencia de otro juicio ejecutivo.
-o- Concepto de tercería de pago:
La tercería de pago consiste en la intervención
de un tercero en el juicio ejecutivo que no tiene
preferencia para ser pagado antes que el ejecutante, y
que solicita que se le reconozca su derecho a concurrir
en el pago con el producto de la realización de los
bienes embargados a falta de otros bienes del deudor.
En este caso, lo que hay que demostrar es la
existencia de un crédito y que no hay otros bienes
embargados porque, en el caso que los haya, y si no
hay preferencia, estas tercerías son improcedentes (se
debe hacer una ejecución aparte).
-o- Interposición de la tercería de pago:
La tercería de pago se hace valer por escrito,
con una demanda de tercería, en el juicio ejecutivo ya
160
iniciado, dirigida en contra del ejecutante y del
ejecutado, y en ella se pide que se le reconozca su
derecho a concurrir al pago junto con el ejecutante, a
falta de otros bienes del deudor.
En este caso, el tercerista hace valer dos
acciones: 1) una acción ejecutiva contra el ejecutado,
y 2) una acción de pago contra el ejecutante.
-o- Requisitos de procedencia de la tercería de pago:
Lo que se pide a través de la tercería es que a
este tercero se le permita concurrir en el pago con el
producto de la realización de los bienes embargados,
a falta de otros bienes, siempre que no haya
preferencia. Por lo tanto, los requisitos de procedencia
de esta tercería de pago son los siguientes:
a) El tercerista debe ser un tercero acreedor del
deudor o ejecutado del juicio ejecutivo en que
se va a producir la intervención. Para estos
efectos, el tercerista deberá acompañar su
título ejecutivo y tendrán que cumplirse las
condiciones de procedencia de la acción
ejecutiva.
b) El crédito del tercero debe constar en un título
ejecutivo, que tiene que acompañarse a la
demanda de tercería.
c) El deudor debe carecer de otros bienes que los
embargados, tal como lo señala el artículo 518,
nº 4, del Código de Procedimiento Civil. Si el
deudor tiene otros bienes, la tercería no es el
camino que tiene que seguir este acreedor, sino
que debe seguir una ejecución por su parte, en
forma independiente.
d) El tercerista no debe tener derecho de pago
preferente, o sea, es una intervención en
igualdad de condiciones con el ejecutante en
cuanto a la naturaleza de los créditos.
e) Deben reunirse los demás requisitos de
procedencia de la acción ejecutiva, es decir,
que la obligación sea líquida, actualmente
exigible y no esté prescrita.
-o- Oportunidad del tercero para intervenir en el juicio
ejecutivo:
El tercero tiene derecho a intervenir en el juicio
ejecutivo desde que se traba el embargo en los bienes
del ejecutado y hasta que se haga pago al ejecutante.
Después de ese momento nada se puede reclamar.
-o- Tramitación de la tercería de pago:
Conforme al artículo 521 del Código de
Procedimiento Civil, esta tercería se tramita como
incidente ordinario, de acuerdo a las reglas de los
incidentes ordinarios establecidas en los artículos 82 y
siguientes del Código de Procedimiento Civil. Esta
tercería se sigue contra el ejecutante y el ejecutado.
-o- Efectos de la tercería de pago:
Los efectos que produce la tercería de pago son
similares a los de la tercería de prelación, esto es, no
se suspende la sustanciación de los cuadernos
ejecutivo ni de apremio.

- En el cuaderno principal no se produce ningún
efecto específico, porque la acción del tercero es
independiente de la acción del ejecutante, y el
tercero tiene un título distinto.
- En el cuaderno de apremio tampoco se producen
efectos especiales; no se suspende el
procedimiento y continúa tramitándose
normalmente, no obstante deducirse la tercería.
-o- Fallo de la tercería de pago:
El fallo de la tercería de pago puede ser de dos tipos:
1) puede acoger la tercería, o 2) puede rechazar la
misma.
1. Si el juez acoge la tercería, eso significa
reconocer el derecho que esgrimió el tercero, es
decir, tiene el tercero tiene derecho a concurrir en
el pago junto con el ejecutante. El pago es a
prorrata del producto del remate entre los
acreedores respectivos. La ley dice que se debe
distribuir proporcionalmente el producto de los
bienes al monto de los créditos ejecutivos que se
hagan valer (artículo 527, Código de
Procedimiento Civil).
2. Si el juez rechaza la tercería, ello significa que no
se reconoce el derecho al tercerista; o sea, el
tercero no tiene derecho a concurrir en el pago en
este juicio ejecutivo y el único que se va a pagar
es el ejecutante inicial o primitivo.
Una segunda vía que tiene un tercer acreedor es
interponer su propia demanda ejecutiva. El tercero
puede exigir su pago iniciando un juicio ejecutivo
diverso ante el tribunal que corresponda conforme a las
normas generales.
Aquí podría ocurrir, por ejemplo, que en este nuevo
juicio se embarguen bienes del deudor no sujetos al
embargo de la ejecución primitiva, en cuyo caso no hay
inconveniente para que se realicen dichos bienes y se
pague con el producto de dicha operación al segundo
acreedor.
Sin embargo, puede ocurrir que en este segundo juicio
ejecutivo se trabe embargo sobre bienes ya sujetos a
embargo, es decir, estamos en presencia de un
“reembargo”, es decir, que se produzcan embargos
sucesivos que puedan afectar a un mismo bien en
distintas ejecuciones.
* El reembargo:
El reembargo consiste en trabar dos o más embargos
sucesivos sobre un mismo bien de propiedad del
deudor, por concepto de varios procesos seguidos en
contra de éste.
En la doctrina se ha discutido la posibilidad de la
existencia del reembargo en nuestra legislación:
algunos la aceptan y otros la rechazan.
o No se acepta el reembargo: Para algunos no es
aceptable el reembargo, porque se sostiene
que el espíritu que el legislador pretende es que
sobre un determinado bien se trabe un solo
embargo y no embargos sucesivos, ya que
éstos serían ineficaces porque la ley de la al
segundo ejecutante un derecho especial,
161
contemplado en el artículo 528 del Código de
Procedimiento Civil, que es pedir que se dirija
oficio al juez que conoce la primera ejecución a
fin de que retenga los bienes realizados la
cuota correspondiente que proporcionalmente
le corresponda a este acreedor.
o Se acepta el reembargo: Según algunos, la ley
no prohíbe el reembargo, por lo tanto es
perfectamente posible que llevarlo a cabo. El
reembargo sería posible en la segunda
ejecución, pero cumpliéndose con la formalidad
del artículo 528 del Código de Procedimiento
Civil, de lo contrario habría nulidad.
V. CUMPLIMIENTO DE LAS RESOLUCIONES
JUDICIALES
1.- Aspectos generales:
Cuando se habla de cumplimiento de las resoluciones
judiciales hay que hacer la siguiente distinción:
 Cumplimiento de las resoluciones dictadas por
los tribunales chilenos (artículos 242 y
siguientes, Código de Procedimiento Civil).
 Cumplimiento de las resoluciones
pronunciadas por tribunales extranjeros
(artículos 242 y siguientes, Código de
Procedimiento Civil).
Respecto a estas últimas, es materia que atañe
al Derecho Internacional Privado, por lo que
únicamente analizaremos el cumplimiento de las
resoluciones dictadas por los tribunales chilenos.
Este procedimiento está reglamentado en el
párrafo 1º del Libro I (Disposiciones comunes a todo
procedimiento), específicamente en los artículos 231 al
241 inclusive, del Código de Procedimiento Civil.
Las sentencias, tanto las definitivas como las
interlocutorias, producen el efecto de cosa juzgada, y
este efecto se traduce en dos consecuencias: acción y
excepción de cosa juzgada. La acción de cosa juzgada
es aquel efecto en virtud del cual es posible obtener el
cumplimiento forzado de la resolución judicial; en tanto
que la excepción de cosa juzgada es aquel efecto que
permite impedir que se vuelva a discutir lo mismo que
ha sido resuelto por otro tribunal, cumpliéndose los
requisitos de la triple identidad del artículo 177 del
Código de Procedimiento Civil.
2.- Requisitos de procedencia de la acción de cosa
juzgada:
Se deben cumplir algunos requisitos de procedencia
para hacer valer la acción de cosa juzgada. A saber:
1) Debe tratarse de una sentencia definitiva o
interlocutoria que se encuentre firme o
ejecutoriada (artículo 174, Código de
Procedimiento Civil), o bien que cause ejecutoria.
2) Es necesario que la prestación que impone la
sentencia sea actualmente exigible, y en general
que se cumplan todos los requisitos de
procedencia de la acción ejecutiva.
 3) Es necesaria una solicitud de parte interesada,
quien es el titular de la acción de cosa juzgada
(artículo 176, Código de Procedimiento Civil).
3.- Tribunal competente para conocer del
cumplimiento de las resoluciones judiciales:
En esta materia debemos distinguir cuál es la
naturaleza de la resolución judicial cuyo cumplimiento
se trata de obtener. Aquí se debe partir de la base que
las resoluciones más importantes son las sentencias
(definitivas e interlocutorias), lo que no significa en
ningún caso que los autos y los decretos no se
cumplan.
A. Autos y decretos: Los autos y decretos siempre se
van a cumplir ante el mismo tribunal que los haya
dictado, sea, primera, segunda o en única
instancia; es decir, siempre se cumplen o se
llevan a efecto ante el mismo juez que los
pronunció en el proceso que está en trámite.
B. Sentencias definitivas e interlocutorias: En el caso
de las sentencias, le corresponde conocer su
cumplimiento el mismo tribunal que las haya
pronunciado en primera o en única instancia
(artículo 113, Código Orgánico de Tribunales; y
artículo 231, Código de Procedimiento Civil). Sin
embargo, tratándose de las sentencias definitivas,
es posible iniciar un juicio aparte, porque la
sentencia definitiva podría dar inicio a un juicio
ejecutivo independiente, según si así lo estime el
acreedor en cada caso.
Si esta sentencia requiere de un nuevo
juicio, éste se puede interponer ante el mismo
tribunal que la pronunció en primera o en única
instancia, o bien, el que sea competente en
conformidad a los principios establecidos por la
ley a elección de la parte que haya obtenido en el
juicio (artículo 114, Código Orgánico de
Tribunales; artículo 232, Código de Procedimiento
Civil).
4.- Procedimientos aplicables:
En cuanto a los procedimientos, hay varios de
ellos que se podrían utilizar para obtener el
cumplimiento de una resolución judicial. Estos
procedimientos pueden ser los siguientes:
 El juicio ejecutivo propiamente tal, que puede
ser de dar, hacer o no hacer, dependiendo de
la obligación impuesta al deudor.
 El procedimiento ejecutivo especial,
establecido en los artículo 233 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil, que se
denomina “procedimiento de cumplimiento
incidental de los fallos”.
 Procedimientos ejecutivos especiales que se
aplican a determinados casos especiales,
dependiendo de la naturaleza de la prestación
o del juicio. Ejemplo: el procedimiento de
ejecución especial en los juicios de
arrendamiento, como la sentencia que ordena
restituir el inmueble arrendado a través del
“lanzamiento”.
162
5.- Procedimientos de ejecución de las sentencias
ante el mismo tribunal que la pronunciò dentro del
plazo de un año (“Procedimiento Incidental de las
Resoluciones Judiciales”):
Este procedimiento se encuentra reglamentado
en los artículos 233 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil.
La denominación de “procedimiento incidental”
no se ajusta a lo que realmente ocurre en la realidad;
este procedimiento ejecutivo no es un incidente ni se
tramita como tal, sino que es un procedimiento
ejecutivo especial, ante el mismo juez que la dictó en
primera o en única instancia y materialmente dentro del
mismo proceso. No es un incidente, porque no es una
cuestión accesoria.
Esta forma de pedir el cumplimiento de la
sentencia dictada tiene indudables ventajas:
 En primer lugar, porque se hace ante el mismo
juez que dictó el fallo, lo que da mejores
garantías porque conoce mejor la situación.
 En segundo lugar, presenta ventajas de
economía procesal, en el sentido que no hay
que estar haciendo una nueva demanda
ejecutiva (que es más engorroso).
 En tercer lugar, este procedimiento de los
artículos 233 y siguientes es más breve que el
procedimiento ejecutivo.
Este procedimiento cuenta de dos partes: a)
una parte contenciosa, y b) una parte de apremio. La
parte contenciosa dice relación con la controversia que
se puede producir entre los litigantes, y la parte de
apremio dice relación con el aspecto compulsivo o
parte forzada del procedimiento.
* Requisitos para aplicar este procedimiento:
Los requisitos para la aplicación de este
procedimiento de los artículos 233 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil son los siguientes:
a) Que se trate de la ejecución de una sentencia
firme o ejecutoriada o que sea de aquellas que
causen ejecutoria. Naturalmente que la sentencia
tiene que ser condenatoria, es decir, aquellas que
imponen una prestación específica al deudor.
b) Este cumplimiento de las sentencias tiene que
solicitarse ante el mismo tribunal que la pronunció
en primera o en única instancia.
c) Es necesario que la ley no haya dispuesto otra
forma especial de cumplirla. Ejemplo: en los
juicios de arrendamiento, en los juicios de
hacienda, etc.
d) Que el cumplimiento se pida por la parte
interesada dentro del plazo de un año contado
desde que la ejecución se hizo exigible. La regla
general es que es exigible desde que la sentencia
quede firme o ejecutoriada, y las que causan
ejecutoria desde que se notifica la sentencia a las
partes.
* Parte contenciosa del procedimiento:
Como señalamos, este procedimiento cuenta
con una parte contenciosa y otra de apremio. A
continuación analizaremos la parte contenciosa del
mismo.

