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La política criminal de un Estado, como parte de su política gral lleva insita una concepción
filosófica e ideológica política determinada; así, distintita será la orientación de aquella
conforme la escala de valores que se priorice, o que el modelo de Estado sea totalitario o
democrático.
Las tradiciones, los hábitos morales, sociales o religiosos, de un pueblo serán
determinantes, por ejemplo, al momento de decidir sobre la vida y la muerte de sus
miembros y ello va a delinear el criterio a seguir cuando se deba legislar sobre el aborto,
sobre la pena de muerte o acerca de los montos de pena en abstracto, conforme se privilegie
la integridad física o la propiedad.
Cómo es sabido todo cuerpo normativo que aspire a organizar la vida de una comunidad
debe atender a la evolución de ella y a las exigencias del momento histórico en el que
pretende tener vigencia. De no ser así, y si el legislador pierde el tren de la histórica, el
juzgador se verá forzado a acomodar sus sentencias a la movilidad 0permanente de los
criterios sociale4s para que sus decisiones tengan legitimidad dentro del grupo cuyos
destinos pretende regir.
El problema del “delito” como manifestación patológica de una sociedad existió desde los
albores de la humanidad, no es patrimonio de un tiempo o un lugar determinado.
La capacidad de reacción del Estado ante el desfaje que se produce en la sociedad puede
manifestarse en 2 aspectos:
1. Preventivo: que normal// se genera a nivel del poder administrador, por ejemplo, a
través del establecimiento legislativo de los delitos con sus correspondientes penas.
Rita Mill aclara que “lamentablemente”, algunos legisladores, tienen la convicción
de que un importante incremento en el monto de las penas previstas para ciertos
delitos puede actuar en forma disuasiva para su comisión y por tanto puede
funcionar como medida preventiva.
2. Represivo: cuando las estrategias preventivas no son efectivas y el delito se
consuma, el Estado utiliza su poder de coerción para restablecer “el orden social
alterado o quebrantado por su comisión”.
El como canalizar esta reacción del poder institucionalizado en una sociedad y en un
momento histórico determinado, es la tarea de la “política criminal” de un Estado, la que no
siempre coincide con lo que exige la opinión pública en ese Estado.
Grandes sectores de la opinión pública, se hallan convencidos que es función de la justicia
y de las leyes, la desaparición de la delincuencia, la supresión de la criminalidad, sin
advertir que se parte de una p0remisa utópica, en tanto siempre habrá delito y delincuencia,
cualquiera sea la cultura y la organización jurídica – política de una sociedad.
El sistema penal no tiene por finalidad el suprimir la criminalidad.
La problemática se reitera cuando de las leyes penales se trata. El hombre común no
comprende porque el sospechoso de algún ilícito “entra por una puerta y sale por la otra” y
fustiga al juez que cumpliendo su tarea dispone la libertad de quien goza del Estado
Constitucional de inocencia.
Se pretende imponer una pena anticipada a cumplir en establecimientos carcelarios,, a
quien al cabo de algún tiempo más o menos prolongado, puede salir absuelto.
Esto ocurre, porque en gral, se olvida que detrás de la ley penal y procesal penal está la
filosofía política que recoge nuestra CN y que es necesario respetar. Se trata de una
concepción personalista de la vida y de dcho, con arreglo a la cual la persona humana
ocupa la cúspide de la pirámide axiológica.
E3l régimen democrático y liberal en el Estado consagra dogmas y principios inviolables en
tutela de la libertad y la dignidad humana.
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Política Criminal
Dr. Mendíaz: son las estrategias p/ decidir que actos son reprochables por la sociedad
teniendo en cuenta sus valores sociales y costumbres.
Estudia: 1. que acto será reprochable, 2- que método aplico para la sanción (considerando
las garantías constitucionales que actúan como “barrera de contención”, 3- la ejecución de
la pena.)
