EVOLUCIÓN DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL

La evolución de la comunidad internacional da nacimiento al orden internacional actual, tal como se encuentra ahora.

En 1648 se firma la paz de Westfalia (Alemania) que pone fin a las consecuencias de la guerra de los 30 años. Esta guerra civil fue
el último coletazo de las guerras de religión (partición de la cristiandad, surgimiento de los protestantes) en Europa.

Nace en Europa un orden estadual. Empiezan a caer los feudos, principados, etc. Hasta ese momento, el soberano dictaba el
orden. Se resquebraja esto y empiezan a surgir los estados europeos. Surge la igualdad jurídica de los Estados. El soberano que
dictaba normas, deja de tener esa potestad porque se traslada como un elemento del nuevo estado. La soberanía es el poder
supremo eminente e incondicionado que posee el Estado sobre personas y bienes dentro de su ámbito témporo-espacial;
además que ningún otro Estado pueda ejercer soberanía en ese territorio.

Nace igualdad jurídica entre los Estados y nace la soberanía. También deja de tener poder la iglesia católica. Surge la diplomacia
para resolver las controversias.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

Puede entenderse como el conjunto de normas que regula las relaciones entre Estados; un orden jurídico interestatal.

Surge en 1648 con la Paz de Westfalia, donde caen los Imperios y surgen los Estado – Nación como personas jurídicas, figuras
políticas; empieza a haber tolerancia religiosa al terminarse con los conflictos religiosos internos.

También, se lo podía entender como aquel conjunto de normas que regulaba las relaciones en tiempos de paz y en tiempos de
guerra. Se lo criticó porque, en realidad, se aplicaba en todo momento y no debía dividirse.

Hoy en día, pasó de ser solamente interestatal, a contemplar otros sujetos derivados (Organizaciones Internacionales,
comunidades beligerantes, Iglesia Católica, Ciudad del Vaticano, la soberana y militarizada Ciudad de Malta, el individuo en
algunas jurisdicciones, etc). El DIP es el conjunto de normas que regulan las relaciones entre sujetos de ese ordenamiento, no
sólo de los Estados.

Las normas son disposiciones que contienen una prescripción y una sanción. Hay dos categorías de normas:

- Ius cogens: normas de DI general que no admiten acuerdo en contrario y que sólo pueden ser dejadas sin efecto por una
norma posterior de igual carácter. Constituyen el orden público internacional. Son imperativas. Hacen a valores ius
fundamentales. Son imperativas. Las normas imperativas o ius cogens son normas del DI general. Tienen carácter vinculante
erga omnes. No toda norma de DI es general e imperativa. Ejemplo: abolición de la esclavitud  NO puede modificarse
porque no puede avalarse la esclavitud. Es imperativa.
Desde el origen, la norma ius cogens es una norma del DI general, es decir, son normas de la costumbre internacional.
- Dispositivas: normas que no hacen a valores ius fundamentales de la persona humana. Son modificables. Son inter partes.
Por ejemplo: la norma que establece el mar hasta las 12 millas es una norma general, pero no es ius cogens, porque puede
modificarse hasta las 15 millas.

El DIP evolucionó y, desde Naciones Unidas (luego de la Segunda Guerra Mundial), hay un cambio porque este sistematiza
dentro de sus documentos y recepciona favorablemente las normas de ius cogens o imperativas como por ejemplo el capítulo
séptimo de la Carta de las Naciones Unidas o el art. 33 de la Convención de Viena.

En conclusión, a partir de la ONU se entiende al DIP como un sistema de normas que, nacidas del consentimiento expreso o
tácito de los diversos sujetos de derecho internacional, regula las relaciones jurídicas entre sí. No es un conjunto porque ello da
la idea de un “conjunto de cosas” que no están relacionadas entre sí; en cambio, un sistema da la idea de engranajes que en su
conjunto funcionan en manera coordinada hacia un mismo objetivo.

Características del Derecho Internacional Público

- Orden jurídico descentralizado: no hay ni poder legislativo, ni ejecutivo, ni judicial.

- Se rige por el voluntarismo: sus sujetos se rigen por las normas que ellos mismos crean a través de sus Tratados.
- Jurisdicción voluntaria: los Estados se someten a las jurisdicciones internacionales si así lo quieren.
- Especialización jurisdiccional: se refiere a que en el DI hay distintas jurisdicciones especializadas. Hay distintos tribunales
especializados (ejemplo: tribunal para la ex Yugoslavia, tribunal de Ruanda, tribunal del mar, etc.). La única que tiene
competencia general es la Corte Internacional de Justicia, y es un órgano de la ONU. una vez que los estados deciden
someterse a esa jurisdicción, lo que se decida (juez, arbitro o laudo) es OBLIGATORIO.
- Hay coordinación y quasi-subordinación: el DI está compuesto por sujetos (en el DI clásico el único sujeto era el Estado).
Existe igualdad jurídica formal de acceso. La igualdad soberana del DI es jurídica entre los sujetos. En el DI hay coordinación
(porque los Estados participan de la norma si quieren, no hay subordinación). Hay quasi-subordinación (porque no todo es
subordinación) en el DI porque las normas imperativas son erga omnes, por ende, es oponible a todos. Si se viola una norma
imperativa hay responsabilidad internacional agravada.

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Características que diferencian al derecho público del privado

 Primitivismo: Es un derecho nuevo, en constante evolución. Constantemente varían sus normas.

- Tiene un origen remoto en la época romana: Roma conquistaba diversos territorios y había que regular a los individuos
que incorporaba; los pretores regulaban el derecho de gentes (la vida social, política y económica).
- Tiene un origen próximo, en el siglo XVII con la Paz de Westfalia.
 Descentralización: En el derecho interno, los órganos son centralizados, solamente el PL crea normas, el PE las ejecuta, etc.
En el derecho internacional no están centralizados los órganos: no hay un único PE porque se necesitaría un Estado
Mundial; no hay un único PJ (está la Corte Internacional de Justicia, el Tribunal de Derecho del Mar, etc.); no hay un único PL
(los Estados pueden crear un Tratado Internacional en cualquier momento).
 Coordinación: el derecho interno estamos subordinados (los individuos están obligados por las normas de las autoridades).
En el derecho internacional, existe coordinación de normas, esto es, los Estados se ponen de acuerdo, deben coordinar sus
políticas; no se puede imponer jurídicamente a otro Estado; por lo que se reúnen y firman un Tratado por el cual van a
obligarse.
 Autotutelar derechos: en el Derecho Interno, se necesita un abogado para que tutele nuestros derechos; en el derecho
internacional, los sujetos pueden autotutelar sus derechos.
 Responsabilidad: En el derecho interno las consecuencias recaen solamente en el responsable, sobre el sujeto individual. En
el derecho internacional, el incumplimiento de un sujeto, lo sufre el Estado, es decir, sus habitantes.
 Sujetos: En el derecho interno, los sujetos son innumerables e indeterminados. Mientras que en el derecho internacional
los sujetos son determinados específicamente.

Codificación: codificar es sistematizar, ordenar un cuerpo normativo.

El derecho internacional carece de una codificación total (a diferencia del derecho interno que sí está codificado). La Carta de
Naciones Unidas tiene una serie de principios que deben ser respetados, por ejemplo: principio de integridad; que podría
entenderse como una ligera codificación. Su propósito es hacer posible el desarrollo progresivo del DI y el proceso de
codificación.

Para lograr dichos fines se crea la “Comisión de Derecho Internacional”:

 Conformada por 34 juristas, que se reúnen periódicamente en Ginebra.

 Los juristas son elegidos por la Asamblea General por un mandato de 5 años.
 Los miembros, en su conjunto, representan a los principales sistemas jurídicos mundiales (anglosajón, chino, indio, etc).
 Se reúnen en calidad de expertos y a título individual, no como representantes de su gobierno (pero tienen, obviamente, su
ideología).
 Cubren un gran abanico de temas de derecho internacional que rigen las relaciones entre los Estados.
 Es un órgano subsidiario de la Asamblea General.

Las decisiones de la Asamblea General no son obligatorias. Sí son obligatorias las decisiones del Consejo de Seguridad.

La Asamblea le solicita a la Comisión que elabore un proyecto de derecho diplomático, lo que va a ser una Convención el día de
mañana. Buscan el consenso para tomar las decisiones. Mandan los trabajos preliminares a los gobiernos para que vayan
opinando. Una vez que encentra consenso, se crea el anteproyecto que va a ser presentado ante la Asamblea General. Se dicta
una resolución que dice cuándo va a entrar en vigor.

Es decir, positiviza aquellas cuestiones o actividades que ya tengan regulación jurídica a través de la “Costumbre Internacional”.
Tales actividades se estudian para la elaboración de un proyecto y futuro tratado internacional.

Etapas del funcionamiento:

1) La Asamblea General observó que en los años 60’ el derecho diplomático ya tenía regulación jurídica, pero no había un
tratado que lo contenga, sino que estaba regulado por la Costumbre Internacional. La Asamblea estableció a través de los
siglos que el derecho diplomático debía poseer ciertas inmunidades;
2) Paso siguiente, la Asamblea le encarga a través de una resolución a la Comisión de Dcho. Internacional, a que prepare un
proyecto de resolución que dará origen a un futuro Tratado Internacional;
3) En dicho caso, se requería la determinación del concepto de diplomacia. Cuya especificación, al ser 34 los juristas parte de la
Comisión, con opiniones y derechos opuestos en su mayoría, se precisaba el acuerdo de aquellos, lográndolo a través del
consenso;
4) Luego de consentir en su mayoría, se determinan cuáles son las inmunidades, alternativas de pagos de impuestos, etc.
5) Finalizado en acuerdo, se lo envían a las Naciones Unidas, quien se los presenta a sus Estados parte para que den su opinión
(ya que ellos van a ser los futuros firmantes del tratado);
6) El proceso de consenso como el de observación por parte de los Estado dura un año. Cuando exista un consenso general la
Comisión lo eleva a la Asamblea General. Muchos temas no logran un acuerdo, en ese caso, el proceso puede durar mucho
más que un año hasta que llegue al consenso (ej. Hubo un caso en que duró 50 años);
7) La Asamblea observa dicho proyecto y dicta una resolución. En esta etapa pueden darse dos situaciones:

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 a) Al verificar que no hay consenso en el proyecto, lo da por observado y lo pasa a guardar, no convoca a los Estados.
Dicho proyecto se utiliza para comparar con la Doctrina y la Jurisprudencia, es estudiado por publicistas, etc. Con el
tiempo se puede convertir en Costumbre Internacional.
b) Verifica y observa que hay consenso en los 193 Estados, esto da lugar a que la Asamblea pueda convocar, para el
próximo año en Viena, a que los Estados envíen a sus plenipotenciarios para negociar (proponer algún tipo de cambio) y
luego a la firma del Tratado.
De esta forma surge “La Convención de las Naciones Unidas sobre Derecho Diplomático” (año `61). Al año siguiente se hizo
la misma función con el Dcho. Consular.
8) El Tratado permanece en Viena hasta un año (`62), luego es enviado a la Secretaria General de las Naciones Unidas, y en el
caso de un NUEVO ESTADO, éste debe movilizarse hasta las Nac. Unidas para firmar todos los Tratados (derecho
diplomático, consulado, Dcho. Sobre el Mar, etc.)

De esta forma, se va logrando la codificación del Derecho Internacional.

Diferencia entre Codificación y desarrollo progresivo del Dcho. Internacional:

 Codificación: significa sistematizar cuestiones o actividades que ya están reguladas por la Costumbre Internacional;
 Desarrollo progresivo: mientas que éste, significa regular actividades que hasta ese momento carecían de regulación jurídica
(ej. Internet, actividades ecológicas, transportes fronterizos en ciudades peligrosas, etc.).

FUENTES: proceso de creación de una norma

 Materiales: hechos de la realidad que inspiran la creación de normas. Por ejemplo, la Primera Guerra Mundial que inspiró la
creación de la Carta de las Naciones Unidas.
 Formales: la creación de un documento en sí. Las fuentes de derecho internacional están enumeradas en el art. 38 del
estatuto de la Corte.
- En sentido amplio:
 Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas
por los Estados litigantes (Tratados Internacionales);
 La costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho;
 Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
 Disposiciones normativas de organismos internacionales que tengan carácter vinculante (no está en el art. 38).
- En sentido amplio: para verificar la existencia de normas.
 Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como
medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 59.
El art. 38 habla de la existencia de la doctrina y jurisprudencia. Ni la doctrina ni la jurisprudencia es fuente de
derecho, es decir, el juez no puede resolver un caso tomando jurisprudencia.
La doctrina y jurisprudencia son utilizadas para la verificación de algún caso de derecho.

La última parte del art. 38 dice que “la presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et
bono, si las partes así lo convinieren”. “Ex aequo et bono” “Equidad” El juez, al haber una controversia, puede apartarse y
aplicar, si las partes lo piden, lo que él considere justo.

Prelación normativa: el art. 38 no establece una jerarquía o prelación normativa entre Tratados Internacionales, Costumbres
Internacionales y Principios Generales del Derecho. Se aplica la regla de “ley posterior prevalece sobre la anterior y la particular
sobre la general”.

Pero el modo de interpretación del artículo confunde y da a entender una prelación normativa. Si se analiza el texto, dice “a, b,
c” y no “1, 2, 3”; por ello, no hay prelación.

Pastor Ridruejo dice que es un orden de consulta lógico natural; es un orden de aplicación práctico. Tienen ese orden porque es
más fácil probar un Tratado que una costumbre y que un principio general.

TRATADOS INTERNACIONALES

Los tratados son fuente internacional en sentido estricto.

El tratado es un acuerdo entre sujetos del derecho internacional tendiente a regular relaciones jurídicas entre ellos, en el ámbito
del derecho internacional. Esta definición excluye los documentos jurídicos celebrados entre sujetos que no son del DIP (por
ejemplo, un estado y una empresa), por lo que sería un “contrato internacional” y no un tratado internacional.

También puede haber acuerdos entre sujetos de derecho internacional, pero no tienen contenido jurídico, por lo que no son
tratados. Tienen un contenido político. Estos se llaman “acuerdos políticos”. Son el primer paso; luego la cancillería va a formar
los tratados (con contenido jurídico).

La diferencia entre la fuente del tratado y el resto de las fuentes es que en el tratado hay un acuerdo y en el resto no. El tratado
es un acuerdo escrito entre estados, regido por el DI.

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Sinónimos de “tratado”:

 Pacto; acuerdo.
 Protocolo: tratado adicional a un tratado madre.
 Estatuto: establece, por ejemplo, un tribunal internacional.
 Carta: establece, por ejemplo, una organización internacional.
 Convención: de carácter universal.
 Reglamento: establece pautas.
 Concordato: aquél firmado con la Santa Sede.
 Paz: aquél que regula las consecuencias de una guerra.
 Armisticio: aquél que finaliza una guerra.
 Declaración: no tiene carácter vinculante
 Entendimiento: los Estados manifiestan que llegaron a un acuerdo en un tema.

Jurisprudencia

- Sobre contrato internacional: Caso “anglo irán oil company” (1952): entre Reino Unido y el Irán se declaró incompetente la
Corte por entender que la concesión era un contrato entre un gobierno y una sociedad extranjera, y que el Reino Unido no
era parte.
- Sobre acuerdos políticos: Caso “Qatar c/Bahréin: trata sobre la delimitación entre los Estados. Habían celebrado un acuerdo
en 1987 y en 1990 firmaron unas minutas complementarias donde decían que si no llegaban a un acuerdo podían recurrir a
la CIJ. Qatar presentó una demanda, Bahréin entendió que la CIJ no era competente, que nunca aceptó su jurisdicción y que
las minutas firmadas en 1990 no eran tratados, sino que era un acuerdo político sin contenido jurídico.
La CIJ analizó las minutas y vio que sí tenían contenido jurídico y, además, este acuerdo fue celebrado por las máximas
autoridades de ambos estados. Entendió que, si no se hubiese querido obligar al Estado, al firmar el Jefe de Estado tendría
que haber aclarado que se trataba de un acuerdo político y no un tratado.

Convención de Viena

Hay otra definición de “tratado internacional” que se encuentra dentro del ámbito convencional (convención de Viena). Esta
convención que en 1969 modificó las normas, dice en su art. 2.1.a que “tratado es un acuerdo por escrito entre Estados regido
por el derecho internacional, así conste en uno o más instrumentos conexos y cualquiera sea su denominación” (Excluye los
tratados verbales y además dice entre ESTADOS, o sea que excluye a todos los demás sujetos).

Tiene un ámbito particular: regula los tratados celebrados por los Estados por escrito. Aquellos que no se vean alcanzados por el
ámbito de aplicación de la Convención, tendrán la misma jerarquía que aquellos que sí están afectados y se le aplicarán las
normas de Derecho Internacional.

El art. 3 de la Convención de Viena no le resta validez a los demás tratados. Con lo cual para el derecho internacional son válidos.

Rige la Convención de Viena de 1969 y no la de 1986.

Clasificación de tratados

1) En cuanto al número de sujetos parte en un tratado: Los tratados pueden clasificarse en:
a) Tratados bilaterales: son acuerdos internacionales celebrados entre dos sujetos del derecho internacional.
b) Tratados multilaterales: son acuerdos internacionales celebrados entre varios sujetos del derecho internacional. Los
tratados multilaterales en cuya celebración participa un gran número o la generalidad de los Estados de la comunidad
internacional se conocen con el nombre de tratados colectivos; reservándose la denominación de tratados regionales
para aquéllos celebrados por un número limitado de Estados con identidad de intereses sobre una región geográfica
determinada.
2) En cuanto a las posibilidades de acceder al tratado: Los tratados, según permitan o no la incorporación de Estados que no
han participado en la negociación, pueden ser clasificados doctrinariamente en:
a) Tratados abiertos: posibilitan la adhesión de Estados que no han participado en las negociaciones, sin que para ello sea
necesario que medie una invitación expresa de los Estados parte.
b) Tratados cerrados: están limitados en principio a los Estados negociadores, no contienen cláusulas que permitan la
incorporación de terceros Estados. Ello no obsta a que los Estados parte —una vez entrado en vigor el tratado— por un
acuerdo específico, ofrezcan o negocien con terceros Estados su incorporación.
En los tratados se suelen insertar distintos tipos de cláusulas referidas a la posibilidad de adhesión. En algunos, tal facultad
es ilimitada; es decir, el tratado está abierto a todos los Estados indistintamente. En otros, las posibilidades de acceder se
hallan reservadas exclusivamente a ciertos Estados designados expresamente, o bien tal facultad es acordada sólo a
aquellos Estados que satisfagan criterios determinados previstos en el tratado.
3) En cuanto a las formas de celebración del tratado: La doctrina distingue entre tratados propiamente dichos o en buena y
debida forma y acuerdos en forma simplificada.

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 a) Tratados en buena y debida forma: son aquellos acuerdos internacionales concluidos a través de un proceso complejo
de negociación, adopción del texto, autenticación y etapa legislativa interna (a través de todas las etapas). Se formulan
y evidencian por medio de un instrumento único.
b) Acuerdos en forma simplificada: son acuerdos internacionales, cuyo proceso de conclusión incluye solamente una
etapa de negociación y la firma, materializándose, comúnmente, en varios instrumentos separados, es decir, son
aquellos tratados que comienzan a regir sin haberse celebrado aquellas etapas, y son los tratados o acuerdos
ejecutivos, que son los que celebra el presidente con su par de otro país.
4) En cuanto al contenido u objeto del tratado: Desde principios de este siglo la doctrina clasificó a los acuerdos
internacionales en tratados de naturaleza normativa y tratados de naturaleza contractual.
a) Tratados de naturaleza contractual o tratados-contrato (contrato/acuerdo): tienen por objeto regular la realización de
un negocio jurídico concreto, estableciendo obligaciones específicas para los Estados parte. Cuerdo entre dos o más
sujetos de donde emanan relaciones jurídicas que generan derechos u obligaciones sólo para ellos. Es el típico tratado
b) Tratados de naturaleza normativa o tratados-ley (normativo/ley): establecen normas generales que reglamentan las
conductas futuras de las partes, crean un régimen jurídico especial aplicable más allá de las partes; dentro de los
tratados normativos están: la Convención de Viena, el Tratado del espacio extraterrestre, el tratado de la luna, el
tratado de límites, entre otros.
5) Por la materia: siempre multilaterales:
a) Restringidos: por ejemplo, tratados sobre límites geográficos. Pueden ser abiertos o cerrados
b) No restringidos.