-o- Inicio del procedimiento:
Este procedimiento se inicia siempre con una
solicitud escrita de la parte que obtuvo sentencia
condenatoria en contra de la contraria en juicio
declarativo, ante el mismo tribunal que la pronunció.
Este escrito debe cumplir únicamente con los
requisitos comunes o generales de todo escrito. No
requiere patrocinio y poder, porque el artículo 7º, inciso
1º, del Código de Procedimiento Civil establece que el
poder para litigar autorizará al procurador para tomar
parte en todos los trámites del juicio “hasta la ejecución
completa de la sentencia definitiva”.
De manera que este escrito no requiere
mayores requisitos especiales, salvo la petición natural
que hay que hacer valer: solicitar el cumplimiento
forzado de la sentencia dictada en el juicio, con citación
de la parte contraria (artículo 233, inciso 1º, parte final,
Código de Procedimiento Civil).
Este escrito materialmente se incorpora al
mismo proceso en el cual se dictó la sentencia que se
trata de hacer cumplir, o en su defecto se incorporará
a las fotocopias o compulsas. Este procedimiento
ejecutivo no da origen a un proceso diferente ni se
tramita en un cuaderno distinto.
El tribunal va a dictar la sentencia en la medida
que se cumplan todos los requisitos y exigencias del
caso, esto es, los del artículo 233, inciso 1º, del Código
de Procedimiento Civil y los de procedencia de la
acción ejecutiva.
-o- Resolución recaída en la solicitud de
cumplimiento:
El tribunal, frente a esta solicitud, ordenará su
cumplimiento con citación de la parte contra quien se
pide, dictando una resolución que dirá lo siguiente:
“Como se pide, con citación”.
¿Qué significa que se pida “con citación”?. La
diligencia con citación es aquella que no se puede
llevar a efecto sino después de transcurridos tres días
fatales, contados desde la notificación a la parte
contraria (artículo 69, inciso 1º, Código de
Procedimiento Civil).
Cuando el juez resuelve “como se pide, con
citación”, significa que está dando lugar a la petición,
accediendo al cumplimiento, pero éste no se puede
llevar a efecto sino después de transcurridos tres días
y dependiendo de lo que el ejecutado exprese. En ese
plazo de tres días la parte contraria se puede oponer a
la ejecución, lo que demuestra que estamos en
presencia de un procedimiento ejecutivo.
-o- Notificación de la resolución del tribunal que
ordena este cumplimiento:
Las reglas, en esta materia, son las siguientes:
1) La resolución antes señalada deberá notificarse
por cédula al apoderado que la parte ejecutada
tuvo en el juicio declarativo. Este apoderado
conserva plenamente sus atribuciones del
mandato judicial, y es el mismo que figura hasta
ese momento en el proceso (artículo 233, inciso
2º, primera parte, Código de Procedimiento Civil).
Sin perjuicio de lo anterior, el ministro de fe
encargado de la notificación debe enviar además
una carta certificada tanto al apoderado como a la
163
parte misma, en la forma establecida en el artículo
46 del Código de Procedimiento Civil.
2) Al ejecutante se le notifica por el estado diario, ya
que la ley no señala ninguna regla sobre el
particular.
3) Si el cumplimiento se pide contra un tercero que
no fue parte en el juicio (por ejemplo, cuando se
piden alimentos contra un tercero que responde
solidariamente), la notificación deberá ser
personal. Esta notificación personal es en el
amplio sentido de la palabra, es decir, la
notificación personal propiamente dicha, o en su
defecto, la notificación del artículo 44 del Código
de Procedimiento Civil.
-o- Actitudes del ejecutado:
Desde el momento en que la sentencia dictada
por el tribunal ordena cumplirla con citación de esta
parte, el ejecutado tiene un plazo de tres días para
hacer valer sus derechos, para oponer excepciones a
esta ejecución. Las actitudes que puede asumir son las
siguientes: a) que dentro del plazo no oponga
excepciones o no diga nada, o b) que dentro de ese
plazo oponga excepciones legales.
(a) Que dentro del plazo no oponga excepciones o no
diga nada: Si el ejecutado no se opone caben, a
su vez, dos alternativas: 1) Que cumpla la
sentencia, con lo que se terminaría este
procedimiento de ejecución; o 2) Que no cumpla
la sentencia, en cuyo caso habrá que recurrir al
procedimiento de apremio que se establece para
este caso.
(b) Que dentro del plazo oponga sus excepciones
legales: Como toda oposición el ejecutado de
presentarla por escrito a través de su mandatario
judicial correspondiente. Aquí podría ocurrir que el
demandado no tenga mandatario judicial, en cuyo
caso habrá que notificar directamente a la parte, y
si pretende oponer excepciones tendrá que
designar en ese momento al mandatario judicial y
al abogado patrocinante para que lo defiendan en
juicio.
Esta materia está regulada en el artículo
234 del Código de Procedimiento Civil, norma que
señala taxativamente las excepciones que puede
oponer a esta ejecución. Estas excepciones son
las siguientes: 1) Pago de la deuda; 2) Remisión
de la deuda; 3) Concesión de esperas o prórrogas
del plazo; 4) Novación; 5) Compensación; 6)
Transacción; 7) La de haber perdido la sentencia
su carácter de ejecutoria; 8) La pérdida de la cosa
debida; 9) La imposibilidad absoluta de ejecutar la
obra; y 10) La falta de oportunidad en la ejecución.
Todas estas excepciones se deben fundar
en hechos ocurridos con posterioridad a la
sentencia cuyo cumplimiento se pide, de manera
que con eso se está restringiendo de manera
considerable la defensa del ejecutado. Además
estas excepciones tienen que fundarse en
antecedentes escritos, salvo las excepciones de
la pérdida de la cosa debida y la imposibilidad
absoluta de ejecutar la obra, ambas por la
naturaleza de las mismas. Estas dos excepciones
señaladas y la falta de oportunidad en la ejecución
deben, además, estar revestidas de fundamento
plausible.
Esta oposición que puede formular el
ejecutado es bastante restrictiva, por dos razones:
 A) porque las excepciones están limitadas, y B)
por las exigencias que hace el Código de
Procedimiento Civil.
Suponiendo que el cumplimiento de la sentencia
se pida contra un tercero, éste puede, según la
ley, además, oponer la excepción de no
empecerle la sentencia y deberá formular su
oposición dentro del plazo de diez días, contados
desde que sea notificado.
-o- Admisibilidad e inadmisibilidad de las
excepciones:
El juez tiene que hacer un estudio de este escrito con
la finalidad de verificar si las excepciones son
oportunas, si se dedujeron las excepciones que la ley
establece y si se cumplen los requisitos para hacerla
valer. Aquí se pueden dar dos situaciones diversas:
 Que el juez rechace de plano la oposición: Si no
cumple con los requisitos legales, el juez
rechazará de plano la oposición; declarará
inamisibles las excepciones, sin llegar a
tramitarlas.
 Que el juez las admita a tramitación: Si se reúnen
los requisitos, el juez debe conferir traslado al
ejecutante de estas excepciones; a esta
conclusión se llega porque la ley dice que deben
tramitarse en forma incidental. En este caso, se
aplican las reglas de los incidentes ordinarios en
cuanto a su tramitación, de manera que el traslado
es de tres días para contestar, pudiendo
eventualmente recibir el incidente a prueba, si
existen hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, abriéndose un término de prueba
ordinario de ocho días.
-o- Sentencia:
En cuanto al fallo, terminada la tramitación de
la incidencia, el juez deberá dictar sentencia acogiendo
o rechazando las excepciones opuestas.
a) Si la oposición fuera acogida y la sentencia
queda ejecutoriada, eso significa que la
sentencia anterior no se va a cumplir, ello
porque operó una de las excepciones opuestas
y no por restarle eficacia a dicha sentencia.
b) Si la oposición no fuere acogida, es decir, las
excepciones son rechazadas, se seguirá
adelante la ejecución, pasando al
procedimiento de apremio.
* Procedimiento de apremio:
El procedimiento de apremio se va a aplicar en
cualquiera de los siguientes casos, señalados en el
inciso 1º del artículo 235 del Código de Procedimiento
Civil: 1) Si no hubo oposición por parte del ejecutado
dentro del plazo de tres días que tenía para oponerse;
y 2) En el caso que, habiendo oposición, las
excepciones fueron desestimadas por el tribunal o
fueron declaradas inadmisibles.
Las reglas que da el Código de Procedimiento
Civil para el procedimiento de apremio son las
siguientes:
164
1) En el caso que la sentencia ordene entregar una
especie o cuerpo cierto, sea mueble o inmueble,
se cumplirá dicha entrega haciendo uso de la
fuerza pública en caso necesario. El ministro de fe
se constituye en el domicilio del deudor, sacando
materialmente la especie o cuerpo cierto para
entregársela al ejecutante.
2) Si esta especie o cuerpo cierto no es habida, la
ley dice que se debe proceder a tasar estos
bienes por peritos, nombrados en la forma
general, y se observarán las reglas del número
siguiente.
3) Si la sentencia ordena pagar una suma de dinero,
se deberá distinguir si existen o no fondos
retenidos que aseguren el resultado de la acción.
En consecuencia: A) Si hay fondos retenidos, se
ordenará pagar con estos fondos una vez
liquidada la deuda por el secretario del tribunal, y
el juez ordenará el giro de cheque en favor del
ejecutante por la suma que corresponda; B) Si no
hay fondos retenidos, pero sí otras especies, se
dispondrá la realización de dichos bienes que
están garantizando el resultado de la acción, de
acuerdo con las reglas generales; y C) Si no hay
bienes ni fondos que aseguren el resultado de la
acción, se procederá a embargar bienes
suficientes de la parte vencida y a enajenarlos sin
necesidad de requerimiento (la resolución que
ordena el embargo y el embargo mismo serán
notificados al ejecutado por cédula).
4) Si la sentencia ordena pagar una cantidad
determinada de un género determinado, se
procederá en la misma forma que en el caso
anterior, pero si es necesario practicar tasación se
recurrirá a peritos.
5) Si la sentencia ordena la ejecución o destrucción
de una obra material, la suscripción de un
documento o la constitución de un derecho real o
de una obligación, de acuerdo con el
procedimiento de apremio del juicio ejecutivo en
las obligaciones de hacer, pero cuando sea
necesario embargar y realizar bienes se aplicarán
las normas antes vistas.
6) Si la sentencia ha condenado a la devolución de
frutos o a la indemnización de perjuicios y se ha
reservado al demandante discutir esta cuestión en
la ejecución de la sentencia, en este caso el
ejecutante, en el mismo escrito en el que deduce
la demanda ejecutiva deberá formular la otra
demanda, la que se tramitará incidentalmente y de
existir oposición al cumplimiento de fallo, ambos
incidentes se sustanciarán y fallarán
conjuntamente en una sola sentencia.
6.- Procedimientos de ejecución de las sentencias
después de transcurrido un año desde que la
ejecución se hizo exigible:
Si el cumplimiento se solicita después de
vencido el término de un año y la sentencia es de
aquellas que ordenan el pago de prestaciones de dar,
hacer o no hacer, corresponderá aplicar el
procedimiento ejecutivo, siempre que la ley no haya
dispuesto un procedimiento especial de ejecución.
Deben aplicarse las reglas del procedimiento ejecutivo,
ya sea en obligaciones de dar, hacer o no hacer
(artículo 237, inciso 1º, Código de Procedimiento Civil).
Se utiliza indistintamente ya sea ante el mismo
tribunal que dictó la resolución que se trata de ejecutar
o ante otro que resulta competente según las reglas
generales.
De acuerdo al inciso final del artículo 237 del
Código de Procedimiento Civil, el ejecutado no puede
oponer aquellas excepciones que haya podido oponer
en el juicio anterior. En consecuencia, va a poder
oponer excepciones que se funden en hechos
ocurridos después de la dictación de la sentencia.
Cuando se utiliza el procedimiento ejecutivo
hay que tener en cuenta que la acción ejecutiva esté
vigente, porque estamos hablando de un término que
excede un año y la acción ejecutiva prescribe en el
plazo de tres años.
7.- Cumplimiento de las sentencias en ciertos
casos especiales:
Cuando la ejecución de una sentencia esté
sometida a reglas especiales estas reglas son las que
tienen que aplicarse. Por consiguiente, aquí no
corresponde utilizar las normas de los artículos 233 y
siguientes del Código de Procedimiento Civil. Aquí
podemos mencionar los siguientes ejemplos:
- En los juicios de arrendamiento, las sentencias
que dan lugar al desahucio o que ordenan la
restitución de la cosa, se les aplica el
procedimiento de los artículos 595 y 596 del
Código de Procedimiento Civil, según si la cosa es
inmueble o mueble.
- En los juicios de hacienda, las sentencias
condenatorias en contra del Fisco, deberán
cumplirse mediante decreto supremo expedido a
través del ministerio respectivo que ordene el
pago.
El artículo 238 del Código de Procedimiento
Civil establece una regla amplia, para cualquier otra
resolución no comprendida en los casos anteriores, en
cuyo caso le corresponderá al juez de la causa
determinar las medidas conducentes a dicho
cumplimiento, pudiendo al efecto imponer multas o
arrestos.
OCTAVA PARTE: DERECHO PROCESAL
PENAL
I. GENERALIDADES
1.- Génesis del Código Procesal Penal y diferencias
entre el antiguo y el nuevo procedimiento penal:
Fruto de una toma de conciencia en todos los
entes de la realidad jurídica chilena, se impuso la
necesidad y justificación de abordar un nuevo cambio
del proceso penal en Chile; todo esto terminó con el
nacimiento del nuevo “Código Procesal Penal”, por
dictación de la Ley Nº 19.696, publicada en el Diario
Oficial de 12 de octubre del año 2000.
Es importante destacar que el Código Procesal
Penal es el elemento central de un conjunto de cuerpos
legales que conforman la reforma del sistema
procedimental penal chileno. Dentro de estas normas
podemos destacar, entre otras, las siguientes: la Ley
Nº 19.640, orgánica constitucional del Ministerio
Público, publicada el 15 de octubre de 1999; la Ley Nº
19.718, sobre la Defensoría Penal Pública, publicada
el 10 de marzo de 2001, etc. Si no hubiera modificado
la Constitución Política no se hubiera podido crear el
Ministerio Público. Así, modificándose la Carta
165
Fundamental, se creó el Capítulo VI-A y con ello el
Ministerio Público, que es un organismo de corte
constitucional.
Las fuentes que se consultaron para la
elaboración del Código Procesal Penal fueron, entre
otras, los tratados internacionales ratificados por Chile,
como el Pacto de San José de Costa Rica, el Pacto
internacional de derechos civiles y políticos, etc.
También se consultaron otros Códigos extranjeros,
como la Ley de enjuiciamiento criminal de España, el
Código Procesal Penal argentino, etc.
El cambio radical que significó la reforma
procesal penal permitió dar cuenta de las diferencias
que existen entre el procedimiento antiguo y el nuevo.
Entre ellas podemos señalar las siguientes:
1. El procedimiento penal antiguo es de corte
“inquisitivo”, en donde existía una concentración
de funciones a cargo del juez del crimen de
primera instancia. En cambio, el procedimiento
penal nuevo es de corte “acusatorio”, en donde
existe una división de funciones.
2. En el procedimiento penal antiguo se
concentraban las funciones de acusar, investigar
y fallar en una sola personal: el juez del crimen. El
nuevo proceso penal, en cambio, entrega las
responsabilidades de acusar, investigar y fallar a
órganos distintos: la acusación e investigación
están a cargo del Ministerio Publico y la función
de juzgar recae en el Tribunal oral en lo penal.
3. En el nuevo proceso penal la investigación del
Ministerio Público es “preparatoria, informal,
flexible y objetiva”. También este órgano puede
recibir pruebas, pero las probanzas se rinden en
las audiencias del juicio oral.
4. En el nuevo procedimiento penal no existe división
entre las etapas de “sumario” y “plenario”, propia
del procedimiento penal antiguo; sólo existe una
fase investigativa y otra distinta para el
procedimiento y el fallo.
5. En el nuevo proceso penal se le da importancia a
la víctima, entendiéndose por tal al ofendido por el
delito. El Ministerio Público es el órgano
encargado de proteger a la víctima.
6. En el nuevo procedimiento penal no existe el
denominado “auto de procesamiento”, sino que
existe una figura similar que se denomina
“formalización de la investigación”, que es una
comunicación, en virtud de la cual el fiscal le hace
saber al imputado que se sigue una investigación
en su contra especificando el delito.
7. En el antiguo procedimiento penal predominaba la
escrituración de las actuaciones. En cambio, el
nuevo procedimiento penal es oral; hoy el juicio se
ventila en audiencias orales, continuas y
sucesivas (tanto la investigación del Ministerio
Público como el juicio penal propiamente tal es
oral).
8. En el antiguo procedimiento penal predominaba el
principio del secreto, en donde las actuaciones del
proceso debían ser mantenidas en reserva no
pudiendo ser conocidas por los litigantes
(elemento característico de la etapa del sumario).
Por su parte, en el nuevo procedimiento penal en
general no existen actuaciones ni diligencias
 secretas, primando el “principio de la publicidad”,
ello permite que el común de las personas tengan
acceso a la forma de ejercicio de la justicia.
9. En cuanto a los medios de prueba y su valoración,
en el nuevo proceso penal vale cualquier medio
de prueba siempre que “den cuenta de un hecho”;
existe libertad en la apreciación de las pruebas
rendidas. En el antiguo proceso penal la prueba
era “legal o tasada”.
10. En el nuevo proceso penal rige el principio de la
inmediatez, conforme al cual se asegura que el
juez de la causa está en una íntima relación
personal con los sujetos del proceso, lo que
significa que recibe directamente, sin
intermediarios, los actos del proceso.
11. Conforme a la reforma procesal penal, que creó el
nuevo proceso penal se crean nuevos tribunales:
los juzgados de garantía y el tribunal oral en lo
penal. El antiguo juez del crimen desaparece.
12. Una innovación importante del nuevo
procedimiento penal es el establecimiento de las
denominadas “medidas alternativas de solución
del conflicto penal”, con el objeto de poner término
al juicio. Estas medidas son: A) los acuerdos
reparatorios; B) la suspensión condicional del
procedimiento, C) el juicio abreviado, D) el juicio
inmediato, y E) el juicio simplificado.
13. En el nuevo proceso penal existe un plazo de dos
años para el cierre de la investigación, contados
desde que el fiscal formaliza la investigación; este
es un plazo perentorio, nunca la investigación
puede exceder este plazo. En el antiguo
procedimiento no existía un plazo para el cierre de
la investigación.
14. En el proceso penal nuevo, el defensor del
acusado puede ser: a) el Defensor Público en lo
Penal, o 2) su abogado particular. El defensor del
acusado tiene que estar presente en todas las
actuaciones del juicio bajo pena de nulidad de lo
obrado o de la actuación.
15. Las únicas pruebas válidas y lícitas, en el nuevo
procedimiento penal, se deben rendir en las
audiencias del juicio oral, salvo algunas pruebas
especiales ante el fiscal, las que son las únicas
que deben ser ponderadas en la sentencia.
16. En el procedimiento penal nuevo, terminadas las
audiencias, los jueces deliberan en privado
inmediatamente y deben indicar en la misma
audiencia si absuelven o condenan al imputado.
Se trata de determinar la inocencia o culpabilidad
del procesado. La redacción del fallo y la pena se
dictan en el plazo perentorio de hasta cinco años,
lo que se relaciona con el principio de la celeridad
del proceso oral.
17. En cuanto a la procedencia de recursos, en el
nuevo proceso penal estos se limitan, puesto que
en contra de todas las resoluciones dictadas por
los jueces orales en lo penal no procede recurso
de apelación, lo que significa que se falla en única
instancia, incluso en la sentencia definitiva, con lo
que se suprime el principio de la doble instancia.
En esta materia, se creó un recurso especial que
se denomina “recurso de nulidad”, que es
extraordinario y excepcional, y que se deduce en
contra la sentencia definitiva dictada por el
166
Tribunal oral en lo penal cuando ha existido
infracción de ley, tratados internacionales o
errores en la aplicación del derecho.
18. En el Código Procesal Penal se contempla un
recurso de amparo que lo conoce el juez de
garantía, de conformidad al artículo 95 de dicho
cuerpo legal. El recurso constitucional de amparo
se mantiene, toda vez que éste no puede ser
derogado por una ley.
19. En el procedimiento penal nuevo la prisión
preventiva es excepcionalísima, procede respecto
de casos establecidos en la ley y cuando otras
medidas sean insuficientes.
20. En el nuevo procedimiento penal se elimina el
trámite de la consulta y se eliminan las medidas
para mejor resolver.
3.- Principios básicos del Código Procesal Penal:
En el Título I del Libro Primero del Código
Procesal Penal se contienen una serie de principios
básicos de este Código, en los artículos 1º al 13 de
dicho cuerpo legal. Estos principios son los siguientes:
 Juicio previo y única persecución.
 Juez natural.
 Exclusividad de la investigación penal.
 Presunción de inocencia del imputado.
 Legalidad de las medidas privativas o restrictivas
de libertad.
 Protección de la víctima.
 Calidad de imputado.
 Ámbito de la defensa.
 Autorización judicial previa.
 Cautela de garantías.
 Aplicación temporal de la ley procesal penal.
 Intervinientes.
 Efecto en Chile de las sentencias penales de
tribunales extranjeros.
1) Primer principio: JUICIO PREVIO Y UNICA
PERSECUCION (artículo 1º, Código Procesal
Penal). Según este principio, “ninguna persona
podrá ser condenada o penada, ni sometida a una
de las medidas de seguridad establecidas en este
Código, sino en virtud de una sentencia fundada,
dictada por un tribunal imparcial. Toda persona
tiene derecho a un juicio previo, oral y público,
desarrollado en conformidad con las normas de
este cuerpo legal”.
Por otra parte se consagra el principio “non bis in
idem”, al expresar que “la persona condenada,
absuelta o sobreseída definitivamente por
sentencia ejecutoriada, no podrá ser sometida a
un nuevo procedimiento penal por el mismo
hecho”.
2) Segundo principio: JUEZ NATURAL (artículo 2º,
Código Procesal Penal). De acuerdo a esta
norma, “nadie podrá ser juzgado por comisiones
especiales, sino por el tribunal que señalare la ley
y que se hallare establecido por ésta con
anterioridad a la perpetración del hecho”.
3) Tercer principio: EXCLUSIVIDAD DE LA
INVESTIGACION PENAL (artículo 3º, Código
Procesal Penal). Conforme a este principio, “el
ministerio público dirigirá en forma exclusiva la
investigación de los hechos constitutivos de delito,
 los que determinaren la participación punible y los
que acreditaren la inocencia del imputado, en la
forma prevista por la Constitución y la ley”.
4) Cuarto principio: PRESUNCION DE INOCENCIA
DEL IMPUTADO (artículo 4º, Código Procesal
Penal). De acuerdo a esta presunción, “ninguna
persona será considerada culpable ni tratada
como tal en tanto no fuere condenada por una
sentencia firme”. Esta presunción sólo puede
desvirtuarse con actividad probatoria en contrario;
debe probarse por los medios legales de prueba
por la parte investigadora.
5) Quinto principio: LEGALIDAD DE LAS MEDIDAS
PRIVATIVAS O RESTRICTIVAS DE LIBERTAD
(artículo 5º, Código Procesal Penal). Según él, “no
se podrá citar, arrestar, detener, someter a prisión
preventiva ni aplicar cualquier otra forma de
privación o restricción de libertad a ninguna
persona, sino en los casos y en la forma
señalados por la Constitución y las leyes”. Agrega
la norma que “las disposiciones de este Código
que autorizan la restricción de la libertad o de
otros derechos del imputado o del ejercicio de
alguna de sus facultades serán interpretadas
restrictivamente y no se podrán aplicar por
analogía”.
6) Sexto principio: PROTECCION DE LA VICTIMA
(artículo 6º, Código Procesal Penal). En
conformidad a este principio, “el ministerio público
estará obligado a velar por la protección de la
víctima del delito en todas las etapas del
procedimiento penal. Por su parte, el tribunal
garantizará conforme a la ley la vigencia de sus
derechos durante el procedimiento”.
Sobre este contexto, “el fiscal deberá promover
durante el curso del procedimiento acuerdos
patrimoniales, medidas cautelares u otros
mecanismos que faciliten la reparación del daño
causado a la víctima. Este deber no importará el
ejercicio de las acciones civiles que pudieren
corresponderle a la víctima”.
Finalmente, “la policía y los demás organismos
auxiliares deberán otorgarle un trato acorde con
su condición de víctima, procurando facilitar al
máximo su participación en los trámites en que
debiere intervenir”.
7) Séptimo principio: CALIDAD DE IMPUTADO
(artículo 7º, Código Procesal Penal). En este
principio se prescribe que “las facultades,
derechos y garantías que la Constitución Política
de la República, este Código y otras leyes
reconocen al imputado, podrán hacerse valer por
la persona a quien se atribuyere participación en
un hecho punible desde la primera actuación del
procedimiento dirigido en su contra y hasta la
completa ejecución de la sentencia”. Agrega que
“para este efecto, se entenderá por primera
actuación del procedimiento cualquiera diligencia
o gestión, sea de investigación, de carácter
cautelar o de otra especie, que se realizare por o
ante un tribunal con competencia en lo criminal, el
ministerio público o la policía, en la que se
atribuyere a una persona responsabilidad en un
hecho punible”.
8) Octavo principio: AMBITO DE DEFENSA (artículo
8º, Código Procesal Penal). Esta norma establece
que “el imputado tendrá derecho a ser defendido
167
por un letrado desde la primera actuación del
procedimiento dirigido en su contra”. Agrega el
precepto que “el imputado tendrá derecho a
formular los planteamientos y alegaciones que
considerare oportunos, así como a intervenir en
todas las actuaciones judiciales y en las demás
actuaciones del procedimiento, salvas las
excepciones expresamente previstas en este
Código”.
9) Noveno principio: AUTORIZACION JUDICIAL
PREVIA (artículo 9º, Código Procesal Penal). De
acuerdo a este principio, “toda actuación del
procedimiento que privare al imputado o a un
tercero del ejercicio de los derechos que la
Constitución asegura, o lo restringiere o
perturbare, requerirá de autorización judicial
previa. En consecuencia, cuando una diligencia
de investigación pudiere producir alguno de tales
efectos, el fiscal deberá solicitar previamente
autorización al juez de garantía”.
Agrega la norma que “tratándose de casos
urgentes, en que la inmediata autorización u
orden judicial sea indispensable para el éxito de la
diligencia, podrá ser solicitada y otorgada por
cualquier medio idóneo al efecto, tales como
teléfono, fax, correo electrónico u otro, sin
perjuicio de la constancia posterior, en el registro
correspondiente. No obstante lo anterior, en caso
de una detención se deberá entregar por el
funcionario policial que la practique una
constancia de aquélla, con indicación del tribunal
que la expidió, del delito que le sirve de
fundamento y de la hora en que se emitió”.
10) Décimo principio: CAUTELA DE GARANTIAS
(artículo 10, Código Procesal Penal). De acuerdo
a esta disposición “en cualquiera etapa del
procedimiento en que el juez de garantía estimare
que el imputado no está en condiciones de ejercer
los derechos que le otorgan las garantías
judiciales consagradas en la Constitución Política,
en las leyes o en los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes,
adoptará, de oficio o a petición de parte, las
medidas necesarias para permitir dicho ejercicio.
Si esas medidas no fueren suficientes para evitar
que pudiere producirse una afectación sustancial
de los derechos del imputado, el juez ordenará la
suspensión del procedimiento y citará a los
intervinientes a una audiencia que se celebrará
con los que asistan. Con el mérito de los
antecedentes reunidos y de lo que en dicha
audiencia se expusiere, resolverá la continuación
del procedimiento o decretará el sobreseimiento
temporal del mismo”.
11) Undécimo principio: APLICACIÓN TEMPORAL
DE LA LEY PROCESAL PENAL (artículo 11,
Código Procesal Penal). La norma aludida
establece que “las leyes procesales penales
serán aplicables a los procedimientos ya
iniciados, salvo cuando, a juicio del tribunal, la ley
anterior contuviere disposiciones más favorables
al imputado”.
12) Duodécimo principio: EFECTO EN CHILE DE
LAS SENTENCIAS PENALES DE TRIBUNALES
EXTRANJEROS (artículo 13, Código Procesal
Penal). Según este principio, consagrado en el
artículo 13 del Código Procesal Penal, “tendrán
valor en Chile las sentencias penales extranjeras.
En consecuencia, nadie podrá ser juzgado ni
sancionado por un delito por el cual hubiere sido
 ya condenado o absuelto por una sentencia firme
de acuerdo a la ley y al procedimiento de un país
extranjero, a menos que el juzgamiento en dicho
país hubiere obedecido al propósito de sustraer al
individuo de su responsabilidad penal por delitos
de competencia de los tribunales nacionales o,
cuando el imputado lo solicitare expresamente, si
el proceso respectivo no hubiere sido instruido de
conformidad con las garantías de un debido
proceso o lo hubiere sido en términos que
revelaren falta de intención de juzgarle
seriamente”.
“En tales casos, la pena que el sujeto hubiere
cumplido en el país extranjero se le imputará a la
que debiere cumplir en Chile, si también resultare
condenado”.
“La ejecución de las sentencias penales
extranjeras se sujetará a lo que dispusieren los
tratados internacionales ratificados por Chile y
que se encontraren vigentes”.
II. SUJETOS PROCESALES E INTERVINIENTES
1.- Ministerio Público:
El Misterio Público es un órgano de corte
constitucional, que no tiene facultades jurisdiccionales,
regulado en los artículos 80-A al 80-J de la
Constitución Política de la República y básicamente en
la Ley Nº 19.640 orgánica constitucional del Ministerio
Público.
* Concepto del Ministerio Público:
Según el artículo 80-A de la Constitución y el artículo
1º de la Ley Nº 19.640, “el Ministerio Público es un
organismo autónomo y jerarquizado, cuya función es
dirigir en forma exclusiva la investigación de los hechos
constitutivos de delito, los que determinen la
participación punible y los que acrediten la inocencia
del imputado y, en su caso, ejercer la acción penal
pública en la forma prevista por la ley. De igual manera,
le corresponderá la adopción de medidas para proteger
a las víctimas y a los testigos. En caso alguno podrá
ejercer funciones jurisdiccionales”.
* Características del Ministerio Público:
El Ministerio Público tiene determinadas
características especiales y que son las siguientes:
a) Es un órgano autónomo, en el sentido que cuenta
con la potestad para dirigirse por sí mismo y para
hacer cumplir sus disposiciones; tiene amplia
discrecionalidad frente a los poderes del Estado y
es independiente en su funcionamiento interno,
puesto que los fiscales tienen plena autoridad.
b) Es jerarquizado, porque contiene una estructura
jerárquica establecida en la Constitución,
constituida por el fiscal nacional, los fiscales
regionales y los fiscales adjuntos.
c) Tiene exclusividad en materia de investigación de
los hechos constitutivos de delito, dar protección
a la víctima y testigos, y ejercer la acción penal
pública, investigar los hechos que puedan
constituir la incocencia de la persona y de los
hechos constitutivos de delito. La función de
168
investigar es privativa del Ministerio Público, que
la ejerce impartiendo órdenes directas a la policía.
d) Es independiente del poder judicial: No forma
parte de la estructura del Poder Judicial y, por
consiguiente, no ejerce funciones jurisdiccionales.
e) Carece de patrimonio propio y actúa con la
personalidad jurídica del Fisco: Es la ley de
presupuestos la que determine el tipo y volumen
de recursos que se le asignan.
f) Se rige por la Constitución y por su ley orgánica
constitucional respectiva (Ley Nº 19.640).
* Principios que rigen el Ministerio Público:
De las normas que rigen al Ministerio Público
emanan una serie de principios que informan su
estructura y sus funciones. Estos principios son
básicamente los siguientes:
1. Principio de Unidad: Se encuentra establecido en
el artículo 2º, inciso 1º, de la Ley Nº 19.640 y que
consiste en que cada miembro representa a toda
la institución. Según esta norma, “el Ministerio
Público realizará sus actuaciones procesales a
través de cualquiera de los fiscales que, con
sujeción a lo dispuesto en la ley, intervenga en
ellas”.
2. Principio de Objetividad: En el ejercicio de su
función, los fiscales del Ministerio Público
adecuarán sus actos a un “criterio objetivo”,
velando únicamente por la correcta aplicación de
la ley, lo que implica que deberán investigar con
igual celo no sólo los hechos y circunstancias que
funden o agraven la responsabilidad del
imputado, sino también los que le eximan de ella,
la extingan o la atenúen.
3. Principio de Control y Responsabilidad: Según
este principio el Ministerio Público y los fiscales
que lo forman están sujetos a un conjunto de
controles de diversa índole, contemplados en la
Constitución Política, en la Ley Nº 19.640, en el
Código Procesal Penal y en el Código Orgánico
de Tribunales. Estos controles son de cuatro tipos:
a) control procesal, b) control político, c) control
jerárquico, y d) control por parte de la víctima.
Asimismo, en la Constitución Política y en la Ley
Nº 19.640 se establecen responsabilidades
civiles, penales, administrativas y políticas para
las distintas categorías de fiscales.
4. Principio de Interdicción de Funciones
Jurisdiccionales: Este principio significa que en
caso alguno el Ministerio Público puede ejercer
funciones jurisdiccionales. Lo anterior está
claramente establecido en el artículo 80-A, inciso
1º, parte final, de la Constitución Política, y en el
artículo 1º de la Ley Nº 19.640.
5. Principio de la Eficiencia: Contemplado en el
artículo 6º de la Ley Nº 19.640, y que consiste
básicamente en que los fiscales y funcionarios del
Ministerio Público deberán velar por: 1) La
eficiente e idónea administración de los recursos
y bienes públicos; 2) El debido cumplimiento de
sus funciones; 3) Sus cometidos
coordinadamente y propender a la unidad de
acción, evitando la duplicación o interferencia de
funciones; y 4) Los procedimientos deberán ser
 ágiles y expeditos, sin más formalidades que las
que establezcan las leyes y procurarán la
simplificación y rapidez de sus actuaciones.
6. Principio de la Probidad y Transparencia:
Consiste en observar una conducta funcionaria
intachable y un desempeño honesto y leal de la
función o cargo, con preeminencia del interés
general sobre el particular (artículo 52, inciso 2º,
Ley Nº 18.575). La función de los fiscales es
pública y se ejercerá con transparencia, de
manera que permita y promueva el conocimiento
de los procedimientos, contenidos y fundamentos
de las decisiones que se adopten en ejercicio de
ella”.
7. Principio de Legalidad: Significa que todas las
actuaciones deben estar de acuerdo con el
ordenamiento jurídico vigente. El Ministerio
Público, al igual que todo órgano del Estado, debe
actuar conforme al ordenamiento jurídico vigente.
8. Principio de Selección o Selectividad Penal: El
Ministerio Público tiene facultad para elegir ciertas
materias que va a conocer. Las medidas con las
que cuenta el Ministerio Público y ejerce el
principio de selectividad penal son las siguientes:
a) el archivo provisional, b) la facultad para no
iniciar la investigación y c) el principio de la
oportunidad.
a) El archivo provisional: Conforme al artículo
167 del Código Procesal Penal, “en tanto no
se hubiere producido la intervención del juez
de garantía en el procedimiento, el ministerio
público podrá archivar provisionalmente
aquellas investigaciones en las que no
aparecieren antecedentes que permitieren
desarrollar actividades conducentes al
esclarecimiento de los hechos”.
“Si el delito mereciere pena aflictiva, el
fiscal deberá someter la decisión sobre
archivo provisional a la aprobación del Fiscal
Regional”.
“La víctima podrá solicitar al ministerio público
la reapertura del procedimiento y la realización
de diligencias de investigación. Asimismo,
podrá reclamar de la denegación de dicha
solicitud ante las autoridades del ministerio
público”.
b) Facultad para no iniciar investigación: Según
el artículo 168 del Código Procesal Penal, “en
tanto no se hubiere producido la intervención
del juez de garantía en el procedimiento, el
fiscal podrá abstenerse de toda investigación,
cuando los hechos relatados en la denuncia
no fueren constitutivos de delito o cuando los
antecedentes y datos suministrados
permitieren establecer que se encuentra
extinguida la responsabilidad penal del
imputado. Esta decisión será siempre fundada
y se someterá a la aprobación del juez de
garantía”.
La ley señala que el fiscal “podrá” abstenerse
de investigar, es decir, es una prerrogativa
que tiene éste.
En cuanto a los efectos que se producen
cuando el fiscal no inicia la investigación, es
materia que ha sido objeto de discusiones por
parte de la doctrina; es por esta razón que no
169
existen opiniones coincidentes: 1) Según
algunos se produce el efecto de que se
extingue la acción penal pública; 2) Según
otros no la extingue ya que existe la
posibilidad de que la víctima se querelle.
c) Principio de oportunidad: De acuerdo al
artículo 170 del Código Procesal Penal, “los
fiscales del ministerio público podrán no iniciar
la persecución penal o abandonar la ya
iniciada cuando se tratare de un hecho que no
comprometiere gravemente el interés público,
a menos que la pena mínima asignada al
delito excediere la de presidio o reclusión
menores en su grado mínimo o que se tratare
de un delito cometido por un funcionario
público en el ejercicio de sus funciones”.
Esta medida, en consecuencia, procede en
tres casos:
1) Tratándose de delitos de poca importancia,
2) Cuando el hecho no comprometa
gravemente el interés público, y
3) Cuando se trate de delitos ministeriales.
“Para estos efectos, el fiscal deberá emitir
una decisión motivada, la que comunicará al
juez de garantía. Éste, a su vez, la notificará a
los intervinientes, si los hubiere”.
“Dentro de los diez días siguientes a la
comunicación de la decisión del fiscal, el juez,
de oficio o a petición de cualquiera de los
intervinientes, podrá dejarla sin efecto cuando
considerare que aquél ha excedido sus
atribuciones en cuanto la pena mínima
prevista para el hecho de que se tratare
excediere la de presidio o reclusión menores
en su grado mínimo, o se tratare de un delito
cometido por un funcionario público en el
ejercicio de sus funciones. También la dejará
sin efecto cuando, dentro del mismo plazo, la
víctima manifestare de cualquier modo su
interés en el inicio o en la continuación de la
persecución penal”.
En todos estos casos, obligará a que el fiscal
continúe con la persecución penal. Si por el
contrario, ha vencido el plazo señalado o se
rechaza la reclamación respectiva, “los
intervinientes contarán con un plazo de diez
días para reclamar de la decisión del fiscal
ante las autoridades del ministerio público.
Conociendo de esta reclamación, las
autoridades del ministerio público deberán
verificar si la decisión del fiscal se ajusta a las
políticas generales del servicio y a las normas
que hubieren sido dictadas al respecto”.
Transcurrido el plazo sin que se hubiere
formulado reclamación o rechazada ésta por
parte de las autoridades del ministerio público,
se entenderá extinguida la acción penal, la
que no perjudicará en modo alguno el derecho
a perseguir por la vía civil las
responsabilidades pecuniarias derivadas del
mismo hecho.
* Estructura del Ministerio Público:
El Ministerio Público está organizado en una Fiscalía
Nacional, dieciséis fiscalías regionales, fiscales
adjuntos y un Consejo General.
 1) Fiscal Nacional: Es el jefe superior del Ministerio
Público y responsable de su buen funcionamiento.
Es nombrado por el Presidente de la República,
quien lo designa sobre la base de una propuesta
en quina de la Corte Suprema y requiere el
acuerdo del Senado adoptado por los dos tercios
de sus miembros en ejercicio, en sesión
especialmente convocada al efecto. El Fiscal
Nacional deberá tener a lo menos diez años de
título de abogado, haber cumplido cuarenta años
de edad y poseer las demás calidades necesarias
para ser ciudadano con derecho a sufragio.
Durará diez años en el ejercicio de sus funciones
y no podrá ser designado para el período
siguiente.
2) Fiscales Regionales: Les corresponde el ejercicio
de las funciones y atribuciones del Ministerio
Público en la región o parte de región que
corresponde a la Fiscalía a su cargo, sea por sí o
por medio de los fiscales adjuntos que se
encuentren bajo su dependencia (artículo 27, Ley
Nº 19.640). Los fiscales regionales son
designados por el Fiscal Nacional, a propuesta en
terna de la Corte de Apelaciones respectiva de
cada región.
3) Fiscalías locales y fiscales adjuntos: Las fiscalías
locales son las unidades operativas de las
Fiscalías Regionales, para el cumplimiento de las
tareas de persecución penal y demás citadas;
estas unidades cuentan con los fiscales adjuntos,
otros profesionales y personal de apoyo. Para ser
nombrado fiscal adjunto se requiere ser
ciudadano chileno con derecho a sufragio, tener
el título de abogado y no estar sujeto a
incapacidades e incompatibilidades previstas en
la ley.
4) Consejo General: Los forman el Fiscal Nacional,
quien lo preside, y los fiscales regionales. Sus
funciones se regulan en el artículo 25 de la Ley Nº
19.640.
2.- La Policía:
La policía es un sujeto procesal no interviniente -según
el artículo 12 del Código Procesal Penal- y que tienen
el carácter de auxiliar o de órgano colaborador en las
tareas de investigación criminal. Su función central
está en la fase de la investigación de los delitos.
La policía tiene importancia en la fase investigativa de
los delitos de acción pública. Ejecutarán sus tareas
bajo la dirección y responsabilidad de los fiscales y de
acuerdo a las instrucciones que éstos les impartieren
para los efectos de la investigación, sin perjuicio de su
dependencia de las autoridades de la institución a la
que pertenecieren (artículo 80, Código Procesal
Penal).
Cuando hablamos de la policía nos referimos a:
1) la Policía de Investigaciones,
2) a Carabineros de Chile, y
3) a Gendarmería de Chile (cuando los delitos se
cometen dentro de los recintos carcelarios).
El artículo 79 del Código Procesal Penal señala
que la investigación de los delitos corresponde a la
Policía de Investigaciones de Chile y en subsidio a los
Carabineros (en lugares en que no existan las
unidades especializadas de la policía), cuando el fiscal
a cargo así lo dispusiere. Finalmente, y sin perjuicio de
lo señalado anteriormente, “tratándose de la
170
investigación de hechos cometidos en el interior de
establecimientos penales, el ministerio público también
podrá impartir instrucciones a Gendarmería de Chile”.
* Instrucciones que recibe la policía del ministerio
público:
La regla general es que la policía debe actuar
siguiendo instrucciones particulares y/o generales que
le impartan los fiscales del Ministerio Público. La policía
actuará sin necesidad de recibir previamente
instrucciones particulares de los fiscales en los casos
previstos en el artículo 83 del Código Procesal Penal.
Las instrucciones que recibe la policía, por parte del
ministerio público, pueden ser de dos clases:
particulares o generales.
 Instrucciones particulares: Son aquellas
impartidas por el fiscal que se refieren al caso
concreto (artículos 79 y 80 del Código Procesal
Penal).
 Instrucciones generales: Son aquellas en que
la policía cumplirá las funciones previstas en los
artículos 83 y 85, así como la forma de proceder
frente a hechos de los que tomare conocimiento
y respecto de los cuales los datos obtenidos
fueren insuficientes para estimar si son
constitutivos de delito (artículo 87, primera
parte, Código Procesal Penal). Asimismo, la
policía podrá impartir instrucciones generales
relativas a la realización de diligencias
inmediatas para la investigación de
determinados delitos (artículo 87, parte final,
Código Procesal Penal).
* Casos en que la policía puede actuar sin necesidad
de autorización previa:
Según el artículo 83 del Código Procesal Penal,
corresponderá a los funcionarios de Carabineros de
Chile y de la Policía de Investigaciones de Chile
realizar las siguientes actuaciones, sin necesidad de
recibir previamente instrucciones particulares de los
fiscales:
a. Prestar auxilio a la víctima: La policía deberá
otorgarle al ofendido por un delito un trato acorde
con su condición de víctima, procurando facilitar
al máximo su participación en los trámites en que
debiere intervenir.
b. Practicar la detención en los casos de flagrancia,
conforme a la ley: La Policía estará obligada a
obtener a detener a todo individuo a quien
sorprendan in fraganti en la comisión de un delito,
al sentenciado a penas privativas de libertad que
hubiere quebrantado su condena y al que se
fugare estando detenido o en prisión preventiva.
c. Resguardar el sitio del suceso: Se denomina “sitio
del suceso” al lugar donde ha ocurrido un hecho
policial que requiere ser investigado. Para este
efecto, las policías impedirán el acceso a toda
persona ajena a la investigación y procederá a su
clausura, si se tratare de local cerrado, o a su
aislamiento, si se tratare de lugar abierto, y
evitarán que se alteren o borren de cualquier
forma los rastros o vestigios del hecho o se
remuevan los instrumentos usados para llevarlo a
cabo, mientras no interviniere personal experto de
la policía que el ministerio público designare.
 d. Identificar a los testigos y consignar las
declaraciones que éstos prestaren
voluntariamente, tratándose de los casos a que se
alude en las letras b) y c) precedentes: Se refiere
al denominado “empadronamiento de testigos”.
e. Recibir las denuncias del público: Todo
funcionario policial recibirá las denuncias que
cualquier persona formule, entregue o envíe, sea
cual sea el lugar y medio empleado.
f. Efectuar las demás actuaciones que dispusieren
otros cuerpos legales.
Además de los casos citados del artículo 83 del
Código Procesal Penal, existen otros contemplados en
el mismo cuerpo legal, y que son los siguientes: a)
control de identidad, y b) levantamiento del cadáver.
* Declaraciones del imputado ante la policía:
De acuerdo al artículo 91 del Código Procesal Penal,
la policía sólo podrá interrogar autónomamente al
imputado en presencia de su defensor. Si éste no
estuviere presente durante el interrogatorio, las
preguntas se limitarán a constatar la identidad del
sujeto.
Si, en ausencia del defensor, el imputado manifestare
su deseo de declarar, la policía tomará las medidas
necesarias para que declare inmediatamente ante el
fiscal. Si esto no fuere posible, la policía podrá
consignar las declaraciones que se allanare a prestar,
bajo la responsabilidad y con la autorización del fiscal.
El defensor podrá incorporarse siempre y en cualquier
momento a esta diligencia.
* Prohibición de informar:
Los funcionarios policiales no podrán informar a los
medios de comunicación social acerca de la identidad
de detenidos, imputados, víctimas, testigos, ni de otras
personas que se encontraren o pudieren resultar
vinculadas a la investigación de un hecho punible.
3.- Tribunales:
Con la reforma procesal penal se crean nuevos
tribunales: el Juzgado de Garantía y el Tribunal Oral en
lo Penal. Ambos tribunales integran el Poder Judicial
como tribunales ordinarios de justicia, por expresa
disposición del artículo 5º del Código Orgánico de
Tribunales. En esta materia también es importante