Otras definiciones:
“el conjunto de decisiones relativas a los instrumentos, reglas, estrategias y
objetivos que regulan la coerción penal”
“ciencia o arte de seleccionar los bienes jcos que deben tutelarse jco-penal// y los
métodos p/ efectivizar dicha tutela. Lo que implica el sometimiento a crítica de las
valoraciones ya hechas y de los métodos ya elegidos, con dos significados:
a) como disciplina de observación que determina, cuáles son los objetivos de los
sistemas penales y en que medida son alcanzados en la realidad.
b) Como aplicación: como arte de legislar o aplicar la ley con el fin de obtener los
mejores resultados en el combate contra el crimen.”
Binder: “es el sistema de decisiones estatales relativa a los instrumentos, reglas,
estrategias y objetivos que regulan la coerción penal, que se preocupa de criterios
objetivos (protección de los dchos reconocidos al individuo por su condición de tal o
como miembro de la sociedad). Define los delitos o sus penas (u otras consecuencias) y
organiza las respuestas políticas tanto para evitarlas (prevención) como para
sancionarlos, estableciendo los órganos, y procedimientos a tal fin y los límites que en
tales decisiones se deberán encausar.
Sus instrumentos son las normas penales, (hecho y pena) y las procesales (como el
Estado determinará si a existido sanción, quien será sancionado y la gravedad de las
mismas)
Sistema Jco
-si no entendieron lo que quiso decir don fridman les explico gráfica//:
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Todo a mano. Made in Andreitus. No planchar ni lavar en lavarropas.
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La Cultura jurídica son las creencias, valores de cómo funcionar en el sist jco (la cultura
jurídica = tradición legal)
Clariá Olmedo: el orden jco son las normas positivas del Estado, ya sea de
subordinación o coordinación, Para mantenerse, posee normas de constitución y de
realización.
Cuando exista un desorden, el mismo orden jco tiene un mecanismo que lo vuelve a
ordenar.
De este modo la función del dcho procesal penal es la de realizar las normas de
constitución.
Estado de dcho
Rita Mill: consiste en un conjunto de límites y prohibiciones impuestos a los poderes pcos
de forma cierta, gral y abstracta, p/ la tutela de los dchos y de libertad de los ciudadanos.
Esto significa que a todo principio de dcho acompaña la seguridad de que el Estado se
compromete a cumplirlo, en otros términos, que el dcho somete y obliga por igual a
gobernantes y a gobernados.
Todo Estado de dcho supone necesaria// la existencia de un sistema normativo u orden jco
al cuál se encuentra sujetos ambos extremos de la relación (gobernantes y gobernados).
Noción gral
Rita Mill Pág 22
Cuando las políticas de prevención fracasa y la conducta descripta en alguno de los tipos
penales se concreta, el Estado en el ejercicio legítimo de su poder de coacción reacciona, en
su afán de mantener el orden jco. Pero, como no le es posible actuar directa//, la ley penal
delega esa misión en algunos sujetos (fiscales y jueces) quienes cumpliendo reglas
preestablecidas y con la participación de otros sujetos, intentarán probar la concurrencia de
los elementos que hagan factible la aplicación de una sanción o que eximan de ella.
El dcho procesal Penal, esta integrado por normas jurídicas procesales dirigidas a realizar
fundamentalmente la materia penal. Es un conjunto de normas realizadoras del derecho
penal objetivo, pero que no se agotan en éste, por cuanto hay normas penales sustantivas
con función realizadora y por lo tanto con eficacia procesal penal.
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Lo cierto es que a este derecho se lo denomina procesal penal porque el más importante
objeto de estudio es el proceso, y la materia principal sobre la cual el proceso versa es una
hipótesis de infracción penal.
La independencia que ha adquirido el dcho procesal penal, permite concluir que tiene
actual//, para su estudio, tanto un objeto propio como un método diferenciado.
Como objeto de conocimiento del derecho procesal penal encontramos, en primer lugar la
efectiva realización de la justicia penal mostrada a través de la actividad de órganos
públicos y de particulares interesados (el proceso no se privatiza, es una función del estado)
El método habrá de conformarse a ese objeto de estudio, ya que se trata del modo de
conocerlo que presenta tres aspectos:
Denominaciones
Dcho práctico
Dcho judicial
Dcho realizador del dcho penal
Dcho procesal penal: ya que su objeto de estudio es el proceso y la materia principal
sobre la cual versa el proceso es una hipótesis de infracción penal
Conceptos
Maier: “El dcho procesal penal, es la rama del orden jco interno de un Estado, cuyas
normas instituyen y organbizan los organos pcos que cumplen la función jcial penal del
Estado y disciplinan los actos que integran el procedimiento necesario para imponer y
actuar una sanción o medida de seguridad penal, regulando así el comportamiento de
quienes intervienen en él.