Etapas de celebración de tratados

1) La negociación: es una etapa meramente política, no hay contenido jurídico más allá de 2 principios:

- La negociación de buena fe;

- Contar con plenipotencia.

La “plenipotencia” está en el art. 2.1.c de la CV “plenos poderes”. Son los documentos emanados de la autoridad competente
del Estado y por el que se designa una o varias personas para representar al Estado en la negociación, la adopción o la
autenticación del texto, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado.

El art. 7 dice que los jefes de Estado y Ministro de Relaciones Exteriores NO necesitan plenos poderes para ninguna etapa ni
ningún acto. Hay otros funcionarios que no la necesita para las 2 primeras etapas.

El art. 8 dice que cualquier violación que exista al pleno poder, el acto sólo puede salvar a quien podía NO tener el pleno poder.

2) La adopción del texto: es el momento en que los representantes de los Estados negociadores fijan los términos del acuerdo
de voluntades redactando el texto del tratado. Se da por el consentimiento de todos los Estados presentes.

Sin embargo, cuando la negociación se ha llevado a cabo en el seno de una conferencia internacional bastará que dos tercios de
los Estados presentes y votantes manifiesten su conformidad con el texto para que éste se considere adoptado.

3) Autenticación del texto: implica dar fe de que los estados están dispuestos a obligarse por el contenido. Se da por la firma ab
referéndum o la rúbrica. Significa que ese Estado está dispuesto a obligarse cuando ese tratado entre en vigor y entonces no van
a hacer ningún acto que frustre el objeto, el fin del tratado (art. 18 CN). Es decir, el Estado está aceptando que no va a alterar el
contenido del texto, ni el objeto, ni el fin; y que no va a obstruir su entrada en vigor.

4) Aprobación legislativa interna: En algunos Estados que así lo requieren, luego de la autenticación, se va a un proceso interno
el proyecto del tratado. En el caso argentino, el Congreso acepta o rechaza el tratado; si lo desecha no hay ningún acto formal
(no hay una desestimación formal); si lo aprueba debe ser por ley. El fin es autorizar al Estado a ratificar (no obliga al PE, solo lo
autoriza). Esto lo dijo la CSJN en el caso FRITES EULOGIO en 1995.

Caso Frites Eulogio (1995 CSJN) la Corte dice que “esa la ley aprobatoria solamente tiene como fin aprobar el tratado (no
incorpora el tratado al ordenamiento jurídico argentino) y por ende autoriza al Ejecutivo a ratificarlo, pero el PE no está obligado
(el ejecutivo evaluara si finalmente manifiesta o no el consentimiento en obligarse), sino que PUEDE ratificarlo”.

Si no hay ley aprobatoria entonces no puede ratificarlo, pero si hay ley aprobatoria no implica que está obligado a ratificar, sino
que PUEDE. Mal podría la ley aprobatoria incorporar un tratado al ordenamiento jurídico al cual Argentina por ejemplo no se
obligó aun; es ilógico considerar a la ley aprobatoria como una ley que incorpora al tratado, porque todavía no se trata de una
norma (es el proyecto de lo que luego sería una norma, NO tiene validez jurídica aun). Es un futuro tratado, una futura norma,
ANTES de que manifieste el consentimiento en obligarse el tratado aun NO es norma. El Congreso no obliga internacionalmente
al Estado.

5) La manifestación del consentimiento en obligarse: se da por la firma, aceptación, aprobación, ratificación, adhesión (art. 14
CV). Son sinónimos.

5
La firma sería la “firma consentimiento”, que es distinta a la firma de autenticación (art. 10 CV). Los Estados pueden acordar que
ambas firmas estén reunidas en una (pueden unificarse), pero tiene que estar aclarado expresamente, si no, hay dos firmas.

La aprobación legislativa y la aprobación del paso 5 son diferentes. La aprobación legislativa autoriza al PE, en la segunda hay
una ratificación internacional. NO PUEDEN UNIFICARSE.

Según el art. 75 CN, comparado con el art. 69 la competencia es así:

- Negociación  PE
- Adopción  PE
- Autenticación  PE
- Aprobación legislativa  PL
- Manifestación del consentimiento  PE

Luego de la manifestación del consentimiento, debe entrar en vigor (recién ahí adquiere efectos jurídicos plenos).

Si el tratado nada dice de cómo y cuándo entra en vigor, la CV da una solución supletoria: cuando existe constancia de que todos
los estados negociadores manifestaron su consentimiento en obligarse.

Hay muchos tratados que no entran en vigor porque no siempre se obtiene el consentimiento (ya sea del PL propio o de los
otros estados).

En USA, la autorización no pasa por todo el Congreso, sino que solo por el Senado.

Mientras no entra en vigor el tratado, ¿están obligados los estados? La lógica sería que NO, pero la CV dice que va a surgir un
efecto jurídico, aunque no haya entrado en vigor: los estados deben abstenerse a realizar cualquier acto que frustre el objeto y
el fin del tratado (art. 18). Son obligaciones genéricas y no efectos jurídicos plenos.

Efecto jurídico pleno  es que las partes deben cumplir con lo que establece el tratado. Pacta sunt Servanda. La regla es que
ningún Estado puede alegar derechos internos por sobre el tratado (art. 27 CV). Para salvar las eventuales contradicciones,
existen las reservas; si no se acepta la reserva, no puede ser parte del tratado.

Monismo moderado: cada Estado hace lo que quiere. Es un punto medio entre el monismo y el dualismo.

Un Estado jamás puede alegar una norma para incumplir una norma de un tratado internacional.

Existen también algunos tratados con jerarquía constitucional.

Los tratados no deben ser inconstitucionales; para ello hay varios controles. Pero, si por alguna razón, es contrario a la CN,
puede ser declarado inconstitucional y ser revocado (por ejemplo: Pacto con Irán). El riesgo es incurrir en responsabilidad
internacional. Para salir de este riesgo, hay que modificar a los otros estados fehacientemente y que el tratado no haya entrado
en vigor.

Interpretación de los tratados

- Método objetivo: apunta al texto y al contexto

- Método subjetivo: apunta a intentar averiguar la verdadera voluntad de los estados
- Método teleológico: apunta al objeto y al fin.

La CV, en primer término, para interpretar las cláusulas exige el método objetivo; lo escrito es lo que obliga. El contexto es todo
acuerdo complementario referido al texto y, también, cual fue la actitud posterior de los estados al texto.

Entonces, se complementa con el teleológico, hay que ver a que apunta el tratado.

Solo en caso de duda se aplica el método subjetivo, todo aquello previo al tratado.

Enmienda y modificación

- Reserva: 1 Estado.
- Modifican: varios estados.
- Enmiendan: todos.

Reserva

Es la declaración unilateral realizada por un Estado que tiene por objeto modificar o excluir los efectos del tratado en cuestión,
en una o varias de sus cláusulas.

El límite temporal para hacer la reserva es la manifestación del consentimiento en obligarse.

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Tiene razón de ser cuando el tratado es multilateral (y no bilateral) porque genera “subsistemas” dentro del grupo. Antes, existía
el principio de integridad que decía que se necesitaba unanimidad en el acuerdo entre los estados intervinientes. Ahora, se
permite la universalidad del tratado (es decir, que se aplique a la mayor cantidad de estados); para ello están las reservas.

Las reservas tienen límites:

 Temporal: hasta la manifestación del consentimiento. Luego, solo puede por enmienda o la modificación (pero ya no
depende de la voluntad del Estado, sino del resto).
 Personal: mininamente debe ser aceptada por otro Estado. No necesariamente por todos.
 Material: existen 4 criterios en el mismo tratado:
- Prohibidas todas las reservas
- Podrá reservarse en cualquiera de las cláusulas: no hay que pedir permiso.
- Parcial: se prohíben algunas o se permiten algunas
- Si nada dice, se entiende que pueden hacerse reservas, pero el límite es que la reserva no contraríe el objeto ni fin del
tratado (O.C. 51).

Ejemplo:

A  reserva X Tratado 1

B  acepta Cláusula X

C  no acepta Cláusula Y

D  no acepta y no lo considera parte del tratado Cláusula Z

 El Estado A dice que reserva la cláusula X antes de manifestar su consentimiento.

 El Estado B acepta. El tratado va a regir entre ambos con la reserva.
 El Estado C no acepta. Rige el tratado sin la reserva.
 El Estado D no acepta y no lo considera parte del tratado: no se pueden exigir nada; no rige el tratado.

A y B es un subsistema; A y C otro; A y D otro, etc.

Nulidad, terminación y suspensión

 Suspensión: priva los efectos jurídicos por el lapso de un tiempo determinado, mientras dure la causal de suspensión.
 Terminación: priva de efectos jurídicos hacia el fututo. Nadie puede reclamar el cumplimiento de las normas en un futuro.
Lo cumplido es válido.
 Nulidad: priva de efectos jurídico hacia el pasado y futuro. Algunas son subsanables y otras no.

Cuando algún Estado note alguna causal de nulidad debe notificar al otro Estado y se ve si se lo da por terminado, suspendido o
es nulo.

El otro Estado tiene 3 meses para responder; si no lo hace, acepta tácitamente, puede responder y no aceptarlo, se aplica el
principio de solución pacífica de controversias: hay 12 meses para resolver el conflicto por cualquier método; si no se resuelve,
la CV impone 2 métodos obligatorios:

- La Corte Internacional de Justicia  es la más importante.

- Conciliación.

Estos métodos dependen de cuál sea la causa del conflicto. Las causales importantes se resuelven por la CIJ.

Causales de terminación y suspensión

 De común acuerdo (art. 54 CV): principio de identidad  de común acuerdo se comienza, también se puede terminar.
Como regla, lo que se genera de común acuerdo, no puede finalizarse por decisión unilateral (art. 58). Salvo que el tratado
estipule que puede ser denunciado (poner fin unilateralmente). Si nada dice (o no lo prohíbe), cualquier Estado puede
denunciar el acuerdo con un preaviso de 12 meses (es la solución supletoria de la CV).
 Imposibilidad de cumplimiento (art. 61 CV): esta causal debe darse sobre el objeto del tratado.
- Si hay imposibilidad definitiva se da la terminación;
- Si hay imposibilidad temporaria hay suspensión.
 Celebración de un tratado posterior incompatible con el anterior (art. 59 CV): el tratado puede decir expresamente que
deroga el anterior o no decirlo; en este caso, si hay acuerdo entre los estados, se deroga; pero si no hay acuerdo hay un
conflicto que va a resolver la CIJ.
 Rebus sic stantibus – estando así las cosas(art. 62 CV): mientras se mantengan las circunstancias el tratado va a ser vigente.
Si hubiera una modificación de las circunstancias esenciales y las tenidas especialmente por los estados al momento de dar

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 su consentimiento; y que ese cambio un desequilibrio sustancial en las prestaciones de los estados, va a terminarse o
suspenderse.
Algunos agregar que ese cambio debe ser imprevisible, ningún Estado debe haberlo causado (sino estaría en
incumplimiento de sus funciones).
Esta cláusula no se puede aplicar a tratados que establecen “fronteras”; es por una seguridad jurídica.
 Al no haber jerarquía en las fuentes, si una norma consuetudinaria es posterior al tratado, se deroga el tratado. No lo dice la
CV.
 Incumplimiento de las obligaciones (art. 60 CV): dependiendo de la generalidad del incumplimiento, puede suspenderse
(excepción de incumplimiento) o terminarse (resolución por incumplimiento).

Causales de nulidad: se arrastra desde el nacimiento del proceso normativo; ahí se justifica retrotraer los efectos jurídicos.

 Incumplimiento de una norma de derecho interno relativa al proceso de celebración del tratado (art. 46 CV): hay una
remisión a normas del derecho interno, pero no cualquiera norma, sino una norma fundamental (CN). Este incumplimiento
debe ser manifiesto (visible para cualquiera de los estados que obre de buena fe de acuerdo a los que es usual entre
estados).
Nadie puede alegar su propia torpeza, por lo cual, no puede alegarse la necesidad de un tratado cuando éste contraríe el
contenido de la CN.
 Extralimitación o incumplimiento de la inobservancia de las restricciones de los plenos poderes para manifestar el
consentimiento de un Estado (art. 47 CV): si alguien que no tiene plenos poderes da el consentimiento en un tratado, no es
válido.
 Error (art. 48): es el falso conocimiento que se tiene de una situación. Sobre algo esencial.
 Dolo (art. 49): es el ardid o daño que tenga como objeto colocar en una situación de error al otro.
 Coacción sobre el representante del Estado (art. 51)
 Coacción sobre el Estado (art. 52 CV): por la amenaza o el uso de la fuerza.
 Corrupción del representante de un Estado (art. 50 CV): hay una dadiva para el representante, para que dé el
consentimiento.
 Incumplimiento de normas ius cogens (art. 53): las normas ius cogens son imperativas, no se pueden modificar o dejarse de
lado, son consuetudinarias. Las normas contrarias al ius cogens son nulas. Si la norma ius cogens es posterior en el tiempo,
es causal de terminación y no de nulidad.
La doctrina está dividida: la CV dice que los efectos jurídicos pasados ya cumplidos son válidos mientras no entren en
conflicto con normas de ius cogens; es decir que son nulos aquellos efectos jurídicos que tengan consecuencias contrarias al
ius cogens.

En principio, todas las causas son divisibles, es decir, se torna nula, suspendida o terminada esa norma y el tratado continúa
vigente.

Nulidad absoluta  no son subsanables. Se dirimen obligatoriamente ante la CIJ.

- Contrarias al Ius Cogens

- Coacción.

Nulidad relativa: son el resto. Se subsanan con métodos pacíficos luego de que pasaron 12 meses de que un país notificó
fehacientemente al otro.

- Negociación diplomática
- Mediación
- Conciliación
- Arbitraje
- Investigación
- Recurso judicial.

Lo que dice el conciliador no es vinculante, lo que dice la CIJ es vinculante.

COSTUMBRE INTERNACIONAL

Es la práctica común y reiterada entre dos o más estados, siendo considerada por estos como obligatoria. “Práctica” incluye
actos u omisiones. Tiene dos elementos esenciales:

a) Objetivo o material: la práctica de los Estados, los actos u omisiones; es decir, una actividad que puede ser activa u
omisiva.
b) Subjetivo: es la consciencia de obligatoriedad de esa práctica. Un estado obra de determinada manera porque de obrar
distinto estaría violando una obligación internacional.

Cuando uno no cumple con la costumbre internacional, hay consecuencias jurídicas. Es la ley una vez que se configura a través
de sus dos elementos. Su incumplimiento causa responsabilidad internacional.

8
La práctica puede ser activa u omisiva. Tiene 3 requisitos fundamentales:

1- Debe ser la misma siempre, idéntica, no puede variar.

2- Debe ser continua, reiterada en el tiempo.
3- Debe ser observada o practicada generalmente; no hace falta que sea unánime.

Clasificación

 Universal: mayor práctica y aceptación. Es general, no es unánime; es decir, suficientemente representativa en los
ordenamientos jurídicos de los Estados. No se aplica solamente a los Estados que la practican, sino que a todos; tiene
efectos universales. Ejemplos:
- Ningún Estado puede someter a otro ante sus propios tribunales de Justicia, salvo las excepciones ya establecidas.
- No puede hacerse uso de las fuerzas armadas y la amenaza en las relaciones internacionales; es decir, no hay derecho a
a guerra.
- La aceptación de la existencia de la zona económica exclusiva en el mar.
 Particular:
- Regional: el foco de análisis está limitado a una región. Ejemplo:
 El asilo diplomático. El asilo territorial es que una persona perseguida políticamente en un Estado solicita
protección en otro Estado y este último niega todo pedido de extradición porque no se establecen las garantías
mínimas para su juzgamiento. El asilo diplomático se da en un mismo Estado pero dentro de la embajada de algún
Estado y se le permite el “salvo conducto” (salir del territorio del Estado). En Latinoamérica se reconoce el asilo
diplomático, en Europa no; por eso es regional.
- Bilateral: comprende sólo a dos Estados. Ejemplo:
 Derecho de paso sobre territorio indio. En la época colonial, la flor del imperio británico era la India. Tenían una
región que se llamaba Damao y dos enclaves, que estaban rodeados 360° de otro Estado. Durante la época colonial
permitían la conexión, el derecho de paso, con los enclaves y los enclaves entre sí.
Se independiza la India y continúa la India dándole esa posibilidad de conexión. Hasta que comienza después una
interrupción de la comunicación por parte de la India; es decir, interrumpe el derecho de paso entre el sector
principal y los enclaves, y los enclaves entre sí.
La India y Portugal no se ponen de acuerdo y llevan la demanda a la Corte Internacional de Justicia. Portugal
alegaba la existencia de una costumbre internacional, esto es, la existencia de dos elementos (elemento objetivo,
que es la costumbre, el dejar pasar los vehículos y al personal; y también la opinio iuris, el elemento subjetivo, por
parte de la India, el convencimiento de que por esa manera estaba violando la obligación contraída de forma
tácita).
La mejor forma de probar la costumbre internacional era con documentos del Estado. Portugal alegó la existencia
de esa rutina de paso para probar la costumbre. En este caso pudo probarse la costumbre internacional.

Prueba

Al no existir un acuerdo, el mayor problema es demostrar la existencia del elemento material y del elemento subjetivo. Hay dos
reglas: qué debo probar y quién debe probar:

 Universal:
- Quién debe probar: A dice que hay costumbre, B dice que no. B tiene que probar que no es una práctica generalizada.
- Qué debe probar: objetor permanente y objetor persistente: debe demostrar que nunca realizó la práctica y siempre
que esta práctica incidió en sus intereses la objetó. Hay que objetar lo material y lo subjetivo.
 Particular: hay una inversión de la carga probatoria
- Quién debe probar: quien la alega. A dice que hay costumbre, B dice que no. A tiene que probar que sí es una práctica
generalizada.
- Qué debe probar: que siempre la practicó con consecuencia de obligatoriedad y que el otro Estado también actuó así.
Se puede probar a través de otros hechos, porque los Estados no tienen psiquis.

¿Cómo opera en relación al Tratado Internacional?

La costumbre puede tener un carácter derogativo del Tratado Internacional si la costumbre cae en desuetudo.

Si la costumbre y el tratado dicen lo mismo, el tratado se aplica a los Estados parte y la costumbre a los que no lo son.

La Comisión de Derecho Internacional se ocupa de:

 Principio de cristalización: intenta codificar a mayor cantidad de reglas consuetudinarias para que no haya problemas
probatorios.
 Principio de desarrollo progresivo: abordar temas que no fueran abordados ni por costumbre, ni por tratados y les
proponen conductas y limitaciones.

9
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO RECONOCIDO POR LAS NACIONES CIVILIZADAS

 Nación civilizada es Estado (pueblo, asentado en un territorio, con soberanía, organizada jurídicamente).
 Los principios generales son más abstractos que reglas.
 Hay una generalidad del reconocimiento.
 Tienen una función subsidiaria: a falta de tratados internacionales o costumbres internacionales, se aplican.

El art. 38 del estatuto de la CIJ dice: tratado, costumbre, PGD.  NO HAY UN ORDEN DE PRELACION o jerarquía normativa. Lo
posterior prevalece sobre lo anterior y lo particular sobre lo general.

Pero el modo de interpreta el artículo confunde y da a entender que hay prelación normativa. Si se analiza el texto, dice “a, b, c”
y no “1, 2, 3”. Por ello, no hay prelación.

Pastor Ridruejo dice que es un orden de consulta lógico natural; es un orden de aplicación práctico. Tienen ese orden porque es
más fácil probar un TI que una costumbre internacional y que un PGD.

MEDIOS AUXILIARES: Doctrina y Jurisprudencia

Las fuentes crean reglas jurídicas; la doctrina y la jurisprudencia no crean reglas jurídicas; sino que son medios auxiliares para la
determinación de las reglas de derecho (Tratados, costumbres y principios generales); son ayudas interpretativas.

EQUIDAD: ex aequo et bono

Para método de solución. No se puede aplicar igualdad en situaciones donde no hay igualdad (ejemplo de los tres banquitos y
las tres personas de diferentes alturas en el estadio).