señalar que las Cortes de Apelaciones y la Corte
Suprema tienen competencia para conocer de los
recursos de nulidad, según sean las causales que se
esgriman.
I. LOS JUZGADOS DE GARANTIA:
Los juzgados de garantía están reglamentados en el
párrafo 1° del Título II del Código Orgánico de
Tribunales, en los artículos 14 y siguientes de dicho
cuerpo legal.
El juez de garantía es un tercero que “no investiga”,
sino que se limita evaluar en forma imparcial la
investigación que hace el Ministerio Público. Tampoco,
por regla general, dicta sentencia, salvo en ciertos
casos, como en el llamado “procedimiento abreviado”,
en el “procedimiento simplificado” y dentro del
“procedimiento monitorio”.
171
-o- Concepto:
Los juzgados de garantía “son aquellos tribunales que
están constituidos por uno o más jueces, que tienen
competencia en un territorio jurisdiccional
determinado, y que se dividen en secciones de varios
jueces que resuelven unipersonalmente los asuntos
sometidos a su conocimiento”.
-o- Composición y distribución de causas de los
juzgados de garantía:
El juez de garantía es un tribunal de carácter
unipersonal, pero en el mismo territorio jurisdiccional
pueden existir uno o más jueces de garantía. Estos
actúan y resuelven en forma unipersonal, de acuerdo
al artículo 14 del Código Orgánico de Tribunales.
La distribución de las causas entre los jueces de los
juzgados de garantía se realizará de acuerdo a un
procedimiento objetivo y general, que deberá ser
anualmente aprobado por el comité de jueces del
juzgado a propuesta del juez presidente, o sólo por
este último, según corresponda.
-o- Competencia de los juzgados de garantía:
La labor fundamental de los juzgados de garantía está
contenida principalmente en los artículos 14 del Código
Orgánico de Tribunales y 70 del Código Procesal
Penal. De acuerdo a estos preceptos, corresponderá a
los juzgados de garantía:
a) Velar por la legalidad de los actos del ministerio
público.
b) Pronunciarse sobre las autorizaciones judiciales
previas que solicitare el ministerio público para
realizar actuaciones que privaren, restringieren o
perturbaren el ejercicio de derechos asegurados
por la Constitución.
c) Asegurar los derechos del imputado y demás
intervinientes en el proceso penal, de acuerdo a la
ley procesal penal.
d) Dirigir personalmente las audiencias que
procedan, de conformidad a la ley procesal penal.
e) Dictar sentencia, cuando corresponda, en el
procedimiento abreviado que contemple la ley
procesal penal.
f) Conocer y fallar las faltas penales de conformidad
con el procedimiento contenido en la ley procesal
penal.
g) Conocer y fallar, conforme a los procedimientos
regulados en el Título I del Libro IV del Código
Procesal Penal, las faltas e infracciones
contempladas en la Ley de Alcoholes, cualquiera
sea la pena que ella les asigne.
h) Hacer ejecutar las condenas criminales y las
medidas de seguridad, y resolver las solicitudes y
reclamos relativos a dicha ejecución, de
conformidad a la ley procesal penal.
i) En general, conocer y resolver todas las
cuestiones y asuntos que le encomiende la ley
penal. Ejemplo: resolver las excepciones de
previo y especial pronunciamiento.
 -o- Principales audiencias en que debe intervenir el
juez de garantía:
Las principales audiencias en que debe
intervenir un juez de garantía son, entre otras, las
siguientes:
 Audiencia para la declaración judicial del
imputado.
 Audiencia de control de detención del imputado.
 Audiencia para la formalización de la
investigación.
 Audiencia para resolver sobre las medidas
cautelares personales.
 Audiencia especial para la recepción de la prueba
anticipada.
 Audiencia para disponer medidas de protección a
los testigos.
 Audiencia para resolver sobre la suspensión
condicional del procedimiento.
 Audiencia para aprobar los acuerdos reparatorios.
 Audiencia para resolver sobre el sobreseimiento.
 Audiencia de preparación del juicio oral.
II. TRIBUNAL DE JUICIO ORAL EN LO PENAL:
Los tribunales orales en lo penal se encuentran
reglamentados en el párrafo 2° del Título II del Código
Orgánico de Tribunales, abarcando los artículos 17 y
siguientes de este cuerpo legal.
-o- Concepto y generalidades:
Los tribunales de juicio oral en lo penal “son tribunales
colegiados de derecho, compuestos por tres jueces
letrados, que actúan en sala, y que tienen por función
principal resolver el conflicto penal a través de un
mecanismo cognoscitivo como es el juicio oral y
público”.
Estos tribunales funcionan en sala, y cada una de ellas
es dirigida por un presidente. La composición de la o
las salas se verificará mediante un sorteo anual que se
realizará durante el mes de enero de cada año.
Los tribunales orales en lo penal ejercen su
competencia en la agrupación de comunas que indica
la ley (artículo 21, Código Orgánico de Tribunales).
-o- Competencia:
Conforme al artículo 18 del Código Orgánico de
Tribunales, corresponderá a los tribunales orales en lo
penal:
a) Conocer y juzgar las causas por crimen o
simple delito.
b) Resolver todos los incidentes que se
promuevan durante el juicio oral.
c) Conocer y resolver los demás asuntos que la
ley procesal penal les encomiende.
4.- Imputado:
De acuerdo a lo que se desprende de lo que
establecen los artículos 7° y 12 del Código Procesal
Penal, el imputado “es aquel interviniente y sujeto
procesal contra quien se dirige la pretensión del
Estado”; o aquel a quien se atribuyere participación en
un hecho punible.
172
No está obligado a declarar ante el Ministerio Público,
pero sí está obligado a comparecer. A su vez, puede o
no declarar ante el juzgado de garantía; también puede
declarar cuantas veces estime necesario y también
tiene derecho a guardar silencio. En este sentido están
prohibidas las amenazas.
Es un sujeto de derechos a quien beneficia la
presunción de inocencia. Le asiste el derecho a
defenderse material y técnicamente.
* Derechos y garantías del imputado:
Según el artículo 93 del Código Procesal Penal,
todo imputado podrá hacer valer, hasta la terminación
del proceso, los derechos y garantías que le confieren
las leyes. Dicha norma reconoce, en especial y a modo
de ejemplo, los siguientes derechos:
a. Que se le informe de manera específica y clara
acerca de los hechos que se le imputaren y los
derechos que le otorgan la Constitución y las
leyes.
b. Ser asistido por un abogado desde los actos
iniciales de la investigación.
c. Solicitar de los fiscales diligencias de
investigación destinadas a desvirtuar las
imputaciones que se le formularen.
d. Solicitar directamente al juez que cite a una
audiencia, a la cual podrá concurrir con su
abogado o sin él, con el fin de prestar declaración
sobre los hechos materia de la investigación.
e. Solicitar que se active la investigación y conocer
su contenido, salvo en los casos en que alguna
parte de ella hubiere sido declarada secreta y sólo
por el tiempo que esa declaración se prolongare.
f. Solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa y
recurrir contra la resolución que lo rechazare.
g. Guardar silencio o, en caso de consentir en
prestar declaración, a no hacerlo bajo juramento.
h. No ser sometido a tortura ni a otros tratos crueles,
inhumanos o degradantes.
i. No ser juzgado en ausencia, sin perjuicio de las
responsabilidades que para él derivaren de la
situación de rebeldía.
* Declaraciones del imputado:
El Código Procesal Penal contempla que la
declaración del imputado no podrá recibirse bajo
juramento y que ésta, claramente, es un derecho del
imputado y un medio para su defensa. Esta declaración
puede prestarse frente a la policía, al fiscal, al juez de
garantía o ante el tribunal de juicio oral en lo penal.
-o- Declaraciones del imputado ante la policía:
La policía sólo podrá interrogar
autónomamente al imputado en presencia de su
defensor. Si éste no estuviere presente durante el
interrogatorio, las preguntas se limitarán a constatar la
identidad del sujeto. Si, en ausencia del defensor, el
imputado manifestare su deseo de declarar, la policía
tomará las medidas necesarias para que declare
inmediatamente ante el fiscal. Si esto no fuere posible,
la policía podrá consignar las declaraciones que se
allanare a prestar, bajo la responsabilidad y con la
autorización del fiscal. El defensor podrá incorporarse
siempre y en cualquier momento a esta diligencia.
-o- Declaraciones del imputado ante el Ministerio
Público:
El imputado no está obligado a declarar ante el fiscal.
Sin embargo, sí está obligado a comparecer ante él,
conforme al artículo 193, inciso 1°, del Código Procesal
Penal.
Si el imputado se encontrare privado de libertad, el
fiscal solicitará al juez autorización para que aquél sea
conducido a su presencia. Si la privación de libertad
obedeciere a que se hubiere decretado la prisión
preventiva del imputado, la autorización que el juez
otorgare será suficiente para que el fiscal ordene la
comparecencia del imputado a su presencia cuantas
veces fuere necesario para los fines de la
investigación, en tanto se mantuviere dicha medida
cautelar personal, a menos que se disponga otra cosa.
El artículo 194 del Código Procesal Penal regula la
“declaración voluntaria ante el imputado” conforme al
cual, si el imputado se allanare a prestar declaración
ante el fiscal y se tratare de su primera declaración,
antes de comenzar el fiscal le comunicará
detalladamente cuál es el hecho que se le atribuyere,
con todas las circunstancias de tiempo, lugar y modo
de comisión, en la medida conocida, incluyendo
aquellas que fueren de importancia para su calificación
jurídica, las disposiciones legales que resultaren
aplicables y los antecedentes que la investigación
arrojare en su contra. A continuación, el imputado
podrá declarar cuanto tuviere por conveniente sobre el
hecho que se le atribuyere.
En todo caso, el imputado no podrá negarse a
proporcionar al ministerio público su completa
identidad, debiendo responder las preguntas que se le
dirigieren con respecto a su identificación.
En el registro que de la declaración se hará constar, en
su caso, la negativa del imputado a responder una o
más preguntas.
Por otra parte, el artículo 195 del Código Procesal
Penal establece los “métodos prohibidos”, señalando
categóricamente que queda absolutamente prohibido
todo método de investigación o de interrogación que
menoscabe o coarte la libertad del imputado para
declarar. En consecuencia, no podrá ser sometido a
ninguna clase de coacción, amenaza o promesa. Sólo
se admitirá la promesa de una ventaja que estuviere
expresamente prevista en la ley penal o procesal
penal.
Finalmente, el artículo 196 del Código Procesal Penal
se refiere a la “prolongación excesiva de la
declaración”, conforme al cual si el examen del
imputado se prolongare por mucho tiempo, o si se le
hubiere dirigido un número de preguntas tan
considerable que provocare su agotamiento, se
concederá el descanso prudente y necesario para su
recuperación. Se hará constar en el registro el tiempo
invertido en el interrogatorio.
173
-o- Declaración judicial del imputado ante el juez de
garantía:
En cualquier momento del procedimiento, en cualquier
etapa del mismo, el imputado tiene siempre derecho a
prestar declaración, como medio de defenderse de la
impugnación que se le dirige. La declaración del
imputado no podrá recibirse bajo juramento. El juez o,
en su caso, el presidente del tribunal, se limitará a
exhortarlo a que diga la verdad y a que responda con
claridad y precisión las preguntas que se le formularen.
A este respecto rige el artículo 326 del Código Procesal
Penal.
* Amparo ante el juez de garantía:
Se regula en el artículo 95 del Código Procesal Penal,
que establece que toda persona privada de libertad
tendrá derecho a ser conducida sin demora ante un
juez de garantía, con el objeto de que examine la
legalidad de su privación de libertad y, en todo caso,
para que examine las condiciones en que se
encontrare, constituyéndose, si fuere necesario, en el
lugar en que ella estuviere. El juez podrá ordenar la
libertad del afectado o adoptar las medidas que fueren
procedentes.
El abogado de la persona privada de libertad, sus
parientes o cualquier persona en su nombre podrán
siempre ocurrir ante el juez que conociere del caso o
aquél del lugar donde aquélla se encontrare, para
solicitar que ordene que sea conducida a su presencia
y se ejerzan las facultades establecidas en el inciso
anterior.
Con todo, si la privación de libertad hubiere sido
ordenada por resolución judicial, su legalidad sólo
podrá impugnarse por los medios procesales que
correspondan ante el tribunal que la hubiere dictado,
sin perjuicio de lo establecido en el artículo 21 de la
Constitución Política de la República.
5.- Querellante:
El nuevo procedimiento penal mantiene la
posibilidad de intervención de un querellante; sin
embargo, ante la concesión a la víctima de importantes
derechos durante el procedimiento, por el hecho de
que se le considera sujeto procesal por la sola
circunstancia de ser afectada por el delito, la figura del
querellante aparece como bastante disminuida, en
relación a lo que ha sido tradicional en el proceso penal
chileno.
Sólo pueden ser querellantes aquellas
personas que señale la ley, y serán aquellos que tienen
interés en que se resuelva el conflicto judicial.
* Titulares de la querella:
Los titulares de la querella en el nuevo
procedimiento son más restringidos que los señalados
en el antiguo Código de Procedimiento Penal. Al
respecto, según el artículo 111 del Código Procesal
Penal son titulares de la querella las siguientes
personas:
1. Podrá ser interpuesta por la víctima, su
representante legal o su heredero testamentario
(artículo 111, inciso 1°, Código Procesal Penal).
2. También se podrá querellar cualquier persona
capaz de parecer en juicio domiciliada en la
provincia, respecto de hechos punibles cometidos
en la misma que constituyeren delitos terroristas,
 o delitos cometidos por un funcionario público que
afectaren derechos de las personas garantizados
por la Constitución o contra la probidad pública
(artículo 111, inciso 2°, Código Procesal Penal).
3. Podrán deducir querella los órganos y servicios
públicos, los cuales, sin embargo, sólo podrán
interponerla cuando sus respectivas leyes
orgánicas les otorguen expresamente las
potestades correspondientes (artículo 111, inciso
3º, Código Procesal Penal).
* Oportunidad para presentar la querella:
La querella podrá presentarse en cualquier
momento, mientras el fiscal no declarare cerrada la
investigación. Admitida a tramitación, el juez la remitirá
al ministerio público y el querellante podrá hacer uso
de los derechos que le confiere el artículo 261 del
Código Procesal Penal.
* Requisitos de la querella:
Toda querella criminal, de acuerdo al artículo 113 del
Código Procesal Penal, deberá presentarse por escrito
ante el juez de garantía y deberá contener:
a) La designación del tribunal ante el cual se
entablare.
b) El nombre, apellido, profesión u oficio y domicilio
del querellante.
c) El nombre, apellido, profesión u oficio y residencia
del querellado, o una designación clara de su
persona, si el querellante ignorare aquellas
circunstancias. Si se ignoraren dichas
determinaciones, siempre se podrá deducir
querella para que se proceda a la investigación
del delito y al castigo de el o de los culpables.
d) La relación circunstanciada del hecho, con
expresión del lugar, año, mes, día y hora en que
se hubiere ejecutado, si se supieren.
e) La expresión de las diligencias cuya práctica se
solicitare al ministerio público.
f) La firma del querellante o la de otra persona a su
ruego, si no supiere o no pudiere firmar.
* Inadmisibilidad de la querella:
Conforme a lo prescrito en el artículo 114 del
Código Procesal Penal, la querella no será admitida a
tramitación por el juez de garantía en los siguientes
casos:
a. Cuando fuere presentada extemporáneamente,
de acuerdo a lo establecido en el artículo 112 del
Código Procesal Penal.
b. Cuando, habiéndose otorgado por el juez de
garantía un plazo de tres días para subsanar los
defectos que presentare por falta de alguno de los
requisitos señalados en el artículo 113 del Código
Procesal Penal, el querellante no realizare las
modificaciones pertinentes dentro de dicho plazo.
c. Cuando los hechos expuestos en ella no fueren
constitutivos de delito.
d. Cuando de los antecedentes contenidos en ella
apareciere de manifiesto que la responsabilidad
penal del imputado se encuentra extinguida. En
174
este caso, la declaración de inadmisibilidad se
realizará previa citación del ministerio público.
e. Cuando se dedujere por persona no autorizada
por la ley.
* Actuación del querellante:
Según el artículo 261 del Código Procesal Penal, hasta
quince días antes de la fecha fijada para la realización
de la audiencia de preparación del juicio oral, el
querellante, por escrito, podrá:
1) Adherir a la acusación del ministerio público o
acusar particularmente. En este segundo caso,
podrá plantear una distinta calificación de los
hechos, otras formas de participación del
acusado, solicitar otra pena o ampliar la acusación
del fiscal, extendiéndola a hechos o a imputados
distintos, siempre que hubieren sido objeto de la
formalización de la investigación.
2) Señalar los vicios formales de que adoleciere la
acusación, requiriendo su corrección.
3) Ofrecer la prueba que estimare necesaria para
sustentar su acusación, lo que deberá hacerse en
los mismos términos previstos en el artículo 259
del Código Procesal Penal.
4) Deducir demanda civil, cuando procediere.
6.- Víctima:
Según el artículo 108, inciso 1°, del Código Procesal
Penal, se considera víctima al ofendido por el delito.
En el artículo 108, a continuación de señalar el
concepto, indica qué personas se consideran como
víctimas y poseen los mismos derechos del ofendido.
El Código señala que en los delitos cuya consecuencia
fuere la muerte del ofendido y en los casos en que éste
no pudiere ejercer los derechos que en este Código se
le otorgan, se considerará víctima: 1) Al cónyuge y a
los hijos; 2) A los ascendientes; 3) Al conviviente; 4) A
los hermanos; y 5) Al adoptado o adoptante.
Para los efectos de su intervención en el
procedimiento, la enumeración precedente constituye
un “orden de prelación”, de manera que la intervención
de una o más personas pertenecientes a una categoría
excluye a las comprendidas en las categorías
siguientes; es decir, a falta de uno sigue el siguiente.
* Derechos de la víctima:
El artículo 109 del Código Procesal Penal
señala los derechos de la víctima. En este sentido,
señala que la víctima podrá intervenir en el
procedimiento penal conforme a lo establecido en este
Código, y tendrá, entre otros, los siguientes derechos:
1. Solicitar medidas de protección frente a probables
hostigamientos, amenazas o atentados en contra
suya o de su familia.
2. Presentar querella.
3. Ejercer contra el imputado las acciones tendientes
a perseguir las responsabilidades civiles
provenientes del hecho punible.
 4. Ser oída, si lo solicitare, por el fiscal antes de que
éste pidiere o se resolviere la suspensión del
procedimiento o su terminación anticipada.
5. Ser oída, si lo solicitare, por el tribunal antes de
pronunciarse acerca del sobreseimiento temporal
o definitivo u otra resolución que pusiere término
a la causa.
6. Impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo
o la sentencia absolutoria, aun cuando no hubiere
intervenido en el procedimiento.
Los derechos precedentemente señalados no
podrán ser ejercidos por quien fuere imputado del
delito respectivo, sin perjuicio de los derechos que le
correspondieren en esa calidad.
* Información a personas que no hubieren intervenido
en el procedimiento:
El artículo 110 del Código Procesal Penal
señala que en los casos a que se refiere el inciso
segundo del artículo 108 del mismo cuerpo legal, si
ninguna de las personas enunciadas en ese precepto
hubiere intervenido en el procedimiento, el ministerio
público informará sus resultados al cónyuge del
ofendido por el delito o, en su defecto, a alguno de los
hijos u otra de esas personas.
7.- Defensa del imputado:
De acuerdo con el nuevo sistema, el imputado
puede defenderse de las siguientes maneras: 1) La
“autodefensa”, en cuyo caso se le designará de oficio
un defensor letrado; o 2) Puede defenderse a través de
un abogado particular. En ningún caso podrá haber
ausencia de defensor del imputado.
La defensa penal pública se rige por la Ley N°
19.718, publicada en el Diario Oficial el 10 de marzo de
2001, organismo dotado de personalidad jurídica y
patrimonio propio, y sometido a la supervigilancia del
Presidente de la República a través del Ministerio de
Justicia.
Según el artículo 2° de la Ley N° 19.718, “la
Defensoría tiene por finalidad proporcionar defensa
penal a los imputados o acusados por un crimen,
simple delito o falta que sea de competencia de un
juzgado de garantía o de un tribunal de juicio oral en lo
penal y de las respectivas Cortes, en su caso, y que
carezcan de abogado”.
Es un servicio gratuito; excepcionalmente los
defensores podrán cobrar por la defensa que presten,
en forma total o parcial, a quienes dispongan de
recursos para financiarlo privadamente, toda vez que
para ser beneficiados por la defensoría pública sólo se
exige que carezca de abogados y requieran de defensa
(artículo 35 y 36, incisos 1° y 2°, Ley N° 19.718).
La defensa penal pública está integrada por
determinados abogados licitados, defensores penales
públicos propiamente tales.
III. REGLAS COMUNES APLICABLES AL NUEVO
CODIGO PROCESAL PENAL
Estas disposiciones se contienen en los párrafos 1° al
8° del Título II del Libro I del Código Procesal Penal,
comprendida en los artículos 14 a 52 inclusive.
175
1.- Normas relativas a los plazos:
Se establece que todos los días y horas serán
hábiles para las actuaciones del procedimiento penal y
no se suspenderán los plazos por la interposición de
días feriados. No obstante, cuando un plazo de días
concedido a los intervinientes venciere en día feriado,
se considerará ampliado hasta las veinticuatro horas
del día siguiente que no fuere feriado.
Los plazos de horas establecidos en el Código
Procesal Penal comenzarán a correr inmediatamente
después de ocurrido el hecho que fijare su iniciación,
sin interrupción. Asimismo, los plazos establecidos en
el Código son fatales e improrrogables, a menos que
se indicare expresamente lo contrario.
Por otra parte se concede la posibilidad de solicitar al
tribunal un nuevo plazo a quien se hubiere visto
impedido de ejercer un derecho o desarrollar una
actividad dentro del plazo legal por un hecho que no le
fuere imputable, por defecto en la notificación, por
fuerza mayor o por caso fortuito. Dicha solicitud deberá
formularse dentro de los cinco días siguientes a aquél
en que hubiere cesado el impedimento.
Finalmente se permite la renuncia de los plazos a los
intervinientes establecidos en su favor, en forma total o
parcial, por manifestación expresa. Si el plazo es
común, la abreviación o la renuncia requerirán el
consentimiento de todos los intervinientes y la
aprobación del tribunal.
2.- Normas relativas a las comunicaciones:
Aquí el Código distingue entre las comunicaciones
entre autoridades y las del ministerio público.
1) Comunicaciones entre autoridades: Esto se
encuentra contenido en el párrafo 2° del Título II
del Libro I del Código Procesal Penal.
La regla general es que todas las
autoridades y órganos del Estado deberán
realizar las diligencias y proporcionar, sin demora,
la información que les requirieren el ministerio
público y los tribunales con competencia penal. En
general, este requerimiento contendrá la fecha y
lugar de expedición, los antecedentes necesarios
para su cumplimiento, el plazo que se otorgare
para que se llevare a efecto y la determinación del
fiscal o tribunal requirente.
Tratándose de las solicitudes entre
tribunales, el artículo 20 del Código Procesal
Penal establece que cuando un tribunal debiere
requerir de otro la realización de una diligencia
dentro del territorio jurisdiccional de éste, le
dirigirá directamente la solicitud, sin más
menciones que la indicación de los antecedentes
necesarios para la cabal comprensión de la
solicitud y las demás expresadas en el inciso
primero del artículo anterior (exhortos).
Las solicitudes de autoridades
competentes de país extranjero para que se
practiquen diligencias en Chile serán remitidas
directamente al ministerio público, entidad que
solicitará la intervención del juez de garantía del
lugar en que deban practicarse dichas diligencias,
cuando la naturaleza de ellas lo hagan necesario.
Finalmente, en cuanto a la forma de
realizar las comunicaciones, éstas podrán
realizarse por cualquier medio idóneo (ejemplo:
teléfono, fax, correo electrónico, etc.).
 2) Comunicaciones del ministerio público: Cuando el
Ministerio Público estuviere obligado a comunicar
formalmente alguna actuación a los demás
intervinientes en el procedimiento, deberá
hacerlo, bajo su responsabilidad, por cualquier
medio razonable que resultare eficaz. Será de
cargo del ministerio público acreditar la
circunstancia de haber efectuado la
comunicación; y si un interviniente probare que
por la deficiencia de la comunicación se hubiere
encontrado impedido de ejercer oportunamente
un derecho o desarrollar alguna actividad dentro
del plazo establecido por la ley, podrá solicitar un
nuevo plazo, el que le será concedido bajo las
condiciones y circunstancias previstas en el
artículo 17 del Código Procesal Penal.
3.- Normas relativas a las citaciones:
Aquí se distinguen las citaciones que realiza el
ministerio público como las que hacen los órganos
jurisdiccionales.
A. Citación del ministerio público. Cuando en el
desarrollo de la investigación el fiscal requiriere la
comparecencia de una persona, podrá citarla por
cualquier medio idóneo. Si la persona citada no
compareciere, el fiscal podrá ocurrir ante el juez
de garantía para que lo autorice a conducirla
compulsivamente a su presencia.
B. Citaciones judiciales: Cuando fuere necesario
citar a alguna persona para llevar a cabo una
actuación ante el tribunal, se le notificará la
resolución que ordenare su comparecencia. Se
hará saber a los citados: 1) el tribunal ante el cual
debieren comparecer; 2) el domicilio del tribunal;
3) la fecha y hora de la audiencia; 4) la
identificación del proceso de que se tratare; 5) el
motivo de su comparecencia; 6) se les advertirá
que la no comparecencia injustificada dará lugar
a que sean conducidos por medio de la fuerza
pública, que quedarán obligados al pago de las
costas que causaren y que pueden imponérseles
sanciones; y 7) se les deberá indicar que, en caso
de impedimento, deberán comunicarlo y
justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la
fecha de la audiencia, si fuere posible.
4.- Normas relativas a las notificaciones:
Las notificaciones de las resoluciones judiciales se
realizarán por los funcionarios del tribunal que hubiere
expedido la resolución, que hubieren sido designados
para cumplir esta función por el juez presidente del
comité de jueces, a propuesta del administrador del
tribunal. El tribunal podrá ordenar que una o más
notificaciones determinadas se practicaren por otro
ministro de fe o, en casos calificados y por resolución
fundada, por un agente de la policía.
La notificación deberá incluir una copia íntegra de la
resolución de que se tratare, con la identificación del
proceso en el que recayere, a menos que la ley
expresamente ordenare agregar otros antecedentes, o
que el juez lo estimare necesario para la debida
información del notificado o para el adecuado ejercicio
de sus derechos.
Para los efectos de las notificaciones, en su primera
intervención en el procedimiento los intervinientes
deberán ser conminados por el juez, por el ministerio
176
público, o por el funcionario público que practicare la
primera notificación, a indicar un domicilio dentro de los
límites urbanos de la ciudad en que funcionare el
tribunal respectivo. Asimismo, deberán comunicar
cualquier cambio de su domicilio. En caso contrario, las
resoluciones que se dictaren se notificarán por el
estado diario.
Las notificaciones variarán según quien sea la persona
u órgano a notificar:
 Notificación al ministerio público: El ministerio
público será notificado en sus oficinas, para lo cual
deberá indicar su domicilio dentro de los límites
urbanos de la ciudad en que funcionare el tribunal
e informar a éste de cualquier cambio del mismo.
 Notificación a otros intervinientes: Cuando un
interviniente en el procedimiento contare con
defensor o mandatario constituido en él, las
notificaciones deberán ser hechas solamente a
éste, salvo que la ley o el tribunal dispusiere que
también se notifique directamente a aquél.
 Notificaciones al imputado privado de libertad: Las
notificaciones se le harán en persona en el
establecimiento o recinto en que permaneciere,
aunque éste se hallare fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal, mediante la entrega, por
un funcionario del establecimiento y bajo la
responsabilidad del jefe del mismo, del texto de la
resolución respectiva.
Por otra parte, las resoluciones pronunciadas durante
las audiencias judiciales se entenderán notificadas a
los intervinientes en el procedimiento que hubieren
asistido o debido asistir a las mismas. De estas
notificaciones se dejará constancia en el estado diario,
pero su omisión no invalidará la notificación.
En todo lo demás rigen las normas contempladas en el
Título VI del Libro I del Código de Procedimiento Civil.
5.- Normas relativas a las resoluciones y otras
actuaciones judiciales:
En esta materia debe destacarse que los tribunales
poseen poder coercitivo; en efecto, en el ejercicio de
sus funciones, el tribunal podrá ordenar directamente
la intervención de la fuerza pública y disponer todas las
medidas necesarias para el cumplimiento de las
actuaciones que ordene y la ejecución de las
resoluciones que dictare.
Las resoluciones judiciales serán suscritas por el juez
o por todos los miembros del tribunal que las dictare.
Si alguno de los jueces no pudiere firmar se dejará
constancia del impedimento. No obstante, lo anterior,
bastará el registro de la audiencia respecto de las
resoluciones que se dictaren en ella.
En cuanto a los plazos generales para dictar las
resoluciones, las cuestiones debatidas en una
audiencia deberán ser resueltas en ella. Las
presentaciones escritas serán resueltas por el tribunal
antes de las veinticuatro horas siguientes a su
recepción.
6.- Normas relativas al registro de las actuaciones
judiciales:
La regla general es que de las actuaciones realizadas
por o ante el juez de garantía, el tribunal de juicio oral
en lo penal, las Cortes de Apelaciones y la Corte
Suprema se levantará un registro en la forma señalada
en la ley. En todo caso, las sentencias y demás
resoluciones que pronunciare el tribunal serán
registradas en su integridad.
El registro se efectuará por cualquier medio apto para
producir fe, que permita garantizar la conservación y la
reproducción de su contenido.
Tratándose del registro del juicio oral, éste demostrará
el modo en que se hubiere desarrollado la audiencia,
la observancia de las formalidades previstas para ella,
las personas que hubieren intervenido y los actos que
se hubieren llevado a cabo. La omisión de
formalidades del registro sólo lo privará de valor
cuando ellas no pudieren ser suplidas por otros
elementos contenidos en el mismo o de otros
antecedentes confiables.
7.- Normas relativas a las costas:
Toda resolución que pusiere término a la causa o
decidiere un incidente deberá pronunciarse sobre el
pago de las costas del procedimiento, las que
comprenderán tanto las procesales como las
personales.
La regla general es que las costas serán de cargo del
condenado. La víctima que abandonare la acción civil
soportará las costas que su intervención como parte
civil hubiere causado; también las soportará el
querellante que abandonare la querella. Sin perjuicio
de lo señalado anteriormente, el tribunal, por razones
fundadas que expresará determinadamente, podrá
eximir total o parcialmente del pago de las costas, a
quien debiere soportarlas.
Por otra parte, cuando fueren varios los intervinientes
condenados al pago de las costas, el tribunal fijará la
parte o proporción que corresponderá a cada uno de
ellos.
Cuando fuere necesario efectuar un gasto cuyo
pago correspondiere a los intervinientes, el tribunal
estimará su monto y dispondrá su consignación
anticipada, pero si ellos gozan de privilegio de pobreza,
el Estado soportará los gastos.
8.- Normas supletorias:
Serán aplicables al nuevo procedimiento penal,
en cuanto no se opusieren a lo estatuido en el Código
Procesal Penal o en leyes especiales, las normas
comunes a todo procedimiento contempladas en el
Libro I del Código de Procedimiento Civil.
IV. PROCEDIMIENTO ORDINARIO POR CRIMEN O
SIMPLE DELITO DE ACCION PENAL PUBLICA
1.-Investigación
del ministerio público.
Juicio ordinario
Por crimen o simple delito 2.-Etapa intermedia o de
de acción penal pública preparación del juicio oral.
3.- Juicio oral propiamente tal
177
I) ETAPA DE INVESTIGACION:
Como señalamos anteriormente, en el artículo 3° del
Código Procesal Penal, el ministerio público dirigirá en
forma exclusiva la investigación de los hechos
constitutivos de delito, los que determinaren la
participación punible y los que acreditaren la inocencia
del imputado, en la forma prevista por la Constitución y
la ley.
El fiscal para investigar tiene un plazo máximo de dos
años desde la formalización de la investigación, sin
embargo, para formalizar la investigación no tiene
plazo.
1.- Inicio del procedimiento:
La investigación de un hecho que reviste caracteres de
delito podrá iniciarse de oficio por el ministerio público,
por denuncia o por querella.
A continuación nos referiremos a La Denuncia.
La denuncia es un acto informal por el cual cualquier
persona comunica o pone en conocimiento de la
justicia o de sus agentes que se ha cometido un hecho
que reviste caracteres de delito.
La denuncia se puede hacer, según el artículo 173 del
Código Procesal Penal, ante los siguientes agentes:
1) Directamente ante el ministerio público;
2) Ante los funcionarios de Carabineros de Chile, de
la Policía de Investigaciones, de Gendarmería de
Chile en los casos de los delitos cometidos dentro
de los recintos penitenciarios; o
3) Ante cualquier tribunal con competencia criminal,
todos los cuales deberán hacerla llegar de
inmediato al ministerio público.
Las características que presenta la denuncia son las
siguientes:
1. Es facultativa, toda vez que el artículo 173 del
Código Procesal Penal emplea la expresión
“podrá”, en consecuencia, se trata de una carga
procesal no obligatoria, sin perjuicio de que ciertas
personas están obligadas a denunciar, de
conformidad a lo dispuesto en el artículo 175 del
Código Procesal Penal.
2. Puede ser verbal o escrita. En el caso de la
denuncia verbal se levantará un registro en
presencia del denunciante, quien lo firmará junto
con el funcionario que la recibiere; tratándose de
la denuncia escrita, ésta será firmada por el
denunciante. En ambos casos, si el denunciante
no pudiere firmar, lo hará un tercero a su ruego.
3. Es un acto informal, no es solemne (como lo es la
querella), e incluso la ley permite que pueda
formularse “por cualquier medio”.
En cuanto al contenido de la denuncia, ella
deberá señalar la identificación del denunciante, el
señalamiento de su domicilio, la narración
circunstanciada del hecho, la designación de quienes
lo hubieren cometido y de las personas que lo hubieren
presenciado o que tuvieren noticia de él, todo en
cuanto le constare al denunciante.
 ¿Quienes pueden denunciar y quienes están
obligados a hacerla?.
De conformidad a lo dispuesto en el artículo 173 del
Código Procesal Penal, puede denunciar cualquier
persona. Por su parte, el artículo 175 del Código
Procesal Penal se refiere a las personas que están
obligadas legalmente a denunciar; en general se trata
de personas son aquellas que tienen cargos de
responsabilidad o son autoridades. Ejemplo: los
miembros de Carabineros de Chile, de la Policía de
Investigaciones de Chile y de Gendarmería, todos los
delitos que presenciaren o llegaren a su noticia; etc.
Todas estas personas tienen un plazo de veinticuatro
horas para hacer la denuncia, contadas desde el
momento en que tengan conocimiento del hecho
criminal; en todo caso, respecto de los capitanes de
naves o de aeronaves, este plazo se contará desde
que arribaren a cualquier puerto o aeropuerto de la
República.
En caso de contravención a esta obligación, incurrirán
en la pena señalada en el artículo 494 del Código Penal
o la que señalen las leyes especiales, según
corresponda. Sin embargo, no se aplicará la sanción
penal cuando apareciere que quien hubiere omitido
formular la denuncia arriesgaba la persecución penal
propia, del cónyuge, de su conviviente o de
ascendientes, descendientes o hermanos.
El denunciante no contraerá otra responsabilidad que
la correspondiente a los delitos que hubiere cometido
por medio de la denuncia o con ocasión de ella.
Tampoco adquirirá el derecho a intervenir
posteriormente en el procedimiento, sin perjuicio de las
facultades que pudieren corresponderle en el caso de
ser víctima del delito.
En cuanto a la tramitación de la denuncia, una vez que
es recibida la denuncia, sea directamente o a través de
los funcionarios de otras instituciones, el encargado
correspondiente deberá registrarla en un formulario
que se dispondrá al efecto, numerarla y ponerla a
disposición del o de los fiscales encargados de
evaluarla. En la evaluación inicial de la denuncia se
determinará si se iniciará o continuará con la
persecución penal, o si por el contrario será ésta
abandonada.
Después de realizar esta evaluación, el ministerio
público podrá hacer una de las tres siguientes cosas:
1) Poner término, suspender o no continuar la
tramitación del caso;
2) Requerir información adicional, directamente o a
través de la policía; o
3) Formalizar la investigación.
Finalmente, la ley permite la posibilidad de la
“autodenuncia” para el caso de quien ha sido imputado
por otra persona de haber participado en la comisión
de un hecho ilícito. En este caso, tiene el derecho de
concurrir ante el ministerio público y solicitar se
investigue la imputación de que hubiere sido objeto. Si
el fiscal respectivo se negare a proceder, la persona
imputada podrá recurrir ante las autoridades
superiores del ministerio público, a efecto de que
revisen tal decisión.
2.- Actuaciones de la investigación:
Una vez que el Ministerio Público decide llevar
adelante la persecución penal, realizada o no la
178
formalización de la investigación, deberá desplegar
actividades conducentes a recopilar información útil,
relevante y pertinente.
De acuerdo al artículo 180 del Código Procesal Penal
Los fiscales dirigirán la investigación y podrán realizar
por sí mismos o encomendar a la policía todas las
diligencias de investigación que consideraren
conducentes al esclarecimiento de los hechos.
Asimismo, dentro de las veinticuatro horas siguientes a
que tomare conocimiento de la existencia de un hecho
que revistiere caracteres de delito de acción penal
pública por alguno de los medios previstos en la ley, el
fiscal deberá proceder a la práctica de todas aquellas
diligencias pertinentes y útiles al esclarecimiento y
averiguación del mismo, de las circunstancias
relevantes para la aplicación de la ley penal, de los
partícipes del hecho y de las circunstancias que
sirvieren para verificar su responsabilidad. De igual
manera, deberá impedir que el hecho denunciado
produzca consecuencias ulteriores.
Los fiscales podrán exigir información de toda persona
o funcionario público, los que no podrán excusarse de
proporcionarla, salvo en los casos expresamente
exceptuados por la ley. Particularmente los notarios,
archiveros y conservadores de bienes raíces, y demás
organismos, autoridades y funcionarios públicos,
estarán obligados a realizar las actuaciones y
diligencias y otorgar informes, antecedentes y copias
de instrumentos que los fiscales les solicitaren, en
forma gratuita y exentos de toda clase de derechos e
impuestos.
* Secreto de las actuaciones de investigación:
Como se señaló en su oportunidad, a diferencia de lo
que ocurre en la etapa del sumario en el antiguo
procedimiento penal, la etapa de investigación no es
secreta para los intervinientes, salvo ciertas
excepciones; sin embargo, las actuaciones de
investigación realizadas por el ministerio público y la
policía sí son secretas para los terceros ajenos al
procedimiento. Por eso se dice que, en este caso, se
trata de un “secreto relativo”.
En efecto, el artículo 182 del Código Procesal
Penal señala que “las actuaciones de investigación
realizadas por el ministerio público y por la policía
serán secretas para los terceros ajenos al
procedimiento. El imputado y los demás intervinientes
en el procedimiento podrán examinar y obtener copias,
a su cargo, de los registros y documentos de la
investigación fiscal y podrán examinar los de la
investigación policial”.
Sin perjuicio de lo anterior, el fiscal podrá disponer que
determinadas actuaciones, registros o documentos
sean mantenidas en secreto respecto del imputado o
de los demás intervinientes, cuando lo considerare
necesario para la eficacia de la investigación. En tal
caso deberá identificar las piezas o actuaciones
respectivas, de modo que no se vulnere la reserva y
fijar un plazo no superior a cuarenta días para la
mantención del secreto. En todo caso, el imputado o
cualquier otro interviniente podrán solicitar del juez de
garantía que ponga término al secreto o que lo limite,
en cuanto a su duración, a las piezas o actuaciones
abarcadas por él, o a las personas a quienes afectare.
Finalmente, no se podrá decretar el secreto en los
siguientes casos:
1) Sobre la declaración del imputado o cualquier otra
actuación en que hubiere intervenido o tenido
derecho a intervenir;
2) Las actuaciones en las que participare el tribunal, y
3) Los informes evacuados por peritos, respecto del
propio imputado o de su defensor.
* Proposición de diligencias:
En la etapa de investigación el impulso procesal es del
fiscal respectivo, pero ello no obsta para que los demás
intervinientes puedan solicitarle la práctica de todas
aquellas diligencias que consideraren pertinentes y
útiles para el esclarecimiento de los hechos. En este
caso, el fiscal ordenará que se lleven a efecto las
diligencias que estime conducentes, es decir, no se
encuentra obligado por las peticiones solicitadas por
las partes.
No obstante lo anterior, si el fiscal rechazare la
solicitud, se podrá reclamar ante las autoridades
superiores del ministerio público, con el propósito de
obtener un pronunciamiento definitivo acerca de la
procedencia de la diligencia.
* Tipos de diligencias:
Las diligencias o actuaciones de la investigación
pueden ser de diversos tipos. En esta oportunidad
analizaremos las diligencias que no requieren
autorización judicial, las que sí requieren dicha
autorización y las que se pueden realizar sin
conocimiento del afectado.
1. Diligencias que no requieren autorización judicial
previa: En esta materia podemos señalar que, de
acuerdo a las normas previstas en la
Constitución, en la Ley Nº 19.640 y en el Código
Procesal Penal, el ministerio público tiene
amplias facultades para realizar en forma
autónoma todas las diligencias de investigación
que sean necesarias, siempre y cuando éstas no
afecten derechos garantizados en la
Constitución. En concordancia con lo anterior, el
ministerio público puede encargar la práctica de
estas diligencias a los cuerpos policiales, sea
mediante instrucciones generales o particulares
(artículo 228, Código Procesal Penal).
2. Diligencias con autorización jurisdiccional: En
este caso, debemos analizar el artículo 9º del
Código Procesal Penal que, según vimos
anteriormente, se trata de uno de los principios
básicos del nuevo proceso penal. La realización
de estas actuaciones supone necesariamente la
intervención del ministerio público, al menos en la
obtención de la autorización jurisdiccional,
aunque la realización concreta de la actuación
sea materializada en funcionarios policiales.
Alguna de estas diligencias que requieren
autorización judicial previa son las siguientes:
1) La citación compulsiva;
2) Los exámenes corporales;
3) La exhumación de cadáveres;
4) Las pruebas caligráficas;
5) La entrada y registro de lugares cerrados;
6) La incautación de objetos y documentos;
7) La retención e incautación de correspondencia;
8) Las copias de comunicaciones o transmisiones;
9) La interceptación de comunicaciones telefónicas;
10) La prueba anticipada, durante la etapa de
investigación.
179
3. Diligencias sin conocimiento del afectado: Esta
posibilidad está contemplada en el artículo 236
del Código Procesal Penal, norma conforme a la
cual, las diligencias de investigación que de
conformidad al artículo 9º del Código Procesal
Penal requirieren de autorización judicial previa
podrán ser solicitadas por el fiscal aun antes de
la formalización de la investigación. Si el fiscal
requiriere que ellas se llevaren a cabo sin previa
comunicación al afectado, el juez autorizará que
se proceda en la forma solicitada cuando la
gravedad de los hechos o la naturaleza de la
diligencia de que se tratare permitiere presumir
que dicha circunstancia resulta indispensable
para su éxito.
3.- La prueba anticipada:
La rendición de prueba en etapas anteriores al
juicio oral, concretamente en la etapa de la
investigación, para ser realizada válidamente requiere
autorización judicial previa otorgada por el juez de
garantía. Sin embargo, es importante aclarar que la
prueba anticipada no es una diligencia exclusiva de la
etapa de investigación, ya que se trata de una
excepción al principio de que la prueba sólo tiene lugar
en el juicio oral, de manera que también puede
solicitarse y ser rendida en la etapa intermedia.
En todo caso, en materia probatoria la regla general es
que la prueba que hubiere de servir de base a la
sentencia deberá rendirse durante la audiencia del
juicio oral, salvas las excepciones expresamente
previstas en la ley, como ocurre, precisamente, con la
prueba anticipada (artículo 296, Código Procesal
Penal).
En general, esta prueba anticipada procede respecto
de pruebas que se vuelen irrepetibles o que no pueden
ser ratificados o reproducidos en el juicio oral.
Las situaciones que contempla nuestro Código
Procesal Penal, respecto a la prueba anticipada, son
las siguientes:
(a) En cuanto a la prueba testimonial: El artículo 190
del Código Procesal Penal establece que durante
la etapa de investigación, los testigos citados por
el fiscal estarán obligados a comparecer a su
presencia y prestar declaración ante el mismo,
salvo excepciones; como es obvio, en estos
casos, el fiscal no podrá exigir del testigo el
juramento o promesa de decir la verdad sobre lo
que se le pregunta. Si el testigo citado no
compareciere sin justa causa o, compareciendo,
se negare injustificadamente a declarar, se le
impondrán, respectivamente, las medidas de
apremio y las sanciones previstas y contempladas
en el artículo 299 del Código Procesal Penal.
Al concluir la declaración del testigo, el fiscal le
hará saber la obligación que tiene de comparecer
y declarar durante la audiencia del juicio oral, así
como de comunicar cualquier cambio de domicilio
o de morada hasta esa oportunidad. Pero si el
testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a
la audiencia del juicio oral, por tener algún
obstáculo para asistir, el fiscal podrá solicitar del
juez de garantía que se reciba su declaración
anticipadamente. En estos casos, el juez deberá
citar a todos aquellos que tuvieren derecho a
asistir al juicio oral, quienes tendrán todas las
facultades previstas para su participación en la
audiencia del juicio oral.