Clariá Olmedo: “El derecho procesal penal es la ciencia que estudia, sistemáticamente, el
conjunto de principios y normas referidos a la actividad judicial que se cumple a través del
proceso, dirigida fundamentalmente a la efectiva realización jurisdiccional del orden
jurídico penal. Organizando la magistratura penal con especificación de las distintas
funciones y estableciendo los presupuestos, modos y formas del trámite procesal.
Ciencia: debido a que tiene principios, objeto, método propio, que le garantizan su
autonomía tanto didáctica, científica como legislativa.
Realización jurisdiccional: busca aplicar la ley penal a través de los órganos que conforman
el Poder Judicial. Esto es en definitiva la función realizadora del derecho procesal penal.
Críticas: Binder por su parte no esta de acuerdo con las definiciones que presentan al
derecho procesal penal como una rama autónoma, ya que para este autor, el derecho
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procesal penal, el derecho penal, y el derecho de ejecución penal, son en definitiva un todo,
ya que todos ellos tienen a su cargo la coerción penal y la configuración de la política
criminal. Justamente por esto, este autor nos dice que el derecho procesal no es una rama
autonomota, sino más bien complementaria del derecho penal.
Por otro lado, nos encontramos con la afirmación de Belling, que nos dice que el derecho
penal es totalmente ineficaz si no tiene como respaldo al derecho procesal para la
aplicación de la norma. A su vez, el derecho procesal es totalmente ineficaz también, si no
tiene como respaldo al derecho de ejecución penal para la aplicación de la sanción.
(Así el dcho penal no actúa sobre los delincuentes directamente, sino que tiene el respaldo
del dcho procesal como forma de determinar la culpabilidad y la sanción al mismo, y el
dcho de ejecución penal que respalda a este último, para la aplicación de la sanción.)
Fuentes
Son las diferentes formas de expresión del dcho positivo. Es decir es aquello donde el dcho
procesal penal positivo vigente se manifiesta.
En sentido estricto puede afirmarse que la ley es la única fuente del dcho procesal penal
Arg. Un concepto más laxo, acerca de la palabra “fuentes”, permite a algunos autores
incluir a los dchos reglamentarios, las acordadas, la costumbre y las prácticas del foro, la
doctrina, la jurisprudencia y los antecedentes parlamentarios y legislativos.
P/ Clariá Olmedo constituyen fuentes de segundo orden, en tanto con relación a la doctrina,
la jurisprudencia procesal penal (fallos plenarios de acatamiento obligatorio) y los
antecedentes parlamentarios y legislativos, quedan fuera del concepto de fuentes, lo mismo
ocurre con la exposición de motivos y las notas al articulado de los cód. procesales penales.
Sin embargo todas han de servir p/ la interpretación de la ley procesal penal y p/ unificar
los criterios de su aplicación.
Para Mayer las normas contenidas en otras leyes que contienen procedimiento, si son fuente
legislativa del dcho procesal penal.
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2) Reglamentarios, reglamentos y acordadas
No puede atribuírseles la calidad de fuente a los dtos reglamentarios que pueda dictar el
PEN o provincial. Tampoco a los reglamentos del PJ para el cumplimiento de su tarea de
superintendencia.
La CN actualiza el problema, al conceder al Consejo de la Magistratura, el poder de
dictar reglamentos s/ materias de organización jcial y adm de justicia.
De la misma regla constitucional –al usar la palabra “reglamento”- se desprende que
estos cuerpos normativos no pueden derogar la ley procesal, ni establecer condiciones
distintas para sus actos, ni cercenar facultades concedidas por la ley, etc. Su validez
dependerá de si respetan o no el contenido normativo de las leyes dictadas por el
congreso, relativas tanto a la organización jcial como al procedimiento.