Su aplicación depende de un acuerdo entre las partes, cuando va en contra de las fuentes principales; si no, el juez la va a aplicar
de manera natural.

ACTOS UNILATERALES

Los actos unilaterales de los Estados que han sido objeto de un estudio especial en la doctrina y jurisprudencia son aquellos que
crean obligaciones para el Estado que los cumplió. Su fundamento final es la buena fe.

Los actos unilaterales que se refieren a un tratado o a una costumbre internacionales no interesan porque no crean obligaciones
ni derechos ni norma alguna: es el tratado o la costumbre en cumplimiento de los cuales surgió el acto unilateral el que da
nacimiento a cualquier derecho u obligación.

Los actos autónomos son:

 la notificación: pone al Estado notificado en la imposibilidad de negar su conocimiento del hecho o de la situación que fue
notificada.
 el reconocimiento: tiene vasta aplicación en el derecho de gentes por la naturaleza descentralizada de la comunidad
internacional: a falta de autoridad central que dé fe de ciertos hechos o situaciones (ejemplo: efectividad de un gobierno de
facto o la legalidad de una adquisición territorial) el reconocimiento por parte de los Estados puede crear para ellos la
imposibilidad de negar posteriormente lo reconocido.
 la protesta: implica el no reconocimiento por parte de un Estado de un derecho de otro Estado, y significa una reserva del
propio. Es oportuna en ciertos casos, cuando una cierta conducta de un Estado exige una reacción del otro, cuyo silencio en
tales circunstancias podría interpretarse como una aquiescencia.
 la renuncia: significa que un Estado declina ejercer un derecho o ventaja.
 la promesa unilateral: es un acto por el cual un Estado se compromete a adoptar cierta conducta en relación con otro
Estado u otros Estados. Para producir efectos jurídicos, la voluntad de obligarse por parte del Estado debe ser inequívoca.

Suele citarse como ejemplo de una promesa unilateral que tuvo efectos jurídicos claros la declaración del presidente de Francia,
apoyada por una similar de su Ministro de Relaciones Exteriores en el sentido de que su país no realizaría más explosiones
nucleares en la atmósfera.

Cuando tales declaraciones fueron emitidas, la CIJ estaba juzgando el caso de los Ensayos Nucleares, que Australia y Nueva
Zelanda habían incoado contra Francia en relación con las explosiones atómicas en la atmósfera que aquel país realizaba en el
Pacífico.

El tribunal reconoció la validez de la obligación que Francia creaba para sí misma como consecuencia de esas declaraciones. Vale
aclarar que como acto unilateral que representa no requiere de una reacción o aceptación por parte de los demás Estados.

10
RESOLUCIONES DE ORGANIZACIONES INTERNACIONALES

La resolución de un organismo internacional puede interpretarse como una manifestación de voluntad de dicho organismo. Las
decisiones que son obligatorias generalmente pertenecen al orden interno de la Organización y se dirigen a sus propios órganos
o funcionarios, o bien en algunos casos atañen a los Estados Miembros. Ejemplo: las decisiones del Consejo de Seguridad.

La enorme mayoría de las resoluciones de organismos internacionales tienen un carácter recomendatorio, conllevan una
autoridad moral y una cierta compulsión de ese orden o de tipo político, pero no son jurídicamente obligatorias. Ejemplo: las
resoluciones de la Asamblea General.

RELACIÓN ENTRE DERECHO INTERNACIONAL Y DERECHO INTERNO

Es importante para saber cuáles son las normas aplicables.

La Corte establece el orden de prelación cuando la CN lo permite.

EL art. 31 CN detalla cuáles son las normas fundamentales, pero no da el orden de prelación.

Artículo 31.- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las
potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a ella,
no obstante cualquiera disposición en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de
Buenos Aires, los tratados ratificados después del Pacto de 11 de noviembre de 1859.

De 1863 hasta 1963 la Corte estableció que la CN, la ley y los tratados era el orden de prelación. Salvo un lapso que ocurre
después de la segunda guerra mundial (fallo Merck).

Argentina en 1945 había evitado de declararle la guerra a Alemania, Japón e Italia, entonces, como era el interés en esa época
de ser parte como Estado originario en la Carta de Naciones Unidas, si Argentina no le daba guerra no iba a ser uno de los
miembros originarios. Entonces Argentina declara la guerra a Alemania horas antes de la finalización de la guerra.

En el fallo “Merck”, les habían confiscado los bienes. La Corte dice que le asistía razón a MERCK en que la propiedad es
inviolable, así lo determina la CN, pero que esa protección se da solamente en época de paz, porque en época de guerra no
prevalece el derecho interno, porque lo que hay que tutelar es la supervivencia del Estado. En época de guerra, se aplica el
derecho de guerra, que es puro derecho internacional. En el derecho internacional está contemplada la confiscación de bienes,
por lo tanto le rechazan la demanda a Merck.

Luego, en el año 1963, con el fallo MARTIN AND COMPANY, la Corte cambia un siglo la interpretación, dice que el art. 31 CN no
establece prelación alguna entre tratado/ley, ley/tratado, sino que AMBOS son la ley suprema de la Nación, por lo que si tratado
y ley abordan la misma circunstancia y son incompatibles, se aplicará el principio que establece “ley posterior deroga ley
anterior”.

En el caso Ekmekdjian c/ Neustad, Argentina suscribe el pacto de San José de Costa Rica, que en el art. 14.1 establece el
derecho a réplica. La Corte dice que el estado argentino no había reglamentado ese derecho a réplica. Por lo tanto, dice la Corte,
al no haber reglamentado, no es un derecho operativo, por lo tanto es un derecho programático, es decir, que son revoluciones
demagógicas, pero que no pueden trascender del papel en el que están escritos. La Corte rechaza el amparo.

En el caso Ekmekdjian c/ Sofovich, la Corte dijo que sí concedía el derecho a réplica, en virtud de que el estado argentino había
suscripto la Convención de Viena de derecho a los tratados en cuyo art. 27 dice que ningún estado puede fundamentar el
incumplimiento de una obligación internacional en el derecho interno. Es decir, que el Estado se había obligado en sede
internacional y si no cumplía, entra en responsabilidad internacional.

Esta doctrina fue incorporada en la doctrina de la reforma del 94 de la CN.

Entonces, a partir del 94, esto queda consolidad en el art. 75 inc. 22 CN.

Es atribución del Congreso aprobar o desechar tratados.

Los tratados tienen jerarquía superior a las leyes.

Se enumeran tratados de derechos humanos a los que se les da jerarquía constitucional, y no derogan artículo alguno de la
primera parte de la CN, es decir, que el legislador leyó todos los pactos de DDHH y no están en contradicción con la primera
parte de la CN (esto dijo la Corte, dijo que era un “juicio de valor”).

Los tratados tienen condición de vigencia.

Cuando Argentina suscribió el pacto de San José de Costa Rica, hizo reservas, y una de ellas decía que los derechos que se
aplicaran…

11
EL DERECHO DIPLOMÁTICO Y CONSULAR (TAL CUAL DE BARBOZA)

Las relaciones diplomáticas

Introducción

La actividad diplomática es el conjunto de actos tendientes a la ejecución de la política exterior que el Estado decide en su más
alto nivel de poder. El derecho diplomático regula aquellas facetas de esa actividad que conciernen al DIP.

Cahier lo define como la parte del DIP que regula las relaciones entre los órganos de los sujetos de aquel derecho, encargados
de manera permanente o temporal de sus relaciones exteriores.

El derecho aplicable.

Lo principal de la actividad diplomática es regido por la Convención de Viena sobre las relaciones diplomáticas de 1963.

Los órganos del Estado para las relaciones internacionales.

La diplomacia se encauza por diversos canales: frecuentemente se desplazan altos funcionarios del Estado, cancilleres o aún
jefes de Estado al exterior o reciben a sus pares en el país. Se puede distinguir entre órganos centrales, como el jefe de Estado o
el de gobierno y el ministro de relaciones exteriores, que tienen capacidad para obligar al Estado y no necesitan poderes
especiales para representarlo; y los órganos periféricos como los agentes diplomáticos.

Órganos centrales.

a) Jefes de Estado y de gobierno: El jefe de Estado ejerce la más alta representación del Estado. En nuestra CN es titular del
poder ejecutivo y está a la cabeza de la administración. En otras constituciones el jefe de Estado tienen escasos poderes y
las funciones ejecutivas son asumidas por el jefe de gobierno, normalmente un primer ministro. Ambos personajes son
acreedores de los mismos privilegios e inmunidades cuando están en territorio extranjero y a parecido trato protocolar,
salvo en lo que se refiere a la precedencia, que siempre le corresponde a los jefes de Estado.
b) Ministro de Relaciones Exteriores. Es cabeza del ministerio a cargo del manejo de las relaciones internacionales del Estado.
La Convención establece que todos los asuntos oficiales de una misión diplomática extranjera deberán tratarse con el
Ministerio de Relaciones Exteriores o con el que se haya convenido. La cancillería argentina tiene una vasta gama de
funciones ya que luego de 1992 la ejecución de las políticas de promoción de exportaciones.

Órganos periféricos

1) La misión diplomática. A través de la misión diplomática –órgano permanente de un Estado en territorio- canalizan los
Estados sus relaciones, aunque algunas, por su específica naturaleza política o técnica, queden a cargo de otros órganos
estatales.
Jurídicamente, la misión diplomática es un órgano del Estado acreditante, con personalidad y estatuto diferenciado del de
los miembros del personal de la misión.
No siendo la misión un sujeto del DIP, su representación del Estado no es la que tiene un mandatario respecto a su
mandante: expresa directamente la voluntad del Estado, que sí es sujeto, y sus actos son atribuibles directamente al sujeto
de DIP cuya voluntad expresa.
La protección de los intereses del Estado acreditante y de sus nacionales, para quienes reclama el tratamiento que prescribe
el derecho de gentes, tienen fundamento en la soberanía estatal. Los límites de estas funciones estarán dados por el DIP, en
particular el que impone el deber de no intervención en los asuntos internos del Estado receptor.
La esencia de la diplomacia es la negociación en todas aquellas cuestiones que afecten la relación bilateral, como las
originadas en un reclamo por derechos o intereses económicos de los nacionales del Estado acreditante o el cumplimiento
del tratado, etc.
Es fundamental para el manejo de las relaciones con otros Estados el conocimiento de su política interna y exterior. La
misión diplomática es una buena fuente de informaciones, que deben obtenerse por medios lícitos.
2) Deberes de la Misión
a) No intervención en los asuntos internos del Estado receptor: deriva del principio de no intervención del DIP.
b) comunicaciones con el gobierno local: deben encauzarse siempre a través del ministerio de relaciones exteriores de
éste o el ministerio que se haya convenido. También hay una prohibición al Estado acreditante de establecer oficinas de
la misión en lugares diferentes a su sede sin el consentimiento del Estado receptor.
c) sumisión a la ley local: la violación de las leyes del Estado receptor bajo el amparo de los privilegios e inmunidades
diplomáticas constituiría un abuso. Los miembros de la misión deberán respetar las normas de tránsito, entrar y salir
del Estado receptor en la forma establecido por éste.
3) Los miembros de la misión
a) el jefe de la misión: la Convención consagra tres categorías:
i) embajadores o nuncios, acreditados ante los jefes de Estado, o jefes de misión de rango equivalente
ii) enviados, ministros o internuncios, acreditados ante los jefes de Estado
iii) encargados de negocios, acreditados ante los ministros de relaciones exteriores.

12
 b) nombramiento del jefe de la misión: es de competencia interna del Estado acreditante, pero debe obtener el
consentimiento del Estado receptor, lo que se llama pedido de placet. Tal pedido puede ser rechazado sin explicar las
razones de tal actitud.
c) entrada en funciones: desde que presenta al jefe del Estado receptor las cartas credenciales, firmadas pro el jefe de su
Estado, que lo acreditan oficialmente para ejercerlas. Los encargados de negocios tienen cartas de gabinete firmadas
por el ministro de relaciones exteriores del Estado acreditante para ser presentadas ante su par del Estado receptor. La
fecha de presentación de credenciales o de comunicación de llegada, según sea la práctica del Estado receptor,
determinará el orden de precedencia entre los jefes de la misión
d) acreditaciones múltiples: el Estado acreditante podrá, previa notificación, acreditar a un único jefe de misión ante dos o
más Estados, caso de los llamados embajadores concurrentes, o bien destinar a ellos a cualquier miembro del personal
diplomático, salvo que alguno de los estados receptores se oponga expresamente. Si un Estado acredita a un jefe de
misión ante dos o más Estados podrá establecer una Misión diplomática dirigida por un encargado de negocios ad
interim en cada uno de los Estados en que el jefe de la misión no tenga su sede permanente. A la inversa, dos o más
Estados pueden acreditar a una única persona como jefe de misión ante un tercer Estado, salvo que éste se oponga
expresamente a ello.
e) fin de funciones: lo hace el Estado acreditante a través de la presentación de las cartas de retiro o recredenciales, que
el jefe de la misión presenta antes de su partida al jefe del Estado receptor, o en el caso de los encargados de negocios
al ministro de relaciones exteriores. Puede ser por rotación interna del servicio exterior, por razones políticas o
particulares (jubilación, enfermedad, etc).
f) el encargado de negocios ad interim: producida la partida del jefe de misión o caso de ausencia temporaria, el
funcionario que le sigue en jerarquía pasa a reemplazarlo, sin necesidad de acreditación. El jefe de misión antes de su
partida lo comunica al Estado receptor. Si no hay nadie, lo puede hacer el personal administrativo y técnico.
4) El personal diplomático. Es todo miembro de la Misión diplomática que esté directamente afectado al desempeño de las
funciones de la misión. Son los ministros consejeros y secretarios de embajada, así como los agregados especializados. La
designación de los miembros del personal por parte del Estado acreditante no requiere el previo consentimiento del Estado
receptor, basta la notificación correspondiente. Se exceptúan los agregados militares pues sí requieren consentimiento.
Previa notificación al Estado receptor, el acreditante renueva libremente a los miembros de la misión.
5) El personal técnico y administrativo. Son los que careciendo de estado diplomático, están afectados al cumplimiento de
tareas de apoyo (secretarios privados, clavistas, archiveros, intérpretes, etc). No hay diferencia en cuanto al nombramiento
y remoción con el personal diplomático.
6) El personal de servicio. Son aquellos miembros afectados al servicio doméstico de la misión. Esta categoría comprende los
criados de la residencia del jefe de misión, sus chóferes, etc. No hay diferencia en cuanto al nombramiento y remoción con
el personal diplomático.
7) Personas no pertenecientes al personal de la misión que gozan de un estatuto especial
a) familiares de los agentes diplomáticos: los miembros de la familia, desde los del jefe de la misión hasta los del personal
administrativo y técnico, que formen parte de su casa, esto es que residan junto al funcionario en forma permanente,
gozarán de los mismos privilegios e inmunidades que el miembro de la misión. En el caso de los agentes diplomáticos,
será requisito no tener la nacionalidad del Estado receptor, en el del personal administrativo y técnico no tener
tampoco residencia permanente en el Estado receptor, aún si no se tiene su nacionalidad.
b) criados particulares: son las personas empleadas por los miembros de la misión para tareas domésticas. Los que no
sean nacionales del Estado receptor ni tengan en él residencia permanente, aunque no tienen derecho a privilegios e
inmunidades, gozan de ciertas facilidades. (más adelante…)
8) Declaración de persona non grata. Cuando un miembro de la Misión diplomática realiza actos que hicieren imposible su
permanencia en el Estado receptor, como la comisión de un delito u otra violación grave de las leyes del Estado receptor, o
la violación de las obligaciones de no intervención mediante actos de injerencia ilícita en los asuntos internos, etc, el Estado
receptor, encontrándose inhibido de recurrir a coacción alguna contra el funcionario, sólo puede ordenarle la salida de su
territorio mediante la declaración de “persona non grata” para los agentes diplomáticos o de “persona no aceptable” para
los demás miembros de la misión. El retiro debe realizarse en un plazo razonable, y el Estado acreditante no retira al
personal el Estado receptor puede desconocerlo en su carácter de miembros de la misión.
9) Privilegios e inmunidades diplomáticas. Se distingue entre privilegios, que son beneficios extraordinarios que se garantizan a
la misión y a sus miembros e inmunidades que son garantías extraordinarias que se les otorgan contra la aplicación coactiva
de las normas jurídicas del Estado receptor.
a) Fundamento: se distinguen tres teorías:
i) teoría del carácter representativo del agente diplomático: es la más antigua y es tributaria de la concepción de
soberanía que imperó hasta la revolución francesa, en virtud del cual las relaciones exteriores se daban entre los
príncipes, es decir, entre personas. El agente diplomático, como representante del monarca, era casi un alter ego
de su mandante y acreedor del mismo respeto y consideración.
ii) teoría de la extraterritorialidad: sirvió para fundamentar los privilegios e inmunidades diplomáticos desde el siglo
XVII hasta principios del XX, superando a la anterior. Mediante una ficción jurídica, el derecho reputa que el agente
diplomático nunca ha abandonado su territorio nacional y Grocio extiende la ficción a los locales de la misión
diplomática.
iii) teoría del interés de la función: entiende que los ministros y embajadores no pueden alcanzar el fin para el cual
han sido designados si no se hallan provistos de todas las prerrogativas necesarias para asegurar el éxito legítimo,

