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Tema 3
Actualmente se acepta en forma general que el punto de vista a partir del cual se
puede determinar si la tentativa es acabada o incabada, es el subjetivo. En este
sentido la tentativa será acabada cuando el autor, según su plan, haya realizado
todos los actos necesarios para que se consume el delito faltando solamente a
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partir de ese momento la producción del resultado. La tentativa es acabada, por lo
tanto, a partir del momento en que el autor cree que el resultado ya podría
producirse. Ejemplo: el autor remite a la víctima los documentos falsos con los
cuales piensa lograr que este le ceda ciertos derechos
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i) Antes de la fase de tentativa, la conducta –a pesar de que pueda encerrar cierta
peligrosidad– no es típica, salvo excepciones, por entenderse que prima entonces
la libertad de actuación de las personas. Esta es la razón de que algunas
conductas, a pesar de su clara relevancia social, no sean todavía típicas: por
ejemplo, el agente sigue a la eventual víctima para conocer sus horarios y
planificar un futuro homicidio; salvo excepciones: en cambio, la tenencia de armas
se prevé en principio como delito. Los actos preparatorios punibles son una
excepción a la atipicidad general de las conductas hasta la fase de tentativa.
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estar desplegando un riesgo contra un bien jurídico, pero en realidad no se
despliega o no se plasma en el resultado, porque el arma está descargada o
porque el proyectil no da en el blanco). Pero dicha divergencia no interrumpe la
imputación, sino que el agente será responsable de lo realizado. De lo contrario, si
se interrumpiese la imputación, saldría beneficiado quien nada ha hecho por evitar
el resultado, sino que ha puesto de su parte mucho para que se realice; sólo el
azar, la mala puntería o un factor ajeno… han evitado que se produzca el
resultado. Por lo que sería incorrecto que tales factores interrumpan la imputación.
Que la legislación penal de diversos Estados acostumbre a atenuar la pena en
casos de tentativa no puede llevar a pensar que se trata de un caso de no
imputación o de imputación disminuida. Esta cuestión enlaza con la del valor del
resultado en la teoría del delito: la no producción del resultado prevenido en la
norma penal no afecta a la antijuricidad de la conducta, sino que afectará si acaso
a su punibilidad, en cuanto que socialmente puede ser menos necesario castigar
con la pena del delito, y aconsejar en cambio una rebaja de la pena.
Suñez, Y.. (abril 20, 2012). Tentativa en el Desarrollo del inter criminis. Mayo,
2015, de Derecho Penal on line recuperado en:
http://www.derechopenalonline.com/derecho.php?id=13,770,0,0,1,0