Por otra parte, si el testigo se encontrare en el
extranjero el fiscal podrá solicitar al juez de
garantía que también se reciba su declaración
anticipadamente. Para ese efecto, se recibirá la
declaración del testigo, según resultare más
conveniente y expedito, ante un cónsul chileno o
ante el tribunal del lugar en que se hallare. La
petición respectiva se hará llegar, por conducto de
la Corte de Apelaciones correspondiente, al
Ministerio de Relaciones Exteriores para su
diligenciamiento.
El hecho que el testigo haya prestado declaración
anticipadamente, no obsta para que pueda
concurrir a la audiencia del juicio oral y declare
igualmente en esa oportunidad.
Finalmente, según el artículo 280, inciso
1º, del Código Procesal Penal, durante la
audiencia de preparación del juicio oral también
se podrá solicitar la prueba testimonial anticipada.
(b) En cuanto a la prueba pericial: En la audiencia de
preparación del juicio oral también se podrá
solicitar la declaración de peritos cuando fuere
previsible que la persona de cuya declaración se
tratare se encontrará en la imposibilidad de
concurrir al juicio oral, por alguna de las razones
contempladas en el inciso 2º del artículo 191 del
Código Procesal Penal (artículo 280, inciso 2º,
Código Procesal Penal).
4.- La formalización de la investigación:
La formalización de la investigación no es una
resolución judicial. Es una comunicación que el fiscal
efectúa al imputado, en presencia del juez de garantía,
de que desarrolla actualmente una investigación en su
contra respecto de uno o más delitos determinados.
Esta comunicación es parecida al auto de
procesamiento, pero no tiene los mismos efectos, ya
que no necesariamente trae consigo la prisión
preventiva.
La formalización la hacen en forma exclusiva y
excluyente los fiscales del ministerio público; no la
pueden hacer el juez de garantía ni el tribunal oral en
lo penal. Asimismo, el juez de garantía no puede
dejarla sin efecto, pero el imputado puede presentar un
reclamo al ministerio público cuando estime que esta
comunicación es arbitraria o sin fundamentación.
El fiscal podrá formalizar la investigación
cuando considerare oportuno formalizar el
procedimiento por medio de la intervención judicial
(artículo 230, inciso 1°, Código Procesal Penal).
Cuando el fiscal debiere requerir la intervención judicial
para la práctica de determinadas diligencias de
investigación, la recepción anticipada de prueba o la
resolución sobre medidas cautelares, estará obligado
a formalizar la investigación, a menos que lo hubiere
realizado previamente. Exceptúanse los casos
expresamente señalados en la ley (artículo 230, inciso
2°, Código Procesal Penal).
La formalización de la investigación producirá los
siguientes efectos:
a) Suspenderá el curso de la prescripción de la
acción penal en conformidad a lo dispuesto en el
artículo 96 del Código Penal.
180
b) Comenzará a correr el plazo previsto en el artículo
247 del Código Procesal Penal, que es un plazo
perentorio y legal de dos años para que el fiscal
investigue y, transcurrido este lapso de tiempo,
tiene que cerrar la investigación.
c) El ministerio público perderá la facultad de
archivar provisionalmente el procedimiento.
d) Se pueden aplicar las medidas alternativas.
4.- El juicio inmediato:
Esta situación se encuentra contemplada en el artículo
235 del Código Procesal Penal, y constituye un
mecanismo de aceleración del procedimiento, toda vez
que implica que la causa pase desde la audiencia de
formalización al juicio oral. Se aplica normalmente
respecto de delitos flagrantes.
Según la primera parte del inciso 1º del artículo 235 del
Código Procesal Penal, “en la audiencia de
formalización de la investigación, el fiscal podrá
solicitar al juez que la causa pase directamente a juicio
oral”. En consecuencia, la solicitud debe plantearse en
la audiencia de formalización de la investigación.
Si el juez de garantía acoge dicha solicitud, la
audiencia cambia de naturaleza y se transforma en la
audiencia de preparación del juicio oral, y en ella el
fiscal deberá formular verbalmente su acusación y
ofrecer prueba; también en la audiencia el querellante
podrá adherirse a la acusación del fiscal o acusar
particularmente y deberá indicar las pruebas de que
pensare valerse en el juicio. El imputado, en tanto,
podrá realizar las alegaciones que correspondieren y
ofrecer, a su turno, prueba.
Al término de la audiencia, el juez dictará auto de
apertura del juicio oral. No obstante, podrá suspender
la audiencia y postergar esta resolución, otorgando al
imputado un plazo no menor de quince ni mayor de
treinta días, dependiendo de la naturaleza del delito,
para plantear sus solicitudes de prueba.
Las resoluciones que el juez dictare en conformidad a
lo dispuesto en este artículo 235 del Código Procesal
Penal no serán susceptibles de recurso alguno.
5.- Las medidas cautelares:
Las medidas cautelares pueden ser de dos tipos o
clases:
1) personales, o
2) reales o materiales.
La solicitud de medidas cautelares debe ser siempre
posterior a la formalización de la investigación de
manera tal que el sujeto imputado sabe del contenido
de los hechos punibles que se le atribuyen. Son
siempre decretadas por orden judicial; para su
otorgamiento deben cumplirse ciertos elementos o
antecedentes legales y restringen ciertas garantías
constitucionales. Procede en los delitos de acción
pública, no procede en los delitos de acción privada.
Según algunos autores, estas medidas estarían en
contra del principio de inocencia, sin embargo, señalan
que tales medidas tienen por objeto asegurar el
resultado del procedimiento propiamente tal.
* Finalidades de las medidas cautelares:
Las medidas cautelares tienen las siguientes
finalidades:
a) En cuanto a las medidas cautelares personales,
están dirigidas a asegurar a la persona del
imputado para que éste esté presente en todas
las actuaciones del procedimiento y también
para asegurar, en su oportunidad, el
cumplimiento de un fallo o de alguna medida.
Apuntan a la persona del imputado o
procesado.
b) En cuanto a las medidas cautelares reales o
materiales, buscan asegurar la responsabilidad
económica del imputado, tanto por las costas,
perjuicios o también por las indemnizaciones.
Ejemplo: el embargo, medida tratadas en el
Código de Procedimiento Civil.
* Oportunidad para decretarlas:
Se decretan cuando existan antecedentes que así lo
ameriten y, por regla general, son conocidas por el juez
de garantía. En cuanto a la prisión preventiva, hay un
cambio sustancial en el nuevo orden legal: la prisión
preventiva se concede en casos excepcionales,
calificados graves y a falta de otras medidas.
El inciso 1° del artículo 122 del Código Procesal Penal
señala que las medidas cautelares personales sólo
serán impuestas cuando fueren absolutamente
indispensables para asegurar la realización de los fines
del procedimiento y sólo durarán mientras subsistiere
la necesidad de su aplicación.
* Principios formativos de las medidas cautelares:
Los principios formativos de las medidas cautelares,
sean personales o reales, son los siguientes:
1) Principio de la legalidad, esto es que sólo se van
a conceder en casos y formas indicadas por la ley.
2) Solamente pueden ser decretadas por orden
judicial, vale decir, por el juez de garantía y por el
tribunal oral en lo penal. No pueden ser
decretadas por el ministerio público, pero las
pueden solicitar al juez de garantía en los casos
que estime procedentes.
3) Principio de la excepcionalidad: Las medidas
cautelares no constituye la regla general; no es
usual que en un proceso puedan decretarse las
medidas cautelares, pero éstas eventualmente
pueden existir y se decretarán cuando se
considere indispensable (artículo 124, Código
Procesal Penal).
4) Son siempre provisionales: Deben mantenerse y
conservarse cuando exista la necesidad y los
motivos de su otorgamiento, reflejado en la prisión
preventiva.
5) Principio de la proporcionalidad: Las medidas
cautelares deben estar en proporción o armonía
con la gravedad del hecho que se investiga en el
sentido de causar mayores molestias al imputado
(artículos 124 a 139, Código Procesal Penal).
* Clasificación de las medidas cautelares personales:
181
Las medidas cautelares personas son, principalmente,
la citación, la detención y la prisión preventiva. Además
de ellas, el Código Procesal Penal indica otras medidas
cautelares personales en el artículo 155.
I. LA CITACION:
La citación es una medida cautelar personal
reglamentada en el párrafo 2º del Título V del Libro I
del Código Procesal Penal (artículos 123 y 124). Se
dice que esta medida cautelar es la de menor
intensidad y causa menor daño al imputado.
Consiste en “un llamamiento para que una persona
comparezca ante las autoridades policiales o judiciales
y cuando la presencia de la persona sea necesaria
para la práctica de alguna diligencia”.
Los casos en que procede la citación judicial están
señalados en el artículo 123 del Código Procesal
Penal, y son los siguientes: 1) Cuando se requiera la
presencia del imputado; y 2) Cuando se trate de los
delitos sancionados con las penas que señala el
artículo 124 del Código Procesal Penal, como por
ejemplo, las faltas, los delitos no sancionados con
penas privativas ni restrictivas de libertad.
En cuanto a la forma en que se realiza la citación, en
esta materia, debemos remitirnos a lo indicado en el
artículo 33 del Código Procesal Penal (relacionado con
el artículo 123). En la práctica se notifica al imputado
de la resolución que ordena su concurrencia, se señala
el tribunal al cual debe concurrir, la fecha, hora,
proceso a que se refiere, el número de rol del mismo y
el motivo de su citación. Si no comparece por causas
justificadas podrá ser llevado por medio de la fuerza
pública.
Respecto a los efectos de la citación, la persona está
obligada a concurrir, y si no comparece se puede
decretar el arresto por falta de comparecencia o
concurrencia (artículo 33, Código Procesal Penal). La
regla general es que la persona no podrá ser detenida,
salvo casos indicados por ley, si no es previamente
citado.
II. LA DETENCION:
La detención es otra medida cautelar personal
expresamente prevista y reglamentada en el Código
Procesal Penal, en el párrafo 3º del Título V del Libro I,
en los artículos 125 y siguientes de dicho cuerpo de
leyes.
La detención “es una medida cautelar personal que
priva la libertad ambulatoria de una persona, distinta de
la prisión preventiva, que cumple los fines previstos por
la ley, y que requiere de orden judicial”.
La regla general es que sólo procede por orden judicial.
Puede ser ordenada solamente por el juez de garantía
o por el tribunal oral en lo penal, salvo casos de
flagrancia en que la detención puede ser ejecutada por
cualquier persona y, en este caso, se hace con el único
objeto de ser conducida ante la autoridad que
correspondiere.
En general, esta medida no procederá respecto de
faltas o delitos que la ley no sancione con penas
privativas ni restrictivas de libertad, ya que, como
vimos recientemente, en este caso solamente procede
la detención.