13
 que les permita ejercer sus funciones con toda libertad, seguridad y fidelidad. Esta es la doctrina consagrada en la
convención
b) la inviolabilidad diplomática: se la caracteriza como la inmunidad contra la coerción e implica que el Estado receptor
está inhibido de ejercer cualquier medida de carácter coactivo o que, de algún modo, implique el uso de la fuerza
contra personas o cosas afectadas a la actividad diplomática o, en el caso de las personas, la limitación de la libertad
ambulatoria.
Los agentes del Estado receptor tienen la prohibición de ingresar a los locales de la misión o a la residencia particular de
los agentes diplomáticos. Tampoco pueden aquellos agentes realizar medidas de ejecución forzada dentro de los
locales de la misión o de la residencia particular de los agentes diplomáticos. Esta prohibición rige aún en caso de
ruptura de relaciones diplomáticas. La inviolabilidad se extiende a los bienes muebles, ya que éstos son de un uso
esencial para la misión, aún los que no se encuentren necesariamente dentro de sus locales, como un auto o un barco.
También goza de absoluta libertad en sus comunicaciones con el Estado acreditante, sin interferencias de ningún tipo
por parte de las agencias del Estado receptor. Se extiende a todas las demás misiones y consulados, teniendo como
límite el consentimiento del Estado receptor para instalar equipos de radio. La correspondencia oficial tiene
inviolabilidad absoluta. Está prohibido abrir o retener la valija diplomática y garantizada la inviolabilidad del correo
diplomático que la lleve. Los archivos también son inmunes.
c) Protección especial de la misión: se refiere a la obligación impuesta al Estado receptor para prevenir actos de
particulares que sean lesivos contra la misión. Se traduce en una vigilancia especial en los locales de la Misión
diplomática, dentro de los límites razonables.
d) inviolabilidad de los agentes diplomáticos: es absoluta y no admite excepción en ningún caso, aún si se tratare de
flagrante delito. La inviolabilidad alcanza a sus documentos, correspondencia y bienes. El agente diplomático no tiene
obligación de comparecer al tribunal como testigo.
e) protección especial de los agentes diplomáticos: la protección física de los agentes diplomáticos obliga al Estado
receptor a tomar los recaudos necesarios para impedir cualquier acto de particulares contra su persona o decoro.
f) inmunidad de jurisdicción: implica que no pueden los agentes diplomáticos ser sometidos a la jurisdicción del Estado
receptor. Esta inmunidad complementa y refuerza la inviolabilidad personal y tiene su mismo fundamento. Resta
aclarar que la inmunidad de jurisdicción no exime al agente diplomático de la jurisdicción de los tribunales del Estado
acreditante, o sea, de su propio Estado.
i) inmunidad penal: es absoluta e ilimitada para cualquier clase de delito. Si se prueba la participación de un agente
diplomático en un delito, se lo puede declarar persona non grata y luego pedir la extradición una vez regresado a
su país para someterlo a la jurisdicción territorial.
ii) inmunidad civil: fue muy resistida, y se la admite con tres excepciones: acciones reales, sucesorias y derivadas de
actividades profesionales o comerciales. Se fundamentan estas excepciones en la irrelevancia que ellas tienen para
el desempeño de la función diplomática. La inmunidad de jurisdicción civil cede si el agente diplomático presenta
una demanda ante un tribunal civil del Estado receptor y es objeto de una reconvención o contra demanda por
parte del accionado: ya no podrá invocar inmunidad contra dicha reconvención.
iii) inmunidad administrativa de los agentes diplomáticos es complemento de la anterior y se refiere a las sanciones de
tipo contravencional o de policía, con idéntico alcance que la civil.
g) renuncia a la inmunidad: sólo el Estado que envía al agente es capaz de renunciar a ella, pues la misma se otorga
teniendo en cuenta el interés del Estado acreditante. La renuncia a la inmunidad de jurisdicción posibilitará la puesta en
marcha del mecanismo jurisdiccional del Estado receptor en relación con el agente diplomático, pero la sentencia que
se dicte no podrá ser ejecutada a menos que medie una nueva renuncia. Esto se denomina inmunidad de ejecución.
h) exención fiscal: los agentes diplomáticos están fuera de la potestad tributaria del Estado receptor. Alcanza a todos los
gravámenes e impuestos nacionales, provinciales y municipales, ya sean personales o reales, con las excepciones
derivadas de impuestos sobre inmuebles, sucesiones y actividades profesionales o comerciales personales del agente
diplomático, impuestos indirectos y derechos de registro, aranceles judiciales, hipoteca y timbre en bienes inmuebles.
10) Misiones especiales. La Convención de Nueva York de 1969 la define como una misión temporal, con carácter
representativo, enviada por un Estado a otro es, con el consentimiento de este último, para tratar con él asuntos
determinados o realizar ante él un cierto objetivo. Tiene un régimen análogo a la Convención de Viena sobre relaciones
diplomáticas.
a) Entrada en funciones: tanto el envío de una misión especial como la determinación de sus funciones se fijarán por
mutuo consentimiento de los Estados acreditante y receptor. El envío de una misión no requiere la existencia de
relaciones diplomáticas entre los Estados. El consentimiento del Estado receptor será necesario.
b) Personal de la misión: puede ser encabezada por el jefe de Estado o de gobierno, ministro de relaciones exteriores o
algún funcionario de alto rango, cuyos privilegios e inmunidades serán los acordados en cada caso por el DIP, además
de los que otorga la propia convención. En cuanto a las inmunidades civiles se le agrega la excepción de la acción de
daños resultante de un accidente ocasionado por un vehículo utilizado fuera de las funciones oficiales de la persona de
que se trate. En materia de inviolabilidad de la misión, se presume el consentimiento del jefe de misión para que los
agentes del Estado receptor puedan penetrar en los locales de la misión en caso de incendio y otro siniestro que
amenace gravemente la seguridad pública.
c) Comienzo y fin de la misión especial: entra en funciones cuando toma contacto oficial con el ministro de relaciones
exteriores del Estado receptor o con el órgano que se hubiere convenido, sin ser necesaria la presentación de cartas
credenciales. Finaliza por mutuo consentimiento entre las partes, por cumplimiento de su cometido, por expiración del
período señalado para ella o la notificación del Estado que envía o del Estado receptor.

14
Misiones ante organismos internacionales

Introducción.

Los Estados miembro de los organismos internacionales se hacen representar en ellos por delegaciones permanentes que les
permitan ejercer los derechos inherentes a su pertenencia a dichas entidades. En el caso de conferencias internacionales
convocadas por estos organismos, se envían delegaciones especiales.

Los Estados no miembros pueden enviar una misión especial ante el organismo para tratar alguna cuestión específica.

La acreditación se realiza ante un organismo internacional, sujeto diferente del Estado. El organismo no tiene territorio y disfruta
de prerrogativas, privilegios e inmunidades dentro del territorio del Estado sede por acuerdos especiales. Hay tres actores: el
Estado que envía, el organismo internacional y el país huésped del organismo.

El régimen jurídico de las misiones ante organismos internacionales está establecido por la Convención de Viena sobre la
representación de los Estados en sus relaciones con organismos internacionales de carácter universal de 1975. No se aplica a los
organismos de carácter regional.

Misiones permanentes.

La misión permanente podrá celebrar negociaciones con el organismo y dentro de su marco. Este elemento nos da la pauta de la
naturaleza multilateral de las relaciones en los organismos, en contraposición con el carácter bilateral de las relaciones
diplomáticas entre estados.

Las misiones pueden establecerse libremente, sin necesidad de consentimiento previo del país huésped o del organismo, salvo
disposición en contrario del organismo.

El personal de la misión se clasifica de forma análoga con el personal de las misiones diplomáticas. El jefe de la misión se
acredita normalmente ante el secretario general del organismo y podrá actuar en todos los órganos que lo componen y que no
exija una acreditación especial. El resto del personal será libremente nombrado y removido mediante notificación previa al
organismo, quien lo notificará al país huésped.

En caso de transgresión de la obligación de respeto de las leyes locales o de intervención indebida en los asuntos internos del
país huésped, la Convención no contempla la posibilidad de que el miembro de la misión que goce de privilegios e inmunidades
pueda ser declarado persona non grata. El Estado que envía tendrá la obligación de retirar al miembro de la misión que haya
violado sus obligaciones en caso de infracción grave y manifiesta a la legislación penal del Estado y de ingerencia grave en los
asuntos internos del país huésped. Estas disposiciones no se aplicarán a los actos cometidos en ejercicio de las funciones. El país
huésped puede adoptar sus propias medidas de protección.

El régimen de privilegios e inmunidades es similar al de las Misiones diplomáticas. Las obligaciones impuestas al Estado receptor
se entienden impuestas al Estado huésped. La única diferencia es que se presume el consentimiento del jefe de la misión para
entrar en el local en caso de incendio.

Misiones de observación.

Su régimen de privilegios e inmunidades es el mismo que el de las misiones permanentes. La función de las mismas es estrechar
los lazos con un organismo internacional por parte de estados no miembros y tutelar sus intereses.

Las relaciones consulares.

Los cónsules son funcionarios destacados por un Estado en el territorio de otro para defender, dentro de los límites de su
función, los intereses del Estado que envía y de los nacionales que allí se encuentren, promover las relaciones bilaterales
económicas y comerciales así como ejecutar en el territorio del Estado receptor actos administrativos, notariales y de registro
que tendrán efecto en el territorio del Estado que envía.

Por tanto, la tarea del cónsul no es política. El cónsul carece del carácter representativo el Estado que tiene el agente
diplomático. Su misión esencial es la defensa de los intereses de las personas físicas o jurídicas del Estado que envía (La defensa
del interés del Estado en sus relaciones políticas corresponde a la misión diplomática).

La génesis de la institución consular tiene un origen privado y comercial, siendo los primeros cónsules aquellos representantes
de los grupos de mercaderes de los países occidentales que se habían establecido en el imperio Bizantino a partir del siglo XII. La
normativa internacional sobre esta materia está codificada por la Convención de Viena sobre relaciones consulares de 1963.

La oficina consular.

Las funciones consulares pueden ser ejercidas por cónsules de carrera o por cónsules honorarios. Los primeros son funcionarios
del Estado que éste envía para permanecer durante un cierto período en la sede, al igual que los agentes diplomáticos. Los

15
segundos son personas que residen normalmente en el Estado receptor que inclusive pueden tener su nacionalidad y que por su
relevancia o méritos especiales, obtienen la designación consular honoraria por parte del Estado que envía. Las oficinas
consulares tienen las siguientes jerarquías:

- consulados generales
- consulados
- viceconsulados
- agencias consulares

Toda oficina consular ejerce sus funciones dentro de un ámbito territorial determinado que abarcará una porción del Estado
receptor constituida por las regiones más próximas a la ciudad donde la oficina tenga su sede. Este ámbito se denomina
circunscripción consular, y sus límites no pueden alterarse sin el consentimiento del Estado receptor.

El jefe de la oficina consular.

Para designar al jefe de la oficina consular, el Estado que envía deberá recabar el asentimiento del Estado receptor. El Estado
que envía remite al Estado receptor una carta patente en la cual consignará la circunscripción en la que el designado ejercerá
sus funciones. El Estado receptor manifiesta su asentimiento a través del exequátur, que podrá ser denegado sin expresar la
razón. Puede haber una administración provisional mientras no obtenga el exequátur, si el cónsul ya está en el Estado receptor.

El personal de la oficina consular.

La oficina consular cuenta con personal consular de carrera y personal administrativo y técnico. Su designación y remoción es
libre, previa notificación al Estado receptor. Los empleados contratados localmente están sometidos al régimen laboral común
del Estado receptor. En caso de ausencia temporaria o definitiva del titular, la oficina consular quedará a cargo del funcionario
consular de carrera que le siga en jerarquía.

Fin de las funciones.

Pueden cesar en sus funciones por las mismas causas que los de la Misión diplomática y el hecho se notifica al Estado receptor.
Éste puede remover al jefe de la oficina mediante revocación del exequátur y a los demás miembros mediante la notificación de
que ha cesado de considerar a la persona de que se trate como miembro del personal consular.

Privilegios e inmunidades consulares

1) Inviolabilidad de la oficina consular. Es más restringida, por cuanto los agentes del Estado receptor sólo tienen limitado su
acceso a los locales consulares en l parte destinada exclusivamente para trabajo de oficina, salvo con el consentimiento de
su titular, el que se presume en caso de incendio u otro peligro grave. No está prevista la exención de embargo, registro y
medias de ejecución vigentes para la Misión diplomática. Tampoco goza de inviolabilidad la residencia particular del jefe y
miembros de la oficina consular. Del mismo modo, los locales, bienes y medios de transporte de la oficina consular, si bien
no podrán ser objeto de requisa (desapoderamiento temporario) sí podrán serlo de expropiación por causa de defensa o
utilidad pública.
2) Inviolabilidad de los miembros de la oficina consular. Los funcionarios y demás miembros de la misión consular no pueden
ser detenidos, salvo casos de delitos graves o cuando exista sentencia firme. En caso de procedimiento penal deberán
comparecer y las autoridades deberán tratarlos con deferencia. En caso de que fueren llamados a testificar deberán
comparecer, salvo para declarar sobre aquellos hechos vinculados con el ejercicio de sus funciones. Tampoco estarán
obligados a exhibir documentos o correspondencia oficial. En caso de detención de un miembro de la oficina consular o de
inicio de un proceso penal en su contra, el Estado que envía deberá comunicarlo de inmediato al Estado que envía.
3) Inmunidad de jurisdicción. Los funcionarios de carrera y demás miembros de la misión estarán exentos de la jurisdicción de
los tribunales del Estado receptor por actos ejecutados en el ejercicio de sus funciones oficiales, con las excepciones
previstas en materia civil para agentes diplomáticos, y de accidentes ocurridos fuera del ejercicio de sus funciones.

Comienzo y fin de la misión especial Cónsules honorarios.

Los locales consulares honorarios no gozan de ninguna forma de inviolabilidad. El Estado receptor tiene la obligación de
protegerlos contra toda intrusión o daño. Los archivos sólo gozan de inviolabilidad en cuanto estén separados de los papeles
privados. Las franquicias aduaneras sólo se extienden a los artículos de uso oficial de la oficina. El cónsul honorario no goza de
inmunidad de jurisdicción salvo para actos vinculados con el ejercicio de sus funciones oficiales, incluyendo prestar testimonio.
La exención fiscal sólo se extiende a los sueldos percibidos por el cónsul honorario en tal calidad.

Secciones consulares de las misiones diplomáticas.

Tanto Viena de relaciones diplomáticas y Viena sobre relaciones consulares, autorizan el ejercicio de funciones consulares por
las misiones diplomáticas. Se habilita una sección consular en la Misión diplomática y se asigna a determinados funcionarios
para el ejercicio de la función consular. Como son miembros de la Misión diplomática, están protegidos por los privilegios e
inmunidades en su calidad de tal.

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INMUNIDAD DE JURISDICCION DEL ESTADO (tal cual Barboza)

Introducción.

Los Estados admiten la realización en su territorio de una serie de actos de otros estados, como por ejemplo la compra o alquiler
de inmuebles, el contrato de servicios, la emisión de empréstitos, etc. Reciben con frecuencia la visita de jefes de Estado, de
misiones especiales encabezadas por ministros u otros altos funcionarios y aceptan en su territorio a agentes diplomáticos y
consulares permanentes.

Surgen dos preguntas: ¿qué tratamiento deben los estados acordar a los estados extranjeros y a sus representantes cuando
éstos actúan dentro del ámbito que es de su exclusiva competencia? ¿Qué sucede si surgen, con motivo de tales actividades,
diferencias que caerían normalmente dentro de la competencia de sus tribunales de derecho interno?

Existe un amplio espectro de excepciones a la jurisdicción territorial que componen un régimen de inmunidades y de
tratamiento especiales otorgados a los estados extranjeros y a sus representantes. Tales excepciones y tratamientos fueron
impuestos desde antiguo por el DIP consuetudinario, y en la actualidad existen paralelamente importantes convenciones
multilaterales al respecto. En la práctica, conviene dividir las inmunidades en dos categorías: la primera incluye a la de los
estados, la segunda a los agentes diplomáticos y consulares que ya vimos.

Inmunidades del Estado y de sus bienes.

La cuestión de la inmunidad de un Estado surge cuando existe una disputa sobre la cual el tribunal local tiene jurisdicción ratione
materiae, pero no puede ejercerla porque una de las partes es un Estado soberano: se trataría de una excepción ratione
personae.

Tal inmunidad se divide en dos tipos: la de jurisdicción, según la cual el Estado no puede ser llevado a los tribunales de otro
Estado y la de ejecución, que impide a los órganos del Estado territorial ejecutar la sentencia que eventualmente se hubiere
dictado una sentencia contra aquél ni aplicarle compulsivamente una decisión administrativa.

Fundamento.

La inmunidad nace de la igualdad soberana de los Estados. Este principio ha sufrido una evolución: a la tesis absoluta de su
inmunidad se opuso otra que la mantenía cuando ejercía funciones inherentes a su calidad de Estado pero no cuando actuaba
como un sujeto del derecho privado. La distinción es entre actos iure imperii e iure gestionis. El principio se relativizó en dos
frentes: en el interno por el derecho administrativo y en el internacional por las excepciones para demandar.

Evolución de las inmunidades.

Las normas de derecho internacional que regulan las inmunidades presentan la particularidad de haberse formado a través de la
práctica judicial interna de los Estados. Fueron tribunales como la Corte de Casación Francesa de 1849 y la Corte Suprema de los
EEUU, quienes delinearon la tesis absoluta de la inmunidad de jurisdicción y los que más tarde la cuestionaron. Una razón
importante para el cambio de actitud fue la creciente intervención de los estados en el campo industrial y comercial, donde el
amparo de la inmunidad absoluta se traducía en perjuicios para particulares y creaba una situación de desigualdad. Esta tesis
restrictiva fue ganando adeptos y los países sancionaron sus respectivas leyes: en EEUU fue sancionada en 1976 y en Inglaterra
en 1978, a lo que cabe agregar la Convención Europea de 1972.

La actividad mercantil del Estado extranjero

Un forma de distinguir entre los actos del Estado inmunes de los actos sujetos a jurisdicción es la división de tales actos en
comerciales o no. La dificultad consiste en establecer cuándo un acto de un Estado es comercial y cuándo no lo es, teniendo en
cuenta que los actos de naturaleza comercial suelen vincularse, cuando los realiza el Estado, con finalidades públicas.

¿Finalidad o naturaleza del acto?: para la doctrina de la finalidad, un acto será no comercial si persigue una finalidad pública,
aunque su naturaleza pudiere indicar otra cosa. Ejemplo: compra de botas para el ejército. Se critica a esta doctrina que
cualquier acto del Estado puede vincularse con una finalidad de este tipo, aún los que persiguen un mero afán de lucro, porque
su resultado tiende a fortalecer la hacienda pública. Esta dificultad llevó a algunos países a recibir la doctrina de la naturaleza del
acto, en la cual se define actividad comercial como todo comportamiento comercial ordinario o transacción o acto comercial
aislado. El carácter comercial de una actividad quedará determinado con referencia a la naturaleza del comportamiento o de la
transacción o acto de que se trata y no en relación con su objetivo.

La lista de casos de inmunidad: en realidad se sienta un criterio general de inmunidad del Estado y se establecen cuales son las
excepciones a dicha inmunidad. Los casos serían los siguientes:

- sometimiento voluntario del Estado a la jurisdicción interna,

- la renuncia de los Estados a través de tratados;
- la actividad comercial, con algunas limitaciones;

17
- las cuestiones laborales, civiles o que se relacionen con inmuebles situados en el Estado territorial o con la participación de
un Estado en una sociedad comercial, etc.

Entidades a las que se aplica.

No parece ofrecer dudas que las subdivisiones políticas de un Estado extranjero se beneficiarán también de la inmunidad
jurisdiccional, en tanto actúen en ejercicio del poder público del Estado. En definitiva, será cuestión de lo que indique el
precedente jurisprudencial y las propias potestades otorgadas por la CN al Estado en cuestión.

Inmunidad de ejecución.

Aunque la inmunidad de ejecución se haya considerado tradicionalmente como distinta de la de jurisdicción, y exigido a su
respecto una nueva renuncia para hacerla efectiva, resulta incongruente que se admita una inmunidad de jurisdicción
restringida y que en los casos en que el Estado debe comparecer ante los tribunales locales, conserve sin embargo inmunidad de
ejecución. Ha habido un cambio y hoy en día la jurisprudencia varía: mientras la suiza considera que la ausencia de la inmunidad
de jurisdicción implica también la ausencia de la inmunidad de ejecución, la francesa, la italiana y la belga indican que debe
distinguirse entre la ejecución de bienes afectados a los gastos públicos del Estado extranjero y de bienes que se utilizan con
fines comerciales.

La legislación argentina.

Introducción.

El 31 de mayo de 1995 el Congreso sancionó la ley 24.448 sobre inmunidad jurisdiccional de los estados extranjeros ante
tribunales argentinos. Antes de esta ley, la CSJN aplicaba el criterio de inmunidad absoluta, sustentada además por un decreto
ley del año 58.

En este marco, una constante jurisprudencia de la Corte afianzó la tesis de la absoluta inmunidad de jurisdicción con la única
excepción del consentimiento.

El cambio de jurisprudencia y la ley 24.448

El 22/12/94 en el caso “Manauta Juan José y otros c/ embajada de la Federación Rusa s/ daños y perjuicios varios”, la CSJN
adhirió a la tesis restringida de inmunidad de jurisdicción, basada fundamentalmente en la distinción entre actos de imperio y
actos de gestión. Este cambio impulsó la ley 24.448 estableciendo en su artículo 1º que los Estados extranjeros son inmunes a la
jurisdicción de los tribunales argentinos, en los términos y condiciones establecidos en la ley.

La ley omite el tratamiento de las inmunidades de ejecución y embargo de los bienes de un Estado extranjero. Ante esta omisión
se ha sostenido que es necesario un nuevo planteo de inmunidad para obtener la ejecución o el embargo. Dice Barboza que tal
interpretación le parece dudosa.

La inmunidad se otorga a los Estados extranjeros que hubieran sido reconocidos como tales por la república Argentina, de
conformidad con las normas del DIP.

También a entidades equiparables a ellos. La corte ha concedido inmunidad de jurisdicción a un diplomático de la Soberana
Orden de Malta por su carácter de entidad internacional independiente. La ley no determina qué órganos del Estado extranjero
pueden invocar la inmunidad jurisdiccional y si también gozan de ellas las subdivisiones políticas del Estado extranjero.