Las acordadas son resoluciones que emanan de las cabezas de los poderes jciales (local o
nacional) y que no tienen carácter jurisdiccional sino que administrativo, pues reflejan
gral//, el ejercicio de las facultades de superintendencia, que les son propias.
No obstante contienen, algunas veces, disposiciones de neto carácter procesal, como por
ej. Las relativas a los turnos de los diferentes juzgados y cámaras del crimen y que en
cierta forma son relevantes al momento de determinar la competencia de los tribunales.
Es decir que, actúan como complemento de la ley procesal en cuanto al funcionamiento
u organización de las unidades o agencias jciales, pero de ninguna manera la sustituye y
no podrá ser considerada fuente del dcho procesal penal en sentido estricto. Ej de
acordadas: las que determinan el turno en los tribunales, ferias, modifican plazos etc.
Las mismas no pueden considerarse fuente del dcho procesal penal en sentido estricto, pero
si fuentes interpretativas del mismo.
La costumbre y las prácticas del foro: son los hábitos usuales en los estratos jciales,
no pueden ser considerados fuentes debido a que son insuificientes, por más
aceptados que se encuentren en determinados medios, para fundar la decisión jcial.
Según Maier se trata de actos permitidos pero que no cambian el sentido jco del
acto a realizar o que quedan dentro del ámbito de libertad de elección de quien
cumple el acto o decide, es siempre permitido mientras no se oponga a una
disposición legal. Ej: distintas fórmulas que se usan para recibir el juramento de los
testigos, que varía según los tribunales.
Caracteres
Publico: No caben dudas de que el derecho procesal penal tiene un carácter público,
pues hay un interés generalizado de toda la comunidad para el cumplimiento
efectivo de sus fines.
Hay que aclarar que el hecho de puedan haber situaciones que dependan de la acción
privada del querellante, como por ejemplo las calumnias, no desvirtúan la naturaleza
publica del derecho procesal penal. Mayer advierte que en este supuesto, el dcho procesal
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penal es en parte privado. Mancini dice que es incorrecto, puesto que la estructura del
proceso, la condena y en donde se desenvuelve la acción civil, es de carácter pco.
Justamente por su carácter publico, debe intervenir el estado, a través de sus órganos
competentes, para la efectiva realización de la justicia penal.
Secundario: Se dice que es un derecho secundario, pues para que entre en acción, es
necesario que previamente se haya violentado una norma penal. De esto surge una
consecuencia inevitable, si no hay norma penal, no hay derecho procesal penal.
Justamente por lo dicho hay autores como Cafferata Nores que consideran al derecho
procesal penal como un sirviente imprescindible del derecho penal.
Binder dice que es errónea esta concepción, y considera al derecho penal y al derecho
procesal penal como ciencias complementarias que van de la mano, y de ninguna manera
autónomas o independientes.
No cabe duda de la influencia que sobre esta disciplina tienen casi todas las otras ramas del
derecho principalmente aquellas que mas se aproximan por su origen. De aquí que el
procesalista, legislador y el juez deban acudir a ellas para regular e interpretar
adecuadamente los fenómenos procesales.
Derecho Político: influyen a través de las diferentes concepciones que se tiene con
respeto al Estado y de la colectividad jurídica. Estas concepciones se traducen en
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leyes que custodian los intereses tutelados por el proceso penal: el individual y el
colectivo.
Filosofía: aplicada a lo jurídico nos trae los conceptos y/o valores universal//
aceptados por la comunidad, que le derecho procesal penal no puede desconocer, la
influencia de lo filosófico se ve en conceptos como justicia, sujeto, objeto y etc.
Medicina legal y criminología: aportan más elementos de prueba, para así descubrir
el delito y llegar a la verdad legal.
Si analizamos el desarrollo y evolución del proceso penal, nos vamos a encontrar con dos
sistemas clásicos extremos: el inquisitivo y el acusatorio. A estos dos sistemas, le podemos
agregar un tercer sistema intermedio: el mixto.