-o- La detención judicial:
La detención judicial es ordenada por el juez de
garantía, a solicitud del ministerio público, sin previa
citación, en los casos indicados por la ley.
La decreta el tribunal en los siguientes casos:
1) Cuando la comparecencia del imputado pudiera
verse demorada o dificultada;
2) Cuando la presencia del imputado cuya presencia
se exige a una audiencia judicial fuere condición
de ésta; y
3) Cuando el imputado, legalmente citado, no
compareciere sin causa justificada.
El juez tendrá que ver cada caso si la decreta o no; es
facultativo para el tribunal, salvo los casos
contemplado en el artículo 124 del Código Procesal
Penal.
-o- Procedimiento para decretar la detención:
Al respecto, el tribunal deberá despachar una orden de
detención, que es un acto formal expedido por el juez
y debe llevar las menciones indicadas en el artículo
154 del Código Procesal Penal, que son requisitos
comunes a la prisión preventiva y a la detención, y que
son los siguientes:
a. El nombre y apellidos de la persona que
debiere ser detenida, las circunstancias que la
individualizaren o determinaren.
b. El motivo de la detención.
c. La indicación de ser conducido de inmediato
ante el tribunal, al establecimiento penitenciario
o lugar público de detención que determinará, o
de permanecer en su residencia, según
corresponda.
Lo dispuesto en este artículo se entenderá sin perjuicio
de lo previsto en el artículo 9º del Código Procesal
Penal para los casos urgentes.
La orden de detención se cumple por intermedio de la
policía (artículo 79, inciso 1º, y 80, relacionado con los
artículos 204 y 205, Código Procesal Penal).
Antes de practicarse la detención se debe intimar la
orden en forma legal al imputado. Se trata de un
derecho constitucional de la persona que va a ser
detenida. Al respecto se le debe informar del motivo de
la detención y de las garantías y derechos que le otorga
la ley, lo que se hace en el mismo momento o en el
acto de su detención.
No obstante lo anterior, si por las circunstancias que
rodearen la detención, no fuere posible proporcionar
inmediatamente al detenido la información de los
derechos que le otorga la ley, ella le será entregada por
el encargado de la unidad policial a la cual fuere
conducido. Al respecto, se dejará constancia en el libro
de guardia del recinto policial del hecho de haberse
proporcionado la información.
La información de derechos podrá efectuarse
verbalmente, o bien por escrito, si el detenido
manifestare saber leer y encontrarse en condiciones de
hacerlo. En este último caso, se le entregará al
detenido un documento que contenga una descripción
182
clara de esos derechos, cuyo texto y formato
determinará el ministerio público.
Tratándose de la detención realizada en la residencia
del imputado, la información será entregada al
afectado en el lugar en que la detención se hiciere
efectiva, sin perjuicio de la constancia respectiva en el
libro de guardia.
En caso de incumplimiento del deber de información,
el fiscal y, en su caso, el juez de garantía informarán
de sus derechos al detenido y remitirán oficio, con los
antecedentes respectivos, a la autoridad competente,
con el objeto de que aplique las sanciones
disciplinarias correspondientes o inicie las
investigaciones penales que procedieren.
En cuanto a la conducción del detenido ante el tribunal
que ordena su detención, es una obligación de la
policía en la forma indicada por el artículo 131 del
Código Procesal Penal, norma que establece que el
detenido debe ser conducido en forma inmediata a
presencia del juez.
Durante el plazo de la detención, los funcionarios no
podrán llevarlo a establecimientos penitenciarios. Al
respecto, el artículo 133 del Código Procesal Penal
exige que para ingresar a dichos establecimientos
deben hacerlo sólo por orden judicial.
-o- Detención judicial en la sala de despacho del
tribunal:
De acuerdo al artículo 128 del Código Procesal Penal,
todo tribunal, aunque no ejerza jurisdicción en lo
criminal, podrá dictar órdenes de detención contra las
personas que, dentro de la sala de su despacho,
cometieren algún crimen o simple delito. Aquí la
persona puede ser detenida por el propio juez, aunque
no ejerza funciones jurisdiccionales en lo criminal.
-o- Detención en caso de flagrancia:
A esta materia se refieren los artículos 129 y 130 del
Código Procesal Penal. De acuerdo a la ley, no
solamente la policía podrá detenerlos, sino que puede
hacerlo cualquier persona, debiendo entregar
inmediatamente al aprehendido a la policía, al
ministerio público o a la autoridad judicial más próxima.
Los agentes policiales estarán obligados a detener a
quienes sorprendieren in fraganti en la comisión de un
delito. La policía también estará obligada a detener al
sentenciado a penas privativas de libertad que hubiere
quebrantado su condena, al que se fugare estando
detenido, al que tuviere orden de detención pendiente;
igualmente al que fuere sorprendido en violación
flagrante de las medidas cautelares personales que se
le hubieren impuesto; y finalmente al que violare la
condición del artículo 238, letra b), del Código Procesal
Penal, es decir, la obligación de abstenerse de
frecuentar determinados lugares o personas que le
hubiere sido impuesta para la protección de otras
personas.
Debe tenerse presente que, en esta materia, que en
caso de que un diputado o senador fuera sorprendido
por delito flagrante, se lleva directamente a la Corte de
Apelaciones respectiva. Igual procedimiento se aplica
para el caso de un fiscal o de un juez.
Tratándose de la fragancia en los delitos sexuales
previstos y sancionados en los artículos 361 a 366 del
Código Penal (violación, estupro y otros delitos
sexuales), no obstará a la detención la circunstancia de
que la persecución penal requiriere instancia particular
previa.
¿Cuándo se entiende que hay flagrancia?
De acuerdo al artículo 130 del Código Procesal Penal,
se entenderá que se encuentra en situación de
flagrancia:
a) El que actualmente se encontrare cometiendo el
delito.
b) El que acabare de cometerlo.
c) El que huyere del lugar de comisión del delito y fuere
designado por el ofendido u otra persona como
autor o cómplice.
d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetración de
un delito, fuere encontrado con objetos procedentes
de aquél o con señales, en sí mismo o en sus
vestidos, que permitieren sospechar su
participación en él, o con las armas o instrumentos
que hubieren sido empleados para cometerlo.
e) El que las víctimas de un delito que reclamen
auxilio, o testigos presenciales, señalaren como
autor o cómplice de un delito que se hubiere
cometido en un tiempo inmediato.
¿Cuál es el plazo de la detención en los delitos
flagrantes?.
En estos casos, el agente policial que la hubiere
realizado o el encargado del recinto de detención
deberán informar de ella al ministerio público dentro de
un plazo máximo de doce horas.
El fiscal podrá dejar sin efecto la detención u ordenar
que el detenido sea conducido ante el juez dentro de
un plazo máximo de veinticuatro horas, contado desde
que la detención se hubiere practicado. Si el fiscal nada
dice, la policía deberá presentar el detenido ante la
autoridad judicial en el plazo de doce horas.
-o- Comparecencia judicial a la audiencia de control
de detención:
A la primera audiencia judicial del detenido
deberá concurrir el fiscal o el abogado asistente del
fiscal. La ausencia de éstos dará lugar a la liberación
del detenido.
En esta audiencia, el fiscal procederá directamente a
formalizar la investigación y a solicitar las medidas
cautelares que procedieren, siempre que contare con
los antecedentes necesarios y que se encontrare
presente el defensor del imputado. En el caso de que
no pudiere procederse de dicha manera, el fiscal podrá
solicitar una ampliación del plazo de detención hasta
por tres días, con el fin de preparar su presentación. El
juez sólo accederá a la ampliación del plazo de
detención cuando estimare que los antecedentes
justifican esa medida (artículo 132, Código Procesal
Penal).
III. LA PRISION PREVENTIVA:
La prisión preventiva es una medida cautelar personal
que compromete gravemente la libertad de la persona
183
y que, por lo mismo, exige resguardos especiales para
su regulación legal.
Puede ser definida como “una medida cautelar de
carácter personal que afecta el derecho de libertad
personal durante un lapso de tiempo más o menos
prolongado, la cual sólo procederá cuando las demás
medidas cautelares fueren insuficientes para asegurar
los objetivos del procedimiento penal, la seguridad del
ofendido o de la sociedad”.
-o- Procedencia e improcedencia de la prisión
preventiva:
El principio general es que toda persona tiene derecho
a la libertad personal y a la seguridad individual. Por
ello, la prisión preventiva sólo procederá cuando las
demás medidas cautelares personales fueren
estimadas por el juez como insuficientes para asegurar
las finalidades del procedimiento, la seguridad del
ofendido o de la sociedad.
No se podrá ordenar la prisión preventiva en los
siguientes casos:
1) Cuando el delito imputado estuviera sancionado
únicamente con penas pecuniarias o privativas de
derechos;
2) Cuando se trate de delitos de acción privada; y
3) Cuando el imputado se encuentre cumpliendo
efectivamente una pena privativa de libertad.
Podrá en todo caso decretarse la prisión preventiva en
los eventos enumerados cuando el imputado hubiere
incumplido alguna de las medidas cautelares previstas
en el párrafo 6° de este Título o cuando el tribunal
considere que el imputado pudiere incumplir lo
establecido precedentemente. Se decretará también la
prisión preventiva del imputado que no hubiere asistido
a la audiencia del juicio oral, resolución que se dictará
en la misma audiencia a petición del fiscal o del
querellante.
-o- Requisitos para ordenar la prisión preventiva:
La prisión preventiva siempre se decretará en una
audiencia y, en relación a los requisitos para ordenarla,
estos están señalados en el artículo 140 del Código
Procesal Penal. De acuerdo a esta norma, una vez
formalizada la investigación, el tribunal, a petición del
Ministerio Público o del querellante, podrá decretar la
prisión preventiva del imputado siempre que el
solicitante acreditare que se cumplen los siguientes
requisitos:
a. Que existen antecedentes que justificaren la
existencia del delito que se investigare.
b. Que existen antecedentes que permitieren
presumir fundadamente que el imputado ha
tenido participación en el delito como autor,
cómplice o encubridor.
c. Que existen antecedentes calificados que
permitieren al tribunal considerar que la prisión
preventiva es indispensable para el éxito de
diligencias precisas y determinadas de la
investigación, o que la libertad del imputado es
peligrosa para la seguridad de la sociedad o del
ofendido.
Se entenderá que la prisión preventiva es
indispensable para el éxito de la investigación cuando
existiere sospecha grave y fundada de que el imputado
pudiere obstaculizar la investigación mediante la
destrucción, modificación, ocultación o falsificación de
elementos de prueba; o cuando pudiere inducir a
coimputados, testigos, peritos o terceros para que
informen falsamente o se comporten de manera
desleal o reticente (artículo 140, inciso 2º, Código
Procesal Penal).
Para estimar si la libertad del imputado resulta
o no peligrosa para la seguridad de la sociedad, el
tribunal deberá considerar especialmente alguna de las
circunstancias previstas en el artículo 140, inciso 3°,
del Código Procesal Penal. Ejemplos: la gravedad de
la pena asignada al delito, el número de delitos que se
le imputare y el carácter de los mismos; la existencia
de procesos pendientes; etc.
Se entenderá que la seguridad del ofendido se
encuentra en peligro por la libertad del imputado
cuando existieren antecedentes calificados que
permitieren presumir que éste realizará atentados en
contra de aquél, o en contra de su familia o de sus
bienes.
-o- Tramitación y resolución de la solicitud de la
prisión preventiva:
La solicitud de prisión preventiva podrá plantearse
verbalmente en tres oportunidades:
4) En la audiencia de formalización de la
investigación;
5) En la audiencia de preparación del juicio oral; o
6) En la audiencia del juicio oral. También podrá
solicitarse por escrito en cualquier etapa de la
investigación, respecto del imputado contra quien
se hubiere formalizado ésta, caso en el cual el juez
fijará una audiencia para la resolución de la
solicitud, citando a ella al imputado, su defensor y
a los demás intervinientes.
La presencia del imputado y su defensor constituye un
requisito de validez de la audiencia en que se
resolviere la solicitud de prisión preventiva.
En dicha audiencia, una vez expuestos los
fundamentos de la solicitud por quien la hubiere
formulado, el tribunal oirá en todo caso al defensor, a
los demás intervinientes si estuvieren presentes y
quisieren hacer uso de la palabra y al imputado.
Al concluir la audiencia el tribunal se pronunciará sobre
la prisión preventiva por medio de una resolución
fundada, en la cual expresará claramente los
antecedentes calificados que justificaren la decisión
(artículo 143, Código Procesal Penal).
-o- Modificación y revocación de la prisión preventiva:
La resolución que ordene o rechace la prisión
preventiva será modificable de oficio o a petición de
cualquiera de los intervinientes, en cualquier estado del
procedimiento.
Cuando el imputado solicitare la revocación de la
prisión preventiva el tribunal podrá rechazarla de plano;
asimismo, podrá citar a todos los intervinientes a una
audiencia, con el fin de abrir debate sobre la
subsistencia de los requisitos que autorizan la medida.
En todo caso, estará obligado a este último
procedimiento cuando hubieren transcurrido dos
meses desde el último debate oral en que se hubiere
ordenado o mantenido la prisión preventiva.
184
Si la prisión preventiva es rechazada, ella podrá ser
decretada con posterioridad en una audiencia, cuando
existieren otros antecedentes que, a juicio del tribunal,
justificaren discutir nuevamente su procedencia
(artículo 144, Código Procesal Penal).
-o- Substitución y reemplazo de la prisión preventiva:
En cualquier momento del procedimiento el
tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá substituir
la prisión preventiva por alguna de las medidas que se
contemplan en las disposiciones del párrafo 6º del
Título V del Código Procesal Penal. Transcurridos seis
meses desde que se hubiere ordenado la prisión
preventiva o desde el último debate oral en que ella se
hubiere decidido, el tribunal citará de oficio a una
audiencia, con el fin de considerar su cesación o
prolongación.
Cuando la prisión preventiva ha sido o debiera ser
impuesta únicamente para garantizar la
comparecencia del imputado al juicio y a la eventual
ejecución de la pena, el tribunal podrá autorizar su
reemplazo por una caución económica suficiente, cuyo
monto fijará el juez. La caución podrá consistir en el
depósito por el imputado u otra persona de dinero o
valores, la constitución de prendas o hipotecas, o la
fianza de una o más personas idóneas calificadas por
el tribunal (artículo 146, Código Procesal Penal).
Por otra parte el artículo 147 del Código Procesal
Penal, respecto a la ejecución de las cauciones
económicas, plantea dos hipótesis:
 En el evento que el imputado sea declarado
rebelde o se sustraiga a la ejecución de la pena,
se procederá a ejecutar la garantía de acuerdo
con las reglas generales y se entregará el
monto que se obtuviere a la Corporación
Administrativa del Poder Judicial.
 Si la caución hubiere sido constituida por un
tercero, producida alguna de las circunstancias
a que se refiere el inciso anterior, el tribunal
ordenará ponerla en conocimiento del tercero
interesado, apercibiéndolo con que si el
imputado no compareciere dentro de cinco
días, se procederá a hacer efectiva la caución.
En ambos casos, si la caución no consiste en
dinero o valores, actuará como ejecutante el Consejo
de Defensa del Estado, para lo cual el tribunal
procederá a poner los antecedentes en su
conocimiento, oficiándole al efecto.
Finalmente, la caución puede cancelarse y
devolverse los bienes afectados, siempre que no
hubieren sido ejecutados con anterioridad, en los
siguientes casos:
4) Cuando el imputado fuere puesto en prisión
preventiva;
5) Cuando, por resolución firme, se absolviere al
imputado, se sobreseyere la causa o se
suspendiere condicionalmente el procedimiento; y
6) Cuando se comenzare a ejecutar la pena privativa
de libertad o se resolviere que ella no debiere
ejecutarse en forma efectiva, siempre que
previamente se pagaren la multa y las costas que
impusiere la sentencia.
 -o- Recursos relacionados con la medida de prisión
preventiva:
Conforme al artículo 149 del Código Procesal Penal, la
resolución que ordenare, mantuviere, negare lugar o
revocare la prisión preventiva será apelable cuando
hubiere sido dictada en una audiencia. En los demás
casos no será susceptible de recurso alguno.
No obstará a la procedencia del recurso, la
circunstancia de haberse decretado, a petición de
cualquiera de los intervinientes, alguna de las medidas
cautelares personales del artículo 155 del Código
Procesal Penal.
-o- Ejecución de la medida de prisión preventiva:
El tribunal que dictó la resolución será competente para
supervisar la ejecución de la prisión preventiva que
ordenare en las causas de que conociere. A él
corresponderá conocer de las solicitudes y
presentaciones realizadas con ocasión de la ejecución
de la medida.
Esta medida se ejecutará en establecimientos
especiales, diferentes de los que se utilizaren para los
condenados o, al menos, en lugares absolutamente
separados de los destinados para estos últimos.
El imputado será tratado en todo momento como
inocente. La prisión preventiva se cumplirá de manera
tal que no adquiera las características de una pena, ni
provoque otras limitaciones que las necesarias para
evitar la fuga y para garantizar la seguridad de los
demás internos y de las personas que cumplieren
funciones o por cualquier motivo se encontraren en el
recinto.
El tribunal deberá adoptar y disponer las medidas
necesarias para la protección de la integridad física del
imputado, en especial aquellas destinadas a la
separación de los jóvenes y no reincidentes respecto
de la población penitenciaria de mayor peligrosidad.
Excepcionalmente, el tribunal podrá conceder al
imputado permiso de salida durante el día, por un
período determinado o con carácter indefinido, siempre
que se asegurare convenientemente que no se
vulnerarán los objetivos de la prisión preventiva.
Cualquier restricción que la autoridad penitenciaria
impusiere al imputado deberá ser inmediatamente
comunicada al tribunal, con sus fundamentos. Éste
podrá dejarla sin efecto si la considerare ilegal o
abusiva, convocando, si lo estimare necesario, a una
audiencia para su examen.
-o- Límites temporales de la prisión preventiva:
De acuerdo al artículo 152 del Código Procesal Penal,
el tribunal, de oficio o a petición de cualquiera de los
intervinientes, decretará la terminación de la prisión
preventiva cuando no subsistieren los motivos que la
hubieren justificado. En todo caso, cuando la duración
de la prisión preventiva hubiere alcanzado la mitad de
la pena privativa de libertad que se pudiere esperar en
el evento de dictarse sentencia condenatoria, o de la
que se hubiere impuesto existiendo recursos
pendientes, el tribunal citará de oficio a una audiencia,
con el fin de considerar su cesación o prolongación.
185
-o- Término de la prisión preventiva:
El tribunal deberá poner término a la prisión preventiva:
1) cuando dictare sentencia absolutoria y 2) cuando
decretare sobreseimiento definitivo o temporal; aunque
dichas resoluciones no se encontraren ejecutoriadas.
Sin perjuicio de la obligación antes citada, en los casos
aludidos se podrá imponer alguna de las medidas
señaladas en el artículo 155 del Código Procesal
Penal, cuando se consideren necesarias para asegurar
la presencia del imputado.
-o- Requisito común a la prisión preventiva y a la
detención:
Este requisito dice relación con la orden judicial que
deberá expedir el juez por escrito y que, según el
artículo 154 del Código Procesal Penal, deberá
contener las siguientes menciones:
 El nombre y apellidos de la persona que
debiere ser detenida o aprehendida o, en su
defecto, las circunstancias que la
individualizaren o determinaren.
 El motivo de la prisión o detención.
 La indicación de ser conducido de inmediato
ante el tribunal, al establecimiento penitenciario
o lugar público de prisión o detención que
determinará, o de permanecer en su residencia,
según correspondiere.
Lo señalado anteriormente se entenderá sin
perjuicio de lo previsto en el artículo 9º del Código
Procesal Penal para los casos urgentes, no obstante
de la constancia posterior en el registro
correspondiente.
IV. OTRAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES:
El Código Procesal Penal, en su artículo 155, contiene
algunas medidas cautelares personales distintas de las
analizadas hasta ahora, de menor intensidad que la
detención y la prisión preventiva, y que tienen por
objeto garantizar el éxito de las diligencias de
investigación o la seguridad de la sociedad, proteger al
ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a
las actuaciones del procedimiento o ejecución de la
sentencia.
Estas medidas cautelares personales del artículo 155
del Código Procesal Penal señaladas anteriormente,
tienen una serie de características muy particulares:
o Su finalidad es garantizar el éxito de las diligencias
de investigación o la seguridad de la sociedad,
proteger al ofendido o asegurar la comparecencia
del imputado a las actuaciones del procedimiento o
ejecución de la sentencia.
o Proceden después de formalizada la investigación
el tribunal.
o Deben ser decretadas en audiencia por el tribunal,
a petición del fiscal, del querellante o de la víctima.
o No pueden aplicarse en aquellos casos en que sólo
es procedente la citación.
o Son acumulables, ya que el juez puede aplicar una
o más de dichas medidas, según resulte adecuado
al caso.

o La procedencia, duración, impugnación y ejecución
de estas medidas cautelares se regirán por las
disposiciones aplicables a la prisión preventiva, en
cuanto no se opusieren a lo previsto en los artículos
155 y 156 del Código Procesal Penal (artículo 155,
inciso final, Código Procesal Penal).
o Pueden suspenderse a petición del afectado por
ellas, oyendo al fiscal y previa citación de los demás
intervinientes que hubieren participado en la
audiencia en que se decretaron, cuando estimare
que ello no pone en peligro los objetivos que se
tuvieron en vista al imponerlas. Para estos efectos,
el juez podrá admitir las cauciones previstas en el
artículo 146 del Código Procesal Penal (artículo
156, Código Procesal Penal).
Estas otras medidas cautelares personales están
enumeradas en el artículo 155 del Código Procesal
Penal, y son las siguientes:
1. La privación de libertad, total o parcial, en su
casa o en la que el propio imputado señalare, si
aquélla se encontrare fuera de la ciudad asiento
del tribunal.
2. La sujeción a la vigilancia de una persona o
institución determinada, las que informarán
periódicamente al juez.
3. La obligación de presentarse periódicamente
ante el juez o ante la autoridad que él
designare.
4. La prohibición de salir del país, de la localidad
en la cual residiere o del ámbito territorial que
fijare el tribunal.
5. La prohibición de asistir a determinadas
reuniones, recintos o espectáculos públicos, o
de visitar determinados lugares.
6. La prohibición de comunicarse con personas
determinadas, siempre que no se afectare el
derecho a defensa.
7. La prohibición de aproximarse al ofendido o su
familia y, en su caso, la obligación de
abandonar el hogar que compartiere con aquél.
* Las medidas cautelares reales:
Estas medidas pueden solicitarse durante la etapa de
investigación por el Ministerio Público o la víctima, por
escrito al juez de garantía, respecto de bienes del
imputado.
Estas medidas consisten en las medidas precautorias
autorizadas en el Título V del Libro Segundo del
Código de Procedimiento Civil (el secuestro de la cosa
que es objeto de la demanda; el nombramiento de uno
o más interventores; la retención de bienes
determinados; y la prohibición de celebrar actos o
contratos sobre bienes determinados).
Concedida la medida, el plazo para deducir demanda
se extenderá hasta la oportunidad prevista en el
artículo 60 del Código Procesal Penal (hasta quince
días antes de la fecha fijada para la realización de la
audiencia de preparación del juicio oral). Del mismo
modo, al deducir la demanda civil, la víctima podrá
solicitar que se decrete una o más de dichas medidas.
Las resoluciones que niegan o dan lugar a estas
medidas son apelables (artículo 158, Código Procesal
Penal).
186
6.- Las nulidades procesales:
Esta materia se encuentra regulada en los artículos
159 a 165 del Código Procesal Penal. Supletoriamente
se aplica el Código de Procedimiento Civil en cuanto
no se opusieren a lo estatuido en el Código Procesal
Penal o en leyes especiales.
* Concepto y fundamento de la nulidad procesal:
La nulidad procesal se puede definir como “la sanción
mediante la cual se priva a un acto, o actuación del
proceso, todos o alguno de sus efectos normales
previstos por la ley, cuando en su ejecución no se han
guardado las formas prescritas por ella”.
Fuera de la definición señalada anteriormente
podemos señalar la elaborada por el profesor Raúl
Tavolari, para quien la nulidad procesal es “la sanción
de último grado que se aplica cuando efectivamente ha
ocurrido un vicio en el procedimiento y como
consecuencia de ello una persona ha resultado
perjudicada”.
El fundamento “sine qua non” de la nulidad procesal es
que en todas las actuaciones judiciales y procesales se
observan los principios constitucionales del debido
proceso o derecho a un juicio justo y la legalidad de los
actos procesales para que surtan sus efectos jurídicos
y válidos.
* Procedencia de las nulidades procesales:
Según el artículo 159 del Código Procesal Penal, sólo
podrán anularse las actuaciones o diligencias judiciales
defectuosas del procedimiento que ocasionaren a los
intervinientes un perjuicio reparable únicamente con la
declaración de nulidad.
En esta materia se consagra el denominado “principio
de la trascendencia”, es decir, no hay nulidad si la
desviación no tiene trascendencia sobre las garantías
esenciales de actuación en el procedimiento. No hay
nulidad sin perjuicio, y el legislador señala que “existe
perjuicio cuando la inobservancia de las formas
procesales atenta contra las posibilidades de actuación
de cualquiera de los intervinientes en el
procedimiento”.
En esta misma materia, la ley establece una
presunción de derecho del perjuicio, en el artículo 160
del Código Civil, conforme al cual “se presumirá de
derecho la existencia del perjuicio si la infracción
hubiere impedido el pleno ejercicio de las garantías y
de los derechos reconocidos en la Constitución, o en
las demás leyes de la República”.
* Naturaleza de la resolución que declara la nulidad
procesal:
La resolución judicial respectiva, ya sea que emane del
juez de garantía o del tribunal oral en lo penal, sea que
dé lugar o que rechace la incidencia de nulidad, es una
sentencia interlocutoria, toda vez que establece
derechos permanentes en favor de las partes, en
conformidad al articulo 158 del Código de
Procedimiento Civil, precepto aplicable a esta materia
por mandato expreso del articulo 52 del Código
Procesal Penal.
La sentencia judicial debe ser fundada, expresándose
en forma sucinta pero con precisión, los motivos de
hecho y de derecho en que se basa la respectiva
decisión.
* Características de la nulidad procesal:
Las principales características de la nulidad
procesal son las siguientes:
a) Debe ser declarada por resolución judicial: Debe
ser declarada por el juez, de manera que mientras
ello no ocurra al acto irregularmente ejecutado se
le atribuirán todos los efectos señalados por la ley
y quedará saneado definitivamente una vez que
haya terminado el juicio.
b) Debe provenir de alguna de las fuentes señaladas
en la ley: La nulidad debe provenir de la alegación
de los intervinientes o de la actividad oficiosa del
tribunal.
c) Tiene un efecto extensivo: La declaración de
nulidad de un acto conlleva la de los actos
consecutivos que de él emanan o dependieren; en
consecuencia, dispuesta por resolución
ejecutoriada la nulidad de un acto defectuoso, se
prescindirá de él en forma absoluta si es
insanablemente ineficaz o se procederá, según el
caso y siempre que sea posible, a su renovación
total, su rectificación o a su mera ratificación,
adquiriendo así nuevamente validez.
d) Opera el principio de la trascendencia: El principio
de la trascendencia significa que no hay nulidad si
la desviación no tiene trascendencia sobre las
garantías esenciales de actuación en el
procedimiento (no hay nulidad sin perjuicio).
* Oportunidad para solicitar la nulidad:
De acuerdo a la ley, existen dos oportunidades para
solicitar la declaración de nulidad (artículo 161, Código
Procesal Penal). A saber: 1) Se deberá impetrar en
forma fundada y por escrito, incidentalmente, dentro de
los cinco días siguientes a aquél en que el perjudicado
hubiere tomado conocimiento fehaciente del acto cuya
invalidación persiguiere; y 2) Si el vicio se hubiere
producido en una actuación verificada en una
audiencia, en tal caso deberá impetrarse verbalmente
antes del término de dicha audiencia.
No obstante, lo señalado anteriormente, no podrá
reclamarse la nulidad de actuaciones verificadas
durante la etapa de investigación después de la
audiencia de preparación del juicio oral.
Por otro lado, la solicitud de nulidad presentada
extemporáneamente será declarada inadmisible.
* Titulares de la solicitud de declaración de nulidad:
El artículo 162 del Código Procesal Penal señala que
la declaración de nulidad sólo podrá solicitarla el
interviniente en el procedimiento perjudicado por el
vicio y que no hubiere concurrido a causarlo.
En consecuencia, el sujeto activo de la solicitud de
nulidad debe reunir tres requisitos: a) debe ser
interviniente en el respectivo proceso; b) debe ser
agraviado con la irregularidad del acto; y c) no debe ser
causante de ella.
187
* Nulidad de oficio:
Si el tribunal estimare haberse producido un acto
viciado y la nulidad no se hubiere saneado aún, lo
pondrá en conocimiento del interviniente en el
procedimiento a quien estimare que la nulidad le
ocasiona un perjuicio, a fin de que proceda como
creyere conveniente a sus derechos, a menos de que
se tratare de una nulidad de las previstas en el artículo
160 del Código Procesal Penal (presunción de derecho
del perjuicio), caso en el cual podrá declararla de oficio
(artículo 163, Código Procesal Penal).
* Medios destinados a alegar y declarar la nulidad
procesal:
En esta materia, estos medios pueden clasificarse en
dos grandes grupos: 1) medios directos y 2) medios
indirectos.
1) MEDIOS DIRECTOS: Son aquellos cuya finalidad
precisa es lograr una declaración judicial de
ineficacia de los actos procesales. Estos medios
están establecidos con esa única finalidad y
pertenecen a esta categoría las que a
continuación se enumeran:
- El incidente de nulidad procesal: Tiene lugar o
se hace valer durante la tramitación del
proceso. La regla general es que esta
alegación constituye una cuestión accesoria al
juicio que requiere un pronunciamiento
especial por parte del tribunal.
- Las excepciones de previo y especial
pronunciamiento: Son verdaderos incidentes,
pero que, no obstante, el Código Procesal
Penal les da fisonomía propia en diversos
preceptos (artículos 62, 263 letra b), 264 y
265, Código Procesal Penal). Estas
excepciones deberán deducirse hasta la
víspera del inicio de la audiencia de
preparación del juicio oral, por escrito, o al
inicio de dicha audiencia, en forma verbal. En
estas oportunidades la ley permite al acusado
cuestionar la competencia del juez de
garantía, alegar litis pendencia, cosa juzgada,
la falta de autorización para proceder
criminalmente, cuando la Constitución o la ley
lo exigieren, y la extinción de la
responsabilidad penal.
- El recurso de nulidad: Este recurso es un
medio de impugnación extraordinario que la
ley concede a los intervinentes agraviados con
la sentencia definitiva, para obtener la
invalidación de ella o del juicio oral por las
causales expresamente señaladas por la ley.
2) MEDIOS INDIRECTOS: Son aquellos que no se
persigue obtener la nulidad, pero que a través de
ellos puede obtenerse. En esta categoría se
incluyen, en general, todos los recursos
procesales (recursos de reposición y de
apelación).
* Saneamiento de la nulidad:
Las nulidades quedarán subsanadas si el interviniente
en el procedimiento perjudicado no impetrare su
declaración oportunamente, si aceptare expresa o
tácitamente los efectos del acto y cuando, a pesar del
vicio, el acto cumpliere su finalidad respecto de todos
los interesados, salvo en los casos previstos en el
artículo 160 del Código Procesal Penal (artículo 164,
Código Procesal Penal).
En consecuencia, de acuerdo a esta norma, las
nulidades quedan subsanadas de acuerdo a tres
hipótesis:
 Cuando el interviniente en el procedimiento
perjudicado no solicita su declaración
oportunamente.
 Cuando el interviniente acepta expresa o
tácitamente los efectos del acto.
 Cuando, a pesar del vicio, el acto cumple su
finalidad respecto de todos los interesados,
salvo los casos previstos en el artículo 160 del
Código Procesal Penal (en este caso se
reconoce el carácter teleologico de los actos
procesales).
* Efecto de la declaración de nulidad:
La declaración de nulidad del acto conlleva la de los
actos consecutivos que de él emanaren o dependieren.
El tribunal, al declarar la nulidad, determinará
concretamente cuáles son los actos a los que ella se
extendiere y, siendo posible, ordenará que se
renueven, rectifiquen o ratifiquen. Con todo, la
declaración de nulidad no podrá retrotraer el
procedimiento a etapas anteriores, a pretexto de
repetición del acto, rectificación del error o
cumplimiento del acto omitido, salvo en los casos en
que ello correspondiere de acuerdo con las normas del
recurso de nulidad.
De este modo, si durante la audiencia de preparación
del juicio oral se declarare la nulidad de actuaciones
judiciales realizadas durante la etapa de investigación,
el tribunal no podrá ordenar la reapertura de ésta.
Asimismo, las nulidades declaradas durante el
desarrollo de la audiencia del juicio oral no retrotraerán
el procedimiento a la etapa de investigación o a la
audiencia de preparación del juicio oral.
La solicitud de nulidad constituirá preparación
suficiente del recurso de nulidad para el caso que el
tribunal no resolviere la cuestión de conformidad a lo
solicitado.
7.- Las salidas alternativas:
Son mecanismos procesales, creados por el Código
Procesal Penal, que tienen por objeto la solución del
conflicto penal o judicial. En un sentido amplio se trata
de instituciones del nuevo procedimiento penal
ordinario que constituyen modalidades alternativas al
juicio oral. Operan solamente en los casos indicados
taxativamente en la ley, debiendo cumplirse con todos
y cada uno de los requisitos allí indicados. Estas
salidas se interpretan en forma restrictiva, algunas de
estas medidas favorecen o benefician a la víctima y
otras al imputado.
Las salidas alternativas que contempla la ley son las
siguientes:
 La suspensión condicional del procedimiento.
 Los acuerdos reparatorios.
 El procedimiento abreviado.
 El juicio inmediato.
188
A los casos señalados anteriormente se pueden
agregar:
a) el archivo provisional,
b) el principio de la oportunidad, y
c) la facultad de no iniciar la investigación.
Sin embargo, respecto de ellos, se discute.
En esta parte de la materia nos referiremos a la
suspensión condicional del procedimiento y a los
acuerdos reparatorios, ambos regulados en el párrafo
6º del Título I del Libro II del Código Procesal Penal.
1) SUSPENSION CONDICIONAL DEL
PROCEDIMIENTO:
La suspensión condicional del procedimiento se
encuentra contemplada en los artículos 237 y
siguientes del Código Procesal Penal.
La suspensión condicional del procedimiento es, en
términos muy generales, “una salida alternativa al
proceso penal mediante la cual el imputado y el fiscal
acuerdan, si se cumplen ciertos requisitos, suspender
la persecución penal bajo la condición de que el
imputado acceda a someterse a un régimen de
condiciones por un tiempo determinado que, si las
cumple satisfactoriamente, extinguen la acción penal y
la responsabilidad penal del imputado”.
-o- Requisitos para que opere la suspensión
condicional del procedimiento:
Para que se cumpla la suspensión condicional del
procedimiento, según el artículo 237, inciso 2º, del
Código Procesal Penal, es necesaria la concurrencia
de los siguientes requisitos:
a) Que la pena que pudiere imponerse al
imputado, en el evento de dictarse sentencia
condenatoria, no excediere de tres años de
privación de libertad.
b) Que el imputado no hubiere sido condenado
anteriormente por crimen o simple delito.
La presencia del defensor del imputado en la audiencia
en que se ventilare la solicitud de suspensión
condicional del procedimiento constituirá un requisito
de validez de la misma. Además, si el querellante o la
víctima asistieren a la audiencia en que se ventile la
solicitud de suspensión condicional del procedimiento,
deberán ser oídos por el tribunal (artículo 237, incisos
3° y 4º, Código Procesal Penal).
-o- Condiciones que deberá someterse el imputado y
período de la suspensión:
Conforme al inciso 5º del artículo 237 del Código
Procesal Penal, al decretar la suspensión condicional
del procedimiento, el juez de garantía establecerá “las
condiciones a las que deberá someterse el imputado”.
Estas condiciones están establecidas en el artículo 238
del Código Procesal Penal, y son las siguientes:
a. Residir o no residir en un lugar determinado.
b. Abstenerse de frecuentar determinados lugares o
personas.
c. Someterse a un tratamiento médico, psicológico o
de otra naturaleza.