El concepto de “tribunales argentinos” deberá entenderse a todos independientemente del nivel órgano. Barboza entiende que
se extendería también a los tribunales administrativos. No se aplica la inmunidad de jurisdicción a:

- la renuncia expresa: la ley prescribe que los Estados extranjeros no podrán invocar inmunidad de jurisdicción cuando
consientan expresamente a través de un tratado internacional, de un contrato escrito o de una declaración en un caso
determinado, que los tribunales argentinos ejerzan jurisdicción sobre ellos.
- la renuncia tácita: la ley prevé solamente que los estados extranjeros no podrán invocar su inmunidad de jurisdicción
cuando fuere objeto de una reconvención directamente ligada a la demanda principal que el Estado extranjero hubiere
iniciado. Sin embargo, diversos actos procesales podrían probar la intencionalidad de los estados extranjeros de someterse
a la jurisdicción de los tribunales nacionales. La interposición o contestación de una demanda, el planteamiento de un
recurso judicial o administrativo o una tercería son claros ejemplos de aceptación de la jurisdicción. La presentación de un
Estado extranjero ante un tribunal para alegar su inmunidad jurisdiccional, no implica aceptación de su competencia.
- la constitución de un domicilio especial en un contrato: puede un Estado extranjero celebrar un contrato comercial en
nuestro país en el que no conste expresamente la jurisdicción de los tribunales argentinos, pero en el cual aquél Estado
constituye un domicilio especial. La jurisdicción de nuestro país ¿”surge del contrato”? En un fallo de la Cámara Federal se
entendió que sí. Barboza dice que hay que aplicar al caso el artículo 102 del CC del cual surge que la competencia territorial
que normalmente tiene el juez del domicilio general del demandado, se prorroga al de su domicilio de elección. No parece

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 haber razón para que no resulten aplicables los artículos 1209 y 1215 CC a un contrato celebrado en el país, que produce
sus efectos en él, y que fue celebrado por una persona jurídica con capacidad suficiente como lo son los estados.
- Por aplicación del derecho internacional: el artículo 2 inciso c establece que la jurisdicción de los tribunales locales puede
surgir del DIP. Aunque resulta difícil establecer cuándo la práctica de los Estados llega a constituir una norma de derecho
consuetudinario internacional, la redacción de este artículo deja abierta la posibilidad de aggiornamiento de la ley a través
de la jurisprudencia de los tribunales locales.
- Cuestiones laborales: el inciso d del artículo 2 dice que no tendrán inmunidad de jurisdicción cuando fueren demandados
por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en el país, derivadas de contratos celebrados en la
Argentina o en el exterior, y que causaren efectos en el territorio nacional.
- Responsabilidad civil por delitos y cuasidelitos: la ley no le reconoce inmunidad al Estado extranjero. Inciso e.
- Otros casos de ausencia de inmunidad: serían acciones sobre bienes inmuebles situados en el territorio nacional, o cuando
el Estado extranjero es heredero o legatario de bienes situados en el territorio nacional, o en procedimientos relativos a la
validez o interpretación de un convenio arbitral sobre una transacción mercantil.

La ley faculta al juez a ampliar los plazos de contestación de demandas y oposición de excepciones a pedido del Estado
demandado, y admite que el ministerio de relaciones exteriores exprese su opinión sobre aspectos de hecho o de derecho ante
el tribunal interviniente en calidad de “amicus curiae”. Este instituto – del derecho procesal norteamericano e internacional-
está reservado a organizaciones no gubernamentales que persigna un interés válido y genuino y acrediten especialización en el
tema, por lo que no resultaría del todo exacta esa denominación para la intervención de un poder del Estado en una cuestión
judicial. Pero es interesante para darle elementos al juez y así evitar incurrir en responsabilidad internacional.

INMUNIDAD DEL ESTADO

El derecho internacional les reconoce inmunidad a sus sujetos, o sea al estado, la inmunidad soberana.

Ahora bien, sus funcionarios (jefe de Estado, jefe de Gobierno, ministro de relaciones exteriores, así como representantes
diplomáticos y consulares), cuando están en ejercicio de la representación del Estado en el exterior, se les extiende una porción
de la inmunidad del Estado para el mejor desempeño de sus funciones, pero no es que se les reconoce a ellos.

El “sujeto de derecho internacional” es aquella entidad a la cual se le aplica directamente una norma de derecho internacional,
entonces, si el derecho internacional, les reconociese directamente inmunidad a los jefes de estado, jefes de gobierno,
ministros, etc., de algún modo los estaría colocando como sujetos de derecho internacional. Pero sujeto es el Estado, entonces
cuando estos funcionarios del Estado lo están representando en el plano internacional, entonces, se les extiende una porción de
esa inmunidad que tiene el Estado para que cumplan mejor su función.

Esto está establecido en los preámbulos de las Convenciones de Viena del 61 y del 63 sobre asuntos diplomáticos y consulares
(fueron las primeras que codificaron esta costumbre)  A los representantes del Estado hay una norma, una costumbre, que le
extiende la inmunidad del Estado, cuando éstos están representándolo en el exterior, o sea no es que tienen una inmunidad
distinta a la de su Estado. A partir de estas Convenciones hay otras, como por ejemplo la Convención de Nueva York sobre
misiones especiales y la Convención de Viena sobre representación del Estado ante organizaciones internacionales, para los
representantes del Estado en esos ámbitos, por ejemplo los representantes ante Naciones Unidas.

los representantes del Estado en el exterior cuentan con un conjunto de inmunidad de privilegios y extensiones, que es muy
similar al que cuentan los cónsules. Emana de ahí. Todas esas inmunidades de los representantes son inmunidades de tipo
funcionales, es decir, se les extiende de la inmunidad que el Derecho Internacional le reconoce al Estado, por lo que se llama
“INMUNIDAD SOBERANA”.

“INMUNIDAD” Es propio de una entidad, ya sea física o jurídica. Es el relevo de cargas procesales por expresa disposición
normativa. O sea, hay una entidad que es destinataria de esa inmunidad, que está relevada, está exenta de ser sometida a
determinadas cargas procesales. Esas cargas procesales implican que la entidad que recibe esa inmunidad (ya sea persona física
o jurídica):

 Pueda o no ser sometido a juicio o “inmunidad de jurisdicción”

 Medida de prohibición de disponibilidad de sus bienes, es decir “inmunidad de ejecución”, es decir, los bienes de esta
persona que es inmune, en principio estarían exentos de cualquier tipo de medida ejecutoria que quiera adoptar una
autoridad jurisdiccional.

En el ámbito del DIP, hay una norma de la costumbre que le reconoce inmunidad al Estado. Esta norma es aquella que dice
“entre pares no hay imperio” (en latín “Par in parem, non habed imperium”) y decimos “entre pares” porque en base al
principio de igualdad soberana, que regula sobre la esencia de las relaciones entre los sujetos de derecho internacional, decimos
que un Estado no podría someter a su jurisdicción a otro Estado.

¿Cuándo un Estado podría someter a su jurisdicción a otro Estado? En un caso de su competencia material, o sea, de su derecho
interno. Acá, el Estado se vincula con un particular en una relación marcada por el derecho privado y en donde el Estado

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supuestamente incumplió; y es una relación jurídica en la cual tiene jurisdicción un Estado distinto, un órgano jurisdiccional
distinto al Estado que supuestamente incumplió.

Por ejemplo: un Estado extranjero pretende instalar una sede diplomática en Argentina y contrata a dos traductoras como
intérpretes bilingües español-chino en la embajada. Y en un momento dado les deja de pagar el sueldo, entonces ellas,
argentinas que cumplían funciones laborales en base a un contrato laboral en la Embajada de China en Buenos Aires (o sea, el
contrato se celebró en Buenos Aires), quieren cobrar su salario. Entonces, se va a demandar al Estado Chino en el fuero laboral
de la Ciudad de Buenos Aires. Se excluye todo tema de responsabilidad internacional.

La incidencia es porque el Estado en un principio podía invocar inmunidad. Esa inmunidad que está invocando el Estado para no
pagarles a las traductoras, por ejemplo, deviene del derecho internacional.

El tema es de derecho internacional privado porque la cuestión de fondo es de derecho laboral argentino, entonces el Estado
extranjero se está vinculando con nacionales argentinos en una relación jurídica de derecho privado, entonces eso es lo que lo
hace ser un caso de derecho internacional privado. Entonces es la posibilidad o no que tiene un particular de demandar a un
Estado extranjero.

Este principio de inmunidad soberana, en tiempos clásicos, desde el advenimiento del Derecho Internacional y hasta mediados
del siglo XX, se entendió en términos ABSOLUTOS, es decir, que el Estado nunca podía ser demandado, es lo que se llamaba “LA
TESIS DE LA INMUNIDAD ABSOLUTA” y para poder someter a juicio a un Estado ante los tribunales de otro Estado o para poder
ejecutarle un bien era con la renuncia de ese estado.

“La renuncia a la inmunidad de jurisdicción” no implicaba per se la “renuncia a la inmunidad de ejecución”, es decir, implicaba (y
hoy día también) una nueva renuncia. Entonces, bajo la tesis absoluta la única posibilidad que existía de someter a juicio al
Estado o embargarle algún bien era a través de una o las dos renuncias.

En ese contexto, Argentina con el dictado del decreto 1285/58 en cuyo art. 24 establecía que cuando un juez argentino reciba
una demanda contra un Estado extranjero, debía comunicarla vía cancillería a ese Estado; y el Estado decidía si sometía a
juicio renunciando a su inmunidad o no.  En muchísimos casos ni siquiera se presentaban para contestar esa notificación,
porque entendían que contestarla ya era someterse a la jurisdicción, y obviamente en ese contexto ningún estado extranjero se
sometía a la jurisdicción.

FALLOS:

 Samuel Gómez contra Reino Unido de Gran Bretaña y su embajada (del 74/76) y Roldán contra República de Vietnam.
(Trabajaban en tareas de jardinería y maestranza en las embajadas de estos Estados en Buenos Aires. Las embajadas dejan
de pagarles sus salarios y hacerles las cargas sociales y entonces estas personas demandan ante los tribunales laborales a
estos Estados. Los jueces de primera instancia y sucesivas, confirman invocando el art. 24 del decreto 1285/58, y ordenaban
el archivo de las actuaciones).

Estas “Tesis de inmunidad absoluta” fue atenuándose y entonces surge lo que llamamos como “Inmunidad relativa o inmunidad
restringida” en la primera etapa del siglo XX. A nivel de derecho comparado, van surgiendo distintas normas que marcan este
cambio. Las primeras fueron las de Gran Bretaña y EE. UU., estableciéndose abanicos más amplios; y surge la distinción entre
“Actos iuri gestionis” (actos de gestión) y “Actos iuri imperium” (actos de imperio).

HOY EL ART. 24 ESTÁ DEROGADO.

Así, todos los Estados tienen leyes en esta materia. Entonces, hay que ver como esas leyes consideran qué actos son iuri
gestionis y qué actos son iuri imperium, porque básicamente se manejan dos criterios:

 el criterio subjetivo, nos dice que el acto lo realiza un Estado, pero si ese mismo acto podría realizarlo un particular, es iuri
gestionis; y
 el criterio funcional mira el fin del acto, o sea si el fin último es un fin público, entonces, claramente va a ser un acto iuri
imperium; si el fin es privado, va a ser iuri gestionis.

A nivel internacional, la Convención de Naciones Unidas de 2004 adopta el criterio subjetivo, pero esta convención no entró en
vigor, con lo cual un poco se cita a la costumbre.

ENTONCES HAY QUE VER EN CADA CASO PUNTUAL, CÓMO ES LA LEY PARA DEMANDAR Y QUÉ CONSIDERACIÓN EN CUANTO A
CRITERIO IURI GESTIONIS Y IURI IMPERIUM ES LA LEY.

Hace unos años Argentina había sido demandada en EE. UU por una gestión de títulos públicos de los años 90  Caso Wertover,
en donde se dilucidaba por una emisión de títulos públicos, entonces los tribunales de EEUU dijeron q la emisión de títulos
públicos es un acto iuri gestionis, porque a través de ellos un Estado renegocia su deuda (porque el hecho de renegociar la
deuda un particular también lo puede hacer).

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Esta tesis de la inmunidad restringida, a nivel de derecho comparado fueron surgiendo distintas leyes, y a nivel internacional
tenemos la Convención de Naciones Unidas, y además la Convención de Basilea recepta la tesis de la inmunidad restringida, que
tampoco entró en vigor, pero como que regula la costumbre de alguna manera.

EN ARGENTINA, LA TESIS DE LA INMUNIDAD ABSOLUTA, SIGUIÓ VIGENTE HASTA EL AÑO 94, en donde EL 22 DE DICIEMBRE
LLEGA A LA CORTE UNA CAUSA QUE SE HABÍA INICIADO CONTRA LA EMBAJADA DE LA FEDERACIÓN RUSA, POR PARTE DE JUAN
JOSÉ MANAUTA y otros dos actores, que al momento de interponer la demanda fallecieron y lo hicieron sus causahabientes.

Estos tres actores trabajaban en la embajada de la Federación Rusa, eran periodistas y trabajaban en la embajada haciendo la
revista “aires de la Unión Soviética”. Les dejaron de pagar los salarios y las cargas sociales.

El juez de primera instancia ordena la notificación al Estado de la Federación Rusa, y al no contestar éste, ordena el archivo de
las actuaciones.

Manauta y los demás actores, apelan, la Cámara confirma el fallo de primera instancia, y se van a la Corte vía recurso
extraordinario federal, y la Corte recepta todo esto que se viene dando de inmunidad restringida, y entonces entiende, después
de toda una elaboración, y determina que la contratación de personal local es un acto iuri gestionis y entonces el Estado no
tiene inmunidad. Se ordena entonces la devolución de las actuaciones a la primera instancia, que se notifique al Estado
demandado, y en el caso de no presentarse, que se declare la rebeldía.

Y así es que Manauta obtuvo una sentencia a favor, el problema fue ejecutar esa sentencia.

Como consecuencia del caso Manauta, al año siguiente se deroga el art. 24 del decreto, y se sanciona la ley 24.488 de inmunidad
de ejecución, que en su art. 1 establece el principio general de que el Estado extranjero en Argentina es inmune. Y el art. 2 tiene
excepciones, por ej.: la renuncia (que se mantiene); caso de reconvención; la aplicación o interpretación de un laudo arbitral;
acciones civiles o comerciales sobre bienes, etc. Ante esas excepciones el Estado extranjero pierde la inmunidad y es sometido
a juicio.

 ARTICULO 1º — Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdicción de los tribunales argentinos, en los términos y
condiciones establecidos en esta ley.
 ARTICULO 2º — Los Estados extranjeros no podrán invocar inmunidad de jurisdicción en los siguientes casos:
- Cuando consientan expresamente a través de un tratado internacional, de un contrato escrito o de una declaración en
un caso determinado, que los tribunales argentinos ejerzan jurisdicción sobre ellos;
- Cuando fuere objeto de una reconvención directamente ligada a la demanda principal que el Estado extranjero hubiere
iniciado;
- Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el Estado extranjero y la
jurisdicción de los tribunales argentinos surgiere del contrato invocado o del derecho internacional;
- Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en el país, derivadas de
contratos celebrados en la República Argentina o en el exterior y que causaren efectos en el territorio nacional;
- Cuando fueren demandados por daños y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio;
- Cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en territorio nacional;
- Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero o legatario de bienes que se
encuentren en el territorio nacional;
- Cuando, habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con una transacción mercantil,
pretendiere invocar la inmunidad de jurisdicción de los tribunales argentinos en un procedimiento relativo a la validez o
la interpretación del convenio arbitral, del procedimiento arbitral o referida a la anulación del laudo, a menos que el
convenio arbitral disponga lo contrario.

La ley también dice que todas aquellas situaciones no contempladas por la ley se rigen por Convenciones. Con lo cual, como la
ley nada dice de la ejecución, nos remitimos a la Convención “que los bienes del Estado extranjero son inembargables”.

Unos años después se plantea el CASO LUCRECIA BLASSON CONTRA EMBAJADA ESLOVACA (AÑO 99).

Ella con el antecedente Manauta, pudo demandar y obtuvo una sentencia a favor, y al momento de ejecutar bienes de una
cuenta bancaria, le deniegan el embargo. Va a la cámara, y confirma, y va a la Corte que también confirma, con lo cual, lo
pueden embargar.

La Corte dice que hubo un avance en el principio de inmunidad, pero que no ha sido un cambio parejo con respecto a la
inmunidad de ejecución y entonces cita sentencia de tribunales alemanes y franceses, en donde hicieron lugar a la ejecución de
bienes de Estados extranjeros, a condición de que el particular pruebe que esos fondos de cuentes corrientes que quiere
ejecutar, eran para fines iuris gestionis, con lo cual, era muy difícil probar eso.

Entonces la Corte califica estas obligaciones como “naturales”, jurídicamente existentes, pero no exigibles; y dice que los
Estados deben acordar la mejor forma de satisfacer esos intereses particulares, pero queda en una cuestión diplomática.

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LOS SUJETOS DE DERECHO: LA SUBJETIVIDAD INTERNACIONAL

En el plano internacional, sujeto de derecho es aquel que sea destinatario de manera DIRECTA y EFECTIVA de normas de dicho
ordenamiento jurídico.

 Que sea DIRECTA significa que no debe haber intermediarios entre el ente y el derecho. Debe haber acción directa para el
ente. Por ej: En Argentina, el individuo no es sujeto de derecho; sino que debe presentar una denuncia ante la ComisiónIDH
y, si lo consideran admisible, va a subrogar los derechos del individuo y negociar con el Estado o acudir a la Corte.
Diferente es el caso de Europa, que pese a que están en crisis, en el 2000 se aprobó el protocolo 11 (acuerdo de derechos
humanos) y se eliminó la Comisión Europea y entonces el individuo tiene acción directa ante la Corte Europa de Derechos
Humanos.
 Que sea EFECTIVA significa que deben ser normas OPERATIVAS, de efectivo cumplimiento; NO normas PROGRAMÁTICAS.

Clasificación de diversos entes (Johan Galtung)

- IGOS Son Organismos Gubernamentales de carácter internacional (ONU, OEA). Son conformadas por Estados que nacen
de la voluntad del Estado.
- INGOS Son organizaciones no gubernamentales de carácter internacional (Green peace, ong).
- BIGOS Son organizaciones gubernamentales de carácter internacional dedicado a los negocios (FMI).
- BINGOS Organizaciones No gubernamentales de carácter internacional dedicadas a los negocios (las multinacionales).

Estado

Es la comunidad jurídicamente organizada establecida en un territorio determinado, con la facultad de ejercer en forma
exclusiva sus competencias estatales. Es, por excelencia, el sujeto del Derecho Internacional.

Tiene soberanía en ese territorio. Si un Estado reclama parte de territorio de otro Estado, estamos en una controversia de
soberanía.

De este concepto obtenemos 4 elementos esenciales del Estado:

a) Elemento material  El territorio

b) Elemento humano La población
c) Elemento político-jurídico La organización política-jurídica, el gobierno
d) Elemento autonómico La soberanía, es decir, el poder supremo eminente e incondicionado que posee el Estado sobre
personas y bienes dentro de su ámbito témporo-espacial.

Formas de nacimiento de los Estados

b) Emancipación Una colonia obtiene su independencia de la metrópoli que la controlaba.

c) Secesión Una parte del Estado se separa para formar un nuevo Estado. Ej: la disolución de Yugoslvia. Otro ejemplo de
disolución fallida es la Guerra de “Secesión” de EE.UU. Una secesión que fue posible fue la de Panamá. Panamá era una
provincia de Colombia.
d) FusiónDos o más Estados se unen para formar un nuevo Estado. Ej: la Federación Peruano-Boliviano (efímero) o la
República Árabe Unida (Egipto y Siria).
e) Creación por parte de un organismo internacional Ej: Israel, que fue creado por una resolución de la Asamblea General.
f) Fundación Un Estado crea otro Estado en un territorio res nulis. Ej: Liberia, que es un Estado en África. Fue fundada por
EE.UU. en la Costa occidental de África. Trataba de devolver a los esclavos.

Extinción de un Estado

Cuando pierde alguno de sus elementos esenciales.

Reconocimiento de Estado

Es un acto político-jurídico mediante el cual un Estado verifica la existencia de otro Estado, grupo revolucionario o gobierno en el
exilio, incorporándolo así a sus relaciones internacionales.

Un Estado cuando reconoce a otro, verifica su existencia y así lo incorpora a sus vínculos internacionales.

Formas: el reconocimiento puede ser expreso (a través de un acto estadual) o tácito.

Naturaleza jurídica: hay 3 posiciones:

- Reconocimiento es constitutivo: cuando un Estado reconoce a otro lo está constituyendo como tal; antes no lo era.
- Reconocimiento es declarativo: el Estado cuando reconoce a otro, realiza una simple declaración porque el Estado
reconocido es tal desde el momento en que se constituyó como Estado.