Sistema Acusatorio
Sistema Inquisitivo
Sistema Mixto
Vélez Mariconde nos dice que el proceso penal es la serie gradual, progresiva y
concatenada de actos disciplinados en abstracto por el derecho procesal penal,
cumplidos por órganos públicos predispuestos y por otros sujetos obligados o
autorizados, con el fin de obtener la verdad real de un caso concreto para la justa
aplicación de la ley penal.
Análisis de la definición:
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el debate previo, que es el antecedente; por eso se dice que los actos de la serie están
concatenados.
Clariá Olmedo da una visión subjetiva del proceso penal, y expresa que es la serie
de actos cumplidos por órganos públicos predispuestos y por particulares
autorizados o impelidos a intervenir.
Es un concepto de carácter subjetivo, pues se refiere a todas las personas u órganos que
pueden o deben realizar las actividades reguladas por las normas procesales penales.
Inmediata: descubrir la verdad legal (está explicado en ppio de la verdad real mas
mas mas abajo)
Mediata: justa aplicación de la ley penal sustantiva
Remota: asegurar la paz en la comunidad, proteger el orden jco- social, encauzando
el daño que el delito ocasionó tanto a ese orden jco como a la comunidad misma.
Intereses tutelados
Este tema tiene inmediata y directa relación con el modelo de proceso penal imperante en la
sociedad. A raiz de las concepciones filosóficas y políticas imperantes se puede decir que el
proceso penal cumple una doble función de tutela jurídica:
Esta bilateralidad o dualidad de intereses impone a todos los involucrados el esfuerzo por
lograr un justo y adecuado equilibrio conformado al Estado de dcho, que nos rige, donde la
protección que los órganos estatales desplieguen a favor de la sociedad como cuerpo no
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implique la comisión de actos abusivos que renieguen del individuo, de la persona como
célula básica de ese cuerpo social, merecedora también, por tanto de protección estatal.
Objeto
En clase se dijo que el objeto es el “hecho” de la vida real, que se considera sospechado de
delito y que constituye el excitante del Estado que reacciona ante el mismo.
Rita Mill agrega que las consecuencias jurídica// relevantes derivadas del hecho delictivo
admiten ser examinadas desde dos aspectos diferentes, cada uno de los cuáles constituirá
respectivamente:
Sujetos procesales
Los sujetos procesales son las personas pcas o privadas que intervienen necesaria o
eventual// en su carácter de titulares del ejercicio de los poderes de jurisdicción, acción o
defensa, puestos en acto ante la presencia de un concreto objeto procesal penal. Pueden ser
clasificados en esenciales o accesorios según su aproximación al proceso sea con respecto a
la cuestión penal o solo con respecto a la cuestión civil.
Son los que inexorable// deben existir para que se constituya una relación jurídica perfecta
que permita concluir con una decisión válida sobre el fondo de la cuestión. Se vinculan al
objeto ppal, es decir a la cuestión penal.
Son sujetos esenciales para el proceso penal:
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Se utiliza la denominación imputado y no acusado, como propone Vélez Mariconde,
porque le asiste a este sujeto la posibilidad de ejercer su derecho de defensa desde
un primer momento, mucho antes de haberse formulado la acusación.
Son los relacionados a la cuestión civil, pueden intervenir en el proceso penal, pero su
ausencia no tiene ninguna trascendencia sobre la relación jurídica procesal penal
establecida entre los sujetos ppales.
Son sujetos eventuales para el proceso penal:
Actor civil: es el sujeto particular y secundario que se introduce en el proceso
mientras este pendiente la acción penal, haciendo valer la pretensión civil surgida
del mismo hecho contenido en la imputación.
Demandado civil: en principio el demandado civil es el imputado, por eso la acción
civil deberá dirigirse contra él, si fueran varios será contra todos, pero la ley permite
que se dirija hacia uno solo a la elección del actor civil.
Pero puede existir un sujeto diferente al imputado, como responsable civil del
hecho dañoso, en ese caso será él el demando civil.
Querellante conjunto: es el sujeto particular y eventual que se introduce en el
proceso penal a la par del Ministerio Fiscal haciendo valer contra el imputado una
pretensión penal y eventualmente civil, fundada en el mismo hecho imputado por el
acusador público. Para Rita Mill, esta figura es indeterminada, ya que si bien es un
sujeto eventual, en el sentido de que puede o no aparecer en el proceso, está
vinculado a la cuestión penal y aparece actuando junto al actor penal.