d. Tener o ejercer un trabajo, oficio, profesión o
empleo, o asistir a algún programa educacional o
de capacitación.
e. Pagar una determinada suma, a título de
indemnización de perjuicios, a favor de la víctima
o garantizar debidamente su pago. En este caso,
se podrá autorizar el pago en cuotas o dentro de
un determinado plazo, el que en ningún caso
podrá exceder el período de suspensión del
procedimiento.
f. Acudir periódicamente ante el Ministerio Público y,
en su caso, acreditar el cumplimiento de las demás
condiciones impuestas.
g. Fijar domicilio e informar al Ministerio Público de
cualquier cambio del mismo.
h. Otra condición que resulte adecuada en
consideración con las circunstancias del caso
concreto de que se tratare y fuere propuesta,
fundadamente, por el Ministerio Público.
Estas condiciones serán fijadas por el juez de garantía
por el plazo que éste determine, el que no podrá ser
inferior a uno ni superior a tres años. Durante este
período, y oyendo en una audiencia a todos los
intervinientes que concurrieren a ella, el juez podrá
modificar una o más de las condiciones impuestas.
-o- Revocación de la suspensión condicional:
El Código Procesal Penal dice, en su artículo 239, que
el juez, a petición del fiscal o la víctima, revocará la
suspensión condicional del procedimiento, y éste
continuará de acuerdo a las reglas generales, en los
siguientes casos:
o Cuando el imputado incumpliere, sin
justificación, grave o reiteradamente las
condiciones impuestas.
o Cuando el imputado fuere objeto de una nueva
formalización de la investigación por hechos
distintos.
-o- Efectos de la suspensión condicional del
procedimiento:
En esta materia, podemos señalar que los
efectos de la suspensión condicional del procedimiento
son los siguientes:
1) Durante el período que haya fijado el juez no se
reanudará el curso de la prescripción de la acción
penal.
2) Durante el término por el que se prolongare la
suspensión condicional del procedimiento se
suspenderá el plazo previsto en el artículo 247 del
Código Procesal Penal, esto es, el plazo de dos
años para cerrar la investigación.
3) La suspensión condicional del procedimiento no
extingue las acciones civiles de la víctima o de
terceros; sin embargo, si la víctima recibiere
pagos en virtud de lo previsto en el artículo 238,
letra e), del Código Procesal Penal, ellos se
imputarán a la indemnización de perjuicios que le
pudiere corresponder. De igual modo, la
189
suspensión condicional del procedimiento no
impedirá de modo alguno el derecho a perseguir
por la vía civil las responsabilidades pecuniarias
derivadas del mismo hecho.
4) Transcurrido el plazo fijado por el juez sin que la
suspensión fuere revocada, se extinguirá la
acción penal, debiendo el tribunal dictar de oficio
o a petición de parte el sobreseimiento definitivo.
-o- Recursos que proceden:
La resolución que se pronunciare acerca de la
suspensión condicional del procedimiento será
apelable por el imputado, por la víctima, por el
ministerio público y por el querellante. De igual manera,
será apelable la resolución que se dicte en relación a
la revocación de la suspensión condicional del
procedimiento, de acuerdo al inciso 2º del artículo 239
del Código Procesal Penal.
2) LOS ACUERDOS REPARATORIOS:
Estos acuerdos se encuentran reglamentados en los
artículos 241 y siguientes del Código Procesal Penal.
Los acuerdos reparatorios “son convenios que se
celebran entre el imputado y la víctima, que requieren
la aprobación del juez de garantía, y que persiguen una
reparación de naturaleza pecuniaria”.
El artículo 241, inciso 1º, del Código Procesal Penal
señala que “el imputado y la víctima podrán convenir
acuerdos reparatorios, los que el juez de garantía
aprobará, en audiencia a la que citará a los
intervinientes para escuchar sus planteamientos, si
verificare que los concurrentes al acuerdo hubieren
prestado su consentimiento en forma libre y con pleno
conocimiento de sus derechos”.
-o- Procedencia de los acuerdos reparatorios:
De acuerdo al inciso 2º del artículo 241 del Código
Procesal Penal, los acuerdos reparatorios sólo podrán
referirse:
1. A hechos investigados que afectaren bienes jurídicos
disponibles de carácter patrimonial. Ejemplo: giro
doloso de cheques, estafas, robo, hurto, etc.
2. A hechos que consistieren en lesiones menos graves,
esto es, aquellas que demoran en sanar en menos de
treinta días.
3. A hechos que constituyeren delitos culposos.
Ejemplo: cuasidelito de lesiones o de homicidio,
negligencia médica.
El juez de garantía, de oficio o a petición del ministerio
público, negará aprobación a los acuerdos reparatorios
convenidos en los siguientes casos:
 En procedimientos que versaren sobre hechos
diversos de los señalados anteriormente.
 Si el consentimiento de los que lo hubieren
celebrado no apareciere libremente prestado.
 Si existiere un interés público prevalente en la
continuación de la persecución penal. Se
entenderá especialmente que concurre este
 interés si el imputado hubiere incurrido
reiteradamente en hechos como los que se
investigaren en el caso particular.
-o- Efectos de los acuerdos reparatorios:
El Código Procesal Penal, en los artículos 242, 243 y
244, señala tres efectos de los acuerdos reparatorios.
A saber:
a) Efectos penales: Una vez cumplidas las
obligaciones contraídas por el imputado en el
acuerdo reparatorio o garantizadas debidamente
a satisfacción de la víctima, el tribunal dictará
sobreseimiento definitivo, total o parcial, en la
causa, con lo que se extinguirá, total o
parcialmente, la responsabilidad penal del
imputado que lo hubiere celebrado.
b) Efectos civiles: Ejecutoriada la resolución judicial
que aprobare el acuerdo reparatorio, podrá
solicitarse su cumplimiento ante el juez de
garantía a través del procedimiento establecido
en los artículos 233 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil. Además, el acuerdo
reparatorio no podrá ser dejado sin efecto por
ninguna acción civil.
c) Efectos subjetivos o parciales: Si en la causa
existiere pluralidad de imputados o víctimas, el
procedimiento continuará respecto de quienes no
hubieren concurrido al acuerdo. Este efecto
significa que solamente favorece este beneficio al
imputado que hubiere celebrado el avenimiento y
si hay otros imputados este acuerdo reparatorio
no se benefician de él y se continúa con el
proceso o investigación en contra de ellos.
* Reglas comunes para la suspensión condicional del
procedimiento y los acuerdos reparatorios:
Estas reglas comunes están contenidas en los
artículos 245 y 246 del Código Procesal Penal, normas
que se refieren a las siguientes materias:
 Oportunidad para pedir y decretar la
suspensión condicional del procedimiento o los
acuerdos reparatorios: Podrán solicitarse y
decretarse en cualquier momento posterior a la
formalización de la investigación. Si no se
planteare en esa misma audiencia la solicitud
respectiva, el juez citará a una audiencia, a la
que podrán comparecer todos los intervinientes
en el procedimiento.
Una vez declarado el cierre de la investigación,
la suspensión condicional del procedimiento y
el acuerdo reparatorio sólo podrán ser
decretados durante la audiencia de preparación
del juicio oral.
 Registro de la suspensión condicional del
procedimiento y los acuerdos reparatorios: El
ministerio público llevará un registro en el cual
dejará constancia de los casos en que se
decretare la suspensión condicional del
procedimiento o se aprobare un acuerdo
reparatorio. Este registro tendrá por objeto
verificar que el imputado cumpla las
condiciones que el juez impusiere al disponer la
suspensión condicional del procedimiento, o
reúna los requisitos necesarios para acogerse,
190
en su caso, a una nueva suspensión
condicional o acuerdo reparatorio.
El registro será reservado, sin perjuicio del
derecho de la víctima de conocer la información
relativa al imputado.
8.- Conclusión o cierre de la investigación:
Esta materia se encuentra reglamentada en el párrafo
7º del Título I del Libro II del Código Procesal Penal, en
los artículos 247 y siguientes.
La posibilidad de cerrar la investigación es una
atribución del fiscal a cargo del caso. En general, el
fiscal cierra la investigación cuando transcurre el plazo
de dos años que le ha fijado el juez de garantía, o
cuando esté agotada la investigación, o cuando no
haya más diligencias que realizar.
Conforme al artículo 247 del Código Procesal Penal, se
declarará el cierre de la investigación cuando se hayan
practicado las diligencias necesarias para la
averiguación del hecho punible y sus autores,
cómplices o encubridores. En este evento, el fiscal,
dentro de los diez días siguientes, puede adoptar
cualquiera de las siguientes actitudes:
1) Solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal de
la causa. En este evento, cuando el fiscal decida
solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal de
la causa, o comunicar la decisión de no
perseverar en el procedimiento, debe formular su
requerimiento al juez de garantía, quien citará a
todos los intervinientes a una audiencia.
2) Formular acusación, cuando estime que la
investigación proporciona fundamento serio para
el enjuiciamiento del imputado contra quien se
haya formalizado la misma.
3) Comunicar la decisión del ministerio público de no
perseverar en el procedimiento, por no haberse
reunido durante la investigación los antecedentes
suficientes para fundar una acusación.
Si el fiscal no declara cerrada la investigación en tal
plazo, el imputado o el querellante pueden solicitar al
juez de garantía que aperciba al fiscal para que
proceda a tal cierre. Para esos efectos, el juez de
garantía citará a los intervinientes a una audiencia y, si
el fiscal no comparece o si, compareciendo, se niega a
declarar cerrada la investigación, el juez decreta el
sobreseimiento definitivo de la causa. La última de las
resoluciones es apelable.
El plazo de dos años a que hacemos mención se
suspenderá en los casos siguientes:
a) cuando se dispusiere la suspensión condicional del
procedimiento;
b) cuando se decretare sobreseimiento temporal de
conformidad a lo previsto en el artículo 252 del Código
Procesal Penal; y
c) desde que se alcanzare un acuerdo reparatorio
hasta el cumplimiento de las obligaciones contraídas
por el imputado a favor de la víctima o hasta que
hubiere debidamente garantizado su cumplimiento a
satisfacción de esta última.
* Sobreseimiento:
De la misma manera que en el antiguo Código de
Procedimiento Penal, existe la figura del
“sobreseimiento”, el cual también se clasifica,
atendiendo a sus efectos, en definitivo o temporal.
Asimismo, según su extensión, distinguiremos
sobreseimiento total y parcial.
El sobreseimiento se define como “aquella resolución,
que pone término al juicio o que suspende la
tramitación del procedimiento”.
-o- Sobreseimiento temporal:
El sobreseimiento temporal suele definirse como aquel
que sólo suspende o paraliza el proceso penal, hasta
que se presenten mejores datos de investigación o
cese el inconveniente legal que haya detenido la
prosecución del juicio.
Conforme al artículo 252 del Código Procesal Penal, el
juez de garantía decretará el sobreseimiento temporal
en los siguientes casos:
a) Cuando para el juzgamiento criminal se requiriere
la resolución previa de una cuestión civil, de
acuerdo con lo dispuesto en el artículo 171 del
Código Procesal Penal.
b) Cuando el imputado no compareciere al
procedimiento y fuere declarado rebelde, de
acuerdo con lo dispuesto en los artículos 99 y
siguientes del Código Procesal Penal.
c) Cuando, después de cometido el delito, el
imputado cayere en enajenación mental, de
acuerdo con lo dispuesto en el Título VII del Libro
Cuarto del Código Procesal Penal.
Por otra parte, el tribunal de juicio oral en lo penal
dictará sobreseimiento temporal cuando el acusado no
hubiere comparecido a la audiencia del juicio oral y
hubiere sido declarado rebelde de conformidad a lo
dispuesto en los artículos 100 y 101 del Código
Procesal Penal (artículo 252, inciso final, Código
Procesal Penal).
A solicitud del fiscal o de cualquiera de los otros
intervinientes, el juez de garantía puede decretar la
reapertura del procedimiento cuando cese la causa
que haya motivado el sobreseimiento temporal
(artículo 254, Código Procesal Penal).
-o- Sobreseimiento definitivo:
El sobreseimiento definitivo se define como aquel que
pone término al procedimiento penal y que, firme o
ejecutoriado, tiene la autoridad de cosa juzgada
El juez, de acuerdo al artículo 250 del Código Procesal
Penal, decretará el sobreseimiento definitivo en los
siguientes casos:
a. Cuando el hecho investigado no fuere
constitutivo de delito.
b. Cuando apareciere claramente establecida la
inocencia del imputado.
c. Cuando el imputado estuviere exento de
responsabilidad criminal en conformidad al
191
artículo 10 del Código Penal o en virtud de otra
disposición legal.
d. Cuando se hubiere extinguido la
responsabilidad penal del imputado por
algunos de los motivos establecidos en la ley.
e. Cuando sobreviniere un hecho que, con arreglo
a la ley, pusiere fin a dicha responsabilidad.
f. Cuando el hecho de que se tratare hubiere sido
materia de un procedimiento penal en el que
hubiere recaído sentencia firme respecto del
imputado.
g. Cuando el juez de garantía, en el auto de
apertura del juicio oral, excluya, por resolución
firme, pruebas de cargo que el Ministerio
Público considere esenciales para sustentar su
acusación en el juicio oral. En este caso, el
fiscal podrá solicitar el sobreseimiento definitivo
de la causa ante el juez competente, el que la
decretará en audiencia convocada al efecto.
El juez, en todo caso, no podrá dictar sobreseimiento
definitivo respecto de los delitos que, conforme a los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes, sean imprescriptibles o no
puedan ser amnistiados, salvo en los casos de muerte
del imputado o cumplimiento de la condena.
Los efectos del sobreseimiento definitivo están
señalados en el artículo 251 del Código Procesal
Penal, y son los siguientes: 1) pone término al
procedimiento, y 2) tiene la autoridad de cosa juzgada.
-o- Recursos que proceden contra el sobreseimiento:
El sobreseimiento sólo será impugnable por la vía del
recurso de apelación ante la Corte de Apelaciones
respectiva. En consecuencia, el único modo de
impugnar una resolución referida al sobreseimiento es
a través de la apelación.
-o- Sobreseimiento total y parcial:
De acuerdo al artículo 255 del Código de
Procedimiento Civil, atendiendo a su extensión, el
sobreseimiento puede ser de dos clases: total o parcial.
 Sobreseimiento total: El sobreseimiento será
total cuando se refiriere a todos los delitos y a
todos los imputados.
 Sobreseimiento parcial: El sobreseimiento será
parcial cuando se refiriere a algún delito o a
algún imputado, de los varios a que se hubiere
extendido la investigación y que hubieren sido
objeto de formalización de acuerdo al artículo
229 del Código Procesal Penal.
En el caso que el sobreseimiento sea parcial, se
continuará el procedimiento respecto de aquellos
delitos o de aquellos imputados a que no se extendiere
aquél.
-o- Facultades del juez respecto del sobreseimiento:
De acuerdo al artículo 256 del Código Procesal Penal,
el juez de garantía, al término de la audiencia a que se
refiere el artículo 249 del mismo cuerpo legal -la que se
ha citado para debatir sobre el requerimiento de
sobreseimiento del fiscal-, se pronunciará sobre la
solicitud de sobreseimiento planteada por el fiscal.
En este caso, el juez podrá acogerla, sustituirla,
decretar un sobreseimiento distinto del requerido o
rechazarla, si no la considerare procedente. En este
último caso, dejará a salvo las atribuciones del
ministerio público contempladas en las letras b) y c) del
artículo 248 del Código Procesal Penal, es decir, el
fiscal podrá formular acusación o comunicar la decisión
de no perseverar en el procedimiento.
* Reapertura de la investigación:
El artículo 257 del Código Procesal Penal permite que
los intervinientes puedan reiterar la solicitud de
diligencias precisas de investigación que
oportunamente hayan formulado durante la
investigación y que el ministerio público rechazó. En
efecto, según el inciso 1º de este precepto, “dentro de
los diez días siguientes al cierre de la investigación, los
intervinientes podrán reiterar la solicitud de diligencias
precisas de investigación que oportunamente hubieren
formulado durante la investigación y que el Ministerio
Público hubiere rechazado o respecto de las cuales no
se hubiere pronunciado”.
Respecto a esta solicitud, el juez de garantía puede
acogerla o rechazarla. Si la acoge, ordenará al fiscal
reabrir la investigación y proceder al cumplimiento de
las diligencias solicitadas, en el plazo que le fijará.
Podrá el fiscal, en dicho evento y por una sola vez,
solicitar ampliación del mismo plazo.
El juez no decretará ni renovará aquellas diligencias
que en su oportunidad se hubieren ordenado a petición
de los intervinientes y no se hubieren cumplido por
negligencia o hecho imputable a los mismos, ni
tampoco las que fueren manifiestamente
impertinentes, las que tuvieren por objeto acreditar
hechos públicos y notorios ni, en general, todas
aquellas que hubieren sido solicitadas con fines
puramente dilatorios.
Finalmente, el legislador establece categóricamente
que vencido el plazo o su ampliación, o aun antes de
ello si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal
cerrará nuevamente la investigación y procederá en la
forma señalada en el artículo 248 del Código Procesal
Penal. En consecuencia, el fiscal podrá acusar,
solicitar sobreseimiento o comunicar su decisión de no
perseverar en el procedimiento.
* Forzamiento de la acusación:
En caso que hubiera querellante particular y éste se
opusiere a la solicitud de sobreseimiento formulada por
el fiscal, el juez dispondrá que los antecedentes sean
remitidos al fiscal regional, a objeto que éste revise la
decisión del fiscal a cargo de la causa.
Si el fiscal regional, dentro de los tres días siguientes,
decidiere que el ministerio público formulará
acusación, dispondrá simultáneamente si el caso
habrá de continuar a cargo del fiscal que hasta el
momento lo hubiere conducido, o si designará uno
distinto. En dicho evento, la acusación del ministerio
público deberá ser formulada dentro de los diez días
siguientes, de conformidad a las reglas generales.
192
Por el contrario, si el fiscal regional, dentro del plazo de
tres días de recibidos los antecedentes, ratificare la
decisión del fiscal a cargo del caso, el juez podrá
ejercer cualquiera de las siguientes actuaciones:
1. Disponer que la acusación correspondiente sea
formulada por el querellante, quien la habrá de
sostener en lo sucesivo en los mismos términos
que el Código Procesal Penal lo establece para
el ministerio público.
2. Decretar el sobreseimiento correspondiente, es
decir, puede decretar el sobreseimiento
definitivo o temporal, según sea el caso.
Si el fiscal ha comunicado la decisión de no perseverar
en el procedimiento, el querellante puede solicitar al
juez que lo faculte para ejercer los derechos recién
citados en el número 1 anterior.
Por último, según el inciso final de la norma en estudio,
la resolución que negare lugar a una de las solicitudes
que el querellante formulare será inapelable, sin
perjuicio de los recursos que procedieren en contra de
aquella que pusiere término al procedimiento, como
ocurre, por ejemplo, con la resolución que decreta el
sobreseimiento.
II) ETAPA INTERMEDIA O DE PREPARACIÓN DEL
JUICIO ORAL:
Esta etapa está reglamentada en el Título II del
Libro Segundo del Código Procesal Penal, que abarca
los artículos 259 y siguientes de este cuerpo legal.
1.- Generalidades sobre esta etapa intermedia:
Esta etapa consiste en la realización de todos los
trámites que se seguirán a la presentación de la
acusación, normalmente por el ministerio público o,
excepcionalmente, por el querellante particular.
Es una etapa intermedia porque precede a la
investigación y antecede al juicio oral (constituye una
“etapa de transición” entre la instrucción y el juicio), a
cargo del juez de garantía. Por ello, son presupuestos
necesarios de esta etapa, la formalización de la
investigación, el cierre de ésta y la acusación.
La etapa intermedia del procedimiento consta de dos
fases:
1) Una fase escrita, que consiste en la formulación de
la acusación, la providencia dictada por el juez de
garantía y su notificación y las actuaciones del
querellante y del acusado; y
2) Una fase oral, que consiste en la celebración de la
audiencia de preparación al juicio oral, ante el juez de
garantía.
2.- La acusación oficial:
La ley no dice qué debemos entender por la acusación.
Nosotros diremos que la acusación oficial “es el escrito
mediante el cual el persecutor penal manifiesta
expresamente su decisión de perseguir la
responsabilidad criminal del acusado, cuando estima
que existe fundamento serio para ello”.
Para que pueda operar la acusación, es necesario que
no existan diligencias de investigación pendientes. Una
vez decretado el término de la investigación, en el
plazo de diez días el fiscal se encuentra obligado por
ley a formular la acusación.
* Contenido de la acusación oficial:
En conformidad al artículo 259 del Código Procesal
Penal, la acusación deberá contener en forma clara y
precisa las siguientes menciones:
a) La individualización de él o los acusados y de
su defensor.
b) La relación circunstanciada de él o los hechos
atribuidos y de su calificación jurídica.
c) La relación de las circunstancias modificatorias
de la responsabilidad penal que concurrieren,
aun subsidiariamente de la petición principal.
d) La participación que se atribuyere al acusado.
e) La expresión de los preceptos legales
aplicables.
f) El señalamiento de los medios de prueba de
que el ministerio público pensare valerse en el
juicio.
g) La pena cuya aplicación se solicitare.
h) En su caso, la solicitud de que se proceda de
acuerdo al procedimiento abreviado.
Si el fiscal ofrece rendir prueba de testigos,
debe presentar una lista, individualizándolos con
nombre, apellidos, profesión y domicilio o residencia,
salvo en el caso previsto en el inciso segundo del
artículo 307 del Código Procesal Penal, es decir,
cuando existe motivo para temer que la indicación
pública de su domicilio puede implicar peligro para el
testigo u otra persona.
En la acusación, además, deberá señalar los puntos
sobre los que habrán de recaer sus declaraciones.
En el mismo escrito deberá individualizar, de igual
modo, al perito o los peritos cuya comparecencia
solicitare, indicando sus títulos o calidades.
Por último, debe tenerse presente que la acusación
sólo podrá referirse a hechos y personas incluidos en
la formalización de la investigación, aunque se
efectuare una distinta calificación jurídica.
* Aplicación del principio de congruencia:
Debe tenerse presente que la acusación sólo podrá
referirse a hechos y personas incluidos en la
formalización de la investigación, aunque se efectuare
una distinta calificación jurídica. Lo anterior se refiere
al principio de congruencia. Esta norma prevista en el
inciso final del artículo 259 del Código Procesal Penal
debe relacionarse con la del inciso 1º del artículo 341
del mismo cuerpo legal.
En otros términos, la acusación, debe referirse a los
hechos y personas que se encuentren incluidos en la
formalización de la investigación, aunque se efectuare
una calificación jurídica distinta.
3.- La audiencia de preparación del juicio oral:
Esta materia está prevista y reglamentada en el párrafo
2º del Título II del Libro II del Código Procesal Penal,
en los artículos 260 y siguientes.
193
* Tramites previos a la audiencia de preparación del
juicio oral:
Una vez presentada la acusación, el juez de
garantía ordenará su notificación a todos los
intervinientes y citará, dentro de las veinticuatro horas
siguientes, a la audiencia de preparación del juicio oral,
la que deberá tener lugar en un plazo no inferior a
veinticinco ni superior a treinta y cinco días.
Para estos efectos, al acusado se le entregará
la copia de la acusación, en la que se dejará
constancia, además, del hecho de encontrarse a su
disposición, en el tribunal, los antecedentes
acumulados durante la investigación.
-o- Actuación del querellante:
El artículo 261 del Código Procesal Penal señala que
hasta quince días antes de la fecha fijada para la
realización de la audiencia de preparación del juicio
oral, el querellante, por escrito, podrá realizar las
siguientes actuaciones:
a. Adherir a la acusación del ministerio público o
acusar particularmente. En este último caso, podrá
plantear una distinta calificación de los hechos,
otras formas de participación del acusado, solicitar
otra pena o ampliar la acusación del fiscal,
extendiéndola a hechos o a imputados distintos,
siempre que hubieren sido objeto de la
formalización de la investigación.
b. Señalar los vicios formales de que adoleciere el
escrito de acusación, requiriendo su corrección.
c. Ofrecer la prueba que estimare necesaria para
sustentar su acusación, lo que deberá hacerse en
los mismos términos previstos en el artículo 259 del
Código Procesal Penal, respecto de la prueba
ofrecida por el ministerio público.
d. Deducir demanda civil, cuando procediere.
-o- Plazo de notificación al acusado:
En esta materia, la ley es tajante en señalar que las
actuaciones del querellante, las acusaciones
particulares, adhesiones y la demanda civil deberán
ser notificadas al acusado, a más tardar, diez días
antes de la realización de la audiencia de preparación
del juicio oral.
-o- Facultades del acusado:
De acuerdo al artículo 263 del Código Procesal Penal,
hasta la víspera del inicio de la audiencia de
preparación del juicio oral, por escrito, o al inicio de
dicha audiencia, en forma verbal, el acusado podrá:
a) Señalar los vicios formales de que adoleciere el
escrito de acusación, requiriendo su corrección.
b) Deducir excepciones de previo y especial
pronunciamiento.
c) Exponer los argumentos de defensa que
considere necesarios y señalar los medios de
prueba cuyo examen en el juicio oral solicitare,
en los mismos términos previstos en el artículo
259 del Código Procesal Penal.
 En cuanto a las excepciones de previo y
especial pronunciamiento, el artículo 264 del Código
Procesal Penal establece que el acusado puede
oponer las siguientes: 1) La incompetencia del juez de
garantía; 2) La litis pendencia; 3) La cosa juzgada; 4)
La falta de autorización para proceder criminalmente,
cuando la Constitución o la ley lo exigieren; y 5) La
extinción de la responsabilidad penal.
Si bien es común a todas las excepciones señaladas el
que, de acogerse, su efecto es suspender o poner fin
al procedimiento, no todas ellas son iguales desde el
punto de vista de su juzgamiento o de su apreciación
por el tribunal. Por esta razón, el Código Procesal
Penal hace una distinción respecto de su necesidad de
resolución en esta etapa.
Así, las excepciones de incompetencia del juez de
garantía, de litis pendencia o la de falta de autorización
para proceder criminalmente, deben ser resueltas en la
audiencia de preparación del juicio oral. Si el juez las
acoge, como es lógico, dictará el sobreseimiento que
corresponda; y si las rechaza, se sigue adelante con el
procedimiento.
Al respecto, la ley establece que, si el imputado ha
planteado excepciones de previo y especial
pronunciamiento, el juez de garantía, en la audiencia
de preparación del juicio oral, abrirá debate sobre la
cuestión; asimismo, si lo estima pertinente, puede
permitir durante la audiencia la presentación de los
antecedentes que considere relevantes para la
decisión de las excepciones planteadas.
El juez resolverá de inmediato las excepciones de
incompetencia, litis pendencia y falta de autorización
para proceder criminalmente, si hubieren sido
deducidas. La resolución que recayere respecto de
dichas excepciones será apelable.
Tratándose de las restantes excepciones, el juez podrá
acoger una o más de las que se hubieren deducido y
decretar el sobreseimiento definitivo, siempre que el
fundamento de la decisión se encontrare
suficientemente justificado en los antecedentes de la
investigación. En caso contrario, dejará la resolución
de la cuestión planteada para la audiencia del juicio
oral. Esta última decisión será inapelable.
En este mismo sentido, se entiende el hecho que, no
obstante lo dicho acerca de las facultades del acusado
previstas en el artículo 263 del Código Procesal Penal,
si las excepciones de cosa juzgada y de extinción de la
responsabilidad penal no son deducidas para ser
discutidas en la audiencia de preparación del juicio
oral, pueden ser planteadas en el juicio oral
propiamente tal.
* Desarrollo de la audiencia de preparación del juicio
oral:
Esta audiencia, como todas las audiencias importantes
del nuevo sistema procesal penal, en especial la de
formalización de la investigación y la del juicio oral,
exige la comparecencia de todos los sujetos
procesales necesarios. Al respecto, es importante
señalar que no es posible llevar a cabo ninguna de
estas audiencias si no se encuentra presente el
defensor, bajo pena de nulidad de la realización de
todas ellas.
194
En términos prácticos, podemos señalar que en esta
audiencia se pueden discutir fundamentalmente tres
tipos de cuestiones.
 En primer lugar, se pueden conocer ciertas
excepciones de previo y especial
pronunciamiento que haya deducido el
imputado.
 En segundo lugar, se deben definir los hechos
que serán objeto del debate a plantearse en el
juicio oral, para lo cual debe existir la debida
congruencia entre la acusación y la
formalización de la investigación.
 Finalmente, la tercera de las cuestiones a
discutirse es, probablemente, la más
importante de todas, cual es la de la
preparación de la prueba a rendir en el juicio.
-o- Principios de oralidad e inmediación:
El artículo 266 del Código Procesal Penal
consagra los principios de oralidad e inmediación en la
audiencia de preparación del juicio oral, al establecer
que ella será dirigida por el juez de garantía, quien la
presenciará en su integridad, se desarrollará oralmente
y durante su realización no se admitirá la presentación
de escritos.
-o- Comparecencia del fiscal, del defensor, del actor
civil y del querellante:
De acuerdo al artículo 269 del Código Procesal
Penal, la presencia del fiscal y del defensor del
imputado durante la audiencia constituye un requisito
de validez de la misma. En cuanto a los efectos de la
falta de comparecencia, se debe distinguir:
 Tratándose del fiscal, la falta de comparecencia
de éste deberá ser subsanada de inmediato por
el tribunal, quien además pondrá este hecho en
conocimiento del fiscal regional.
 Tratándose del defensor, la falta de
comparecencia de éste traerá como
consecuencia que el tribunal declare el
abandono de la defensa, para lo cual deberá
designar un defensor de oficio al imputado y
dispondrá la suspensión de la audiencia por un
plazo que no excediere de cinco días, a objeto
de permitir que el defensor designado se
interiorice del caso.
La ausencia o abandono injustificados de la audiencia
por parte del defensor o del fiscal será sancionada
conforme a lo previsto en el artículo 287 del Código
Procesal Penal, es decir, será sancionado con la
suspensión del ejercicio de la profesión de abogado,
hasta por dos meses.
La no comparecencia del actor civil produce que se
declare abandonada la acción civil. Asimismo, si no
comparece el querellante se declara abandonada la
querella.
-o- Ritualidad de la audiencia:
La audiencia de preparación del juicio oral, a modo de
resumen, se desarrolla de la siguiente manera:
(a) Resumen de las presentaciones de los
intervinientes (artículo 267, Código Procesal
Penal): Al inicio de la audiencia, el juez de garantía
hará una exposición sintética de las
presentaciones que hubieren realizado los
intervinientes en el procedimiento.
(b) Defensa oral del imputado (artículo 268, Código
Procesal Penal): Si el imputado no hubiere ejercido
por escrito las facultades previstas en el artículo
263 del Código Procesal Penal, el juez le otorgará
la oportunidad de efectuarlo verbalmente. En
consecuencia, esta será la oportunidad del
acusado para: 1) señalar los vicios formales de
que adoleciere el escrito de acusación, requiriendo
su corrección; 2) deducir excepciones de previo y
especial pronunciamiento, y 3) exponer los
argumentos de defensa que considere necesarios
y señalar los medios de prueba cuyo examen en el
juicio oral.
(c) Debate acerca de la solicitud de proceder de
acuerdo al procedimiento abreviado (artículos 406
y 407, Código Procesal Penal): En la audiencia de
preparación del juicio oral se puede también
debatir, como se verá, acerca de la solicitud de
proceder de acuerdo al procedimiento abreviado,
contemplado en los artículos 406 y siguientes del
Código Procesal Penal. Dicha solicitud la puede
exponer el fiscal en su escrito de acusación o en
forma verbal al inicio de esta audiencia; en este
último caso, el fiscal y el acusador particular, si lo
hubiere, podrán modificar su acusación, así como
la pena requerida, a fin de permitir la tramitación
del procedimiento abreviado.
(d) Corrección de vicios formales en la audiencia
(artículo 270, Código Procesal Penal): Cuando el
juez estime que la acusación del fiscal, la del
querellante o la demanda civil adolecen de vicios
formales, ordenará que los mismos sean
subsanados, sin suspender la audiencia, si ello
fuere posible.
En caso contrario, ordenará la suspensión de la
misma por el período necesario para la corrección
del procedimiento, el que en ningún caso podrá
exceder de cinco días. Transcurrido dicho plazo, si
la acusación del querellante o la demanda civil no
hubieren sido rectificadas, éstas se tendrán por no
presentadas. Si no lo hubiere sido la acusación del
fiscal, a petición de éste, el juez podrá conceder
una prórroga hasta por otros cinco días, sin
perjuicio de lo cual informará al fiscal regional.
Si el ministerio público no subsanare
oportunamente los vicios, el juez procederá a
decretar el sobreseimiento definitivo de la causa, a
menos que existiere querellante particular, que
hubiere deducido acusación o se hubiere adherido
a la del fiscal, en cuyo caso el procedimiento
continuará sólo con el querellante y, por
consiguiente, el ministerio público no podrá volver
a intervenir en el mismo.
La falta de oportuna corrección de los vicios de su
acusación importará, para todos los efectos, una
grave infracción a los deberes del fiscal.
(e) Conciliación sobre la responsabilidad civil (artículo
273, Código Procesal Penal): Este llamado a
conciliación es una institución nueva y lo conoce el
juez de garantía solamente con respecto a las
acciones civiles. De acuerdo a la norma citada, el
195
juez deberá llamar al querellante y al imputado a
conciliación sobre las acciones civiles que hubiere
deducido el primero y proponerles bases de
arreglo.
Se aplican, a este respecto, los artículos 263 y 267
del Código de Procedimiento Civil. En
consecuencia, el juez obrará como amigable
componedor y tratará de obtener un avenimiento
total o parcial en el litigio; las opiniones que emita
no lo inhabilitan para seguir conociendo de la
causa.
Si no se produjere conciliación, el juez resolverá
en la misma audiencia las solicitudes de medidas
cautelares reales que la víctima hubiere formulado
al deducir su demanda civil.
(f) Convenciones probatorias (artículo 275, Código
Procesal Penal): Las convenciones probatorias se
pueden definir como “los acuerdos celebrados por
los intervinientes, ante el juez de garantía, en la
audiencia de preparación del juicio oral, con la
finalidad que se den por acreditados ciertos
hechos que no podrán ser discutidos
posteriormente, y a este acuerdo debe estarse en
el juicio oral”.
La ley señala que durante la audiencia, el fiscal, el
querellante, si lo hubiere, y el imputado podrán
solicitar en conjunto al juez de garantía que de por
acreditados ciertos hechos, que no podrán ser
discutidos en el juicio oral; el juez de garantía, al
respecto, podrá formular proposiciones a los
intervinientes sobre la materia. Si la solicitud no
mereciere reparos, por conformarse a las
alegaciones que hubieren hecho los intervinientes,
el juez de garantía indicará en el auto de apertura
del juicio oral los hechos que se dieren por
acreditados, a los cuales deberá estarse durante
el juicio oral.
(g) Debate acerca de las pruebas ofrecidas por las
partes (artículo 272, Código Procesal Penal):
Durante la audiencia de preparación del juicio oral
cada parte podrá formular las solicitudes,
observaciones y planteamientos que estimare
relevantes con relación a las pruebas ofrecidas por
las demás, para los fines previstos en los incisos
segundo y tercero del artículo 276 del Código
Procesal Penal.
(h) Exclusión de pruebas para el juicio oral (artículo
276, Código Procesal Penal): El juez de garantía,
luego de examinar las pruebas ofrecidas y
escuchar a los intervinientes que hubieren
comparecido a la audiencia, ordenará
fundadamente que se excluyan de ser rendidas en
el juicio oral las siguientes pruebas:
1) Aquellas que fueren manifiestamente
impertinentes;
2) Las que tuvieren por objeto acreditar hechos
públicos y notorios;
3) Las que provinieren de actuaciones o diligencias
que hubieren sido declaradas nulas; y
4) Aquellas que hubieren sido obtenidas con
inobservancia de garantías fundamentales
(prueba ilícita).
A su vez, el juez de garantía puede restringir la
prueba ofrecida, y ello ocurrirá cuando estimare
que la aprobación en que hubieren sido ofrecidas
 las pruebas testimonial y documental produciría
efectos puramente dilatorios en el juicio oral.
Las demás pruebas que se hubieren ofrecido
serán admitidas por el juez de garantía al dictar el
auto de apertura del juicio oral.
(i) Oportunidad para rendir prueba anticipada, en su
caso (artículo 280, Código Procesal Penal):
Durante la audiencia de preparación del juicio oral
también se podrá solicitar la prueba testimonial
anticipada. Asimismo, se podrá solicitar la
declaración de peritos, cuando fuere previsible que
la persona de cuya declaración se trate se
encontrará en la imposibilidad de concurrir al juicio
oral, por alguna de las razones contempladas en
el inciso segundo del artículo 191 del Código
Procesal Penal. Para los efectos de lo establecido
anteriormente, el juez de garantía citará a una
audiencia especial para la recepción de la prueba
anticipada.
(j) Momento para solicitar prisión preventiva (artículo
142, inciso 1º, Código Procesal Penal): La solicitud
de prisión preventiva podrá plantearse
verbalmente en la audiencia de preparación del
juicio oral, según lo preceptuado en la norma
recién mencionada.
(k) Declaración del imputado (artículos 98 y 326,
Código Procesal Penal). En la audiencia el
imputado también puede prestar declaración,
según los preceptos señalados.
(l) Nuevo plazo para presentar prueba (artículo 278,
Código Procesal Penal): Cuando, al término de la
audiencia, el juez de garantía comprobare que el
acusado no hubiere ofrecido oportunamente
prueba por causas que no le fueren imputables,
podrá suspender la audiencia hasta por un plazo
de diez días.
(m) Devolución de los documentos de la investigación
(artículo 279, Código Procesal Penal): Terminada
la audiencia, el tribunal devolverá a los
intervinientes los documentos que hubieren
acompañado durante el procedimiento.
4.- El auto de apertura del juicio oral:
En conformidad al artículo 277 del Código Procesal
Penal, al finalizar la audiencia de preparación, el juez
de garantía dictará el auto de apertura del juicio oral.
Este auto de apertura es la resolución dictada por el
juez de garantía que contiene las acusaciones que
deberán ser objeto de juicio, la o las demandas civiles,
las pruebas que se rendirán y la individualización de
las personas que serán citadas a declarar como
testigos, peritos u otros.
* Contenido del auto de apertura del juicio oral:
El mismo artículo 277 del Código Procesal Penal nos
señala que esta resolución deberá indicar las
siguientes menciones:
a. El tribunal competente para conocer el juicio
oral.
b. La o las acusaciones que deberán ser objeto
del juicio y las correcciones formales que se
hubieren realizado en ellas.
196
c. La demanda civil.
d. Los hechos que se dieren por acreditados, en
conformidad con lo dispuesto en el artículo 275
del Código Procesal Penal, es decir, cuando se
han acordado convenciones probatorias.
e. Las pruebas que deberán rendirse en el juicio
oral, de acuerdo a lo previsto en el artículo 276
del Código Procesal Penal.
f. La individualización de quienes debieren ser
citados a la audiencia del juicio oral, con
mención de los testigos a los que debiere
pagarse anticipadamente sus gastos de
traslado y habitación y los montos respectivos.
En caso que se excluyan, por resolución firme,
pruebas de cargo que el Ministerio Público considere
esenciales para sustentar su acusación en el juicio oral
respectivo, el fiscal podrá solicitar el sobreseimiento
definitivo de la causa ante el juez competente, el que
la decretará en audiencia convocada para tal efecto.
* Recursos que proceden en contra del auto de
apertura:
De acuerdo al inciso 2º del artículo 277 del Código
Procesal Penal, el auto de apertura del juicio oral sólo
será susceptible del recurso de apelación, cuando lo
interpusiere el ministerio público por la exclusión de
pruebas decretada por el juez de garantía de acuerdo
a lo previsto en el inciso tercero del artículo 276 del
Código Procesal Penal, es decir, cuando la exclusión
se refiera a la prueba proveniente de diligencias
anuladas o ilícita.
Conforme a lo señalado en esta norma, la posibilidad
de apelar es una facultad exclusiva del ministerio
público; por consiguiente, el auto de apertura no es
apelable por otros intervinientes.
Este recurso será concedido en ambos efectos, de
manera que se suspenderá la tramitación del juicio
mientras se ventile el asunto en segunda instancia.
Lo señalado se entenderá sin perjuicio de la
procedencia, en su caso, del recurso de nulidad en
contra de la sentencia definitiva que se dictare en el
juicio oral, conforme a las reglas generales.
* Unión y separación de acusaciones:
El artículo 274 del Código Procesal Penal reglamenta
dos hipótesis diferentes: 1) la unión de acusaciones, y
2) la separación de acusaciones.
1. La unión de acusaciones: Cuando el ministerio
público formulare diversas acusaciones que el
juez considerare conveniente someter a un mismo
juicio oral, y siempre que ello no perjudicare el
derecho a defensa, podrá unirlas y decretar la
apertura de un solo juicio oral, si ellas estuvieren
vinculadas por referirse a un mismo hecho, a un
mismo imputado o porque debieren ser
examinadas unas mismas pruebas.
2. La separación de acusaciones: Al contrario de la
situación anterior, el juez de garantía podrá dictar
autos de apertura del juicio oral separados, para
distintos hechos o diferentes imputados que
estuvieren comprendidos en una misma
 acusación, cuando, de ser conocida en un solo
juicio oral, pudiere provocar graves dificultades en
la organización o el desarrollo del juicio o
detrimento al derecho de defensa, y siempre que
ello no implicare el riesgo de provocar decisiones
contradictorias.
III) ETAPA DEL JUICIO ORAL:
Esta etapa está reglamentada en el Título III del
Libro Segundo del Código Procesal Penal, en los
artículos 281 y siguientes del mismo cuerpo legal. El
juicio oral es la última etapa del nuevo proceso penal.
1.- Concepto del juicio oral:
El Código Procesal Penal no define lo que
debemos entender por “juicio oral”, por lo tanto, para
ello recurriremos a la doctrina. Nosotros diremos que
se trata de “es la etapa principal del proceso penal
constituido por un método cognoscitivo de solución del
conflicto penal, en donde se realiza una prueba de
control de calidad de la información”.
2.- Actuaciones previas al juicio oral:
Estas actuaciones, de carácter básicamente
formal y administrativo, están señaladas en el artículo
281 del Código Procesal Penal, norma que contempla
las siguientes etapas previas al juicio oral:
 El juez de garantía debe hacer llegar el auto de
apertura del juicio oral al tribunal competente,
dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes al
momento en que quede firme dicha resolución. El
juez también pondrá a disposición del tribunal de
juicio oral en lo penal las personas sometidas a
prisión preventiva o a otras medidas cautelares
personales.
 Una vez distribuida la causa, cuando procediere,
el juez presidente de la sala respectiva procederá
de inmediato a decretar la fecha para la
celebración de la audiencia del mismo, la que
deberá tener lugar no antes de quince ni después
de sesenta días desde la notificación del auto de
apertura del juicio oral.
 El juez presidente señalará, asimismo, la
localidad en la cual se constituirá y funcionará el
tribunal de juicio oral en lo penal, si se tratare de
alguno de los casos previstos en el artículo 21-A
del Código Orgánico de Tribunales.
 En su resolución, el juez presidente indicará
también el nombre de los jueces que integrarán la
sala.
 Con la aprobación del juez presidente del comité
de jueces, convocará a un número de jueces
mayor de tres para que la integren, cuando
existieren circunstancias que permitieren
presumir que con el número ordinario no se podrá
dar cumplimiento a lo exigido en el artículo 284 del
Código Procesal Penal.
 El juez presidente de la sala ordenará, por último,
que se cite a la audiencia de todos quienes
debieren concurrir a ella. El acusado deberá ser
citado con, a lo menos, siete días de anticipación
197
a la realización de la audiencia, bajo los
apercibimientos previstos en los artículos 33 y
141, inciso 4º, del Código Procesal Penal
(detención o prisión preventiva, pago de costas,
etc.).
En síntesis, estas actuaciones previas se
resumen en las siguientes: 1) la distribución de la
causa; 2) la providencia del auto de apertura; 3) las
notificaciones correspondientes; y 4) la inhabilitación
de los jueces.
3.- Principios del juicio oral:
El Código Procesal Penal, en el párrafo 2º del
Título III del Libro Segundo, consagra una serie de
principios rectores que se deben observar durante todo
el juicio oral. Los principios del juicio oral que
analizaremos son los siguientes: 1) Principio de la
continuidad; 2) Principio de la inmediación; 3) Principio
de la publicidad; y 4) Principio de la oralidad.
Fuera de los principios recién indicados,
debemos agregar los siguientes: a) el principio de la
igualdad procesal; b) el principio de la inocencia; c) el
principio de la libertad probatoria: y d) el principio de la
imparcialidad.
1) PRINCIPIO DE LA CONTINUIDAD:
El principio de la continuidad, consagrado en el artículo
282 del Código Procesal Penal, exige que la audiencia
del juicio oral se desarrolle en forma continua y que
pueda prolongarse en sesiones sucesivas, hasta su
conclusión. Para estos efectos, constituirán sesiones
sucesivas aquellas que tuvieren lugar en el día
siguiente o subsiguiente de funcionamiento ordinario
del tribunal.
Excepción a esta regla general la constituye lo
establecido en el artículo 283 del Código Procesal
Penal, que contempla la “suspensión de la audiencia o
del juicio oral”. De acuerdo con este precepto, el
tribunal podrá suspender la audiencia hasta por dos
veces solamente por razones de absoluta necesidad y
por el tiempo mínimo necesario de acuerdo con el
motivo de la suspensión. Esta suspensión de la
audiencia, o la interrupción del juicio oral, no podrá
exceder de diez días, ya que, en tal evento, la ley dice
que se impedirá su continuación y, por ende, el tribunal
deberá decretar la nulidad de lo obrado en él y ordenar
su reinicio.
Al reanudar la audiencia, el tribunal efectuará un breve
resumen de los actos realizados hasta ese momento.
Este precepto legal agrega que el juicio se suspenderá
por las causas señaladas en el artículo 252 del Código
Procesal Penal, esto es, los casos en que el juez de
garantía decreta el sobreseimiento temporal. Sin
embargo, tratándose del imputado rebelde, el juicio
seguirá adelante cuando la declaración de rebeldía se
produjere respecto del imputado a quien se le hubiere
otorgado la posibilidad de prestar declaración en el
juicio oral, siempre que el tribunal estimare que su
ulterior presencia no resulta indispensable para la
prosecución del juicio o cuando solamente faltare la
dictación de la sentencia.
La ley dice, además, que cuando fuere necesario
suspender la audiencia, el tribunal comunicará
verbalmente la fecha y hora de su continuación, lo que
se tendrá como suficiente citación.
Finalmente, debemos señalar que este principio está
estrechamente vinculado con el principio de la
concentración, y en relación a éste debemos señalar
que todos los incidentes que se promuevan durante la
audiencia del juicio oral deben resolverse de inmediato
por el tribunal; sus decisiones en la materia no son
susceptibles de ningún recurso.
2) PRINCIPIO DE LA INMEDIACION:
El juicio oral se desarrolla bajo el principio de la
inmediación, lo que significa que las personas se
relacionan directamente con el juez durante las
distintas etapas del nuevo proceso, lo que constituye
una garantía básica de todo sistema procesal penal
moderno.
Este principio puede analizarse desde diferentes
puntos de vista:
A. Presencia de los jueces en el juicio oral: La ley
exige la presencia en forma ininterrumpida de los
jueces que integraren el tribunal en el juicio oral.
Asimismo, el legislador agrega que lo dispuesto en
el inciso final del artículo 76 del Código Procesal
Penal, respecto de la inhabilidad, se aplica
también a los casos en que, iniciada la audiencia,
falte un integrante del tribunal de juicio oral en lo
penal. Cualquier infracción a lo expuesto implica la
nulidad del juicio oral y de la sentencia que se dicte
en él.
B. Presencia del ministerio público en el juicio oral: La
ley también exige la presencia ininterrumpida del
fiscal del ministerio público, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 258 del Código Procesal
Penal. Este último precepto se refiere al caso de la
negativa del ministerio público a acusar, evento en
el cual el querellante puede ser autorizado a
sostener la acusación en el juicio. Al igual que el
caso anterior, cualquier infracción a lo señalado en
la norma implica la nulidad del juicio oral y de la
sentencia que se dicte en él.
C. Presencia del acusado en el juicio oral: También,
en virtud de este principio, por regla general se
exige la presencia del acusado al juicio oral. Esta
regla, sin embargo, admite algunas excepciones:
1) El tribunal podrá autorizar la salida de la sala del
acusado cuando éste lo solicitare, ordenando su
permanencia en una sala próxima;
2) El tribunal también podrá disponer que el
acusado abandonare la sala de audiencia, cuando
su comportamiento perturbare el orden.
En todo caso, en los dos casos señalados,
el tribunal adoptará las medidas necesarias para
asegurar la oportuna comparecencia del acusado.
Además, el presidente de la sala deberá informar
al acusado de lo ocurrido en su ausencia, en
cuanto éste reingresare a la sala de audiencia.
D. Presencia del defensor en el juicio oral: La
presencia del defensor del acusado durante toda
la audiencia del juicio oral será un requisito de
validez del mismo, de acuerdo a lo previsto en el
artículo 103 del mismo cuerpo legal; la no
comparecencia del defensor a la audiencia
constituirá abandono de la defensa y obligará al
tribunal a la designación de un defensor penal
público. En todo caso, la no comparecencia del
defensor elegido por el acusado no dará lugar a la
suspensión de la audiencia, sino que se designará
198
de inmediato un defensor penal público al que se
concederá un período prudente para interiorizarse
del caso.
E. Presencia del querellante o de su apoderado en el
juicio oral: En este caso, la ley establece que la no
comparecencia del querellante o de su apoderado
a la audiencia, o el abandono de la misma sin
autorización del tribunal, dará lugar a la
declaración del tribunal de abandono de la
querella.
Finalmente, el artículo 287 del Código Procesal Penal
establece sanciones al abogado que no asistiere o
abandonare la audiencia injustificadamente. La norma
mencionada dispone que la ausencia injustificada del
defensor o del respectivo fiscal a la audiencia del juicio
oral o a alguna de sus sesiones, si se desarrollare en
varias, se sancionará con suspensión del ejercicio de
la profesión, hasta por dos meses. En idéntica pena
incurrirá el defensor o fiscal que abandonare
injustificadamente la audiencia que se estuviere
desarrollando.
El tribunal impondrá la sanción después de escuchar al
afectado y recibir la prueba que ofreciere, si la estimare
procedente.
No constituirá excusa suficiente la circunstancia de
tener el abogado otras actividades profesionales que
realizar en la misma oportunidad en que se hubiere
producido su inasistencia o abandono.
3) PRINCIPIO DE LA PUBLICIDAD:
La audiencia del juicio oral es pública, tanto
para los intervinientes como para el público en general.
Se encuentra consagrado en forma expresa en el
artículo 289 del Código Procesal Penal que establece,
precisamente, este principio de la publicidad como
regla general. Sin embargo, la misma norma señala
que excepcionalmente el tribunal podrá disponer, a
petición de parte y por resolución fundada, una o más
de las siguientes medidas, cuando considerare que
ellas resultan necesarias para proteger la intimidad, el
honor o la seguridad de cualquier persona que debiere
tomar parte en el juicio o para evitar la divulgación de
un secreto protegido por la ley:
 Impedir el acceso u ordenar la salida de
personas determinadas de la sala donde se
efectuare la audiencia.
 Impedir el acceso del público en general u
ordenar su salida para la práctica de pruebas
específicas.
 Prohibir al fiscal, a los demás intervinientes y a
sus abogados que entreguen información o
formulen declaraciones a los medios de
comunicación social durante el desarrollo del
juicio.
En todo caso, como el principio general es la publicidad
y reconociendo su función, se permite a los medios de
comunicación social fotografiar, filmar o transmitir
alguna parte de la audiencia que el tribunal determine,
salvo que las partes se opongan a ello. Si sólo alguno
de los intervinientes se opone, el tribunal resolverá al
respecto.
4) PRINCIPIO DE LA ORALIDAD:
La oralidad es otro de los principios del juicio oral
consagrados en nuestra legislación procesal penal. De
acuerdo al artículo 291 del Código Procesal Penal, la
audiencia del juicio se desarrollará en forma oral, tanto
en lo relativo a las alegaciones y argumentaciones de
las partes como a las declaraciones del acusado, a la
recepción de las pruebas y, en general, a toda
intervención de quienes participaren en ella. Las
resoluciones serán dictadas y fundamentadas
verbalmente por el tribunal y se entenderán notificadas
desde el momento de su pronunciamiento, debiendo
constar en el registro del juicio.
En concordancia con este artículo, la ley dispone que
el tribunal no admitirá la presentación de
argumentaciones o peticiones por escrito durante la
audiencia del juicio oral. Sin embargo, quienes no
pudieren hablar o no lo supieren hacer en el idioma
castellano, intervendrán por escrito o por medio de
intérpretes. Asimismo, el acusado sordo o que no
pudiere entender el idioma castellano será asistido de
un intérprete que le comunicará el contenido de los
actos del juicio.
5) OTROS PRINCIPIOS:
Además de los principios anteriormente analizados, en
el desarrollo del juicio oral deben observarse los
siguientes principios:
a. Principio de la igualdad procesal: Este principio,
también llamado adversarial o contradictorio,
implica el hecho de que todas las partes tienen la
posibilidad de defenderse.
b. Principio de la inocencia: Recordemos que, según
el artículo 4º del Código Procesal Penal, ninguna
persona será considerada culpable ni tratada
como tal en tanto no fuere condenada por una
sentencia firme. En consecuencia, en esta etapa
todavía no se ha dictado la sentencia definitiva y,
no obstante que se haya formalizado la
investigación en su contra, el acusado se presume
inocente hasta que quede firme la sentencia.
c. Principio de la libertad probatoria: Todos los
hechos y circunstancias pertinentes para la
adecuada solución del caso sometido a
enjuiciamiento podrán ser probados por cualquier
medio producido e incorporado en conformidad a
la ley. De manera que en se aceptan todo tipo de
medios probatorios para ser rendidas en el juicio
oral, sin perjuicio de las excepciones legales.
d. Principio de la imparcialidad: or aplicación de este
principio, se permite la inhabilitación de los jueces
a través de las implicancias y recusaciones
contempladas en los artículos 195 y 196 del
Código Orgánico de Tribunales.
4.- Dirección de la audiencia de juicio oral y normas
de disciplina de los asistentes:
Esta materia está contenida en el párrafo 3º del Título
III del Libro Segundo del Código Procesal Penal, y que
lleva por título “Dirección y disciplina”, abarcando los
artículos 292 a 294, ambos inclusive.
199
* Facultades del juez presidente de la sala en la
audiencia del juicio oral:
El artículo 292 del Código Procesal Penal
establece ciertas facultades para el juez presidente de
la sala en la audiencia del juicio oral. Estas facultades
del juez presidente son las siguientes:
a) Dirigirá el debate.
b) Ordenará la rendición de las pruebas.
c) Exigirá el cumplimiento de las solemnidades
que correspondieren.
d) Moderará la discusión.
e) Podrá impedir que las alegaciones se desvíen
hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles,
pero sin coartar el ejercicio de la acusación ni
el derecho a defensa.
f) Podrá limitar el tiempo del uso de la palabra a
las partes que debieren intervenir durante el
juicio, fijando límites máximos igualitarios para
todas ellas o interrumpiendo a quien hiciere uso
manifiestamente abusivo de su facultad.
g) Ejercerá las facultades disciplinarias
destinadas a mantener el orden y decoro
durante el debate, y, en general, a garantizar la
eficaz realización del mismo.
h) Podrá ordenar la limitación del acceso de
público a un número determinado de personas.
i) Podrá impedir el acceso u ordenar la salida de
aquellas personas que se presentaren en
condiciones incompatibles con la seriedad de la
audiencia.
* Deberes de los asistentes a la audiencia del juicio
oral:
En conformidad al artículo 293 del Código Procesal
Penal, quienes asistieren a la audiencia deberán
cumplir con algunos deberes establecidos en dicha
norma. A saber: 1) Deberán guardar respeto y silencio
mientras no estuvieren autorizados para exponer o
debieren responder a las preguntas que se les
formularen; 2) No podrán llevar armas ni ningún
elemento que pudiere perturbar el orden de la
audiencia; y 3) No podrán adoptar un comportamiento
intimidatorio, provocativo o contrario al decoro.
* Sanciones:
De acuerdo al artículo 294 del Código Procesal Penal,
aquellos que infrinjan las medidas sobre publicidad que
vimos anteriormente o los deberes recién señalados,
pueden ser sancionados de conformidad con los
artículos 530 ó 532 del Código Orgánico de Tribunales,
según corresponda. Las sanciones que imponen estos
preceptos son de amonestación, multas, arresto o
suspensión de funciones, según el caso.
En caso de que el expulsado fuere el fiscal o el
defensor, deberá procederse a su reemplazo antes de
continuar el juicio. Si lo fuere el querellante, se
procederá en su ausencia y si lo fuere su abogado,
deberá reemplazarlo.
5.- La prueba:
Las normas sobre la prueba están contenidas en los
párrafos 4º al 8º del Título III del Libro Segundo del
Código Procesal Penal, en los artículos 295 y
siguientes de dicho cuerpo legal.
La prueba consiste en verificar las proposiciones de las
partes en el juicio oral. La verificación se realiza a
través de los elementos de prueba, que son los datos
objetivos incorporados legalmente al juicio y que son
capaces de producir un conocimiento cierto o probable
acerca de los hechos de la causa.
Se busca controlar los instrumentos de que se vale el
tribunal para adquirir conocimiento de los hechos para
asegurar: 1) Que la convicción del tribunal se base en
medios racionales, aptos para proporcionar ese
conocimiento; y 2) Que los elementos tenidos en
cuenta se han producido con respeto a las garantías
fundamentales establecidas en la Constitución y la ley.
¿Qué se prueba?.
En el proceso penal deben ser probados todos los
hechos que, de algún modo, son importantes para la
decisión judicial; no se prueba el derecho. Así, deben
probarse:
1) Los hechos directamente importantes;
2) Los indicios;
3) Los hechos que ayudan a la prueba o hechos
auxiliares, y
4) Los hechos notorios.
* Principios de la prueba:
Los principios que rigen la prueba en el juicio son:
1) la libertad de pruebas y de valoración,
2) la igualdad procesal,
3) la inmediación, y
4) la presunción de inocencia del acusado.
1. Libertad de pruebas y de valoración: Como
señalamos anteriormente en los principios del
juicio oral, todos los hechos y circunstancias
pertinentes para la adecuada solución del caso
sometido a enjuiciamiento podrán ser probados
por cualquier medio producido e incorporado en
conformidad a la ley. Cualquier elemento idóneo,
lícito, e incorporado según la ritualidad procesal es
prueba y cualquier hecho puede ser probado por
cualquier elemento.
En concordancia con lo señalado recién, en la
audiencia del juicio oral se permite la acreditación
por cualquier elemento idóneo, incluso mediante
películas cinematográficas, fotografías,
fonografías, videograbaciones y otros sistemas de
reproducción de la imagen o del sonido, versiones
taquigráficas y, en general, cualquier medio apto
para producir fe. Tratándose de estos medios, el
tribunal determina la forma de su incorporación al
procedimiento, adecuándola, en lo posible, al
medio de prueba más análogo.
Como limitaciones a los medios probatorios
encontramos los obtenidos con infracción a los
derechos y garantías constitucionales o
provenientes de diligencias declaradas nulas.
En cuanto a la valoración de la prueba, el artículo
297 del Código Procesal Penal nos dice que los
tribunales apreciarán la prueba con libertad, pero
no podrán contradecir los principios de la lógica,
las máximas de la experiencia y los conocimientos
científicamente afianzados.
2. La igualdad procesal: En virtud de este principio se
prevé la posibilidad de que las partes puedan
intervenir en la producción de la prueba,
formulando preguntas, observaciones, objeciones,
aclaraciones y evaluaciones tanto sobre la prueba
propia, como respecto de la de los otros; por
200
ejemplo, se permite la interrogación y
contraexamen de los testigos y los peritos.
3. La inmediación: De acuerdo a este principio, el
tribunal debe estar presente al momento de
producirse la prueba. De igual manera, sólo sirve
la prueba que se rinde en el juicio, salvo las
excepciones legales.
4. La presunción de inocencia del acusado: Al
momento de rendirse la prueba, como aún no se
dicta sentencia firme, el acusado no será
considerado culpable ni tratado como tal.
* Sistemas probatorios existentes en el derecho
comparado y el método empleado en el Código
Procesal Penal:
En las legislaciones existen fundamentalmente cuatro
sistemas para apreciar o valorar la prueba, y que son
los siguientes:
(a) El sistema de la prueba legal o tasada: Aquí tanto
los medios de prueba como el valor probatorio de
los mismos están señalados taxativamente en la
ley.
(b) El sistema de sana crítica: Este es un sistema
intermedio, conforme al cual se señalan los
medios probatorios, pero dejando entregado al
sentenciador la facultad de valorizarlos.
(c) El sistema de la apreciación de la prueba en
conciencia: Aquí también se señalan los medios
probatorios, pero la apreciación es más amplia y
en donde el juez deberá ceñirse a criterios de
lógica, éticos, jurídicos de equidad, etc.
(d) El sistema de la prueba libre o libre convicción: De
acuerdo a este sistema, el juez tiene amplias
atribuciones para valorar las pruebas rendidas
dentro del proceso.
Luego de analizar brevemente cada uno de los
sistemas probatorios existentes en el derecho
comparado, surge la duda de determinar cuál es el
sistema seguido por el Código Procesal Penal en esta
materia. En su artículo 297 el Código Procesal Penal
dice que los tribunales apreciarán la prueba con
libertad, pero no podrán contradecir los principios de la
lógica, las máximas de la experiencia y los
conocimientos científicamente afianzados.
La mayoría de la doctrina estima que sigue el sistema
de la sana crítica; sin embargo, ello parece discutible.
El profesor Hernán Silva considera que el sistema que
siguió nuestro Código es el de la libre convicción,
porque las pruebas se ofrecen y rinden en el juicio y
existe libertad en los medios probatorios y su
valoración.
* Oportunidad para la recepción de la prueba:
En esta materia, el Código Procesal Penal, siguiendo
el principio de la concentración, señala que la prueba
que hubiere de servir de base a la sentencia deberá
rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvas las
excepciones expresamente previstas en la ley (la
prueba anticipada). En estos últimos casos, la prueba
deberá ser incorporada en la forma establecida en las
normas sobre desarrollo del juicio oral, que
estudiaremos más adelante (artículo 296, Código
Procesal Penal).