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- Mixta: para el Estado reconocido, el reconocimiento es declarativo; para el Estado reconociente, es constitutivo.

El reconocimiento es facultativo, es una decisión política que adopta un Estado al reconocer a otro. Es un acto internacional
unilateral porque no requiere del consentimiento del otro Estado para que sea válido (la protesta internacional es un acto
unilateral, por ejemplo. Cuando no se produce la protesta, ocurre la aquiescencia).

El reconocimiento de un Estado es irrevocable.

Mandatos

El Pacto de Sociedad de Naciones dio origen al régimen de mandatos, aplicado a las antiguas colonias de Alemania y de Turquía,
ambos derrotados en la 1º GM. Por este régimen, se encomendó a ciertos Estados vencedores, como mandatarios de la
Sociedad de Naciones, la administración de dichos territorios según condiciones establecidas con precisión en los mandatos, que
eran tratados entre aquella Sociedad y los países administradores (mandatarios).

Estos mandatarios contraían una serie de obligaciones relacionadas con la población del territorio, con su bienestar y su
capacitación de cuyo cumplimiento rendían cuenta al Consejo de SN.

Se consideró que la administración de estos territorios no autónomos era un deber de la comunidad internacional hacia sus
habitantes, que ésta delegaba en los mandatarios. Más tarde, bajo el régimen de las Naciones Unidas se transformaría en un
proceso de descolonización.

Hay tres tipos de mandato:

- Tipo A: desarrollo importante. Siria, Líbano, Palestina, Irak y Transjordania.

- Tipo B: desarrollo regular. Ex colonias alemanas en África.
- Tipo C: desarrollo nómade. Namibia.

Fideicomisos

Se implantó a través de la Carta de las Naciones Unidas este régimen de fideicomiso o tutela. Comprendía los siguientes
territorios:

 los que estaban bajo mandato de la SN,

 los separados de los vencidos en la 2º GM y
 los colocados voluntariamente bajo tutela por los Estados que hasta entonces ejercieran sobre ellos soberanía.

Todos los antiguos mandatos fueron traspasados por los mandatarios al nuevo régimen, salvo Namibia que dio origen a un largo
proceso internacional. Los mandatarios tenían que promover el progreso político, económico y educacional de los habitantes de
los territorios en fideicomiso, hacer respetar los derechos humanos fundamentales y capacitar a la población para el gobierno
propio o la independencia. Debían presentar un informe anual a la Asamblea General.

Clase:

Luego de la Segunda Guerra Mundial se crean; en el marco de la ONU, que crea el Consejo de Administración Fiduciaria para
establecer las pautas del fideicomiso internacional.

Se dieron sobre territorios quitados a Japón como consecuencia de la Segunda Guerra Mundial. Son, en su mayoría, islas en el
Pacífico.

Al día de hoy, no hay más territorios sometidos a administración fiduciaria. Por lo que el Consejo carece de objeto.

El objetivo era llevar a estos territorios a la autodeterminación; estas islas formaron nuevos Estados, se unieron entre ellas, se
unieron a otro Estado o eligieron seguir administradas por el fiduciante.

Sujetos ligados a la actividad religiosa

- La Iglesia Católica: La iglesia es un sujeto del DIP del cual la Santa Sede sería su órgano de gobierno, ya que la Iglesia
Católica en sus relaciones con los Estados y con otras personas internacionales, se rige por las normas del derecho de
gentes.
- La ciudad del Vaticano: como consecuencia del proceso de unidad italiana, los Estados pontificios fueron en 1870
incorporados al novel Reino de Italia. El papado quedó entonces sin territorio ni calidad estatal, y el Papa fue considerado
por Italia como un soberano en suelo italiano, por la ley de garantías del 13 de mayo de 1871. Por esa ley se le reconocían
los palacios del Vaticano y de Letrán, se le respetaba el derecho de legación activo y sobre todo pasivo, esto es de recibir
enviados diplomáticos en Roma. El Papa continuó celebrando concordatos con los Estados y enviando nuncios e
internuncios. Esta anómala situación fue remediada por el tratado de Letrán de 11.02.1929 en donde Italia reconoció a la
Ciudad del Vaticano bajo la soberanía del Sumo pontífice. Este sujeto de DIP tiene características únicas: su extensión

23
 territorial no excede de las 44 ha; su población sólo lo habita por razón de sus funciones; el Papa tiene la plenitud de los
poderes ejecutivo, legislativo y judicial; existe una ley fundamental y otra ley de fuentes del derecho que establece la
prelación de las normas y cuál es el derecho vigente en el Vaticano; los servicios públicos y la represión de los delitos allí
cometidos son asegurados por Italia; renunció a su derecho de asilo, se estableció su neutralidad a perpetuidad y su
decisión de mantenerse ajena a todo conflicto internacional, salvo que las partes acudan a ella, es miembro de varias
organismos internacionales como la Unión Postal Universal.
- La soberana Orden de Malta: es una orden religiosa vinculada con la Iglesia Católica y también un sujeto del derecho de
gentes, de capacidad muy restringida. Con sede en Roma, goza del derecho de legación activo y pasivo, concierta tratados
internacionales, es miembro de una organización intergubernamental con sede en Lieja, Bélgica. Mantiene una embajada
en nuestro país.

Comité Internacional de la Cruz Roja

El comité internacional de la Cruz Roja es un sujeto de derecho internacional, creado a través de la acción del gobierno suizo, el
que convocó en Ginebra a una conferencia internacional para codificar lo que se comenzó a llamar “derecho humanitario” pero
que tenía un contenido algo similar a una parte del derecho de la guerra en cuanto a su conducción lo más humanizada posible
con respecto a las personas que la protagonizaban y la sufrían.

La conferencia produjo cuatro convenciones, que forman parte del llamado “derecho de Ginebra”. Es importante señalar que
los cuatro instrumentos se aplican a cualquier conflicto armado entre sus miembros, haya sido o no reconocido por alguno de
ellos el Estado de guerra y, en especial, aún a aquellos conflictos que no sean de carácter internacional.

Lo importante es que siempre es necesario que los Estados que están en guerra pidan a un organismo que se haga cargo de los
deberes humanitarios. Las convenciones fueron:

 Primera Convención: se ocupa de la protección a las víctimas de la guerra terrestre, del tratamiento a los heridos y
enfermos. Estas personas serán tratadas en forma respetuosa y además deberá ser protegidas. Se extiende a los
establecimientos y a los móviles que tienen carácter médico, así como al personal médico que se dedica al cuidado y
socorro de las personas protegidas. También a la Cruz Roja u organismo equivalente.
 Segunda Convención: es de similar contenido, pero se aplica a los heridos, enfermos y náufragos de las fuerzas armadas en
el mar.
 Tercera Convención: protege a los prisioneros de guerra de la que se hace responsable a las potencias en cuyo poder se
encuentran, con independencia de las personas o instituciones bajo cuya directa supervisión o mando aquellos prisioneros
se encuentren.
 Cuarta Convención: se ocupa de las personas civiles que, en tiempo de guerra, se encuentren bajo la ocupación militar del
enemigo o bien dentro de su territorio.

Sujetos ligados a la beligerancia

Hay sujetos cuya existencia se relaciona con la situación de beligerancia que ciertos grupos conducen contra Estados y que a
veces afectan intereses o valores de la comunidad internacional o de Estados en particular, y son materia del derecho de gentes.
En cambio, un nuevo sujeto constituido por los movimientos de liberación nacional se relaciona con la beligerancia de un grupo
contra una metrópolis colonial, beligerancia que es en realidad un conflicto internacional. Todos estos casos tienen un carácter
común: que la personalidad jurídica constituida durante la beligerancia, termina con ésta para dar paso a una situación definitiva
y diferente.

La Comunidad Beligerante: cuando un grupo se levanta en armas contra el gobierno de su propio Estado, se produce una
situación de insurgencia que es materia del propio derecho interno del Estado en cuestión. El grupo insurgente carece de
personalidad internacional. El conflicto puede afectar a terceros estados por ejemplo en el trato dado por los insurrectos a los
extranjeros, o puede suceder que el Estado en el que está la insurrección estime conveniente la aplicación del DIP a sus
relaciones con el grupo insurgente. En tales casos, puede reconocerse personalidad internacional a los insurrectos asumiendo la
forma de la comunidad beligerante. Los terceros Estados no pueden reconocer la beligerancia de cualquier grupo insurgente
sino que deben reunir las siguientes características:

 la posesión por el movimiento insurreccional de una parte del territorio nacional,

 los elementos de un gobierno regular que ejerza de hecho sobre dicha parte del territorio los derechos aparentes de la
soberanía
 la conducción de las hostilidades por tropas regulares, sometidas a la disciplina militar y que se conforman a los usos y
costumbres de la guerra.

La nueva comunidad tiene responsabilidad internacional por sus actos. La situación termina con la derrota del movimiento o con
su triunfo, ya sea que se convierta en el gobierno del Estado o que se separe de éste y se convierta en un Estado distinto.

Clase:

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Hay rebelión en un Estado cuando un grupo importante de individuos gobierna de hecho parte importante del Estado del cual
son nacionales.

Los requisitos para que un grupo rebelde se transforme en beligerante, es decir, en sujeto de DI, son:

- Tener un uniforme.
- Tener un oficial a cargo.
- Insignias de los cargos.
- Respetar las reglas de Derecho Internacional Humanitario.

Un grupo insurrecto se transforma en beligerante. En la historia, hubo un solo caso: Frente Farabundo Martí Para la Liberación
Nacional, en el Salvador. En Argentina, un ejemplo podría ser el ERP (Tucumán, 1960), liderados por Santucho.

LA APLICACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL EN DISTINTOS ÁMBITOS

 En la faz territorial
 En el mar
 En el espacio aéreo
 En el espacio ultraterrestre
 En los espacios fluviales

El dominio no es absoluto, tiene restricciones.

Soberanía: poder supremo, inminente e incondicionado que posee el Estado sobre personas y bienes en su ámbito temporo –
espacial.

Hay restricciones a la soberanía:

 Neutralidad: decisión unilateral que realiza el Estado por el cual manifiesta que no va a realizar actos u omisiones que
beneficien o perjudiquen a Estados de guerra.
 Neutralización: situación jurídica a la que se arriba mediante un tratado, por el cual se acuerda no realizar actos vinculados a
la defensa nacional, en una determinada zona de los Estados (en una costa, en un faro, en una isla, en un aeropuerto o en
todo el territorio).

DERECHO DE LAS VÍAS NAVEGABLES INTERNACIONALES

Ríos:

 Por su nacionalidad:
- Nacionales: aquellos que todo su recorrido lo realiza en un solo Estado y cada Estado regula su navegación.. Por
ejemplo: Río Achuelo.
- Internacionales: aquellos que su recorrido atraviesa dos o más Estados. Por ejemplo: Río Paraná.
 Por
- Contiguos o fronterizos: aquellos que separan dos o más Estados. Por ejemplo: Río Uruguay.
- Sucesivos: sucesivamente, atraviesa dos o más Estados. Por ejemplo: Río Paraná.
- Mixtos: aquellos que son fronterizos y sucesivos. Por ejemplo: Río Danubio.

La utilización del cauce del río: hay 3 usos que regula el Derecho Internacional:

a) La utilización como límite entre dos Estados: el límite es la línea imaginaria que separa dos Estados. Puede pasar:
a) Por la línea media del río: teniendo en cuenta los puntos equidistantes entre ambas costas. Generalmente se usa en los
ríos no navegables.
b) Por lo que los Estados acordaron (convencional): por ejemplo, el río de la Plata.
c) Por la línea de vaguada o “thalweg”: por el punto más profundo del río. Generalmente, para los ríos navegables.
d) Por la costa seca: un Estado termina donde finaliza el terreno emergido; es decir, el río es de propiedad de un solo
Estado.
b) La utilización para la navegación:
a) Proceso de internacionalización de los ríos europeos: los ingleses cruzan el Canal de la Mancha y derrotan a Napoleón
en la Batalla de Waterloo.
b) Principios que surgen del Derecho de Viena: 1815 se firmó el Acta.
i) Libertad de navegación en los ríos internacionales europeos.
ii) Derecho de los Estados ribereños de reglamentar la navegación de los ríos internacionales europeos.
iii) La reglamentación no podía ser discriminatoria.
A partir de ese momento, surgen los Tratados Internacionales que regulan los ríos europeos. Es decir, la navegación
tiene fuente convencional.

25
 Surgen los primeros organismos internacionales, esto es, las Comisiones Administradoras que están a cargo de todo lo
atinente al cuidado y regulación del río.
c) Otros fines diferentes de la navegación:
a) Energía hidroeléctrica: la cantidad de agua que va a haber en la reserva de una represa, depende de la altura de la
presa.

Doctrina sobre la construcción sobre ríos compartidos: un río internacional es un “recurso natural compartido”; al ser
compartido, debe estar regulado por un derecho de cooperación; hay que coordinar las políticas para que las obras que se
lleven a cabo en ese río no causen un “daño sensible”. Los beneficios del aprovechamiento del río, deben ser equitativos.

Conclusiones sobre aprovechamiento de las aguas de ríos internacionales:

 J.A. Barberis ha interpretado acertadamente que las aguas de un río internacional son “recursos naturales compartidos”
 Ello implica un límite a la soberanía de los Estados.
 Estamos frente a un derecho de coordinación y cooperación.
 La participación equitativa del aprovechamiento y la distribución similar de los beneficios es un principio rector
 Emerge el principio de la utilización inocente, esto es, impedir que se causen daños sustanciales al estado vecino en el
aprovechamiento de un curso de agua por parte de un Estado ribereño. En el art. 7º del proyecto de la Comisión de Derecho
Internacional de 1994 se expresó : “Los Estados de curso de agua ejercerán la debida diligencia para utilizar el curso de agua
internacional de manera que no se causen daños sensibles a otros Estados del curso de agua.”
 Tomar las medidas necesarias antes que se produzcan los daños

DERECHO DEL MAR

La codificación

Sobre un proyecto de la CDI la Asamblea General convocó la primera conferencia sobre el derecho del mar, que se reunió en
Ginebra en 1958, aprobándose cuatro convenciones concernientes al mar territorial y la zona contigua, a alta mar, a la
plataforma continental y a la pesca y conservación de recursos económicos, así como un protocolo facultativo sobre el arreglo
pacífico de las controversias.

La segunda conferencia convocada por las diferencias en cuanto a la extensión del mar territorial no tuvo mucho éxito, en
1960.La tercera conferencia se debió a las circunstancias de la descolonización, la extensión del mar territorial y a la
tecnologización, y trajo consigo la elaboración de un grupo de normas importantes. Hubo luego una convocatoria para una
nueva conferencia sobre el derecho del mar.

La Convención de Montego Bay de 1982.

El 30 de Abril de 1982 en Montego Bay, Jamaica, se adoptó el texto elaborado en la Tercera conferencia. El 16 de noviembre de
1994 entró en vigor. Se trató de un equilibrio de intereses entre los Estados en que algunas concesiones provienen de la
aceptación de otras. Argentina lo adoptó a través de la ley 23.968.

Aguas interiores.

Son aquellas situadas en el ámbito del territorio terrestre, al interior de la línea de base del mar territorial. Se miden desde la
línea de base recta teniendo en cuenta el punto de más baja marea. Con la línea de base recta se unen los puntos salientes
territoriales; el agua que queda entre la línea y la costa se denomina “aguas interiores”.

Dentro de ellas están comprendidas las aguas portuarias, de los ríos más acá de la línea que cierra su desembocadura entre los
puntos de bajamar de sus orillas. En cuanto a las bahías, solamente poseen aguas interiores las que pertenecen a un solo Estado
y las llamadas bahías históricas.

La Convención reconoce al Estado ribereño derechos exclusivos en sus aguas interiores marítimas y no contiene ninguna regla
general que limite su jurisdicción sobre dichas aguas.

Un Estado no podrá cerrar sus puertos sino por razones extremas y de carácter público.

Los buques privados extranjeros que naveguen en aguas interiores de un Estado están sometidos a la soberanía territorial de ese
Estado.

La visita de buques de guerra extranjeros deberá ser notificada por vía diplomática al Estado ribereño y permitida por la
autoridad competente; gozan de inmunidad y están excluidos de la competencia del Estado ribereño, salvo en el cumplimiento
de las leyes territoriales sobre navegación o las reglamentaciones de carácter sanitario.

El mar territorial. Extensión.

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Está formado por una franja de aguas adyacentes al territorio y situada más allá de las aguas interiores del Estado. La noción de
mar territorial se origina en la práctica de los Estados de ejercer competencia, por razones de seguridad y defensa, sobre una
zona de mar adyacente a sus costas.

La Convención fija 12 millas marinas medidas desde la línea de base; pero cada Estado puede determinar cualquier medida que
no supere las 12 millas.

La línea de base normal para medir la anchura del mar territorial es la línea de bajamar a lo largo de la costa. En el caso de los
Estados poseedores de costas con ciertas particularidades la línea de bajamar es desplazada por el sistema de las líneas de base
recta.

La soberanía del Estado ribereño es plena en el mar territorial y se extiende al espacio aéreo suprayacente y al lecho y subsuelo
de esas aguas.

El Estado ribereño tiene competencias legislativas y jurisdiccionales y puede reglamentar la navegación como también la
actividad pesquera. El Estado costero podrá dictar leyes para prevenir, reducir y controlar la contaminación del medio ambiente
marino, establecer un control aduanero y sanitario y sancionar las infracciones a estas reglas.

Esta soberanía está limitada por el derecho de paso inocente de que gozan los buques extranjeros. El paso inocente es la
navegación para atravesar el mar territorial de un Estado. El paso debe:

 Ser continuo y rápido y sólo podrá detenerse por incidentes ordinarios de la navegación o por razones de fuerza mayor,
dificultad grave o para prestar ayuda a personas, navíos o aeronaves en peligro.
 No dañar ecológicamente el mar (por ejemplo, limpiar tanques).
 No hacer uso de las armas en caso de ser un buque de guerra. Si es un portaviones, lo aviones no pueden ni despegar ni
arabizar. Si es un submarino, debe navegar en la superficie con pabellón.

Gozan del derecho de paso inocente todos los buques extranjeros, comprendidos los buques de guerra y los submarinos a los
cuales se les exige que naveguen emergidos portando pabellón.

El paso de un buque extranjero tiene carácter de inocente cuando no afecta la paz, el buen orden o la seguridad del Estado
ribereño. Los casos en que no sería inocente son: cualquier acto que atente contra la integridad territorial o la soberanía del
Estado ribereño, la práctica con armas de cualquier clase, los actos de propaganda o actividades que perturben las
comunicaciones o servicios del Estado ribereño, todo acto de contaminación intencional y grave, cualquier actividad pesquera, o
toda actividad que no esté relacionada con el paso.

El Estado ribereño podrá suspender el paso inocente de buques extranjeros por razones de seguridad. Asimismo, podrá exigir a
los buques extranjeros que utilicen las vías marítimas y los dispositivos de separación de tráfico, dispuestos para seguridad de la
navegación.

Concerniente a la jurisdicción civil el Estado ribereño no deberá desviar ni detener buques extranjeros para ejercerla sobre
personas a bordo. No puede tomar medidas cautelares o de ejecución contra buques extranjeros que naveguen por su mar
territorial sino como consecuencia de obligaciones contraídas por dichos buques o de responsabilidades en que éstos hayan
incurrido durante su paso por las aguas del Estado ribereño o con motivo de ese paso.

En cuanto a la jurisdicción penal, tampoco debe arrestar a personas o realizar investigaciones en relación con un delito cometido
a borde un buque durante su paso inocente, salvo que:

- las consecuencias del delito se extiendan a su territorio;

- el delito pueda poner en peligro la paz del país o el buen orden en el mar territorial;
- la intervención de las autoridades locales haya sido requerida por el capitán del buque extranjero o por el funcionario
consular de ese Estado.
- Para combatir el tráfico de estupefacientes o sustancias psicotrópicas.

Tiene el llamado derecho de persecución, es decir, la facultad de continuar la persecución de un buque extranjero, iniciada en
sus aguas territoriales, más allá de su límite exterior, cuando haya tenido razones fundadas para creer que el buque había
cometido una infracción a sus leyes o reglamentos, a condición de no haberla interrumpido.

La zona contigua.