* Los medios de prueba en particular:
Los medios de prueba son aquellos elementos
que sirven para acreditar la existencia de un hecho
jurídico controvertido en juicio, alegado en el proceso.
1) LAS DECLARACIONES DEL IMPUTADO:
En el nuevo procedimiento penal, al igual que el
anterior, el imputado puede declarar cuantas veces lo
estime necesario. Sin perjuicio de lo anterior, la nueva
normativa también asegura el derecho del imputado a
no prestar declaración, o a guardar silencio.
Durante todo el procedimiento y en cualquiera de sus
etapas el imputado tendrá siempre derecho a prestar
declaración, como un medio de defenderse de la
imputación que se le dirigiere.
La declaración del imputado no podrá recibirse bajo
juramento. El juez o, en su caso, el presidente del
tribunal, se limitará a exhortarlo a que diga la verdad y
a que responda con claridad y precisión las preguntas
que se le formularen.
Respecto de su declaración en la etapa del juicio oral,
deben tenerse presentes, entre otros preceptos
legales, los artículos 326, 327, 330 y 338 del Código
Procesal Penal.
La primera de las normas citadas establece, en su
inciso 3º, que el acusado podrá prestar declaración. En
tal caso, el juez presidente de la sala le permitirá que
manifieste libremente lo que creyere conveniente
respecto de la o de las acusaciones formuladas.
Luego, podrá ser interrogado directamente por el fiscal,
el querellante y el defensor, en ese mismo orden.
Finalmente, el o los jueces podrán formularle
preguntas destinadas a aclarar sus dichos.
El artículo 327 del Código Procesal Penal, por su parte,
establece que el acusado puede, en todo momento,
comunicarse libremente con su defensor, sin perturbar
el orden de la audiencia, salvo mientras presta
declaración.
En relación con los métodos de interrogación, y en
concordancia con las reglas que hemos analizado, se
prohíben preguntas capciosas, sugestivas, inductivas
o engañosas (artículo 330, inciso 3º, Código Procesal
Penal).
Finalmente, de acuerdo a lo prevenido en la letra b del
artículo 331 del Código Procesal Penal, se puede dar
lectura de declaraciones del imputado anteriores en la
audiencia del juicio oral en los casos señalados en
dicha norma.
2) LA PRUEBA DE TESTIGOS:
Los testigos son todos aquellos terceros, no
intervinientes en el procedimiento, que prestan
declaración en el juicio sobre los hechos objeto de
controversia.
El Código Procesal Penal regula esta materia en el
párrafo 5º del Título III del Libro Segundo, en los
artículos 298 y siguientes, normas que se resumen en
los siguientes puntos:
201
(a) Deber de comparecer y declarar (artículo 298,
inciso 1º, Código Procesal Penal): Toda persona
que no se encontrare legalmente exceptuada
tendrá la obligación de concurrir al llamamiento
judicial practicado con el fin de prestar declaración
testimonial; de declarar la verdad sobre lo que se
le preguntare y de no ocultar hechos,
circunstancias o elementos acerca del contenido
de su declaración.
(b) Citación de los testigos (artículo 298, incisos 2º y
3º, Código Procesal Penal): Para la citación de los
testigos regirán las normas previstas en el Párrafo
4º del Título II del Libro Primero del Código
Procesal Penal, básicamente, el artículo 33 de
dicho cuerpo legal, que establece la posibilidad de
apercibimiento al testigo. En casos urgentes, los
testigos podrán ser citados por cualquier medio,
haciéndose constar el motivo de la urgencia. Con
todo, en estos casos no procederá la aplicación de
los apercibimientos previstos en el artículo 33 del
Código Procesal Penal sino una vez practicada la
citación con las formalidades legales.
(c) Renuencia a comparecer o a declarar (artículo
299, Código Procesal Penal): Si el testigo
legalmente citado no compareciere sin justa
causa, se procederá conforme a lo dispuesto en el
inciso 3º del artículo 33 del Código Procesal Penal;
además, podrá imponérsele el pago de las costas
provocadas por su inasistencia. Ahora, el testigo
que se negare sin justa causa a declarar será
sancionado con las penas que establece el inciso
2º del artículo 240 del Código de Procedimiento
Civil, esto es, será sancionado con reclusión
menor en su grado medio a máximo.
(d) Excepciones a la obligación de comparecencia y
forma en la que prestarán la respectiva declaración
(artículos 300 y 301, Código Procesal Penal): Al
igual que lo previsto en el artículo 191 del Código
de Procedimiento Penal, la nueva legislación
procesal penal establece una serie de
excepciones respecto a la obligación de
comparecencia, en razón del estado o investidura
de la persona, señalando que no están obligados
a concurrir:
a) El Presidente de la República y los ex
Presidentes; los Ministros de Estado; los
Senadores y Diputados; los miembros de la
Corte Suprema; los integrantes del Tribunal
Constitucional; el Contralor General de la
República y el Fiscal Nacional.
b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas
Armadas, el General Director de Carabineros
de Chile y el Director General de la Policía de
Investigaciones de Chile.
c) Los chilenos o extranjeros que gozaren en el
país de inmunidad diplomática, en conformidad
a los tratados vigentes sobre la materia.
d) Los que, por enfermedad grave u otro
impedimento calificado por el tribunal, se
hallaren en imposibilidad de hacerlo.
Con todo, si las personas enumeradas en
las letras a), b) y d) renunciaren a su derecho a no
comparecer, deberán prestar declaración
conforme a las reglas generales. También deberán
hacerlo si, habiendo efectuado el llamamiento un
tribunal de juicio oral en lo penal, la unanimidad de
 los miembros de la sala, por razones fundadas,
estimare necesaria su concurrencia ante el
tribunal.
Las personas señaladas en este precepto
prestarán declaración en la forma prevista en el
artículo 301 del Código Procesal Penal.
(e) Excepciones a la obligación de declarar (artículos
302, 303 y 304, Código Procesal Penal): La ley
contempla dos casos de excepciones a la
obligación de declarar como testigos, y que son los
siguientes:
(a) Facultad de no declarar por motivos
personales (artículo 302, Código Procesal
Penal). En este sentido, de acuerdo al inciso 1º
de esta norma legal, no estarán obligados a
declarar:
1) El cónyuge o el conviviente del imputado,
2) Sus ascendientes o descendientes,
3) Sus parientes colaterales hasta el segundo
grado de consanguinidad o afinidad,
4) Su pupilo o su guardador,
5) Su adoptante o adoptado.
Si se tratare de personas que, por su inmadurez o por
insuficiencia o alteración de sus facultades mentales,
no comprendieren el significado de la facultad de
abstenerse, se requerirá la decisión del representante
legal o, en su caso, de un curador designado al efecto.
Tratándose de estas personas, la declaración se
llevará siempre a cabo en presencia del representante
legal o curador.
Si el representante interviniere en el procedimiento, se
designará un curador, quien deberá resguardar los
intereses del testigo. La sola circunstancia de que el
testigo fuere menor de edad no configurará
necesariamente alguna de las situaciones señaladas
previamente.
Las personas comprendidas en este artículo deberán
ser informadas acerca de su facultad de abstenerse,
antes de comenzar cada declaración. El testigo podrá
retractar en cualquier momento el consentimiento que
hubiere dado para prestar su declaración.
(b) Facultad de abstenerse de declarar por
razones de secreto (artículo 303, Código
Procesal Penal). Tampoco estarán obligadas a
declarar aquellas personas que, por su estado,
profesión o función legal, como el abogado,
médico o confesor, tuvieren el deber de
guardar el secreto que se les hubiere confiado,
pero únicamente en lo que se refiriere a dicho
secreto. Sin embargo, estas personas no
podrán invocar la facultad allí reconocida
cuando se las relevare del deber de guardar
secreto por aquel que lo hubiere confiado.
No obstante que, en ambos casos, estas personas
están exentas de la obligación de declarar, tienen
el deber de comparecer al tribunal y explicar los
motivos de los cuales surgiere la facultad de
abstenerse que invocaren. El tribunal podrá
considerar como suficiente el juramento o
promesa que los mencionados testigos prestaren
acerca de la veracidad del hecho fundante de la
facultad invocada.
Estos testigos, en todo caso, estarán obligados a
declarar respecto de los demás imputados con
quienes no estuvieren vinculados de alguna de las
maneras allí descritas, a menos que su
202
declaración pudiere comprometer a aquéllos con
quienes existiere dicha relación.
(f) Principio de no autoincriminación (artículo 305,
Código Procesal Penal): En virtud de este
principio, todo testigo tendrá el derecho de
negarse a responder aquellas preguntas cuya
respuesta pudiere acarrearle peligro de
persecución penal por un delito. El testigo tendrá
el mismo derecho cuando, por su declaración,
pudiere incriminar a alguno de los parientes
mencionados en el artículo 302, inciso 1º, del
Código Procesal Penal.
Es decir, el testigo puede negarse a responder las
preguntas que se le formulan cuando pudieren
incriminar a los siguientes parientes: a) al cónyuge
o el conviviente del imputado; b) a sus
ascendientes o descendientes; c) a sus parientes
colaterales hasta el segundo grado de
consanguinidad o afinidad; d) a su pupilo o su
guardador; y e) a su adoptante o adoptado.
(g) Juramento o promesa (artículo 307, Código
Procesal Penal): Todo testigo, antes de comenzar
su declaración, prestará juramento o promesa de
decir verdad sobre lo que se le preguntare, sin
ocultar ni añadir nada de lo que pudiere conducir
al esclarecimiento de los hechos. Sin embargo, no
se tomará juramento o promesa a los testigos
menores de dieciocho años, ni a aquellos de
quienes el tribunal sospechare que pudieren haber
tomado parte en los hechos investigados. Para
estos efectos, se hará constar en el registro la
omisión del juramento o promesa y las causas de
ello.
Si el tribunal lo estima necesario instruirá al testigo
acerca del sentido del juramento o promesa y de
su obligación de ser veraz, así como de las penas
con las cuales la ley castiga el delito de falso
testimonio en causa criminal.
(h) Individualización del testigo (artículo 307, Código
Procesal Penal): La declaración del testigo
comenzará por el señalamiento de los
antecedentes relativos a su persona, en especial
sus nombres y apellidos, edad, lugar de
nacimiento, estado, profesión, industria o empleo
y residencia o domicilio, todo ello sin perjuicio de
las excepciones contenidas en leyes especiales.
Si existiere motivo para temer que la indicación
pública de su domicilio pudiere implicar peligro
para el testigo u otra persona, el presidente de la
sala o el juez, en su caso, podrá autorizar al testigo
a no responder a dicha pregunta durante la
audiencia.
Si el testigo hiciere uso del derecho señalado
anteriormente, quedará prohibida la divulgación,
en cualquier forma, de su identidad o de
antecedentes que condujeren a ella. En este caso,
será el tribunal quien deberá decretar esta
prohibición; y la infracción a esta norma será
sancionada con la pena de reclusión menor en su
grado medio a máximo, tratándose de quien
proporcionare la información. En caso que la
información fuere difundida por algún medio de
comunicación social, además de la sanción
anterior se impondrá a su director una multa de
diez a cincuenta ingresos mínimos mensuales.
(i) Protección a los testigos (artículo 308, Código
Procesal Penal): El tribunal, en casos graves y
 calificados, podrá disponer medidas especiales
destinadas a proteger la seguridad del testigo que
lo solicitare; dichas medidas durarán el tiempo
razonable que el tribunal dispusiere y podrán ser
renovadas cuantas veces fuere necesario. De
igual forma, el ministerio público, de oficio o a
petición del interesado, adoptará las medidas que
fueren procedentes para conferir al testigo, antes
o después de prestadas sus declaraciones, la
debida protección. Se trata aquí de declaraciones
prestadas durante la etapa de investigación, que
como sabemos es dirigida por el ministerio público.
(j) Declaración de los testigos (artículo 309, 310 y
311, Código Procesal Penal): Otra novedad de la
reforma es que en el procedimiento penal no
existirán testigos inhábiles. Sin perjuicio de ello,
siguiendo el principio contradictorio, los
intervinientes podrán dirigir al testigo preguntas
tendientes a demostrar su credibilidad o falta de
ella, la existencia de vínculos con alguno de los
intervinientes que afectaren o pudieren afectar su
imparcialidad, o algún otro defecto de idoneidad.
En su declaración, todo testigo dará razón
circunstanciada de los hechos sobre los cuales
declarare, expresando si los hubiere presenciado,
si los dedujere de antecedentes que le fueren
conocidos o si los hubiere oído referir a otras
personas.
En esta materia, la ley regula las declaraciones de
los testigos menores de edad y la de los sordos o
mudos. Los primeros sólo serán interrogados por
el presidente de la sala, debiendo los intervinientes
dirigir las preguntas por su intermedio; y los
segundos serán interrogados de conformidad a lo
dispuesto en el artículo 311 del Código Procesal
Penal.
(k) Derechos del testigo (artículo 312 y 313, Código
Procesal Penal): El Código Procesal Penal
establece una serie de derechos específicos para
el testigo que cumple con el deber de declarar en
el juicio:
1) El testigo que careciere de medios suficientes o
viviere solamente de su remuneración, tendrá
derecho a que la persona que lo presentare le
indemnice la pérdida que le ocasionare su
comparecencia para prestar declaración y le
pague, anticipadamente, los gastos de traslado y
habitación, si procediere; y
2) La comparecencia del testigo a la audiencia a la
que debiere concurrir, constituirá siempre
suficiente justificación cuando su presencia fuere
requerida simultáneamente para dar
cumplimiento a obligaciones laborales,
educativas o de otra naturaleza y no le
ocasionará consecuencias jurídicas adversas
bajo circunstancia alguna.
3) EL INFORME DE PERITOS:
El informe de peritos es un medio de prueba que
consiste en la opinión sobre determinados hechos
controvertidos del juicio que emiten ciertas personas
que tienen conocimientos especiales sobre
determinada ciencia o arte, y que son indispensables
para el dictamen que el tribunal va a emitir.
203
La característica primordial de los peritos es que son
terceros ajenos al juicio que procuran a los jueces el
conocimiento del cual éstos carecen, referido a una
determinada ciencia o arte; por consiguiente, actúan
cuando, para la debida ponderación de los hechos
discutidos, se requieren conocimientos especializados
en el área en que el perito se especializa.
La ley señala que el ministerio público y los demás
intervinientes podrán presentar informes elaborados
por peritos de su confianza y solicitar en la audiencia
de preparación del juicio oral que éstos fueren citados
a declarar a dicho juicio, acompañando los
comprobantes que acreditaren la idoneidad profesional
del perito. La mayor o menor fuerza probatoria que el
tribunal le dé al informe de los peritos descansará, sin
duda, sobre la mayor o menor credibilidad que los
jueces otorguen a sus declaraciones prestadas ante
ellos y a su idoneidad profesional.
El Código Procesal Penal regula minuciosamente este
medio de prueba en el juicio oral en el párrafo 6º del
Título III del Libro Segundo. Estas normas se refieren
a las siguientes materias:
1. Procedencia del informe de peritos (artículo 314,
inciso 2º, Código Procesal Penal): El informe de
peritos procederá en los casos determinados por
la ley y siempre que para apreciar algún hecho o
circunstancia relevante para la causa fueren
necesarios o convenientes conocimientos
especiales de una ciencia, arte u oficio. Los
informes deberán emitirse con imparcialidad,
ateniéndose a los principios de la ciencia o reglas
del arte u oficio que profesare el perito.
2. Contenido del informe de peritos (artículo 315,
Código Procesal Penal): Sobre el perito pesa el
deber de concurrir a declarar ante el tribunal
acerca de su informe; sin perjuicio de tal
obligación, su dictamen se entrega por escrito y
debe contener las siguientes menciones: a) La
descripción de la persona o cosa que fuere objeto
de él, del estado y modo en que se hallare; b) La
relación circunstanciada de todas las operaciones
practicadas y el resultado de ellas; y c) Las
conclusiones que, en vista de tales datos,
formularen los peritos conforme a los principios de
su ciencia o reglas de su arte u oficio.
No obstante, lo anterior, de manera excepcional,
las pericias consistentes en análisis de
alcoholemia, de ADN y aquellas que recayeren
sobre sustancias estupefacientes o psicotrópicas,
podrán ser incorporadas al juicio oral mediante la
sola presentación del informe respectivo.
3. Admisibilidad del informe de peritos (artículo 316,
inciso 1º, Código Procesal Penal): El juez de
garantía admitirá los informes y citará a los peritos
cuando, además de los requisitos generales para
la admisibilidad de las solicitudes de prueba,
considerare que los peritos y sus informes otorgan
suficientes garantías de seriedad y
profesionalismo. Con todo, el juez podrá limitar el
número de informes o de peritos, cuando unos u
otros resultaren excesivos o pudieren entorpecer
la realización del juicio.
4. Remuneración de los peritos (artículo 316, incisos
2º y 3º, Código Procesal Penal): Los honorarios y
demás gastos derivados de la intervención de los
peritos mencionados en este artículo
corresponderán a la parte que los presentare.
 Excepcionalmente, el tribunal podrá relevar a la
parte, total o parcialmente, del pago de la
remuneración del perito, cuando considerare que
ella no cuenta con medios suficientes para
solventarlo o cuando, tratándose del imputado, la
no realización de la diligencia pudiere importar un
notorio desequilibrio en sus posibilidades de
defensa. En este último caso, el tribunal regulará
prudencialmente la remuneración del perito,
teniendo presente los honorarios habituales en la
plaza y el total o la parte de la remuneración que
no fuere asumida por el solicitante será de cargo
fiscal.
5. Incapacidad para ser perito (artículo 317, Código
Procesal Penal): De acuerdo a este artículo, no
podrán desempeñar las funciones de peritos las
personas a quienes la ley reconociere la facultad
de abstenerse de prestar declaración testimonial.
6. Improcedencia de inhabilitación de los peritos
(artículo 318, Código Procesal Penal): Según esta
norma, la regla general es que los peritos no
podrán ser inhabilitados. No obstante, durante la
audiencia del juicio oral podrán dirigírseles
preguntas orientadas a determinar su
imparcialidad e idoneidad, así como el rigor técnico
o científico de sus conclusiones. Las partes o el
tribunal podrán requerir al perito información
acerca de su remuneración y la adecuación de
ésta a los montos usuales para el tipo de trabajo
realizado.
7. Declaración de peritos (artículo 319, Código
Procesal Penal): La declaración de los peritos en
la audiencia del juicio oral se regirá por las normas
previstas en el artículo 329 del Código Procesal
Penal -que analizaremos posteriormente- y,
supletoriamente, por las establecidas para los
testigos. Si el perito se negare a prestar
declaración, se le aplicará lo dispuesto para los
testigos en el artículo 299, inciso 2º, del Código
Procesal Penal, esto es, las penas del artículo 240
del Código de Procedimiento Civil.
8. Instrucciones necesarias para el trabajo de los
peritos (artículo 320, Código Procesal Penal):
Durante la etapa de investigación o en la audiencia
de preparación del juicio oral, los intervinientes
podrán solicitar del juez de garantía que dicte las
instrucciones necesarias para que sus peritos
puedan acceder a examinar los objetos,
documentos o lugares a que se refiriere su pericia
o para cualquier otro fin pertinente. El juez de
garantía accederá a la solicitud, a menos que,
presentada durante la etapa de investigación,
considerare necesario postergarla para proteger el
éxito de ésta.
Esta norma se aplica a la etapa de investigación o
la de preparación del juicio oral y no a la etapa que
estamos estudiando.
9. Auxiliares del ministerio público como peritos
(artículo 321, Código Procesal Penal): En esta
materia, la ley permite al ministerio público para
presentar como peritos a los miembros de los
organismos técnicos que le prestaren auxilio en su
función investigadora, ya sea que pertenecieren a
la policía, al propio ministerio público o a otros
organismos estatales especializados en tales
funciones. Ejemplo: expertos del Servicio Médico
Legal.
204
10. Medidas de protección (artículo 322, Código
Procesal Penal): Esta norma se aplica respecto de
terceros involucrados en el procedimiento. Al
respecto, la norma establece que, en caso
necesario, los peritos y otros terceros que debieren
intervenir en el procedimiento para efectos
probatorios podrán pedir al ministerio público que
adopte medidas tendientes a que se les brinde la
protección prevista para los testigos.
4) LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL:
La inspección personal del juez, o también llamado
“reconocimiento judicial”, se puede definir como aquel
medio de prueba consistente en la visita que efectúa el
juez por sí al lugar donde ocurrieron los hechos del
pleito. Este medio de prueba revestía especial
importancia en el antiguo procedimiento penal.
En el proyecto original del Código Procesal Penal este
medio probatorio se aceptaba durante la etapa de la
investigación y, también, se regulaba como una
diligencia de “prueba anticipada”. No obstante, estas
normas fueron eliminadas durante la tramitación
parlamentaria, principalmente porque, a juicio de la
Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y
Reglamento del Senado, esta posibilidad se contradice
con los postulados del nuevo proceso penal.
Sin perjuicio de lo señalado anteriormente, la Comisión
no quiso excluir la posibilidad de que, en alguna
ocasión, fuere útil para el tribunal de juicio oral en lo
penal constituirse en algún lugar para reconocerlo,
durante la audiencia, y así lo contempló en forma
expresa en el artículo 337 del Código Procesal Penal.
Esta norma expresa que “cuando lo considerare
necesario para la adecuada apreciación de
determinadas circunstancias relevantes del caso, el
tribunal podrá constituirse en un lugar distinto de la sala
de audiencias, manteniendo todas las formalidades
propias del juicio”.
5) LA PRUEBA DOCUMENTAL:
La prueba documental se compone de escritos que
consignan hechos que las partes presentan a juicio.
En primer lugar, en relación a los documentos, a partir
de este momento se termina su distinción entre
públicos y privados. Se termina también la indicación
previa de otorgarle un valor probatorio diferente a cada
clase; al respecto, el tribunal formará su convicción
sobre la base de la prueba producida durante el juicio
oral.
Su valor probatorio lo aprecia el tribunal libremente
(origen, certeza de su contenido y concordancia con
otras pruebas). Para que el tribunal pueda atribuirles
alguna capacidad probatoria a los documentos, deben
ser leídos en la audiencia. Dicha norma establece que
los documentos serán leídos y exhibidos en el debate,
con indicación de su origen. El tribunal podrá autorizar,
con acuerdo de las partes, la lectura o reproducción
parcial o resumida de este medio de prueba, cuando
ello pareciere conveniente y se asegurare el
conocimiento de su contenido.
Los documentos podrán ser exhibidos al acusado, a los
peritos o testigos durante sus declaraciones, para que
los reconocieren o se refirieren a su conocimiento de
ellos.
En todo caso, el artículo 334 del Código Procesal Penal
limita la lectura de documentos a los señalados
precedentemente. El resto no se podrá incorporar o
invocar como medios de prueba ni dar lectura durante
el juicio oral, a los registros y demás documentos que
dieren cuenta de diligencias o actuaciones realizadas
por la policía o el ministerio público.
Ni aun en los casos señalados se podrá incorporar
como medio de prueba o dar lectura a actas o
documentos que dieren cuenta de actuaciones o
diligencias declaradas nulas, o en cuya obtención se
hubieren vulnerado garantías fundamentales.
6) OTROS MEDIOS DE PRUEBA NO REGULADOS
EXPRESAMENTE:
Esta materia se encuentra contemplada en el párrafo
7º del Título III del Libro segundo del Código Procesal
Penal, que incluye un solo artículo referido a estos
otros medios de prueba.
El artículo 323 del Código Procesal Penal autoriza la
admisión como pruebas películas cinematográficas,
fotografías, fonografías, videograbaciones y otros
sistemas de reproducción de la imagen o del sonido,
versiones taquigráficas y, en general, cualquier medio
apto para producir fe. El tribunal determinará la forma
de su incorporación al procedimiento, adecuándola, en
lo posible, al medio de prueba más análogo.
Las pruebas no previstas expresamente, se practican
por analogía con los medios de prueba más
semejantes, que tengan una reglamentación expresa.
Se trata de una solución que otorga libertad al juez para
decidir cuál es el medio de prueba para incorporar las
fuentes de prueba no previstas expresamente en la ley.
Normalmente se reproducirán íntegramente, pero
también se puede disponer su reproducción parcial o
resumida.
* Prueba de las acciones civiles:
De acuerdo al artículo 324 del Código Procesal Penal,
la prueba de las acciones civiles en el procedimiento
criminal se sujetará a las normas civiles en cuanto a la
determinación de la parte que debiere probar y a las
disposiciones del Código Procesal Penal en cuanto a
su procedencia, oportunidad, forma de rendirla y
apreciación de su fuerza probatoria . Lo señalado se
aplicará también a las cuestiones civiles a que se
refiere el inciso 1º del artículo 173 del Código Orgánico
de Tribunales.
La norma del artículo 173, inciso 1º, del Código
Orgánico de Tribunales establece que si en el juicio
criminal se suscita cuestión sobre un hecho de carácter
civil que sea uno de los elementos que la ley penal
estime para definir el delito que se persigue, o para
agravar o disminuir la pena, o para no estimar culpable
al autor, el tribunal con competencia en lo criminal se
pronunciará sobre tal hecho.
* Paralelo entre los actos de investigación y los actos
de prueba:
En el procedimiento ordinario se distinguen los actos
de investigación, por un lado, y los de prueba, por otro.
Los actos de investigación son actos realizados
durante la instrucción por el ministerio público, la
policía o el juez de garantía, con el fin de obtener y
recoger elementos de prueba que serán utilizados en
205
forma mediata para verificar las proposiciones de los
litigantes durante el juicio y en forma inmediata para
justificar, con grado de probabilidad las resoluciones
que dictará el juez de garantía durante las etapas
preliminares.
Los actos de prueba, por su parte, son actos realizados
por las partes durante el juicio oral con el objeto de
incorporar los elementos de prueba tendientes a
verificar sus proposiciones de hecho.
* Registro del juicio oral:
El artículo 41 del Código Procesal Penal establece que
el juicio oral deberá ser registrado en forma integra, por
cualquier medio que asegure fidelidad. El registro
íntegro del juicio puede ser hecho fundamentalmente
de tres maneras: estenografía video o cinta
magnetofónica.
6.- Desarrollo del juicio oral:
El juicio oral se desarrolla siguiendo las
siguientes etapas: 1) Organización del tribunal; 2)
Verificación de asistencia y declaración de inicio; 3)
Señalamiento de la acusación y alegatos de apertura;
4) Declaración del acusado como mecanismo de
defensa; 5) Seguimiento del juicio por el tribunal; 6)
Producción de la prueba; y 7) Alegatos de clausura y
cierre del debate.
I) Organización del tribunal:
Antes de la iniciación del juicio el tribunal de juicio oral
en lo penal debe constituirse y distribuir su trabajo. Al
respecto, el tribunal estará integrado por los siguientes
funcionarios:
a. El juez presidente de la sala: Cada sala será
dirigida por un juez presidente de sala, quien
tendrá las atribuciones a que alude el artículo 92
del Código Orgánico de Tribunales y las demás de
orden que la ley procesal penal indique.
En el juicio oral, el juez presidente tiene
atribuciones para: 1) dirigir el debate; 2) ordenar
la producción de las pruebas, 3) velar por el
cumplimiento de las solemnidades, y 4) controlar
el tiempo del uso de la palabra.
b. El juez redactor: Uno de los jueces que integra el
tribunal oral en lo penal realiza la labor de redactar
la sentencia. Al respecto, la ley dice que la
sentencia será siempre redactada por uno de los
miembros del tribunal colegiado, designado por
éste, y en la sentencia deberá señalarse el
nombre de su redactor.
c. El tercer juez: Como se sabe, el tribunal oral en lo
penal está integrado por tres jueces. La labor de
este tercer magistrado es importante sobretodo al
momento de la decisión del asunto sometido a su
conocimiento, ya que ésta será adoptada por la
mayoría de los miembros de la sala.
d. El juez alterno: Podrán integrar la sala otros
jueces en calidad de alternos, con el solo
propósito de subrogar, si fuera necesario, a los
miembros que se vieren impedidos de continuar
participando en el desarrollo del juicio oral.
 e. Apoyo administrativo: Los tribunales orales en lo
penal están organizados en unidades
administrativas para el cumplimiento eficaz y
eficiente de las funciones del tribunal que señala
el artículo 25 del Código Orgánico de Tribunales.
II) Verificación de asistencia y declaración de inicio del
juicio oral:
El día y hora fijados, el tribunal se constituirá con la
asistencia del fiscal, del acusado, de su defensor y de
los demás intervinientes Al respecto, debemos
recordar que el juicio debe contar con la asistencia
obligatoria del fiscal del ministerio público, del defensor
y del acusado. También debemos tener presente lo
que señalamos sobre la inasistencia del querellante al
juicio oral, que produce el abandono de la querella.
Asimismo, el tribunal verificará la asistencia y
disponibilidad de los testigos, peritos, intérpretes y
demás personas que hubieren sido citadas a la
audiencia y declarará iniciado el juicio.
III) Señalamiento de la acusación y alegatos de
apertura:
El presidente de la sala señalará las acusaciones que
deberán ser objeto del juicio contenidas en el auto de
apertura del juicio oral, advertirá al acusado que
deberá estar atento a lo que oirá y dispondrá que los
peritos y los testigos hagan abandono de la sala de la
audiencia.
En seguida el juez presidente concederá la palabra al
fiscal, para que exponga la acusación oficial y al
querellante para que sostenga la acusación, así como
la demanda civil si la hubiere interpuesto.
A continuación se le indicará al acusado que tiene la
posibilidad de ejercer su defensa en conformidad a lo
dispuesto en el artículo 8º del Código Procesal Penal.
Al efecto, se ofrecerá la palabra al abogado defensor,
quien podrá exponer los argumentos en que fundare su
defensa.
De manera tal que la primera parte del juicio oral
comienza con las exposiciones resumidas de sus
argumentos, que hacen los acusadores y la defensa.
Dichas exposiciones sintéticas las llamaremos
“alegatos de apertura”.
El alegato de apertura consiste en el discurso inicial del
litigante, cuya trascendencia radica en ser la primera
información que el tribunal recibe acerca de los hechos
y la primera aproximación también respecto del
derecho aplicable (junto al auto de apertura).
Normalmente se desarrolla en él “la teoría del caso” de
la parte, es decir, la manera en que el abogado
presenta el caso ante el tribunal.
En estas exposiciones, los abogados suelen ofrecer la
prueba que rendirán, indicando su pertinencia y
relevancia, aseverando que con ella se probarán sus
proposiciones fácticas. La defensa normalmente
anuncia debilidades de la prueba de la acusación.
IV) Declaración del acusado como mecanismo de
defensa:
Conforme al inciso 3º del artículo 326 del Código
Procesal Penal, el acusado podrá prestar declaración,
206
en cuyo caso el juez presidente de la sala le permitirá
que manifieste libremente lo que creyere conveniente
respecto de la o de las acusaciones formuladas.
En cualquier estado del juicio, el acusado podrá
solicitar ser oído, con el fin de aclarar o complementar
sus dichos. Esta norma no viene sino a ratificar la regla
que establece el inciso 1º del artículo 98 del Código
Procesal Penal, que establece que durante todo el
procedimiento y en cualquiera de sus etapas el
imputado tendrá siempre derecho a prestar
declaración, como un medio de defenderse de la
imputación que se le dirigiere.
Posteriormente, el acusado podrá ser interrogado
directamente por el fiscal, el querellante y el defensor,
en ese mismo orden. Finalmente, el o los jueces
podrán formularle preguntas destinadas a aclarar sus
dichos.
V) Seguimiento del juicio por el tribunal:
Durante el juicio el tribunal oral en lo penal deberá
conducirlo observando las siguientes cuestiones:
1) La teoría del caso,
2) Los hechos investigados,
3) Las teorías jurídicas,
4) Las proposiciones fácticas,
5) La función narrativa del abogado, y
6) El formato a seguir en la recepción de la
información.
VI) Producción de la prueba:
A continuación a las etapas recién señaladas, viene el
turno de la producción de la prueba a rendir en el juicio
oral. Sobre el particular, la ley establece las siguientes
reglas:
1. Orden de recepción de las pruebas en la audiencia
del juicio oral: Cada parte determinará el orden en
que rendirá su prueba, correspondiendo recibir
primero la ofrecida para acreditar los hechos y
peticiones de la acusación y de la demanda civil y
luego la prueba ofrecida por el acusado respecto
de todas las acciones que hubieren sido deducidas
en su contra.
2. Peritos y testigos en la audiencia del juicio oral:
Durante la audiencia, los peritos y testigos deberán
ser interrogados personalmente. Su declaración
personal no podrá ser sustituida por la lectura de
los registros en que constaren anteriores
declaraciones o de otros documentos que las
contuvieren, sin perjuicio de lo dispuesto en los
artículos 331 y 332 del Código Procesal Penal.
El juez presidente de la sala identificará al perito
o testigo y ordenará que preste juramento o
promesa de decir la verdad.
La regla en esta materia es que la declaración de
testigos se sujeta al interrogatorio de las partes.
Lo mismo sucede con los peritos, sin perjuicio
que, en primer lugar, deben exponer brevemente
el contenido y las conclusiones de su informe, y a
continuación se autorizará que sean interrogados
por las partes.
Los interrogatorios serán realizados en primer
lugar por la parte que hubiere ofrecido la
respectiva prueba y luego por las restantes. En
 caso de que en el juicio intervinieren como
acusadores el ministerio público y el querellante
particular, o el mismo se realizare contra dos o
más acusados, se concederá sucesivamente la
palabra a todos los acusadores o a todos los
acusados, según corresponda.
En cuanto a la actividad de los miembros del
tribunal de el interrogatorio, se limita a formular
preguntas al testigo o perito, pero sólo con el fin
de aclarar sus dichos.
A solicitud de alguna de las partes, el tribunal
podrá autorizar un nuevo interrogatorio de los
testigos o peritos que ya hubieren declarado en la
audiencia.
Antes de declarar, los peritos y los testigos no
podrán comunicarse entre sí, ni ver, oír ni ser
informados de lo que ocurriere en la audiencia.
Conforme a lo expresado, se pueden
distinguir el interrogatorio o “examen directo”, que
es el realizado por la parte que presentó al
deponente, y el contrainterrogatorio o lectura a actas o documentos que dieren cuenta de
“contraexamen”, que consiste en el examen que
hace el resto de las partes (aquellas que no
presentaron al testigo o perito).
Finalmente, la Ley Nº 20.074 agregó un inciso
final en el sentido que “los testigos y peritos que,
por algún motivo grave y difícil de superar no
pudieren comparecer a declarar a la audiencia del
juicio, podrán hacerlo a través de
videoconferencia o a través de cualquier otro
medio tecnológico apto para su interrogatorio y
contrainterrogatorio. La parte que los presente
justificará su petición en una audiencia previa que
será especialmente citada al efecto, debiendo
aquéllos comparecer ante el tribunal con
competencia en materia penal más cercano al
lugar donde se encuentren”.
3. Métodos de interrogación de los testigos y peritos:
En sus interrogatorios, las partes que hubieren
presentado a un testigo o perito no podrán formular
sus preguntas de tal manera que ellas sugirieren
la respuesta (artículo 330, inciso 1º, Código
Procesal Penal). Asimismo, durante el
contrainterrogatorio, las partes podrán confrontar
al perito o testigo con sus propios dichos u otras
versiones de los hechos presentadas en el juicio.
En ningún caso se admitirán preguntas
engañosas, aquéllas destinadas a coaccionar
ilegítimamente al testigo o perito, ni las que fueren
formuladas en términos poco claros para ellos.
Esta situación la controla el juez presidente de la
sala.
Lo señalado en cuanto al método de
interrogación se aplicará al imputado cuando se
allanare a prestar declaración voluntariamente,
que es una facultad que éste tiene como
mecanismo de defensa.
4. Incidente de objeción de preguntas: Es la
oposición fundada de uno de los litigantes a la
formulación de una interrogación, destinada a
impedir que el testigo o perito conteste. Este
incidente se caracteriza porque debe ser
planteado verbalmente, de inmediato, y de la
misma manera se pronunciará el fallo.
Normalmente se da traslado de la objeción,
abriéndose debate sobre el particular; en todo
caso, la reformulación de la pregunta extingue el
207
incidente. Otra particularidad es que las
decisiones que recayeren sobre estos incidentes
no serán susceptibles de recurso alguno.
5. Prohibición de lectura e incorporación de ciertas
pruebas: Se refiere a los registros y documentos
que dan cuenta de diligencias o actuaciones
realizadas por la policía o el ministerio público;
excepcionalmente se pueden leer en los casos
señalados en los artículos 331 y 332 del Código
Procesal Penal (lectura de declaraciones
anteriores y para apoyo de la memoria). En efecto,
el inciso 1º del artículo 334 del Código Procesal
Penal dice que salvo en los casos previstos en los
artículos 331 y 332, no se podrá incorporar o
invocar como medios de prueba ni dar lectura
durante el juicio oral, a los registros y demás
documentos que dieren cuenta de diligencias o
actuaciones realizadas por la policía o el ministerio
público.
En todo caso, ni aun en los casos señalados se
podrá incorporar como medio de prueba o dar
actuaciones o diligencias declaradas nulas, o en
cuya obtención se hubieren vulnerado garantías
fundamentales.
6. Reproducción de declaraciones anteriores en la
audiencia del juicio oral. De acuerdo a lo previsto
en el artículo 331 del Código Procesal Penal,
podrá reproducirse o darse lectura a los registros
en que constaren anteriores declaraciones de
testigos, peritos o imputados, en los siguientes
casos:
- Cuando se tratare de declaraciones de testigos
o peritos que hubieran fallecido o caído en
incapacidad física o mental, o estuvieren
ausentes del país, o cuya residencia se
ignorare o que por cualquier motivo difícil de
superar no pudieren declarar en el juicio,
siempre que ellas hubieren sido recibidas por
el juez de garantía en una audiencia de prueba
formal, en conformidad con lo dispuesto en los
artículos 191, 192 y 280 del Código Procesal
Penal.
- Cuando constan en registros o dictámenes que
todas las partes acuerden en incorporar, con
aquiescencia del tribunal.
- Cuando la no comparecencia de los testigos,
peritos o coimputados fuere imputable al
acusado.
- Cuando se tratare de declaraciones realizadas
por coimputados rebeldes, prestadas ante el
juez de garantía.
7. Lectura para apoyo de memoria en la audiencia del
juicio oral: El artículo 332 del Código Procesal
Penal señala que sólo una vez que el acusado o el
testigo hubieren prestado declaración, se podrá
leer en el interrogatorio parte o partes de sus
declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o
el juez de garantía, cuando fuere necesario para
ayudar la memoria del respectivo acusado o
testigo, para demostrar o superar contradicciones
o para solicitar las aclaraciones pertinentes. Con
los mismos objetivos, se podrá leer durante la
declaración de un perito partes del informe que él
hubiere elaborado.
La finalidad de esta lectura es apoyar la memoria
de la persona que presta testimonio, ya sea para
 demostrar o superar contradicciones o para
solicitar las aclaraciones pertinentes.
Es preciso que la persona haya declarado sobre el
punto específico que genera la necesidad de
apoyar su memoria. Sólo es material idóneo las
declaraciones anteriores de esa persona
prestadas ante el fiscal o el juez de garantía.
8. Lectura o exhibición de documentos, objetos y
otros medios; El artículo 333 del Código Procesal
Penal contempla diversas situaciones: a) Los
documentos, tal como señalamos anteriormente,
serán leídos y exhibidos en el debate, con
indicación de su origen; b) Los objetos que
constituyeren evidencia deberán ser exhibidos y
podrán ser examinados por las partes; y c) Las
grabaciones, los elementos de prueba
audiovisuales, computacionales o cualquier otro
de carácter electrónico apto para producir fe, se
reproducirán en la audiencia por cualquier medio
idóneo para su percepción por los asistentes.
El tribunal podrá autorizar, con acuerdo de las
partes, la lectura o reproducción parcial o resumida
de los medios de prueba mencionados, cuando ello
pareciere conveniente y se asegurare el
conocimiento de su contenido.
9. Antecedentes referidos a las salidas alternativas y
al procedimiento abreviado: La ley prohíbe
invocar, dar lectura ni incorporar como medio de
prueba al juicio oral ningún antecedente que dijere
relación con la proposición, discusión, aceptación,
procedencia, rechazo o revocación de una
suspensión condicional del procedimiento, de un
acuerdo reparatorio o de la tramitación de un
procedimiento abreviado.
10. Prueba nueva y prueba sobre prueba: El artículo
336 del Código Procesal Penal plantea dos
hipótesis respecto de pruebas no solicitadas
oportunamente: a) la prueba nueva, y b) la prueba
sobre prueba.
VII) Alegatos de clausura y cierre del debate:
Concluida la recepción de las pruebas, el juez
presidente de la sala otorgará sucesivamente la
palabra al fiscal, al acusador particular, el actor civil y
al defensor, para que expongan sus conclusiones. El
tribunal tomará en consideración la extensión del juicio
para determinar el tiempo que concederá al efecto.
Seguidamente, se otorgará al fiscal y al defensor la
posibilidad de replicar. Las respectivas réplicas sólo
podrán referirse a las conclusiones planteadas por las
demás partes.
Esto se conoce como “alegato final o de clausura del
juicio oral”, reglamentado en el artículo 338 del Código
Procesal Penal. Estos alegatos normalmente se
utilizan para efectuar un resumen de la actividad
probatoria desplegada en la audiencia y concluir en
torno a ella, de acuerdo a la respectiva teoría del caso.
Este es el momento de razonar jurídicamente a la luz
de la realidad probatoria del juicio.
Aquí cobra relevancia la fuerza de la argumentación;
debe existir íntima relación entre los hechos que se
estiman probados y el derecho que se cree aplicable.
Se suele analizar también en estas exposiciones la
esencia de la prueba rendida, argumentando a favor o
208
en contra de ella, su obtención legítima, su credibilidad
y verosimilitud.
Por último, se otorgará al acusado la palabra, para que
manifestare lo que estimare conveniente. A
continuación se declarará cerrado el debate.
7.- La decisión del tribunal:
Esta etapa del juicio oral de divide en: 1) La
deliberación y el veredicto, y la fundamentación y
razonamiento jurídico; 2) la sentencia definitiva; y 3) la
audiencia de lectura de sentencia.
* La deliberación y el veredicto, y la fundamentación y
razonamiento jurídico:
Inmediatamente después de clausurado el debate
comienza la etapa de deliberación. Para ese efecto, y
los miembros del tribunal de juicio oral en lo penal que
hayan asistido a todo el juicio, deben retirarse a
deliberar en privado.
En esta etapa se procede a la valoración de las
pruebas, que, como señalamos, impera el principio de
la libertad de prueba, sin contradecir los principios de
la lógica, las máximas de la experiencia y los
conocimientos científicamente afianzados.
-o- Convicción del tribunal:
En cuanto a la convicción que debe adquirir el tribunal,
éste debe formar su convencimiento sólo sobre la base
de la prueba producida en el juicio oral. Al respecto, la
ley establece que nadie podrá ser condenado por delito
sino cuando el tribunal que lo juzgare adquiriere, más
allá de toda duda razonable, la convicción de que
realmente se hubiere cometido el hecho punible objeto
de la acusación y que en él hubiere correspondido al
acusado una participación culpable y penada por la ley.
Asimismo, la ley agrega que no se podrá condenar a
una persona con el solo mérito de su propia
declaración.
-o- Congruencia entre la sentencia y la acusación:
La sentencia condenatoria no podrá exceder el
contenido de la acusación; en consecuencia, no se
podrá condenar por hechos o circunstancias no
contenidos en ella. Sin embargo, el tribunal podrá dar
al hecho una calificación jurídica distinta de aquella
contenida en la acusación o apreciar la concurrencia
de causales modificatorias agravantes de la
responsabilidad penal no incluidas en ella, siempre que
hubiere advertido a los intervinientes durante la
audiencia.
Si durante la deliberación uno o más jueces
consideraren la posibilidad de otorgar a los hechos una
calificación distinta de la establecida en la acusación,
que no hubiere sido objeto de discusión durante la
audiencia, deberán reabrirla, a objeto de permitir a las
partes debatir sobre ella.
 -o- El veredicto. Fundamentación y razonamiento
jurídico:
Esta materia está prevista en el artículo 343 del Código
Procesal Penal, norma que, en resumen, plantea que
una vez concluida la deliberación privada de los jueces,
debe producirse la decisión de absolución o condena,
para ello deben señalarse los fundamentos principales,
las circunstancias modificatorias inherentes y los
efectos de la decisión absolutoria.
Conforme a esta norma, una vez terminada la
deliberación privada de los jueces, de conformidad a lo
previsto en el artículo 339 del Código Procesal Penal,
la sentencia definitiva que recayere en el juicio oral
deberá ser pronunciada en la audiencia respectiva,
comunicándose la decisión relativa a la absolución o
condena del acusado por cada uno de los delitos que
se le imputaren, indicando respecto de cada uno de
ellos los fundamentos principales tomados en
consideración para llegar a dichas conclusiones.
Excepcionalmente, cuando la audiencia del juicio se
hubiere prolongado por más de dos días y la
complejidad del caso no permitiere pronunciar la
decisión inmediatamente, el tribunal podrá prolongar
su deliberación hasta por veinticuatro horas, hecho que
será dado a conocer a los intervinientes en la misma
audiencia, fijándose de inmediato la oportunidad en
que la decisión les será comunicada.
La omisión del pronunciamiento de la decisión
producirá la nulidad del juicio, el que deberá repetirse
en el más breve plazo posible.
Los acuerdos del tribunal del juicio oral se rigen por las
reglas del Código Orgánico de Tribunales para las
Cortes de Apelaciones; en consecuencia, la decisión
se alcanza con simple mayoría de votos dentro del
tribunal. Sin embargo, tratándose de los casos del
inciso final del artículo 76 y el del inciso 2º del artículo
284 del Código Procesal Penal en que, ante la falta o
inhabilitación de un juez integrante del tribunal de oral
en lo penal que no ha podido ser reemplazado y
quedan sólo dos jueces que han asistido a todo el
juicio, la decisión se debe adoptar por unanimidad, so
pena de nulidad.
Como señalamos la decisión debe ser fundada,
indicando los fundamentos principales tomados en
consideración para llegar a las conclusiones sobre la
absolución o condena.
* La sentencia definitiva:
La sentencia definitiva viene a marcar el punto final del
procedimiento ordinario en el nuevo proceso penal.
-o- Plazo para dictar sentencia:
Como señalamos anteriormente, la sentencia
definitiva debe ser pronunciada en la misma audiencia.
Por excepción, cuando la audiencia del juicio se ha
prolongado por más de dos días y la complejidad del
caso no permite pronunciar la decisión
inmediatamente, el tribunal puede prolongar su
deliberación hasta por veinticuatro horas, hecho que
debe ser dado a conocer a los intervinientes en la
misma audiencia, fijándose de inmediato la
oportunidad en que la decisión les será comunicada.
209
-o- Plazo para redacción de la sentencia:
En conformidad al artículo 344 del Código
Procesal Penal, al pronunciarse sobre la absolución o
condena, el tribunal podrá diferir la redacción del fallo
y, en su caso, la determinación de la pena hasta por un
plazo de cinco días, fijando la fecha de la audiencia en
que tendrá lugar su lectura. No obstante, si el juicio
hubiere durado más de cinco días, el tribunal
dispondrá, para la fijación de la fecha de la audiencia
para su comunicación, de un día adicional por cada dos
de exceso de duración del juicio.
El transcurso de estos plazos sin que haya tenido lugar
la audiencia de lectura del fallo constituirá falta grave,
que deberá ser sancionada disciplinariamente. Sin
perjuicio de lo anterior, se deberá citar a una nueva
audiencia de lectura de la sentencia, la que en caso
alguno podrá tener lugar después del segundo día
desde la fecha fijada en la primera.
Transcurrido el plazo adicional señalado sin que se
comunicare la sentencia se producirá la nulidad del
juicio, a menos que la decisión hubiere sido la de
absolución del acusado. En todo si se trata de varios
acusados, y se hubiere absuelto a alguno de ellos, la
repetición del juicio, como es obvio, sólo comprenderá
a quienes hubieren sido condenados.
-o- Contenido de la sentencia definitiva:
La sentencia definitiva debe contener las indicaciones
señaladas en el artículo 342 del Código Procesal
Penal, y que son las siguientes:
a. La mención del tribunal y la fecha de su
dictación; la identificación del acusado y la de
él o los acusadores.
b. La enunciación breve de los hechos y
circunstancias que hubieren sido objeto de la
acusación; en su caso, los daños cuya
reparación reclamare en la demanda civil y su
pretensión reparatoria, y las defensas del
acusado.
c. La exposición clara, lógica y completa de cada
uno de los hechos y circunstancias que se
dieren por probados, fueren ellos favorables o
desfavorables al acusado, y de la valoración de
los medios de prueba que fundamentaren
dichas conclusiones de acuerdo con lo
dispuesto en el artículo 297 del Código
Procesal Penal.
d. Las razones legales o doctrinales que sirvieren
para calificar jurídicamente cada uno de los
hechos y sus circunstancias y para fundar el
fallo.
e. La resolución que condenare o absolviere a
cada uno de los acusados por cada uno de los
delitos que la acusación les hubiere atribuido;
la que se pronunciare sobre la responsabilidad
civil de los mismos y fijare el monto de las
indemnizaciones a que hubiere lugar.
f. El pronunciamiento sobre las costas de la
causa.
g. La firma de los jueces que la hubieren dictado.
 La sentencia será siempre redactada por uno
de los miembros del tribunal colegiado, designado por
éste, en tanto la disidencia o prevención será
redactada por su autor. La sentencia señalará el
nombre de su redactor y el del que lo sea de la
disidencia o prevención.
-o- Decisión absolutoria y medidas cautelares
personales:
El artículo 347 del Código Procesal Penal
establece que, una vez comunicada a las partes la
decisión absolutoria prevista en el artículo 343 del
mismo Código, el tribunal dispondrá, en forma
inmediata, el alzamiento de las medidas cautelares
personales que se hubieran decretado en contra del
acusado y ordenará se tome nota de este alzamiento
en todo índice o registro público y policial en el que
figuraren. También se ordenará la cancelación de las
garantías de comparecencia que se hubieran otorgado.
En resumen, el tribunal oral en lo penal deberá:
1) Disponer, en forma inmediata, el alzamiento de las
medidas cautelares personales que se hayan
decretado en contra del acusado;
2) Ordenar que se tome nota de este alzamiento en
todo índice o registro público y policial en el que
puedan figurar; y
3) Ordenar la cancelación de las garantías de
comparecencia que se hayan otorgado.
-o- Sentencia condenatoria:
Conforme al artículo 348 del Código Procesal Penal, la
sentencia condenatoria fijará las penas y se
pronunciará sobre la eventual aplicación de alguna de
las medidas alternativas a la privación o restricción de
libertad previstas en la ley.
La sentencia que condena a una persona a una pena
temporal deberá expresar con toda precisión el día
desde el cual empezará ésta a contarse y fijará el
tiempo de detención, prisión preventiva y privación de
libertad impuesta en conformidad a la letra a) del
artículo 155 del Código Procesal Penal, que deberá
servir de abono para su cumplimiento. Para estos
efectos, se abonará a la pena impuesta un día por cada
día completo, o fracción igual o superior a doce horas,
de dichas medidas cautelares que hubiere cumplido el
condenado.
La sentencia condenatoria dispondrá también el
comiso de los instrumentos o efectos del delito o su
restitución, cuando fuere procedente.
Cuando se hubiere declarado falso, en todo o en parte,
un instrumento público, el tribunal, junto con su
devolución, ordenará que se lo reconstituya, cancele o
modifique de acuerdo con la sentencia.
Por último, cuando se pronuncie la decisión de
condena, el tribunal podrá disponer, a petición de
alguno de los intervinientes, la revisión de las medidas
cautelares personales, atendiendo al tiempo
transcurrido y a la pena probable.
-o- Pronunciamiento sobre la demanda civil:
Tanto en el caso de absolución como en el de condena
deberá el tribunal pronunciarse acerca de la demanda
210
civil válidamente interpuesta (artículo 349, Código
Procesal Penal).
* La audiencia de comunicación de la sentencia:
Una vez redactada la sentencia, de conformidad a lo
previsto en el artículo 342 del Código Procesal Penal,
se procederá a darla a conocer en la audiencia fijada
al efecto, oportunidad a contar de la cual se entenderá
notificada a todas las partes, aun cuando no asistieren
a la misma (artículo 346, Código Procesal Penal).
V. PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
1.- Procedimiento simplificado:
Esta materia está contemplada en el Título I del Libro
Cuarto del Código Procesal Penal, en los artículos 388
y siguientes, siendo el primero de los procedimientos
especiales que reglamenta el Código Procesal Penal,
en su Libro Cuarto.
El procedimiento simplificado “es el que tiene por
objeto que el juez de garantía conozca y falle en forma
oral, breve y concentrada, determinados asuntos que
no revisten mayor complejidad, por lo que no requieren
de las mismas actuaciones y plazos para ser conocidos
y resueltos que la acción penal pública por crimen o
simple delito”.
* Ámbito de aplicación:
En cuanto al ámbito de aplicación, el procedimiento
simplificado debe emplearse para conocer y fallar:
 Las faltas penales.
 Los hechos constitutivos de simple delito para
los cuales el ministerio público requiriere la
imposición de una pena que no excediere de
presidio o reclusión menores en su grado
mínimo.
 Las faltas previstas en los artículos 50 y 51 de
la Ley Nº 20.000, sobre el tráfico ilícito de
estupefacientes y sustancias psicotrópicas, que
sean de conocimiento de los juzgados de
garantía.
 De igual manera, cuando los antecedentes lo
ameritaren y hasta la deducción de la
acusación, el fiscal podrá dejar sin efecto la
formalización de la investigación que ya hubiere
realizado de acuerdo con lo previsto en el
artículo 230 del Código Procesal Penal, y
proceder conforme a las reglas del
procedimiento simplificado.
* Tramitación del procedimiento simplificado:
En la tramitación del procedimiento simplificado se
observarán las reglas que a continuación se señalan:
1) Requerimiento del fiscal: El requerimiento es la
solicitud del fiscal dirigida al juez de garantía, una
vez recibida la denuncia de un hecho constitutivo
de alguno de los delitos a que se refiere el artículo
388 del Código Procesal Penal, para que cite
inmediatamente a una audiencia, a fin de conocer
y resolver sobre la infracción denunciada (artículo
390, Código Procesal Penal).
 No se practicará este requerimiento en los
siguientes casos:
1) Si los antecedentes aportados fueran
insuficientes;
2) Si se encontrare extinguida la responsabilidad
penal del imputado, y
3) Si el fiscal decide aplicar el principio de
oportunidad que le concede el artículo 170 del
código procesal penal.
Si el fiscal formulare acusación y la pena
requerida no excediere de presidio o reclusión
menores en su grado mínimo, la acusación se
tendrá como requerimiento, debiendo el juez
disponer la continuación del juicio de conformidad
a las normas del procedimiento simplificado.
La ley también establece un límite respecto del
requerimiento del fiscal, ya que si se trata de
lesiones leves e injurias livianas,
respectivamente, sólo podrán efectuar el
requerimiento las personas a quienes
correspondiere la titularidad de la acción
conforme a lo dispuesto en los artículos 54 y 55
del Código Procesal Penal (delitos de acción
penal mixta y delitos de acción penal privada).
Por último, el requerimiento deberá contener las
menciones indicadas en el artículo 391 del Código
Procesal Penal, y que son las siguientes:
a) La individualización del imputado;
b) Una relación sucinta del hecho que se le
atribuyere, con indicación del tiempo y lugar de
comisión y demás circunstancias relevantes;
c) La cita de la disposición legal infringida;
d) La exposición de los antecedentes o elementos
que fundamentaren la imputación;
e) La pena solicitada por el requirente; y
f) La individualización y firma del requirente.
4) Preparación del juicio: Recibido el requerimiento,
el tribunal ordenará su notificación al imputado y
citará a todos los intervinientes a la audiencia, la
que no podrá tener lugar antes de veinte ni
después de cuarenta días contados desde la
fecha de la resolución. El imputado deberá ser
citado con, a lo menos, diez días de anticipación
a la fecha de la audiencia. La citación del
imputado se hará bajo el apercibimiento señalado
en el artículo 33 del Código Procesal Penal y a la
misma se acompañarán copias del requerimiento
y de la querella, en su caso.
En el procedimiento simplificado no procederá la
interposición de demandas civiles, salvo aquella
que tuviere por objeto la restitución de la cosa o
su valor.
La resolución que dispusiere la citación ordenará
que las partes comparezcan a la audiencia, con
todos sus medios de prueba. Si alguna de ellas
requiriere de la citación de testigos o peritos por
medio del tribunal, deberán formular la respectiva
solicitud con una anticipación no inferior a cinco
días a la fecha de la audiencia.
Finalmente, en conformidad al artículo 393 bis del
Código Procesal Penal, tratándose de una
persona sorprendida in fraganti cometiendo una
falta o un simple delito de aquéllos a que da lugar
este procedimiento, el fiscal podrá disponer que el
imputado sea puesto a disposición del juez de
garantía, para el efecto de comunicarle en la
211
audiencia de control de la detención, de forma
verbal, el requerimiento a que se refiere el artículo
391 del Código Procesal Penal, y proceder de
inmediato a la realización del procedimiento
simplificado.
5) Audiencia: Cumplidas las actuaciones previas
señaladas, y no habiendo prosperado los
acuerdos reparatorios, se realizará la audiencia a
la que serán citados todos los intervinientes. En
virtud del artículo 394 del Código Procesal Penal,
al inicio de la audiencia, el tribunal efectuará una
breve relación del requerimiento y de la querella,
en su caso.
Si en la audiencia se encuentra la víctima, el juez
instruirá a ésta y al imputado sobre la posibilidad
de poner término al procedimiento de conformidad
a lo previsto en el artículo 241 del Código Procesal
Penal, esto es, la posibilidad de convenir
acuerdos reparatorios, si ello procediere atendida
la naturaleza del hecho punible materia del
requerimiento. Como estudiamos anteriormente,
estos acuerdos sólo podrán referirse a hechos
investigados que afectaren bienes jurídicos
disponibles de carácter patrimonial, que
consistieren en lesiones menos graves o que
constituyeren delitos culposos.
Asimismo, el fiscal podrá proponer la suspensión
condicional del procedimiento, si se cumplieren
los requisitos del artículo 237 del Código Procesal
Penal, es decir, si la pena que pudiere imponerse
al imputado, en el evento de dictarse sentencia
condenatoria, no excediere de tres años de
privación de libertad, y si el imputado no hubiere
sido condenado anteriormente por crimen o
simple delito.
Posteriormente, el tribunal preguntará al imputado
si admite su responsabilidad en los hechos
contenidos en el requerimiento o si, por el
contrario, solicita la realización de la audiencia.
Para estos efectos, el fiscal podrá modificar la
pena requerida para el evento de que el imputado
admitiere su responsabilidad.
En consecuencia, las actitudes que puede
adoptar el imputado son dos: a) que admita su
responsabilidad en los hechos contenidos en el
requerimiento, o b) que solicite la realización del
juicio.
a. Si el imputado admite su responsabilidad en el
hecho y no son necesarias otras diligencias, el
tribunal dictará sentencia inmediatamente. En
este caso, el juez de garantía no podrá
imponer una pena superior a la solicitada en
el requerimiento, permitiéndose la
incorporación de antecedentes que sirvieren
para la determinación de la pena.
b. Si el imputado solicita la realización de la
audiencia, deberá procederse a la preparación
del juicio simplificado: Si el imputado no
admitiere responsabilidad, el juez procederá,
en la misma audiencia, a la preparación del
juicio simplificado, el cual tendrá lugar
inmediatamente, si ello fuere posible, o a más
tardar dentro de quinto día.
6) Realización del juicio simplificado: El juicio
simplificado comenzará dándose lectura al
requerimiento del fiscal y a la querella, si la
 hubiere. Inmediatamente se oirá a los
comparecientes y se recibirá la prueba, tras lo
cual se preguntará al imputado si tuviere algo que
agregar. Con su nueva declaración o sin ella, el
juez pronunciará su decisión de absolución o
condena, y fijará una nueva audiencia, para
dentro de los cinco días próximos, para dar a
conocer el texto escrito de la sentencia.
La audiencia en referencia no podrá suspenderse,
ni aun por falta de comparecencia de alguna de
las partes o por no haberse rendido prueba en la
misma. Sin embargo, si no hubiere comparecido
algún testigo o perito cuya citación judicial hubiere
sido solicitada de conformidad a lo dispuesto en el
inciso tercero del artículo 393 y el tribunal
considerare su declaración como indispensable
para la adecuada resolución de la causa,
dispondrá lo necesario para asegurar su
comparecencia. La suspensión no podrá en caso
alguno exceder de cinco días, transcurridos los
cuales deberá proseguirse conforme a las reglas
generales, aun a falta del testigo o perito.
7) Audiencia de lectura de sentencia: Como
indicamos anteriormente, el juez, luego de
pronunciar su decisión de absolución o condena,
fijará una nueva audiencia para dentro de los
cinco días próximos, para dar a conocer el texto
escrito de la sentencia.
* Imposición de la condena:
Si la sentencia es condenatoria, ella fijará las penas y
se pronunciará sobre la eventual aplicación de alguna
de las medidas alternativas a la privación o restricción
de libertad previstas en la ley.
En caso de reiteración de faltas de una misma especie
se aplicará, en lo que correspondiere, las reglas
contenidas en el artículo 351 del Código Procesal
Penal.
La ley también prevé la posibilidad de suspender la
imposición de la condena por falta, señalando que
“cuando resulte mérito para condenar por la falta
imputada, pero concurrieren antecedentes favorables
que no hicieren aconsejable la imposición de la pena al
imputado, el juez podrá dictar la sentencia y disponer
en ella la suspensión de la pena y sus efectos por un
plazo de seis meses. En tal caso, no procederá
acumular esta suspensión con alguno de los beneficios
contemplados en la ley N° 18.216”.
Transcurrido este plazo sin que el imputado hubiere
sido objeto de nuevo requerimiento o de una
formalización de la investigación, el tribunal dejará sin
efecto la sentencia y, en su reemplazo, decretará el
sobreseimiento definitivo de la causa.
Esta suspensión, sin embargo, no afecta la
responsabilidad civil derivada del delito.
* Recursos en contra de la sentencia definitiva:
Contra la sentencia definitiva dictada en el
procedimiento simplificado sólo podrá interponerse el
recurso de nulidad.
El fiscal requirente y el querellante, en su caso, sólo
podrán recurrir si hubieren concurrido al juicio.
212
* El Procedimiento Monitorio:
Como señalamos anteriormente, el procedimiento
simplificado se emplea para conocer y fallar las faltas
penales. Sin embargo, si las faltas son de aquellas que
están sancionadas sólo con pena de multa, se aplicará
el llamado “procedimiento monitorio”, contemplado y
reglamentado en el artículo 392 del Código Procesal
Penal.
Como dice Héctor Oberg Yáñez, el procedimiento
monitorio es un tipo de proceso declarativo de
condena, pero en el cual hay ausencia contradicción.
Se trata de un procedimiento simple y a través del cual
no se lleva a cabo un auténtico enjuiciamiento, como sí
acontece en el juicio ordinario.
-o- Ambito de aplicación:
El procedimiento monitorio se aplicará a la tramitación
de las faltas respecto de las cuales el fiscal pidiere sólo
pena de multa. En otras palabras, se aplica en caso de
faltas que debieren sancionarse sólo con pena de
multa.
-o- Tramitación del procedimiento monitorio:
Al igual que en el procedimiento simplificado, el
monitorio se inicia por requerimiento del fiscal, el que
debe cumplir los requisitos del artículo 391 del Código
Procesal Penal y, además, debe indicar el monto de la
multa que solicitare imponer.
Si el juez estima suficientemente fundado el
requerimiento y la proposición relativa a la multa,
deberá acogerlos inmediatamente, dictando una
resolución que así lo declare. Dicha resolución
contendrá, además, las siguientes indicaciones:
a. La instrucción acerca del derecho del imputado
de reclamar en contra del requerimiento y de la
imposición de la sanción, dentro de los quince
días siguientes a su notificación, así como de los
efectos de la interposición del reclamo.
b. La instrucción acerca de la posibilidad de que
dispone el imputado en orden a aceptar el
requerimiento y la multa impuesta, así como de
los efectos de la aceptación.
c. El señalamiento del monto de la multa y de la
forma en que la misma debiere enterarse en
arcas fiscales, así como del hecho que, si la
multa fuere pagada dentro de los quince días
siguientes a la notificación al imputado de la
resolución prevista en este inciso, ella será
rebajada en veinticinco por ciento (25 %),
expresándose el monto a enterar en dicho caso.
Las situaciones que pueden producirse
respecto de la procedencia del monto de la multa son
las siguientes: 1) que el imputado pague la multa, 2)
que el imputado no reclame dentro del plazo, 3) que el
imputado reclame dentro del plazo, o 4) que el juez no
considerare suficientemente fundado el requerimiento
o la multa propuesta por el fiscal.
 En los dos primeros casos, esto es, que el
imputado pague la multa o transcurre el plazo
de quince días desde la notificación de la
resolución que la impone, sin que el imputado
 reclamare sobre su procedencia o monto, se
entenderá que acepta su imposición. En dicho
evento la aludida resolución se tendrá, para
todos los efectos legales, como sentencia
ejecutoriada.
 En los dos últimos casos, es decir, si dentro del
mismo plazo de quince días, el imputado
manifestare, de cualquier modo fehaciente, su
falta de conformidad con la imposición de la
multa o su monto, o si el juez no considerare
suficientemente fundado el requerimiento o la
multa propuesta por el fiscal, se proseguirá con
el procedimiento simplificado.
2.- Procedimiento abreviado:
El procedimiento abreviado está reglamentado en el
Título III del Libro Cuarto del Código Procesal Penal,
en los artículos 406 y siguientes de dicho cuerpo legal.
Respecto a las normas aplicables en el procedimiento
abreviado, el artículo 415 del Código Procesal Penal
dice que se aplicarán a tal procedimiento las
disposiciones consignadas en este Título, y en lo no
previsto en él, las normas comunes previstas en dicho
Código y las disposiciones del procedimiento ordinario,
contempladas en el Libro Segundo del mismo cuerpo
legal.
* Concepto del procedimiento abreviado:
El procedimiento abreviado puede definirse como un
procedimiento especial, en base a la documentación y
registros que el ministerio público ha reunido durante
la instrucción, que es conocido por el juez de garantía
competente, y que requiere necesariamente el
consentimiento del imputado, atendida la renuncia a
juicio oral que lleva consigo.
* Características del procedimiento abreviado:
Este procedimiento abreviado presenta algunos
aspectos característicos interesantes de hacer notar, y
que son las siguientes:
 Es un procedimiento especial, que excluye la
generalidad constituida por el juicio oral.
 Tiene aplicación por iniciativa exclusiva del
ministerio público.
 Puede solicitarse en cualquier etapa del
procedimiento, hasta la audiencia de preparación
del juicio oral.
 Implica para el acusado la renuncia a su derecho
a un juicio previo, oral y público.
 Requiere la aprobación del juez de garantía.
 Aceptado por el juez queda fijado el límite punitivo
máximo, en el evento de que la sentencia sea
condenatoria.
 El juez de garantía falla como juez unipersonal y
su sentencia es apelable.
* Presupuestos o condiciones de procedencia:
En conformidad al texto del artículo 406 del Código
Procesal Penal, los presupuestos del procedimiento
abreviado son los siguientes:
213
a) Que en la acusación el fiscal requiera la
imposición de una pena privativa de libertad no
superior a cinco años de presidio o reclusión
menores en su grado máximo, o bien
cualesquiera otras penas de distinta naturaleza,
cualquiera fuere su entidad o monto, ya fueren
ellas únicas, conjuntas o alternativas, como por
ejemplo, una pena que impone una sanción de
cinco años de presidio menor en su grado
máximo y multa de 40 unidades tributarias
mensuales.
b) Que el imputado, en conocimiento de los hechos
materia de la acusación y de los antecedentes de
la investigación que la fundaren, los acepte
expresamente y manifieste su conformidad con la
aplicación de este procedimiento. En relación con
este requisito, el artículo 409 del Código Procesal
Penal, antes de resolver la solicitud del fiscal, el
juez de garantía debe consultar al acusado a fin
de asegurarse que éste ha prestado su
conformidad al procedimiento abreviado en forma
libre y voluntaria, que conoce su derecho a exigir
un juicio oral, que entiende los términos del
acuerdo y las consecuencias que éste puede
significarle y, especialmente, que éste no ha sido
objeto de coacciones ni presiones indebidas por
parte del fiscal o de terceros.
c) Que el juez de garantía acepte la solicitud
respectiva acordada entre el acusado y el fiscal.
Aquí surge el problema de determinar el rol que
debe asumir el juez de garantía, existiendo para
ello dos criterios interpretativos: 1) el control
intenso de legalidad, y 2) el control de legalidad
moderado.
El control intenso de legalidad: Implica en
el juez actuante la expresión de una opinión
jurídica acerca de la posibilidad que, en su
concepto, le merece la calificación jurídica del
hecho. El control de legalidad moderado: Este
control implica para el juez de garantía sólo una
mera plausibilidad o razonabilidad jurídica de la
calificación efectuada inicialmente por el fiscal.
En este caso existe concordancia entre el fiscal y
el juez de garantía.
Respecto de estos presupuestos, se deja constancia
que, la existencia de varios acusados o la atribución de
varios delitos a un mismo acusado no impide la
aplicación de las reglas del procedimiento abreviado a
aquellos acusados o delitos respecto de los cuales
concurran dichos presupuestos. Esto significa que, por
ejemplo, si hay tres copartícipes en un mismo delito se
puede, sin duda, juzgar a uno de ellos abreviando su
procedimiento, y aplicar a los otros dos el juicio oral.
* Oportunidad para solicitar el procedimiento
abreviado:
Una vez formalizada la investigación, la tramitación de
la causa conforme a las reglas del procedimiento
abreviado podrá ser acordada en cualquier etapa del
procedimiento, hasta la audiencia de preparación del
juicio oral. En consecuencia, aquí debemos distinguir
si se ha producido o no la acusación:
 Si no se ha deducido aún acusación, el fiscal y
el querellante, en su caso, las formularán
verbalmente en la audiencia que el tribunal
convocare para resolver la solicitud de
procedimiento abreviado, a la que deberá citar
a todos los intervinientes. Deducidas
 verbalmente las acusaciones, se procederá en
lo demás en conformidad a las reglas del
procedimiento abreviado.
 Si se ha deducido acusación, el fiscal y el
acusador particular podrán modificarla según
las reglas generales, así como la pena
requerida, con el fin de permitir la tramitación
del caso conforme a las reglas del
procedimiento abreviado. Para estos efectos, la
aceptación de los hechos por parte del
imputado podrá ser considerada por el fiscal
como suficiente para estimar que concurre la
circunstancia atenuante del artículo 11, nº 9, del
Código Penal, sin perjuicio de las demás reglas
que fueren aplicables para la determinación de
la pena.
Si el procedimiento abreviado no fuere admitido por el
juez de garantía, se tendrán por no formuladas las
acusaciones verbales realizadas por el fiscal y el
querellante, lo mismo que las modificaciones que, en
su caso, éstos hubieren realizado a sus respectivos
libelos, y se continuará de acuerdo a las normas del
juicio ordinario contempladas en el Libro II del Código
Procesal Penal.
* Oposición del querellante al procedimiento abreviado:
El querellante sólo podrá oponerse al procedimiento
abreviado cuando en su acusación particular hubiere
efectuado una calificación jurídica de los hechos,
atribuido una forma de participación o señalado
circunstancias modificatorias de la responsabilidad
penal diferentes de las consignadas por el fiscal en su
acusación y, como consecuencia de ello, la pena
solicitada excediere el límite señalado en el artículo
406 del Código Procesal Penal, esto es, la pena
privativa de libertad no superior a cinco años de
presidio o reclusión menores en su grado máximo.
* Resolución sobre la solicitud de procedimiento
abreviado:
El juez aceptará la solicitud del fiscal y del imputado
para proceder conforme al procedimiento abreviado en
los siguientes casos:
a) Cuando los antecedentes de la investigación
fueren suficientes para proceder de
conformidad a las normas del procedimiento
abreviado.
b) Cuando la pena solicitada por el fiscal se
conformare a lo previsto en el inciso primero del
artículo 406 del Código Procesal Penal.
c) Cuando el juez verifica que el acuerdo hubiere
sido prestado por el acusado con conocimiento
de sus derechos, libre y voluntariamente.
Cuando no lo estimare así, o cuando considere
fundada la oposición del querellante, rechazará la
solicitud de procedimiento abreviado y dictará el auto
de apertura del juicio oral. En este caso, se tendrán por
no formuladas la aceptación de los hechos por parte
del acusado y la aceptación de los antecedentes de la
investigación, como tampoco las modificaciones de la
acusación o de la acusación particular efectuadas para
posibilitar la tramitación abreviada del procedimiento.
De igual manera, el juez dispondrá que todos los
antecedentes relativos al planteamiento, discusión y
resolución de la solicitud de proceder de conformidad
214
al procedimiento abreviado sean eliminadas del
registro de la audiencia.
* Tramitación del procedimiento abreviado:
Conforme al artículo 411 del Código Procesal Penal,
acordado el procedimiento abreviado, el juez abrirá el
debate, otorgará la palabra al fiscal, quien efectuará
una exposición resumida de la acusación y de las
actuaciones y diligencias de la investigación que la
fundamentaren. A continuación, se dará la palabra a
los demás intervinientes. En todo caso, la exposición
final corresponderá siempre al acusado.
Cabe hacer presente que en el procedimiento
abreviado no se rinde prueba de ninguna especie y
terminado el debate se dicta sentencia.
* Fallo en el procedimiento abreviado y contenido de la
sentencia:
Al finalizar el debate, el juez dictará sentencia. Existen
dos límites absolutos para la eventual sentencia
condenatoria, y que son los siguientes:
1) No puede imponer una pena superior ni más
desfavorable a la requerida por el fiscal o el
querellante, según el caso; y
2) No puede emitirse exclusivamente sobre la base
de la aceptación de los hechos por parte del
imputado.
En ningún caso el procedimiento abreviado obstará a
la concesión de alguna de las medidas alternativas
consideradas en la ley, cuando correspondiere.
La sentencia no se pronunciará sobre la demanda civil
que hubiere sido interpuesta. En consecuencia, si hay
actor civil éste no puede oponerse a la tramitación del
procedimiento abreviado.
La sentencia dictada en el procedimiento abreviado
deberá contener las menciones del artículo 413 del
Código Procesal Penal, y que son:
a) La mención del tribunal, la fecha de su dictación
y la identificación de los intervinientes.
b) La enunciación breve de los hechos y
circunstancias que hubieren sido objeto de la
acusación y de la aceptación por el acusado,
así como de la defensa de éste.
c) La exposición clara, lógica y completa de cada
uno de los hechos que se dieren por probados
sobre la base de la aceptación que el acusado
hubiere manifestado respecto a los
antecedentes de la investigación, así como el
mérito de éstos, valorados en la forma prevista
en el artículo 297 del Código Procesal Penal.
d) Las razones legales o doctrinales que sirvieren
para calificar jurídicamente cada uno de los
hechos y sus circunstancias y para fundar su
fallo.
e) La resolución que condenare o absolviere al
acusado. La sentencia condenatoria fijará las
penas y se pronunciará sobre la aplicación de
alguna de las medidas alternativas a la
privación o restricción de libertad previstas en
la ley.
f) El pronunciamiento sobre las costas.
g) La firma del juez que la hubiere dictado.
La sentencia que condenare a una pena temporal
deberá expresar con toda precisión el día desde el cual
empezará ésta a contarse y fijará el tiempo de
detención o prisión preventiva que deberá servir de
abono para su cumplimiento.
La sentencia condenatoria dispondrá también el
comiso de los instrumentos o efectos del delito o su
restitución, cuando fuere procedente.
* Recursos en contra de la sentencia dictada en el
procedimiento abreviado:
La sentencia definitiva dictada por el juez de garantía
en el procedimiento abreviado sólo será impugnable
por apelación, que se deberá conceder en ambos
efectos.
En el conocimiento del recurso de apelación, la Corte
podrá pronunciarse acerca de la concurrencia de los
supuestos del procedimiento abreviado previstos en el
artículo 406 del Código Procesal Penal, ya analizados.
* Paralelo entre el procedimiento abreviado y el
simplificado:
Ambos procedimientos presentan algunas semejanzas
(por ejemplo: ambos constituyen una alternativa al
juicio oral y el conocimiento y fallo se entrega al juez
de garantía, etc.). Por otro lado, ambos procedimientos
presentan diferencias notables:
- El simplificado procede respecto faltas penales y
simples delitos para los cuales el fiscal requiere la
imposición de una pena que no excediere de
presidio o reclusión menores en su grado mínimo
(61 a 540 días). El abreviado procede cuando
fiscal requiriere la imposición de una pena privativa
de libertad no superior a cinco años de presidio o
reclusión menores en su grado máximo.
- La aplicación del simplificado la solicita fiscal luego
de recibida querella o denuncia y de efectuada una
investigación preliminar, mediante un
requerimiento; el abreviado requiere indagación
previa, de formalización, cierre investigación y
acusación.
- El simplificado no necesita la anuencia del
imputado para utilizarse; el abreviado requiere que
el tenga conocimiento de los hechos, los acepte,
así como los antecedentes en que se funda.
- El simplificado se lleva a cabo en una audiencia
especialmente convocada al efecto; el abreviado,
en tanto, se realiza durante la audiencia de
preparación de juicio oral.
- En el simplificado las partes pueden rendir pruebas
en abono de sus alegaciones; en el abreviado, el
juez debe dictar sentencia con el mérito de los
hechos materia acusación y de los antecedentes
de la investigación.
- En el simplificado el juez puede disponer la
suspensión de la pena decretada cuando
existieren antecedentes favorables que no hicieren
aconsejable su imposición; en el abreviado, en
caso de sentencia condenatoria, ésta debe
cumplirse, pero dicho fallo no podrá imponer una
pena superior ni más desfavorable a la requerida
por el fiscal o el querellante, en su caso.
215
- La sentencia definitiva dictada en el simplificado
puede ser impugnada únicamente mediante el
recurso de nulidad; en cambio, la sentencia del
abreviado sólo es impugnable por la vía de la
apelación.
3.- Procedimiento por delito de acción privada:
El procedimiento por delito de acción privada se
rige por las normas del Título II del Libro IV del Código
Procesal Penal, en los artículos 400 a 405 inclusive. En
lo no previsto en estas normas, se aplican las
disposiciones del procedimiento simplificado, con
excepción del artículo 398 del mismo cuerpo legal, esto
es, la suspensión condicional de la condena (artículo
405, Código Procesal Penal).
* Querella en juicios de acción privada:
El procedimiento comenzará sólo con la
interposición de la querella por la persona habilitada
para promover la acción penal, ante el juez de garantía
competente. Este escrito deberá cumplir con los
requisitos de los artículos 113 y 261 del Código
Procesal Penal, en lo que no fuere contrario a lo
dispuesto en las normas que estudiamos.
Además del cumplimiento de tales requisitos, el
querellante deberá acompañar una copia de la querella
por cada querellado a quien la misma debiere ser
notificada.
En la misma querella se podrá solicitar al juez
la realización de determinadas diligencias destinadas a
precisar los hechos que configuran el delito de acción
privada. Ejecutadas las diligencias, el tribunal citará a
las partes a una audiencia.
En caso que el querellante se desistiere de la
querella se decretará sobreseimiento definitivo en la
causa y el querellante será condenado al pago de las
costas, salvo que el desistimiento obedeciere a un
acuerdo con el querellado. Con todo, una vez iniciado
el juicio no se dará lugar al desistimiento de la acción
privada, si el querellado se opusiere a él.
* Audiencia en los juicios de acción privada:
A la audiencia en estos juicios, el querellante y
querellado podrán comparecer a la misma en forma
personal o representados por mandatario con
facultades suficientes para transigir. Sin perjuicio de
ello, deberán concurrir en forma personal, cuando el
tribunal así lo ordenare.
Al inicio de la audiencia se procederá a la conciliación,
para cuyo efecto el juez instará a las partes a buscar
un acuerdo que ponga término a la causa. Tratándose
de los delitos de calumnia o de injuria, otorgará al
querellado la posibilidad de dar explicaciones
satisfactorias de su conducta.
Posteriormente tiene lugar el debate, la cual se inicia
con una breve relación de la querella que hace el juez
de garantía. Luego instruye a las partes sobre la
posibilidad de un eventual acuerdo reparatorio.
En seguida le consultará al querellado si admite
responsabilidad en los hechos descritos en la querella
o si, por el contrario, solicita la realización de la
audiencia.
 Si el querellado admite responsabilidad, el juez
dicta sentencia de inmediato, en cuyo caso no
podrá imponer una pena superior a la solicitada
 en la querella, permitiéndose la incorporación
de antecedentes que sirvieren para la
determinación de la pena.
 Si el querellado no admite responsabilidad en
los hechos, se continúa con la ritualidad del
procedimiento simplificado, partiendo con la
preparación del juicio el cual tendrá lugar
inmediatamente, si ello fuere posible, o a más
tardar dentro de quinto día.
* Realización del juicio y audiencia de lectura de la
sentencia:
El juicio comenzará dándose lectura a la
querella. En seguida se oirá a los comparecientes y se
recibirá la prueba, tras lo cual se preguntará al
imputado si tuviere algo que agregar. Con su nueva
declaración o sin ella, el juez pronunciará su decisión
de absolución o condena, y fijará una nueva audiencia,
para dentro de los cinco días próximos, para dar a
conocer el texto escrito de la sentencia.
* Abandono de la acción:
La inasistencia del querellante a la audiencia del juicio,
así como su inactividad en el procedimiento por más
de treinta días, entendiendo por tal la falta de
realización de diligencias útiles para dar curso al
proceso que fueren de cargo del querellante,
producirán el abandono de la acción privada. En tal
caso el tribunal deberá, de oficio o a petición de parte,
decretar el sobreseimiento definitivo de la causa.
Lo mismo se observará si, habiendo muerto o caído en
incapacidad el querellante, sus herederos o
representante legal no concurrieren a sostener la
acción dentro del término de noventa días.
VI. RECURSOS PROCESALES
1.- Generalidades:
Los recursos procesales se pueden definir como “los
medios de impugnación que la ley otorga a las partes
que han resultado agraviadas por una resolución
judicial, con la finalidad de obtener la modificada,
enmienda o invalidación de tal resolución”.
Según las normas que regulan los recursos en el nuevo
Código Procesal Penal, se puede desprender que las
características principales del nuevo régimen de
recursos, son las siguientes:
 Se regulan en base a la figura central del juicio
oral, principalmente sobre la vía del recurso de
nulidad.
 Se mantiene el derecho al recurso, toda vez
que se trata de un derecho reconocido en
tratados internacionales ratificados por Chile,
como el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos y la Convención Americana
sobre Derechos Humanos, que se entienden
incorporadas a nuestra Constitución Política.
 Desaparece la doble instancia como regla
general, y como consecuencia de ello, la
apelación para impugnar la sentencia definitiva
del tribunal oral.
 Disminuyen las resoluciones susceptibles de
recurrir y el número de recursos; por
216
consiguiente, en general, los recursos en el
nuevo sistema son de derecho, que tienen por
objeto velar por que el juicio se haya celebrado
respetando las garantías de orden procesal.
 Se privilegia el control horizontal de las
resoluciones judiciales por sobre el control
jerárquico de los jueces. En el nuevo sistema
procesal penal el fundamento último de un
recurso es, desde un punto de vista subjetivo,
precisamente la búsqueda de una reparación
del agravio, para lo cual debe demostrar en qué
consiste éste.
* Disposiciones generales sobre los recursos:
Estas normas están contenidas en el Título I del
Libro Tercero del Código Procesal Penal, en los
artículos 352 a 361, normas que veremos a
continuación.
1. Facultad de recurrir (artículo 352, Código Procesal
Penal). Podrán recurrir en contra de las
resoluciones judiciales el ministerio público y los
demás intervinientes agraviados por ellas, sólo por
los medios y en los casos expresamente
establecidos en la ley.
2. Aumento de los plazos (artículo 353, Código
Procesal Penal). Si el juicio oral hubiere sido
conocido por un tribunal que se hubiese
constituido y funcionado en una localidad situada
fuera de su lugar de asiento, los plazos legales
establecidos para la interposición de los recursos
se aumentarán conforme a la tabla de
emplazamiento prevista en el artículo 259 del
Código de Procedimiento Civil.
3. Renuncia y desistimiento de los recursos (artículo
354, Código Procesal Penal). Podrán renunciarse
expresamente, una vez notificada la resolución
contra la cual procedieren. Por otro lado, quienes
hubieren interpuesto un recurso podrán desistirse
de él antes de su resolución. En todo caso, los
efectos del desistimiento no se extenderán a los
demás recurrentes o a los adherentes al recurso.
4. Efecto de la interposición de recursos (artículo
355, Código Procesal Penal). La interposición de
un recurso no suspenderá la ejecución de la
decisión, salvo que se impugnare una sentencia
definitiva condenatoria o que la ley dispusiere
expresamente lo contrario. Esta norma, entre otros
aspectos, implica hacer improcedente la orden de
no innovar en materia penal.
5. Prohibición de suspender la vista de la causa por
falta de integración del tribunal (artículo 356,
Código Procesal Penal). La ley señala
imperativamente que no podrá suspenderse la
vista de un recurso penal por falta de jueces que
pudieren integrar la sala. Si fuere necesario, se
interrumpirá la vista de recursos civiles para que
se integren a la sala jueces no inhabilitados. En
consecuencia, la audiencia sólo se suspenderá si
no se alcanzare, con los jueces que conformaren
ese día el tribunal, el mínimo de miembros no
inhabilitados que debieren intervenir en ella.
6. Suspensión de la vista de la causa por otras
causales (artículo 357, Código Procesal Penal). La
vista de los recursos penales no podrá
suspenderse por las causales previstas en los
 numerales 1º, 5º, 6º y 7º del artículo 165 del
Código de Procedimiento Civil. Por consiguiente,
se dejan sin aplicación las causales del examen
preferente o continuación de la vista de otra causa,
la referida a la solicitud de una parte que no sea el
recurrente, la del abogado que tiene otra vista, y la
del orden del tribunal por falta de un trámite previo
estrictamente indispensable.
En los demás casos la vista sólo podrá
suspenderse si lo solicitare el recurrente o todos
los intervinientes facultados para concurrir a ella,
de común acuerdo. Este derecho podrá ejercerse
una sola vez por el recurrente o por todos los
intervinientes, por medio de un escrito que deberá
presentarse hasta las doce horas del día hábil
anterior a la audiencia correspondiente, a menos
que la agregación de la causa se hubiere
efectuado con menos de setenta y dos horas antes
de la vista, caso en el cual la suspensión podrá
solicitarse hasta antes de que comenzare la
audiencia.
7. Reglas generales de vista de los recursos (artículo
358, Código Procesal Penal). La disposición
enunciada establece que la vista de la causa se
efectuará en una audiencia pública. La falta de
comparecencia de uno o más recurrentes a la
audiencia dará lugar a que se declare el abandono
del recurso respecto de los ausentes. La
incomparecencia de uno o más de los recurridos
permitirá proceder en su ausencia.
La audiencia se iniciará con el anuncio, tras el cual,
sin mediar relación, se otorgará la palabra a el o
los recurrentes para que expongan los
fundamentos del recurso, así como las peticiones
concretas que formularen.
Posteriormente se permitirá intervenir a los
recurridos y finalmente se volverá a ofrecer la
palabra a todas las partes con el fin de que
formulen aclaraciones respecto de los hechos o de
los argumentos vertidos en el debate.
En cualquier momento del debate, cualquier
miembro del tribunal podrá formular preguntas a
los representantes de las partes o pedirles que
profundicen su argumentación o la refieran a algún
aspecto específico de la cuestión debatida.
Concluido el debate, el tribunal pronunciará
sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en
un día y hora que dará a conocer a los
intervinientes en la misma audiencia. La sentencia
será redactada por el miembro del tribunal
colegiado que éste designare y el voto disidente o
la prevención, por su autor.
8. Prueba en los recursos (artículo 359, Código
Procesal Penal). Por lógica esta posibilidad sólo se
puede plantear en el recurso de nulidad, que
estudiaremos más adelante. En dicho recurso
puede producirse prueba sobre las circunstancias
que constituyen la causal invocada.
En el recurso de nulidad podrá producirse
prueba sobre las circunstancias que constituyeren
la causal invocada, siempre que se hubiere
ofrecido en el escrito de interposición del recurso.
Esta prueba se recibirá en la audiencia conforme
con las reglas que rigen su recepción en el juicio
oral.
217
En caso alguno la circunstancia de que no
pudiere rendirse la prueba dará lugar a la
suspensión de la audiencia.
9. Competencia del tribunal y alcance de su
resolución (artículo 360, Código Procesal Penal).
En esta materia, la regla general es que la
competencia del tribunal se determina por las
solicitudes del recurrente. Al respecto, la ley
señala que el tribunal que conociere de un recurso
sólo podrá pronunciarse sobre las solicitudes
formuladas por los recurrentes, quedándole
vedado extender el efecto de su decisión a
cuestiones no planteadas por ellos o más allá de
los límites de lo solicitado. Sin perjuicio de esta
regla general, la norma en estudio reconoce las
siguientes excepciones:
 Si sólo uno de varios imputados por el mismo
delito entablare el recurso contra la resolución,
la decisión favorable que se dictare
aprovechará a los demás, a menos que los
fundamentos fueren exclusivamente
personales del recurrente, debiendo el tribunal
declararlo así expresamente.
 Si recurrió un solo interviniente el tribunal no
puede reformar la resolución en su perjuicio;
esta es la prohibición de la “reformatio in
peius”.
 En el caso del recurso de nulidad, la Corte
puede, para acoger un recurso deducido a
favor del imputado, considerar un motivo
distinto al invocado por el recurrente,
tratándose de los denominados “motivos
absolutos de nulidad”.
10. Aplicación supletoria de las normas del Título III
del Libro Segundo del Código Procesal Penal
(artículo 361, Código Procesal Penal). Los
recursos se rigen principalmente por las normas
del Libro III del Código Procesal Penal; sin
embargo, supletoriamente se aplican las
disposiciones del Título III del Libro Segundo del
Código Procesal Penal, esto es, aquellas que
dicen relación con el juicio oral en el procedimiento
ordinario.
2.- Recurso de reposición:
Esta materia se encuentra tratada en el Título II del
Libro Tercero del Código Procesal Penal, en los
artículos 362 y 363 de este cuerpo de leyes.
Tradicionalmente se ha definido al recurso de
reposición como “aquella vía de impugnación que
persigue que, el mismo tribunal que pronunció la
resolución gravosa, la modifique o la deje sin efecto”.
El Código Procesal Penal, en sus artículos 362 y 363,
señala las resoluciones impugnables a través de este
recurso, los plazos para recurrir por esta vía y la
tramitación aplicable a las diferentes clases de
reposición. Para determinar las resoluciones que
pueden ser recurridas de reposición, el plazo para
impugnar y la tramitación del recurso es preciso
distinguir si las resoluciones se dictaron en la audiencia
o fuera de ella:
1. Reposición de las resoluciones dictadas fuera de
audiencias (artículo 362, Código Procesal Penal):
Son susceptibles del recurso de reposición las
sentencias interlocutorias, los autos y los decretos
dictados fuera de audiencias. El plazo de
interposición es de tres días y el recurso deberá
ser fundado.