Adyacente al mar territorial hay una extensión de zona contigua, que empieza en el límite exterior del mar territorial, y donde el
Estado ribereño tiene ciertas facultades exclusivas pero limitadas y de carácter funcional.

La Convención la fija en 24 millas marinas a partir de las líneas de base utilizadas para medir la anchura del mar territorial, o sea
12 millas a partir del límite exterior de dicho mar.

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Se reconoce al Estado ribereño competencia para prevenir y sancionar las infracciones de sus leyes y reglamentos:

- Aduaneros,
- Fiscales,
- Impositivos,
- Sanitarios.

Siempre y cuando hayan sido cometidos en su territorio o mar territorial y los buques provengan de sus aguas interiores.

La zona económica exclusiva.

Es una de las más importantes innovaciones en derecho del mar. Podrá extenderse hasta las 200 millas marinas contadas desde
las líneas de base utilizadas para medir la anchura del mar territorial.

No es parte integrante del mar territorial, teniendo una naturaleza jurídica sui géneris: la de un nuevo espacio marítimo que no
encuadra en el esquema tradicional del derecho del mar.

La delimitación entre Estados contiguos o situados frente a frente debe realizarse por acuerdo entre los mismos teniendo en
cuenta las normas del DIP. Si no llegasen a un acuerdo los Estados deberán recurrir a los métodos de solución de controversias
que trae la convención, y si hay acuerdo en vigor se resuelve la delimitación de conformidad con esas disposiciones.

El Estado ribereño ejerce derecho de soberanía y jurisdicción:

- Derecho de soberanía: se refieren a la exploración y explotación de los recursos naturales en el lecho y subsuelo del mar y
aguas suprayacentes, tanto de los vivos como no vivos, y con respecto a actividades económicas tales como la producción
de energía derivada del agua, de las corrientes y de los vientos.
- Derecho de jurisdicción: se ejerce respecto al establecimiento y utilización de islas artificiales, la investigación científica
marina, la preservación y conservación del medio marino y otros derechos y obligaciones previstos en la Convención.

Por imperio del DIP, el Estado ribereño no podrá hacer uso de la fuerza armada para hacer cumplir sus reglamentaciones.

Los terceros Estados gozan en la ZEE de todas las libertades reconocidas en alta mar a excepción del derecho de pesca. El Estado
ribereño determina la captura permisible y su propia capacidad de explotación de los recursos vivos de la zona, según su
utilización óptima. Todos los Estados que pesquen en la ZEE de un Estado deben respetar las leyes y reglamentos que aquél
imponga sobre la fijación de cuotas de captura, transmisión de tecnología como condición para la pesca, pago de licencias y las
especies que pueden capturarse.

Los Estados que no poseen litoral carecen de ZEE propia sobre la que puedan reivindicar los derechos ya vistos. Se les reconoce
el derecho a participar sobre una base equitativa en los recursos de los Estados ribereños de la misma región o subregión.
Depende este derecho de la existencia de un excedente de la captura permisible.

Los Estados que están en una situación geográfica desventajosa son aquellos que no pueden reivindicar una ZEE propia o que
teniéndola no satisface las necesidades económicas básicas relacionadas con la capacidad de nutrición de la población y
dependen por ello de la pesca en la ZEE de otro Estado de la región.

Es decir, el Estado ribereño no es soberano pero posee derechos soberanos sobre los recursos vivos y no vivos. Sobre os
recursos vivos, el Estado ribereño podrá: explorar, conservar, administrar y explotar los recursos. Y podrá hacerlo per se o
conceder a terceros Estados esta aptitud (concesión de derecho de pesca).

Alta mar

Luego de la ZEE comienza alta mar.

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NACIONALIDAD Y EXTRANJERIA

La nacionalidad: es la pertenencia permanente y pasiva de una persona a un determinado Estado.

Nacionalidad y supremacía personal.

La nacionalidad tiene que ver con la idea de nación y se nutre con el sentimiento íntimo de pertenencia de un individuo a una
comunidad humana. La población de un Estado que tiene su nacionalidad, está sometida a su supremacía personal y ésta le
impone deberes aún cuando esté fuera del territorio nacional.

En virtud de esta supremacía existe el llamado ius evocando. La supremacía nacional y la territorial se limitan mutuamente. El
Estado no pude imponer a sus súbditos en el exterior deberes que entren en conflicto con la supremacía territorial del Estado en
que residen pero tampoco el Estado territorial puede interferir con aquélla; por ejemplo: no pueden impedirles que obedezcan
una orden de movilización de su país, aunque no estén obligados a cooperar para se cumpla.

El DIP y el derecho interno en materia de nacionalidad

La reglamentación de la nacionalidad es materia del derecho interno. Cada Estado determina las condiciones de su
otorgamiento, mantenimiento o pérdida por su cuenta. Pero el derecho internacional juega un papel importante cuando se
presentan casos de conflictos de nacionalidad (nacionalidad doble o múltiple) o bien de Apátrida (falta de nacionalidad).

La competencia exclusiva de los Estados en ese sentido está consagrada por el derecho consuetudinario internacional. Por su
parte, en la Convención de la Haya de 1930 sobre ciertas cuestiones relativas a los conflictos de leyes sobre nacionalidad (1937)
establece que corresponde a cada Estado determinar por sus leyes quiénes son sus nacionales. Las cuestiones acerca de si una
persona posee la nacionalidad de un Estado, se determinará de acuerdo con las leyes de ese Estado. Como todo lo referente al
dominio reservado del Estado, la competencia interna en materia de nacionalidad está sujeta a las obligaciones internacionales
de ese Estado.

Desde el Derecho Internacional se estudia porque se entiende a la nacionalidad como un derecho humano (el de tener
nacionalidad); el hecho de que se cuente al menos con una nacionalidad es un estándar mínimo.

Clases de nacionalidad

La nacionalidad puede ser:

- originaria: cuando se relaciona con el nacimiento de una persona y es independiente de su voluntad.

- adquirida: cuando alguien que ya tiene una nacionalidad, adquiere o toma otra nueva, perdiendo la anterior o
conservándola en caso de ser posible la doble nacionalidad. Se llama naturalización al hecho de adquirir una nueva
nacionalidad.

La nacionalidad de origen se adquiere por nacimiento, ya sea de acuerdo:

- al ius sanguinis (nacionalidad de los padres) cualquiera sea el país en el que nazca, o
- al ius soli (lugar de nacimiento) que hace predominar al Estado en cuyo territorio nació la persona, sea cual fuere la
nacionalidad de sus padres.

Estas normas no se aplican de modo exclusivo, pueden aparecer combinadas. La Argentina, en un principio, con la ley 346,
adoptó el criterio del ius soli; a medida que pasó el tiempo y se sancionaron más leyes, empezó a utilizarse el criterio ius

29
sanguinis. Hoy en día, Argentina adoptó un sistema mixto, correspondiendo al Congreso dictar las leyes generales para toda la
nación sobre naturalización y nacionalidad, con sujeción al principio de nacionalidad natural y por opción en beneficio de la
argentina.

Una persona puede adquirir una nueva nacionalidad usando el procedimiento de la naturalización, para ello se requiere una
manifestación de voluntad por parte de esa persona y una concesión voluntaria del Estado que la otorga. La ley interna
establece ciertos requisitos para conceder la nacionalidad, condiciones cuyo objeto es asegurar la existencia de una cierta
vinculación de la persona con el país: como la residencia durante determinado tiempo, el conocimiento del idioma nacional o
cierta edad mínima, o bien que se compruebe que es un elemento deseable (presentación de antecedentes de conducta).
Algunos Estados exigen la pérdida de la nacionalidad anterior y no haber adquirido ninguna otra nacionalidad por medio de
naturalización. El Estado puede rehusar el pedido sin indicar razones y a la inversa –en contra de principios del DIP internacional-
imponer la naturalización a un individuo contra su voluntad.

La naturalización confiere carácter de nacional, pero no otorga los mismos derechos que a los nacionales: postulación para
cargos públicos, por ejemplo.

En muchos Estados la naturalización del hombre casado implica la naturalización de su esposa y sus hijos bajo patria potestad.
En otros, se exige el consentimiento del cónyuge para que se produzca la naturalización. Internacionalmente, hay un tratado que
indica que la mujer casada conserva la suya salvo que la quiera cambiar, o se den las condiciones de solicitud de nueva
nacionalidad. En Argentina, la mujer casada conserva su nacionalidad y no adquiere la del marido por el hecho de casarse.

La Apátrida

La Convención de NY de 1954 sobre el estatuto de los apátridas, define apátrida al que no es considerado como nacional por
ningún Estado. Se puede nacer apátrida o llegar a serlo por ciertas circunstancias:

- es de origen cuando el individuo, hijo de padres apátridas o extranjeros cuyo Estado sólo admite el ius soli, nace en
territorio de un Estado que sólo admite el ius sanguinis.
- es adquirida cuando se ha perdido la nacionalidad sin adquirir otra.

El apátrida carece de protección internacional, no tiene un Estado defensor. Se lo considerará extranjero en todas partes, lo que
le trae aparejado innumerables inconvenientes, inclusive para movilizarse de un lugar a otro.

La declaración Universal de los derechos humanos estableció que nadie puede ser privado arbitrariamente de su nacionalidad. Y
el pacto de San José de Costa Rica establece que toda persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado sobre cuyo territorio
ha nacido, si no tuviere derecho a otra.

Residentes

- Residencia transitoria: extranjero que está en territorio nacional sin ánimos de estar allí y con intención de continuar en
tránsito. Por ejemplo, al hacer una escala en un viaje en avión.
- Residencia temporal: extranjero que está en territorio nacional con la intención de estar, pero sin ánimos de permanecer.
Por ejemplo, un viaje por placer.
- Residencia permanente: extranjero que está en territorio nacional con la intención de estar y sin ánimos de irse. Este puede
adquirir la nacionalidad luego de ciertos años de residencia (nacionalidad por naturalización).

La doble o múltiple nacionalidad.

Se da con frecuencia el caso de que una persona tenga a la vez dos nacionalidades, adquiridas en el momento del nacimiento.
Por ejemplo, quien nace en un país que toma por base el ius soli y cuyos padres son nacionales de un país que sigue el ius
sanguinis; caso muy común en Argentina debido a la inmigración. También puede adquirirse la doble nacionalidad después del
nacimiento, cuando la persona se nacionaliza en el extranjero y las leyes de su país no disponen que por ello pierda su
nacionalidad de origen, como sucede con Argentina y Uruguay. Otra manera es el matrimonio, conservando la suya y pudiendo
adquirir otra. Puede haber una triple combinación: un uruguayo (ius soli), hijo de españoles (ius sanguinis) se naturaliza
argentino.

Se desnaturaliza la institución debido a que la persona no puede ejercer derechos ni cumplir deberes en varios Estados a la vez,
es una incongruencia política y fuente de dificultades entre los Estados en relación con las obligaciones militares y el ejercicio de
la protección diplomática. Es por ello que para el derecho de gentes, siempre existe una nacionalidad que es la verdadera y real.

Existen algunas convenciones multilaterales y bilaterales. Generalmente, toman como indicio la residencia de la persona.

La nacionalidad en el derecho argentino.

Está regida por la ley 346, modificada por la ley 23.059.

30
De acuerdo con el ius soli, son argentinos los que nazcan en el territorio de la Argentina, sea cual fuere la nacionalidad de sus
padres, lo mismo que en buques de guerra argentinos, o en buques mercantes de pabellón argentino que se encuentren fuera
de la jurisdicción nacional de otro país.

Respecto del ius sanguinis, se establece que son argentinos los hijos de argentinos nativos que, habiendo nacido en el
extranjero, optaran oportunamente por la nacionalidad argentina al cumplir los 18 años.

Los hijos de personas amparadas por la extraterritorialidad, como serían los diplomáticos o funcionarios internacionales, no
siguen el ius soli, sino la nacionalidad de sus padres.

La nacionalidad argentina por naturalización se concede al extranjero mayor de 18 años que, habiendo residido en la república
por un mínimo de dos años22, manifieste ante un juez federal de sección su voluntad de adquirirla.

Son impedimentos para adquirir la nacionalidad el no tener ocupación o medios de subsistencia honestos, estar procesado en el
país o en el extranjero por delito previsto en la legislación penal argentina, con una pena de prisión de hasta tres años.

No podrá negarse la ciudadanía por razones políticas, ideológicas, gremiales, religiosas o raciales.

Se han concluido convenios de doble nacionalidad con España e Italia, cuyo efecto es que los nacionales de cada una de las
partes podrán adquirir la nacionalidad de la otra pero mantendrán su anterior nacionalidad con suspensión del ejercicio de los
derechos inherentes a ésta.

Los extranjeros

Definición. Derechos civiles y políticos.

Extranjeros son todos aquellos que no poseen la nacionalidad del país en que se encuentran, ya sea viviendo o ya sea de paso. A
su respecto, es el Estado en que se encuentran, en ejercicio de su supremacía territorial, el que fija el régimen al que estarán
sujetos mientras continúen bajo su jurisdicción. Esta potestad del Estado encuentra también ciertos límites en el DIP, tanto en
particular como en el general a través de la costumbre.

Admisión

La entrada, permanencia, tránsito y expulsión de los extranjeros son competencia exclusiva del Estado territorial.

La admisión de inmigrantes con carácter permanente suele ser más rigurosa que la de turistas, y su reglamentación puede estar
destinada a impedir el ingreso de personas social o políticamente peligrosas, como inhabilitadas o ilegales, extranjeros
expulsados con anterioridad, delincuentes, agitadores o mendigos.

En la Argentina, la CN impone al gobierno federal la obligación de fomentar la inmigración europea y prohíbe restringir, limitar o
gravar con impuestos la entrada de extranjeros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las industrias e introducir y
enseñar las artes y las ciencias. Ley 18653 de 1970 y decreto ley 4805

Expulsión

Es también materia del derecho interno del Estado. Las expulsiones obedecen a diferentes criterios. Generalmente, se expulsa al
extranjero cuya presencia es perjudicial para la seguridad o el orden público.

La Dirección Nacional de Migraciones puede expulsar a un extranjero por:

- haber ingresado ilegalmente sin haberse sometido al control sanitario o por un lugar no habilitado o que permanezca en el
país vencido el plazo autorizado
- si ocultó a las autoridades una condena por un delito doloso
- si es condenado por un delito doloso por un tribunal argentino
- si realiza actividades que afecten la paz social, la seguridad nacional o el orden público.

Las personas que fueren expulsadas deberán ser recogidas por sus países de origen.

Derechos y deberes de los extranjeros.

Se le acuerdan en el orden civil los mismos derechos que a los nacionales en las relaciones de familia, en los contratos, en las
sucesiones, etc. Con ciertas restricciones en ciertos países, también los derechos relativos a la libertad de tránsito y de
circulación, de pensamiento, de culto, de idioma y de educación. Es común encontrar restricciones a los extranjeros en cuanto al
ejercicio de funciones y empleos públicos, la pesca comercial, la navegación de cabotaje y las profesiones liberales. Salvo
reciprocidad, también en lo tocante a la hospitalización gratuita y las indemnizaciones por accidentes de trabajo.

Todos los extranjeros deben pagar impuestos cuyo objeto es proveer al bienestar común.

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En el DIP clásico no existían normas que reglamentaran el tratamiento de un Estado a sus nacionales, asunto que se consideraba
del resorte exclusivo del derecho interno. Pero aún así, no podría un Estado dar a los extranjeros en su territorio un tratamiento
inferior a un cierto Standard internacional. No basta que el Estado requerido alegue que da al extranjero el mismo tratamiento
que a sus nacionales, si el que les otorga está por debajo del Standard internacional. El tratamiento a un extranjero para
constituir una violación internacional, debe llegar a constituir un ultraje, mala fe, abandono voluntario del deber, o una
insuficiencia en la acción gubernamental que cualquier persona razonable e imparcial pueda reconocerla como insuficiente.

Existe un deber de protección del Estado territorial a los extranjeros, deber en cuyo cumplimiento el Estado territorial debe
poner la debida diligencia, que será estimada caso por caso. Pero no cumple con su deber si un extranjero o grupo de
extranjeros es objeto de discriminación en cuanto a la protección que el Estado territorial les otorga, o bien si hay disturbios
xenófobos o muchedumbres amenazantes contra los extranjeros, o contra los de cierta nacionalidad y el Estado no toma los
recaudos suficientes para evitar que se les haga daño. Tampoco si omite castigar a los causantes de los daños.

Si el Estado no cumple con esta obligación de protección se hace responsable por la violación de una obligación internacional.

Como la capacidad del individuo no lo habilita para hacer él mismo una reclamación al Estado territorial en el plano
internacional, el DIP general, considera que el daño a los nacionales de un Estado es un daño que se causa a la persona misma
de su Estado, al que llama daño mediato.

El Estado que sufrió el perjuicio puede interponer respecto al otro el mecanismo de la protección diplomática de sus nacionales
y lo hace por derecho propio sobre la base del daño producido. Para que la vía internacional quede abierta, es necesario primero
que el particular damnificado haya agotado los recursos internos disponibles, o sea que haya intentado una acción judicial en
todas las instancias abiertas, con resultado de haber recibido una denegación de justicia.

Como consecuencia, la protección diplomática tiene las siguientes características en el plano internacional:

- el recurso procede cuando existe el vínculo de la nacionalidad entre el damnificado y el Estado que interpone su protección
y esta nacionalidad debe existir desde el momento en que se produjo el daño original hasta la fecha de la sentencia o laudo
arbitral.
- El Estado puede rehusarse a interponer cualquier acción ante el Estado de origen del daño, desde que obra por su propio
derecho (salvo que el derecho interno haya establecido otra cosa)
- Puede desistir de su acción en cualquier momento, o entrar en una transacción respecto a las prestaciones debidas como
reparación por el Estado de origen, acordar una suma global por todo título, etc.

La expropiación que interesa al DIP es la toma de la propiedad de un extranjero por el Estado territorial; la nacionalización se
refiere, en cambio, a una expropiación amplia y generalizada de bienes extranjeros, por ejemplo, toda una industria (petrolera).

Los extranjeros expropiados deben cobrar una indemnización, pero no está muy claro si debe ser total, al contado e inmediata, o
admite modalidades de pago. La antigua fórmula –propiciada por EEUU- establecía que la indemnización debía ser inmediata,
adecuada y efectiva.

En cuanto a las nacionalizaciones, resulta esta postura mucho más difícil de aceptar, por los enormes precios que intervienen y
la reducida capacidad de pago de algunos Estados.

La extradición.

Es un procedimiento por medio del cual un Estado entrega determinada persona a otro Estado, que la requiere para someterla a
su jurisdicción penal a causa de un delito de carácter común por el cual se le ha iniciado proceso formal o se le ha impuesto una
condena definitiva.

Para que proceda, es necesario que el Estado requirente impute a la persona reclamada un delito, ya sea como autor, cómplice
o encubridor.

La imputación debe reunir las siguientes condiciones:

- debe tener por causa un hecho que para el Estado requirente y para el Estado requerido sea considerado como delito
- debe ser un delito de carácter común, no político
- la acción penal debe estar subsistente.

Protección de minorías.

La práctica internacional de garantizar derechos a las minorías tiene sus orígenes luego de la Reforma Religiosa. El tratado de
Osnabruck en 1648, al terminar la guerra de los 30 años, intentó paliar la situación de las minorías religiosas. También cuando
finalizó la 1º GM se establecieron ciertas garantías:

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- la protección de la vida y de la libertad, así como el ejercicio libre de la religión, sin distinción por razón de nacimiento,
nacionalidad, idioma, raza o religión para los habitantes en general.
- En principio, y para ciertos habitantes, adquisición automática de la nacionalidad del Estado contratante o facilidades
precisas para adquirirlas.
- Para las nacionalidades, igualdad ante la ley y en el ejercicio de todos los derechos políticos y civiles
- Libertad de asociación para fines religiosos y educativos.
- Provisión por el Estado de la enseñanza elemental, en su idioma, en las zonas donde existiera una minoría determinada.

El asilo.

Se instituyó que las cláusulas relativas a las personas pertenecientes a una minoría racial, religiosa o lingüística constituían
obligaciones de carácter universal.

El asilo territorial se apoya jurídicamente en la supremacía territorial de los Estados y la extradición configura una excepción
voluntaria a esa supremacía para hacer posible la solidaridad internacional en la lucha contra el crimen.