Por regla general, el tribunal se pronunciará de
plano, pero en forma excepcional podrá oír a los
demás intervinientes si se hubiere deducido en un
asunto cuya complejidad así lo aconsejare.
Cuando la reposición se interpusiere respecto de
una resolución que también fuere susceptible de
apelación y no se dedujere a la vez este recurso
para el caso de que la reposición fuere denegada,
se entenderá que la parte renuncia a la apelación.
La reposición no tendrá efecto suspensivo, salvo
cuando contra la misma resolución procediere
también la apelación en este efecto.
2. Reposición de las resoluciones pronunciadas en
las audiencias orales, que no hubieren sido
precedidas de debate (artículo 363, Código
Procesal Penal): Son susceptibles del recurso las
sentencias interlocutorias, autos y decretos que no
hubieren sido precedidas de debate, en cuyo caso
el recurso deberá interponerse tan pronto se
dicten. La tramitación se efectuará verbalmente,
de inmediato, y de la misma manera se
pronunciará el fallo.
3.- Recurso de apelación:
El recurso de apelación está reglamentado en el
Código Procesal Penal en el Título III del Libro Tercero,
en los artículos 364 a 371, ambas normas inclusive.
El recurso de apelación “es un medio de impugnación
de que disponen los intervinientes, que tiene por objeto
que el tribunal superior respectivo, conociendo los
aspectos de hecho y jurídicos, enmiende con arreglo a
derecho, la resolución pronunciada por el inferior, en
aquellos casos que la ley señala expresamente”.
* Resoluciones apelables:
En forma previa debemos dejar establecido que son
inapelables las resoluciones pronunciadas por el
tribunal oral en lo penal.
De acuerdo al artículo 370 del Código Procesal Penal,
las resoluciones dictadas por el juez de garantía serán
apelables en los siguientes casos:
(a) Cuando pusieren término al procedimiento,
hicieren imposible su prosecución o la
suspendieren por más de treinta días.
(b) Cuando la ley lo señalare expresamente. En este
caso, podemos señalar, a modo de ejemplo, las
siguientes resoluciones: la que declara admisible
la querella (artículo 115, Código Procesal Penal),
la que declara el abandono de la querella (artículo
120, Código Procesal Penal), la que se pronuncia
acerca de la suspensión condicional del
procedimiento (artículo 237, Código Procesal
Penal); etc.
* Tribunal ante el que se entabla el recurso:
En conformidad al artículo 365 del Código Procesal
Penal, el recurso de apelación deberá entablarse ante
el mismo juez que hubiere dictado la resolución y éste
lo concederá o lo denegará.
218
* Plazo y forma de interposición del recurso de
apelación:
El recurso de apelación deberá entablarse
dentro de los cinco días siguientes a la notificación de
la resolución impugnada. Lo dicho debe entenderse sin
perjuicio de lo dispuesto en los artículos 14, inciso 2º,
y 17 del Código Procesal Penal.
En cuanto a la forma de interposición, el recurso de
apelación deberá ser interpuesto por escrito; en
consecuencia, no proceden las apelaciones verbales
en audiencia; el escrito correspondiente deberá indicar
los fundamentos y las peticiones concretas que se
formularen. Si no se cumplen los requisitos señalados
en el artículo 367 del Código Procesal Penal, la
apelación es inadmisible.
* Efectos de la apelación:
Por regla general la apelación se concederá en el solo
efecto devolutivo, a menos que la ley señale
expresamente lo contrario. Así, por ejemplo, se
concede en ambos efectos:
- La apelación que el ministerio público deduce
contra el auto de apertura del juicio oral (artículo
277, Código Procesal Penal).
- La apelación de la sentencia definitiva que dictare
el juez de garantía en el procedimiento abreviado
(artículo 414, inciso 1º, Código Procesal Penal).
* La adhesión a la apelación:
La adhesión a la apelación consiste en pedir la
reforma de la sentencia apelada en la parte en que la
estime gravosa el apelado. En relación a esta
institución, atendido que no se prohíbe, y al hecho que
respecto del recurso de nulidad se permite
expresamente, podemos sostener que es procedente
en el nuevo procedimiento.
* Tramitación del recurso:
En este tema, debemos realizar la siguiente distinción:
1) la tramitación ante el tribunal a quo, y 2) la
tramitación ante el tribunal ad quem.
1. Tramitación ante el tribunal a quo: En cuanto a la
tramitación del recurso de apelación en el tribunal
a quo, se deben observar las siguientes reglas:
- El recurso se interpone ante el mismo tribunal
que dictó la resolución, es decir, el juzgado de
garantía correspondiente, el cual deberá
examinar si la resolución apelada admite o no
el recurso de apelación, si el recurso ha sido
deducido oportunamente y si la apelación
cumple con los requisitos exigidos, es decir,
que indique los fundamentos y que contenga
las peticiones concretas.
- Si el recurso es declarado admisible, se
concede el recurso para ante el tribunal
superior jerárquico.
- El juez deberá remitir al tribunal de alzada
copia fiel de la resolución y de todos los
antecedentes pertinentes para un acabado
pronunciamiento sobre el recurso. El tribunal
 de primera instancia realizará esta remisión en
el día siguiente al de la última notificación.
2. Tramitación ante el tribunal ad quem: El secretario
del tribunal de alzada deberá certificar la fecha de
ingreso de los antecedentes remitidos por el
tribunal de primera instancia; la notificación
personal del recurrente de ese certificado o de la
primera resolución que se dicte se entenderá que
es una forma de comparecer para continuar el
recurso.
En relación a la tramitación ante el tribunal
superior, debemos señalar que los intervinientes,
y en particular quien recurre, tienen el plazo de
cinco días para comparecer, en su caso con los
aumentos pertinentes.
La Corte Suprema ha señalado que la orden de no
innovar, prevista en los artículos 192, incisos 2º y
3º del Código de Procedimiento Civil, no procede
en las apelaciones regladas por el Código
Procesal Penal, por estar en contraposición con lo
dispuesto por su artículo 355, norma que, como
vimos, establece que la regla general es que el
recurso no suspenderá la ejecución de la decisión.
4.- Recurso de hecho:
Al igual que en el antiguo procedimiento penal, el
Código Procesal Penal actual contempla el recurso de
hecho, el cual se encuentra está previsto y regulado en
el artículo 369 del mismo Código.
El recurso de hecho “es aquel medio de impugnación
que la ley concede a las partes cuando el tribunal
inferior al conceder o denegar una apelación comete
errores que causen agravio a dichas partes y que
deben ser enmendados por el tribunal superior”.
* Resoluciones recurribles:
A través del recurso de hecho son susceptibles de
impugnarse las siguientes resoluciones:
 La que deniega un recurso de apelación
procedente (recurso de hecho propiamente
tal o verdadero).
 La que concede un recurso de apelación
improcedente.
 La que concede un recurso de apelación
con efectos no ajustados a derecho.
* Plazo de interposición y tramitación:
El recurso de hecho debe interponerse en el
plazo de tres días ante el tribunal de alzada, para que
éste resuelva si ha lugar o no al recurso y cuáles
debieren ser sus efectos.
El tribunal de alzada solicitará, cuando correspondiere,
los antecedentes señalados en el artículo 371 del
Código Procesal Penal, esto es, la copia de la
resolución y los antecedentes necesarios para el
pronunciamiento al juez de garantía; y luego fallará en
cuenta.
Si acoge el verdadero recurso de hecho se retendrán
los antecedentes o los recabará, si no los hubiese
pedido, para pronunciarse sobre la apelación.
219
5.- Recurso de nulidad:
Este medio de impugnación está reglamentado en el
Título IV del Libro Tercero del Código Procesal Penal,
título que abarca los artículos 372 a 387 del mismo
cuerpo legal.
El recurso de nulidad puede definirse como “aquel
medio de impugnación extraordinario que la ley
concede a los intervinientes agraviados, con el fin de
invalidar el juicio oral y la sentencia definitiva, o solo
esta última, cuando ha existido vulneración sustancial
de garantías y derechos fundamentales, cuando no se
ha hecho una acertada interpretación de las normas de
derecho y ello ha influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo o cuando resulte necesario
uniformar la aplicación del derecho”.
Se trata de un recurso extraordinario en razón de la
limitación de resoluciones recurribles por esta vía,
como en razón de la limitación de causales de
procedencia.
* Finalidades del recurso de nulidad:
Según la doctrina, las finalidades que se persiguen a
través de este medio de impugnación son las que a
continuación se señalan:
 Procurar el respeto de las garantías y derechos
fundamentales.
 Obtener sentencias que hagan una acertada
interpretación de las normas de derecho.
 Lograr que la Corte Suprema uniforme la
aplicación del derecho.
 Invalidar el juicio oral y la sentencia definitiva, o
solamente ésta por las causales expresamente
señaladas.
* Resoluciones o trámites impugnables:
El recurso de nulidad se puede utilizar para invalidar
las siguientes resoluciones o trámites:
a) La sentencia definitiva pronunciada en el juicio
oral sea absolutoria o condenatoria.
b) El juicio oral.
c) La sentencia definitiva dictada en el
procedimiento simplificado.
d) La sentencia definitiva pronunciada en el
procedimiento por delitos de acción privada.
e) La sentencia que se pronuncie sobre la
extradición pasiva.
Es importante hacer presente que no es
procedente el recurso de nulidad tratándose de la
sentencia definitiva pronunciada en el procedimiento
abreviado (sólo procede para dichos efectos el recurso
de apelación).
* Causales del recurso:
Existen dos grandes tipos de causales que hacen
procedente el recurso de nulidad, y que son las
causales genéricas y las causales específicas,
reguladas en los artículos 373 y 374 del Código
Procesal Penal, respectivamente.
1. Causales genéricas del recurso: El artículo 373
del Código Procesal Penal contempla dos
causales genéricas de procedencia del recurso de
nulidad:
 a) Cuando en cualquier etapa del procedimiento
o en el pronunciamiento de la sentencia, se
hubieren infringido derechos o garantías
asegurados por la Constitución o por los
tratados internacionales ratificados por Chile y
que se encuentren vigentes. Una de las
finalidades del nuevo proceso penal es el
respeto de las garantías constitucionales, por
ello, en concordancia con este objetivo, se ha
establecido como causal del recurso de
nulidad la infracción de ellas.
b) Cuando, en el pronunciamiento de la
sentencia, se hubiere hecho una errónea
aplicación del derecho que hubiere influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Esta segunda causal es prácticamente la
misma del recurso de casación en el fondo,
con la diferencia que el legislador se refiere al
derecho y no a ley, ampliándose el campo de
aplicación de esta causal.
2. Causales específicas o “motivos absolutos de
nulidad”: Junto con las dos causales mencionadas
precedentemente, el legislador, en el artículo 374
del Código Procesal penal, ha establecido una
serie de casos en que se presume en que existe
infracción sustancial a las garantías:
a) Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada
por un tribunal incompetente, o no integrado
por los jueces designados por la ley; cuando
hubiere sido pronunciada por un juez de
garantía o con la concurrencia de un juez de
tribunal de juicio oral en lo penal legalmente
implicado, o cuya recusación estuviere
pendiente o hubiere sido declarada por
tribunal competente; y cuando hubiere sido
acordada por un menor número de votos o
pronunciada por menor número de jueces que
el requerido por la ley, o con concurrencia de
jueces que no hubieren asistido al juicio.
b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere
tenido lugar en ausencia de alguna de las
personas cuya presencia continuada exigen,
bajo sanción de nulidad, los artículos 284 y
286 del Código Procesal Penal. Las normas
señaladas en esta disposición exigen la
presencia de los jueces que integren el
tribunal, del fiscal y del defensor.
c) Cuando al defensor se le hubiere impedido
ejercer las facultades que la ley le otorga.
d) Cuando en el juicio oral hubieren sido violadas
las disposiciones establecidas por la ley sobre
publicidad y continuidad del juicio.
e) Cuando, en la sentencia, se hubiere omitido
alguno de los requisitos previstos en el artículo
342, letras c), d) o e) del Código Procesal
Penal.
f) Cuando la sentencia se hubiere dictado con
infracción de lo prescrito en el artículo 341 del
Código Procesal Penal. Se refiere al principio
de congruencia que debe mediar entre la
acusación y la sentencia.
g) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en
oposición a otra sentencia criminal pasada en
autoridad de cosa juzgada.
220
* Tribunal competente para conocer del recurso:
Para la determinación del tribunal superior competente
que conocerá de este recurso, hay que distinguir según
cual sea la causal invocada.
1) Corresponderá su conocimiento a la Corte de
Apelaciones, si las causales invocadas son las
siguientes: a) La aplicación errónea del derecho;
y b) Si se trata de algunas causales comprendidas
en los motivos absolutos de nulidad.
2) Corresponderá conocer a la Corte Suprema, si las
causales que se invocan son las siguientes:
a) La infracción de las garantías constitucionales; b)
La errónea aplicación del derecho y respecto de
la materia de derecho objeto del mismo existieren
distintas interpretaciones sostenidas en diversos
fallos emanados de los tribunales superiores;
b) Si el recurso se fundare en distintas causales y
por aplicación de las reglas mencionadas
precedentemente correspondiere el
conocimiento de algunas de ellas a la Corte
Suprema, ésta se pronunciara sobre todas; y
c) Si se dedujeren distintos recursos de nulidad
contra la sentencia y entre las causales que lo
fundaren hubiere una respecto de la cual
correspondiere pronunciarse a la Corte
Suprema.
* Preparación del recurso:
Conforme lo establece el inciso 1º del artículo 377 del
Código Procesal Penal, si la infracción invocada como
motivo del recurso se refiere a una ley que regula el
procedimiento, el recurso sólo es admisible cuando
quien lo entabla ha reclamado oportunamente del vicio
o defecto.
No será necesaria la reclamación señalada
precedentemente, de acuerdo a lo indicado en el inciso
2º del artículo 377 del Código Procesal Penal, en los
siguientes casos:
 Cuando se trate de alguna de las causales del
artículo 374 del Código Procesal Penal.
 Cuando la ley no admitiere recurso alguno
contra la resolución que contiene el vicio o
defecto.
 Cuando el vicio ha tenido lugar en el
pronunciamiento mismo de la sentencia que se
trata de anular.
 Cuando el vicio o defecto ha llegado al
conocimiento de la parte después de
pronunciada la sentencia.
 Se puede agregar, también, si se solicitó en su
oportunidad la nulidad procesal y el tribunal no
resolvió la cuestión de conformidad a lo
solicitado.
* Interposición del recurso:
En esta materia analizaremos los aspectos
legales-formales que se exigen para la interposición
del recurso de nulidad.
1) Plazo para interponer el recurso: El recurso de
nulidad deberá interponerse dentro de plazo
correspondiente a los diez días siguientes a la
 notificación de la sentencia definitiva, ante el
tribunal que hubiere conocido del juicio oral. Este
plazo será aumentado si el juicio se realizó fuera
del asiento del tribunal.
2) Forma de interponer el recurso: De acuerdo a la
ley, el recurso debe interponerse por escrito ante
el tribunal que hubiere conocido del juicio oral. Los
requisitos del escrito de interposición del recurso
de nulidad se pueden agrupar en dos grandes
grupos: a) requisitos generales, y b) requisito
particular:
a. Requisitos generales: En el escrito se
consignarán los fundamentos del recurso y las
peticiones concretas que se sometieran al
fallo del tribunal. El recurso puede fundarse en
varias causales, caso en el cual se indicara si
se invocan conjunta o subsidiariamente, pero
fundando cada motivo separadamente. En su
caso, deberá ofrecerse prueba en el escrito de
interposición, caso en el cual el recurso podrá
producir prueba sobre las circunstancias que
constituyeren la causal invocada.
b. Requisito particular: Cuando el recurso se
fundare en errónea aplicación del derecho y
respecto de la materia objeto de derecho
existiere distintas interpretaciones (cuyo
conocimiento corresponde a la Corte
Suprema), deberá además indicarse en forma
precisa los fallos en que se hubiese sostenido
las distintas interpretaciones que invocare y
acompañar copia de las sentencias o de las
publicaciones que se hubieren efectuado del
texto íntegro de las mismas.
3) Efectos que produce la interposición del recurso
de nulidad: Para determinar los efectos que
produce la interposición del recurso de nulidad, es
menester realizar la siguiente distinción:
 Sentencia condenatoria: Tratándose de una
sentencia condenatoria, la interposición del
recurso de nulidad suspende los efectos de la
sentencia recurrida.
 Sentencia absolutoria: La interposición del
recurso de nulidad no suspende sus efectos.
Interpuesto el recurso no podrán invocarse
nuevas causales. Excepción a ello lo constituye la
“facultad oficiosa del tribunal”, la que consiste en
que la Corte, de oficio, podrá acoger el recurso
que se hubiese deducido en favor del imputado
por un motivo distinto del invocado por el
recurrente, siempre que sea alguno de los
denominados “motivos absolutos de nulidad”
establecidos en el artículo 374 del Código
Procesal Penal. Como puede observarse, la
facultad de las Cortes para acoger de oficio el
recurso es reducida, ya que debe cumplirse con
una triple exigencia: 1) debe ser un recurso
deducido en favor del imputado; 2) debe haberse
deducido por un motivo distinto del invocado por
el recurrente, y 3) sólo estará circunscrito a los
denominados “motivos absolutos de nulidad”.
* Tramitación del recurso de nulidad:
Esta tramitación del recurso de nulidad puede ser
estudiada desde el punto de vista de dos tribunales:
221
1) Ante el mismo tribunal que pronunció la resolución
objeto del recurso, o sea, el tribunal inferior o
“tribunal a quo”; y
2) Ante el tribunal que conoce del recurso, o sea, el
tribunal superior o “tribunal ad quem”.
1) Tramitación ante el tribunal a quo: El tribunal a quo
corresponde al mismo que pronunció la resolución
objeto del recurso. Aquí debemos distinguir y
analizar dos trámites o formalidades que resuelve
este tribunal:
1. Estudio de la admisibilidad o inadmisibilidad
del recurso: Interpuesto el recurso, el tribunal a
quo debe pronunciarse sobre su admisibilidad.
La ley establece los casos que ameritan la
declaración de inadmisibilidad del recurso de
nulidad; a saber:
1) La resolución inimpugnable a través de
este medio; y
2) El recurso deducido fuera de plazo o
extemporáneo.
La resolución que declare la inadmisibilidad del
recurso será susceptible de reposición dentro
de tercero día.
2. Remisión de los antecedentes: En cuanto a los
antecedentes a remitir, concedido el recurso el
tribunal a quo remitirá a la Corte copia de la
sentencia definitiva, del registro de la audiencia
del juicio oral o de las actuaciones
determinadas de ella que se impugnaren, y del
escrito en que se hubiere interpuesto el
recurso.
2) Tramitación ante el tribunal ad quem: El tribunal
superior, como sabemos, es el competente para
conocer del recurso. En este caso, igualmente
debemos distinguir y analizar algunas
formalidades que se verifican para ante el “tribunal
ad quem”:
1. Actuaciones previas: El artículo 382 del Código
Procesal Penal regula ciertas actuaciones
previas a la declaración de admisibilidad o
inadmisibilidad del recurso. Estas actuaciones
dicen relación con los siguientes aspectos:
o Ingresado el recurso se abrirá un plazo de
cinco días para que las demás partes
soliciten que se declare inadmisible, se
adhirieren a él o le formularen
observaciones por escrito.
o En cuanto a la adhesión al recurso de
nulidad, ésta debe cumplir con todos los
requisitos necesarios para interponerlo y su
admisibilidad se resolverá de plano por la
Corte.
o Hasta antes de la audiencia en que se
conociere el recurso, el acusado podrá
solicitar la designación de un defensor
penal público con domicilio en la ciudad
asiento de la Corte, para que asuma su
representación, cuando el juicio oral se
hubiere desarrollado en una ciudad distinta.
2. Pronunciamiento sobre la admisibilidad del
recurso: Transcurrido el plazo señalado
anteriormente, el tribunal ad quem se
 pronunciará en cuenta acerca de la
admisibilidad del recurso. En este caso, no
sólo se limita a efectuar una revisión formal,
sino que sus facultades son más amplias.
El tribunal puede declararlo admisible o bien
inadmisible. En este último caso, sólo
procederá en los siguientes casos:
1) Si la resolución no es susceptible de ser
impugnada por el recurso de nulidad;
2) Si el recurso fuese extemporáneo;
3) Si el escrito de interposición careciere de
fundamentos de hecho y de derecho o de
peticiones concretas; y
4) Si el recurso no se hubiere preparado
oportunamente.
Sin embargo, si el recurso se hubiese deducido
para ante la Corte Suprema, ella no se
pronunciará sobre su admisibilidad, sino que
ordenará que sea remitido junto con sus
antecedentes a la Corte de Apelaciones
respectiva para que, si lo estima admisible,
entre a conocerlo y fallarlo en los siguientes
casos:
a) Si el recurso se fundare en la infracción de
garantías constitucionales, y la Corte
Suprema estimare que, de ser efectivos los
hechos invocados como fundamento,
serían constitutivos de algunos de los
motivos absolutos de nulidad.
b) Si respecto del recurso fundado en la causal
de la errónea aplicación del derecho, la
Corte Suprema estimare que no existen
distintas interpretaciones sobre la materia
de derecho objeto del mismo o, aun
existiendo, no fueren determinantes para la
decisión de la causa.
c) Si en algunos de los casos previstos en el
artículo 376 del Código Procesal Penal, la
Corte Suprema estimare que concurre
respecto de los motivos de nulidad
previstas en las letras a y b mencionadas
precedentemente.
* Vista del recurso de nulidad:
En la vista del recurso de aplican las reglas generales
anteriormente analizadas, pero que a modo de
resumen podemos indicar las siguientes reglas:
 No se puede suspender la vista de la causa por
falta de integración de magistrados en la sala
respectiva.
 Si en la causa hubiere personas privadas de
libertad, sólo procederá suspensión por muerte del
abogado recurrente o parientes cercanos.
 No proceden las causales de suspensión de los
números 1º, 5º, 6º y 7º del artículo 165 del Código
de Procedimiento Civil.
 La vista de la causa se efectúa en audiencia
pública.
222
 Sólo la ausencia del recurrente da lugar al
abandono del recurso.
 La audiencia se inicia con el anuncio.
 Sin previa relación se da la palabra al recurrente
(fundamentos y peticiones).
 A continuación, se da la palabra a la parte
recurrida, si estuviere presente.
 Réplica para aclaraciones, respecto de hechos y
argumentos.
 En este recurso puede rendirse la prueba ofrecida
oportunamente.
 En cualquier momento los miembros del tribunal
pueden hacer preguntas, pedir profundización en
la argumentación o que esta se refiera a algún
aspecto específico.
* Fallo del recurso de nulidad:
El tribunal correspondiente debe fallar el recurso dentro
de los veinte días siguientes a la fecha en que haya
terminado de conocer de él.
La sentencia el tribunal debe contener las siguientes
menciones:
a) Debe exponer los fundamentos que sirven de base
a su decisión.
b) Debe pronunciarse sobre las cuestiones
controvertidas, salvo que acoja el recurso, en cuyo
caso puede limitarse a la causal o causales que le
hayan sido suficientes.
c) Debe declarar si es nulo o no el juicio oral y la
sentencia definitiva reclamados, o si solamente es
nula dicha sentencia, en los casos del artículo 385
del Código Procesal penal y que veremos a
continuación.
Por último, y una nueva innovación de la Ley Nº
20.074, la ley establece que “el fallo del recurso se dará
a conocer en la audiencia indicada al efecto, con la
lectura de su parte resolutiva o de una breve síntesis
de la misma”.
-o- Nulidad exclusiva de la sentencia de reemplazo:
La Corte podrá invalidar sólo la sentencia y
dictar, sin nueva audiencia, pero separadamente, la
sentencia de reemplazo que se conforme a la ley, si la
causal de nulidad no se refiere a formalidades del juicio
ni a los hechos y circunstancias que se hayan dado por
probados, sino que se deba a las siguientes razones:
1) Que el fallo haya calificado de delito un hecho que
la ley no considera tal;
2) Que el fallo haya aplicado una pena cuando no
procede aplicar pena alguna; y
3) Que el fallo haya impuesto una superior a la que
legalmente corresponde.
La sentencia de reemplazo a que hacemos mención
reproducirá las consideraciones de hecho, los
fundamentos de derecho y las decisiones de la
resolución anulada, que no se refieran a los puntos que
hubieren sido objeto del recurso o que fueren
incompatibles con la resolución recaída en él, tal como
se hubieren dado por establecidos en el fallo recurrido.

-o- Nulidad del juicio oral y de la sentencia:

Salvo los casos recién señalados, si la Corte acoge el

recurso, debe:

1) Anular la sentencia y el juicio oral;

2) Determinar el estado en que debe quedar el
procedimiento; y
3) Ordenar la remisión de los autos al tribunal no
inhabilitado que corresponde, para que éste
disponga la realización de un nuevo juicio oral.

No será obstáculo para que se ordene efectuar un

nuevo juicio oral la circunstancia de haberse dado lugar
al recurso por un vicio o defecto cometido en el
pronunciamiento mismo de la sentencia.

-o- Improcedencia de recursos:

La resolución que falla un recurso de nulidad no es

susceptible de recurso alguno, sin perjuicio de la
revisión de la sentencia condenatoria firme. Tampoco
es susceptible de recurso alguno la sentencia que se
dicta en el nuevo juicio oral que se realice como
consecuencia de la resolución que acogió el recurso de
nulidad; sin embargo, y lógicamente, si la sentencia del
nuevo juicio es condenatoria y la que se anuló fue
absolutoria, procede el recurso de nulidad en favor del
acusado, según las reglas que hemos visto hasta
ahora.

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