Los delitos políticos suelen exceptuarse de la regla de la extradición, ya que el perseguido carece de peligrosidad para los demás
Estados, y los tribunales del Estado que lo reclama pueden ser sospechados de parcialidad en el juzgamiento del delincuente
político.

- El asilo político: debido a la supremacía territorial que ejerce un Estado sobre todas las personas que se encuentran en su
territorio, sean súbditos propios o ajenos, los Estados extranjeros constituyen un asilo provisional para todo individuo que,
siendo perseguido en su país de origen, cruce sus fronteras. El asilo no es un derecho que el extranjero pueda reclamar, es
el Estado territorial una vez requerido quien puede o no otorgarlo a quien está eludiendo la acción de la justicia en su país.
- El asilo diplomático: la creación de misiones permanentes hizo posible el asilo diplomático, debido a su extraterritorialidad.
Al principio, sólo se concedía el asilo a los delincuentes comunes, pues los delincuentes políticos eran considerados un
peligro para los regímenes imperantes en ese entonces. Luego, en la medida en que se iba imponiendo la extradición como
un recurso de cooperación judicial internacional, el amparo de los delincuentes comunes fue desapareciendo en la práctica,
por tanto, también fue desapareciendo el asilo diplomático. En América Latina adquirió un rasgo de protección humanitaria.
Varias circunstancias contribuyeron a la creación de esta costumbre regional: las dictaduras militares, los regímenes
revolucionarios, la desconfianza en los procesos judiciales. Ver el caso de Haya de la Torre. El asilo diplomático concluye
cuando el asilado sale del país, muñido del correspondiente salvoconducto y bajo la protección de funcionarios de la
embajada local.

Toda misión diplomática debe indicar el país de destino de los asilados, pues desde el momento que el asilado sale del país
territorial ya la misión carece de competencia respecto al asilado.

Protección diplomática

Derecho de Estado a defender a sus nacionales frente a un posible incumplimiento del derecho internacional por parte de un
Estado extranjero en perjuicio de ese nacional. Genera una relación particular de responsabilidad internacional.

Requisitos

- Vínculo de nacionalidad entre la persona afectada y el Estado que pretende ejercer la protección.
- Haber agotado las vías internas del Estado presuntamente infractor. Ya sea por demora en la justicia, denegación de justicia
o haber llegado a última instancia.

En caso de apátridas o refugiados, no hace falta tener el vínculo de nacionalidad.

Asistencia consular

Surge de la Convención de Viena de Asuntos Consulares. Es un derecho del nacional de ser asistido por su Estado. Es la
obligación de un Estado de comunicar a otro Estado cuando coloca bajo su jurisdicción a alguien de ese Estado por haber violado
presuntamente normativa interna de ese Estado.

De esa situación se deriva la obligación internacional del Estado que ejerce su jurisdicción de comunicar la medida adoptada a
las autoridades del Estado del que es nacional la persona. Las obligaciones de estas autoridades son las de desarrollar la
asistencia consular nacional.

RESPONSABILIDAD INERNACIONAL

Se viene tratando desde la formación de la CDI. El primer relator fue el profesor García Amador, quien comenzó a tratar la
responsabilidad internacional específicamente en lo que refiere al incumplimiento del Derecho Internacional en perjuicio de los
extranjeros (sería lo que hoy se denomina protección diplomática).

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A fines de 1970, la CDI desdobló su trabajo: un grupo continuó elaborando la protección diplomática. En 2006 elaboró los
proyectos de artículos de las Convenciones sobre protección diplomática. También, siguió trabajando el tema de responsabilidad
internacional en un régimen internacional general.

El profesor Roberto Ago sumió la relatoría especial en responsabilidad internacional por incumplimiento del Derecho
Internacional (por actos ilícitos), no sólo en perjuicio del extranjero. Identificó dos tipos de normas:

- Por incumplimiento del Derecho internacional.

- Por las consecuencias perjudiciales a los actos no prohibidos: sin delito, sin incumplimiento; asemejables al “riesgo creado”
en materia civil.

La responsabilidad de los estados por hechos ilícitos

Principios generales.

El estado actual del DIP general en materia de responsabilidad del Estado puede considerarse expresado por el proyecto
respectivo de la Comisión de Derecho Internacional. Al proponer normas o principios nuevos la CDI ha actuado dentro de sus
facultades de desarrollar progresivamente el DIP.

En los tratados clásicos del DIP, lo relativo a la responsabilidad de los estados se trataba en el capítulo de las violaciones de las
obligaciones que regían el tratamiento a los extranjeros. La CDI consideró necesario cambiar dicho enfoque y encarar el tema
como la situación resultante del incumplimiento de una obligación jurídica internacional por un Estado, cualquiera que sean la
naturaleza de esa obligación y la materia a que se refiere.

El instrumento lógico jurídico utilizado por la Comisión para cambiar de enfoque fue la distinción que hizo entre normas y
obligaciones primarias y secundarias, que impone el DIP.

- Primarias: las que impone primariamente el DIP a los Estados; es decir, aquellas que contienen prescripciones acerca de lo
que está permitido, prohibido o es obligatorio. Son primarias las consuetudinarias o convencionales que los sujetan a
obligaciones primarias, como podría ser la de un Estado ribereño de respetar el paso inocente, o la protección de la
embajada en el Estado receptor
- Secundarias: las que nacen de la violación de una obligación primaria; es decir, el conjunto de reglas vinculadas
directamente con normas primarias y tienen su razón de ser únicamente en ellas. Son normas secundarias las que
establecen la obligación de reparar el daño producido por un hecho ilícito, esto es, por violación de cualquiera de aquellas
obligaciones primarias, y además son típicas de la responsabilidad. Acá se ubicó a las normas de responsabilidad
internacional.

A partir de esto, puede definirse a la responsabilidad internacional por hechos ilícitos como “la relación jurídica nueva que nace
a partir del acto ilícito”. La CDI comienza por reconocer un principio de antigua raigambre en el derecho de gentes: los hechos
ilícitos de un Estado acarrean responsabilidad internacional. Es un principio de derecho internacional, e incluso una concepción
general del derecho, que toda violación de un compromiso implica obligación de reparar. Ello quiere decir que tales hechos
crean relaciones jurídicas nuevas y por ende diferentes situaciones jurídicas subjetivas. Éstas son aquéllas en las que se
encuentra el sujeto en relación con la norma.

Roberto Ago establece que el sujeto cuyo derecho ha sido violado se encuentra o bien en condición de exigir una reparación al
Estado que ha incumplido su obligación, o bien de aplicarle una sanción. En la primera alternativa, al derecho subjetivo del
Estado lesionado corresponde una nueva obligación a cargo del Estado autor de la violación; en la segunda el Estado lesionado
tiene una facultad jurídica que puede o no ejercer, pero a la que no corresponde una obligación de la otra parte. En el DIP actual
la reparación tiene prioridad sobre la sanción, en el sentido de que antes de aplicar esta última, el Estado lesionado debe
intentar obtener la primera.

Para que haya un ilícito internacional debe existir el incumplimiento de una obligación también internacional, nunca interna.
Asimismo, una violación no puede ser excusada por disposición alguna del orden interno del Estado autor del incumplimiento.

Los elementos del hecho ilícito.

 El elemento subjetivo: se refiere a la atribución al Estado, como sujeto del DIP, de la conducta de ciertos individuos. El
objetivo apunta a que la conducta en cuestión constituya el incumplimiento de una obligación internacional incumbente a
aquél Estado. La conducta atribuida al Estado puede ser positiva u omisiva, siendo ésta última la más frecuente en el campo
de los hechos ilícitos internacionales.
- Los órganos del Estado: Siendo el Estado una persona moral, no puede actuar sino por intermedio de personas físicas y,
en primer término, por intermedio de esas personas físicas a las que su derecho interno asigna el carácter de órganos
del Estado, siempre y cuando hayan actuado en la ocasión como tales órganos. La ubicación del órgano en el marco del
orden interno del Estado es irrelevante, ya sean sus funciones internacionales o internas, pertenezca al poder ejecutivo,
legislativo o judicial, o se encuentre en una posición de mando o subordinada.

34
 Por ejemplo: en cuanto al poder ejecutivo, detener a una persona y que la policía le quite apremios; en cuanto al poder
judicial, eliminar la doble instancia en materia penal.
- Entidades públicas territoriales. Entidades facultadas para ejercer prerrogativas del poder público: Tales entidades
serían los estados miembros de un Estado federal, los cantones, regiones, departamentos, municipios, administraciones
autónomas de ciertos territorios dependientes, etc. Estas entidades están encargadas de prestar servicios públicos o
desempeñar funciones públicas, es decir, de ejercer actividades por cuenta de la colectividad. Por ejemplo: bancos que
emiten moneda.
Por ejemplo, en Mendoza se estableció en su código procesal un régimen inhumano de detención.
- Personas que actúan de hecho por cuenta del Estado, o que desempeñan de hecho prerrogativas del poder público: hay
casos en que personas, o grupos de personas, actúan de hecho por cuenta del Estado; la conducta de aquellos es
atribuible a este último. Puede suceder que personas privadas, individual o colectivamente, actúen como órganos del
Estado sin serlo.
Por ejemplo: si una catástrofe natural deja sin autoridades a una comunidad; o la seguridad privada en una prisión.
- Actuación ultra vires de órganos del Estado: en cuanto a la atribución al Estado de hechos de sus órganos cuando éstos
actúan más allá de su competencia, o aún en contra de sus instrucciones, la CDI se pronuncia claramente a su favor.
- Hechos de particulares: no se considera “hecho del Estado” la conducta de personas que no actúen por cuenta de
aquél. Tampoco se atribuyen al Estado los hechos del órgano de otro Estado actuando en su jurisdicción, tanto cuando
se encuentra actuando en su jurisdicción con consentimiento (visita de una delegación extranjera) o de la conducta de
fuerzas militares en su territorio cuando esa presencia tiene lugar sin su consentimiento. Igual regla se adopta en
relación con órganos de un organismo internacional. (Caso de las fuerzas de las Naciones Unidas en el Congo). Se
encuentra dentro de la misma hipótesis la conducta de los órganos de un movimiento insurreccional, salvo que
derroque al antiguo gobierno y lo reemplace, o si forma un nuevo Estado.
 El elemento objetivo (la ilicitud): el incumplimiento.
- La violación de una obligación internacional. Es el presupuesto mínimo para generar responsabilidad internacional. La
CDI no consideró necesario agregar ningún otro elemento –dolo o culpa- para configurar la responsabilidad
internacional, ya que consideró que toda lesión al derecho subjetivo de un Estado implica un daño y por ende no puede
faltar y con su ausencia frustrar el origen de la responsabilidad. La CDI define la violación de una obligación
internacional por un Estado cuando un hecho de este Estado no está en conformidad con lo que de él exige esa
obligación. Las circunstancias que deben reunirse para que una obligación se considere violada por un Estado son:
 Que esté en vigor para ese Estado al realizarse la violación;
 Que el hecho violatorio no se haya convertido en obligatorio por virtud de una norma imperativa del derecho
internacional;
 Que, si se trata de un hecho continuo, la violación sólo exista durante el período en que la obligación hubiere
estado en vigor con respecto a dicho Estado y, si se trata de una serie de acciones u omisiones, aquéllas hayan
ocurrido durante el período en que la obligación hubiere estado en vigor para ese Estado.
La violación se produce en forma distinta según el tipo de obligación
 Obligación de comportamiento: ciertas obligaciones internacionales imponen a los Estados la realización de
actividades o de omisiones específicas, por lo que suelen llamarse de comportamiento o de medios. La violación se
produce cuando la acción u omisión producidas no están en conformidad con la conducta específicamente
requerida del Estado autor.
 Obligación de resultado: la violación no se produce a menos que el resultado exigido no sea logrado. Ejemplo: las
obligaciones relativas a los derechos humanos.
 Obligaciones de prevenir un acontecimiento dado: son un caso especial de las obligaciones de resultado. Las
hipótesis que éstas contemplan es la de un acontecimiento exterior, ajeno a la voluntad del Estado. La violación de
estas obligaciones sólo se produce si acaece el acontecimiento que se buscaba evitar. Pero se exige algo más: una
causalidad indirecta entre el acontecimiento y la conducta estatal, o sea, que el acontecimiento se haya producido
porque el Estado adoptó un comportamiento ineficaz en lugar de otro que hubiera podido prevenirlo. Por tanto,
para saber si se violó la obligación internacional habrá que comparar el procedimiento empleado con el que
hubiera sido razonable esperar que adoptara.
- El incumplimiento del Derecho Internacional puede darse por dos tipos de hechos:
 Hecho simple: incumplimiento preciso y determinado. Por ejemplo, negar la doble instancia penal.
 Hecho compuesto: se necesita un conjunto de hechos para que se configure el incumplimiento del derecho
internacional. Por ejemplo, conjunto de homicidios que con determinadas características configura el hecho de
genocidio.
- Momento y duración de la violación:
 Si la violación se produce por un acto del Estado que no extiende en el tiempo, esta violación ocurre en el
momento en que se produce el acto, aunque sus efectos puedan durar subsecuentemente.
 Si la violación se produce por un acto del Estado que se extiende en el tiempo, ya sea por una acción continua
(contaminación del ambiente) o por acciones u omisiones respecto a casos separados que configuren un hecho
compuesto, la violación dura mientras la acción violatoria continúe, en el primer caso, y en el segundo, durante
todo el período desde la primera de las acciones u omisiones mientas se repitan.

El daño como elemento de la violación: no se requiere; estaba en el proyecto pero se eliminó; es decir, puede haber
responsabilidad internacional sin daño.

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La culpa como elemento de la atribución: nada se dice de él en el proyecto de la CDI. Pero del análisis de los artículos del
proyecto se deduce su exigencia, pues las violaciones a las obligaciones internacionales deben haber sido hechas con un mínimo
de participación de la voluntad.

Circunstancias que excluyen la ilicitud: se habla de circunstancias que “excluyen la ilicitud” porque el efecto de estas causas es
el de convertir en lícita una conducta que de otro modo sería ilícita y no simplemente el de desproveer de consecuencias a un
hecho que continúa siendo ilícito.

 Consentimiento: el consentimiento válido de un Estado a la comisión por otro Estado de un hecho determinado excluye la
ilicitud de tal hecho en relación con el primer Estado en la medida en que el hecho permanece dentro de los límites de
dicho consentimiento.
 Legítima defensa: la ilicitud del hecho de un Estado queda excluida si ese hecho constituye una medida lícita de legítima
defensa tomada de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas.
 Contramedidas en razón de un hecho internacionalmente ilícito: la ilicitud del hecho de un Estado que no esté en
conformidad con una obligación internacional suya para con otro Estado queda excluida en el caso y en la medida en que
ese hecho constituya una contramedida tomada contra ese otro Estado de acuerdo con lo dispuesto en el capítulo II de la
tercera parte.
 Fuerza mayor:
1) La ilicitud del hecho de un Estado que no esté de conformidad con una obligación internacional de ese Estado queda
excluida si ese hecho se debe a un caso de fuerza mayor, es decir, a una fuerza irresistible o un acontecimiento
imprevisto, ajenos al control del Estado, que hacen materialmente imposible, en las circunstancias del caso, cumplir con
la obligación.
2) El párrafo 1 no es aplicable si:
a) La situación de fuerza mayor se debe, únicamente o en combinación con otros factores, al comportamiento del
Estado que la invoca; o
b) El Estado ha asumido el riesgo de que se produzca esa situación.
 Peligro extremo
1) La ilicitud del hecho de un Estado que no esté de conformidad con una obligación internacional de ese Estado queda
excluida si el autor de ese hecho no tiene razonablemente otro modo, en una situación de peligro extremo, de salvar su
vida o la vida de otras personas confiadas a su cuidado.
2) El párrafo 1 no es aplicable si:
a) La situación de peligro extremo se debe, únicamente o en combinación con otros factores, al comportamiento del
Estado que la invoca; o
b) Es probable que el hecho en cuestión cree un peligro comparable o mayor.
 Estado de necesidad
1) Ningún Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusión de la ilicitud de un hecho que no esté de
conformidad con una obligación internacional de ese Estado a menos que ese hecho:
a) Sea el único modo para el Estado de salvaguardar un interés esencial contra un peligro grave a inminente; y
b) No afecte gravemente a un interés esencial del Estado o de los Estados con relación a los cuales existe la
obligación, o de la comunidad internacional en su conjunto.
2) En todo caso, ningún Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusión de la ilicitud si:
a) La obligación internacional de que se trate excluye la posibilidad de invocar el estado de necesidad; o
b) El Estado ha contribuido a que se produzca el estado de necesidad.
 Cumplimiento de normas imperativas: ninguna disposición del presente capítulo excluirá la ilicitud de cualquier hecho de un
Estado que no esté de conformidad con una obligación que emana de una norma imperativa de derecho internacional
general.
 Consecuencias de la invocación de una circunstancia que excluye la ilicitud: La invocación de una circunstancia que excluye
la ilicitud en virtud del presente capítulo se entenderá sin perjuicio de:
- El cumplimiento de la obligación de que se trate, en el caso y en la medida en que la circunstancia que excluye la ilicitud
haya dejado de existir;
- La cuestión de la indemnización de cualquier pérdida efectiva causada por el hecho en cuestión.

Formas de reparación

La reparación íntegra del perjuicio causado por el hecho internacionalmente ilícito adoptará la forma de restitución, de
indemnización y de satisfacción, ya sea de manera única o combinada, de conformidad con las disposiciones del presente
capítulo.

 Restitución : el Estado responsable de un hecho internacionalmente ilícito está obligado a la restitución, es decir, a
restablecer la situación que existía antes de la comisión del hecho ilícito, siempre que y en la medida en que esa restitución:
a) No sea materialmente imposible;
b) No entrañe una carga totalmente desproporcionada con relación al beneficio que derivaría de la restitución en vez de la
indemnización.
 Indemnización

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 a) El Estado responsable de un hecho internacionalmente ilícito está obligado a indemnizar el daño causado por ese hecho
en la medida en que dicho daño no sea reparado por la restitución.
b) La indemnización cubrirá todo daño susceptible de evaluación financiera, incluido el lucro cesante en la medida en que
éste sea comprobado.
 Satisfacción
a) El Estado responsable de un hecho internacionalmente ilícito está obligado a dar satisfacción por el perjuicio causado
por ese hecho en la medida en que ese perjuicio no pueda ser reparado mediante restitución o indemnización.
b) La satisfacción puede consistir en un reconocimiento de la violación, una expresión de pesar, una disculpa formal o
cualquier otra modalidad adecuada.
c) La satisfacción no será desproporcionada con relación al perjuicio y no podrá adoptar una forma humillante para el
Estado responsable.

La responsabilidad sine delicto

Introducción.

La responsabilidad sine delicto es la que se produce sin violación de la obligación, a diferencia de la que ya se vio que se basa en
el hecho ilícito de un Estado. En el terreno del derecho privado de los Estados se trata de la responsabilidad por riesgo y emerge
de la creación de un riesgo acrecido a través del desarrollo de una cierta actividad peligrosa. En DIP si bien la mayoría de la
doctrina sostiene que no existen estas normas, numerosos tratados la recogen.

Alcance. Actividades de riesgo.

La CDI encaró un proyecto de artículos sobre la responsabilidad por las consecuencias perjudiciales de actos no prohibidos por el
derecho internacional que contempla actividades internacionalmente lícitas que creen riesgo de producir daño transfronterizo.
El concepto empleado fue el de riesgo de causar un daño transfronterizo significativo. Se define como el que abarca desde una
baja probabilidad de causar un daño desastroso a una alta probabilidad de causar otro daño sensible

ARTÍCULO 75, INCISO 22 :

Corresponde al Congreso aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las organizaciones
internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes.
 La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre;
 la Declaración Universal de Derechos Humanos;
 la Convención Americana sobre Derechos Humanos;
 el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales;
 el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo Facultativo; la Convención sobre la Prevención y la
Sanción del Delito de Genocidio;
 la Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial;
 la Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer;
 la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes;
 la Convención sobre los Derechos del Niño;
En las condiciones de su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte de esta
Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos. Sólo podrán ser
denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobación de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cámara.
Los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirán del voto de las
dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara para gozar de la jerarquía constitucional.

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