Además de los sujetos necesarios y eventuales, podemos hablar también de los sujetos
obligados, que son todos aquellos individuos compelidos a participar del proceso penal.
Ellos son:
Testigos: el testigo puede ser conceptuado como la persona de existencia real, ajena
al proceso, que tiene una vinculación con él, por haber percibido un hecho de interés
para la causa. Su principal finalidad es entonces la transmisión del hecho percibido,
siendo necesario que no revista ninguna relación con las partes ni interés especifico
en la causa.
Peritos: son colaboradores del proceso penal, cuya principal finalidad es auxiliar al
juez en las conclusiones probatorias, a través de sus capacidades y conocimientos
técnicos y científicos.
Rita Mill clasifica a estos últimos como colaboradores o auxiliares, son los que intervienen
para hacer práctica la tarea jcial, completar la personalidad y defensa de los sujetos
privados o actuar como órganos de prueba. Es decir que encontraríamos a los secretarios,
fiscales adjuntos, defensores y mandatarios de las partes, testigos, peritos, intérpretes, y
depositarios.
Apunte de clase: se debe distinguir los sujetos de quien es parte, ya que este último es el
que actúa en su interés, el que acciona o se defiende, hay una pretensión o resistencia
(imputado; quienes promueven la acción – querellante conjunto, actor civil, demandado
civil-).
Con relación a la figura del fiscal, existen varias posturas:
es un órgano del estado, por lo que tiene que actuar en forma neutral, para ello
aplicamos los mismos criterios que con el juez.
Teorías modernas: el fiscal es parte, debe estar en defensa de la sociedad.
Representa los intereses de la comunidad.
El fiscal ante la interposición de un incidente, se puede tomar desde dos puntos de vista
distintos:
1- Etapa pre-procesal
Esta denuncia puede ser formulada por un particular ante la policía, ante el agente fiscal o
ante el juez de instrucción. Y puede efectuarse en forma oral o escrita, personal o por
mandatario especial.
La denuncia puede ser conceptuada como el acto simple que tiene por finalidad poner en
conocimiento de la autoridad competente encargada de la persecución anal, la existencia de
un presunto hecho delictivo.
Los efectos de la denuncia variaran según el delito denunciado sea de acción publica
(perseguibles de oficio) o de acción privada (dependientes de instancia privada, donde sólo
pueden denunciar quienes tengan la facultad de instar).
La denuncia de un delito de acción privada solo puede ser realizada por el directamente
ofendido o sus representantes ante la autoridad procesalmente competente. Este acto recibe
el nombre de querella criminal.
La denuncia de un delito de acción publica por su parte, puede ser facultativa u obligatoria.
Es facultativa cuando la realiza una persona que ha tomado conocimiento de la existencia
de un delito. Es obligatoria cuando es la propia ley la que impone el deber de denunciar el
delito. Hay denuncias obligatorias por ejemplo para los funcionarios y empleados públicos.
2- Etapa Instructoria
A través de los actos iniciales ingresa al sistema jcial una hipótesis delictiva, que deberá
corroborarse o no durante la investigación. Se inicia así, un período neta// preparatorio, que
consiste en un conjunto de actos (fundamental// de investigación) orientados a determinar si
existen razones para formular una acusación que someta a una persona a juicio.
Esta etapa se caracteriza por ser:
preparatoria, en razón de que sus actos tienen como finalidad fundamentar la
acusación o determinar el sobreseimiento
escrita: porque los actos que se plasman en actas que conforman el sumario o
legajo respectivo. Los códigos procesales establecen las condiciones de validez de
las actas.
Limitadamente pca: para resguardar, por un lado, el desarrollo de la investigación y
el éxito de las diligencias probatorias, y por el otro, la reputación del imputado.
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El profesor Mendíaz aclaro que si bien era una etapa pre-procesal, es judicial (deben cumplirse las etapas
que el código establece.)
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Relativa// contradictoria: como forma de procurar el éxito de la investigación, los
órganos encargados de practicarla se encuentran dotados de amplias facultades en
cuanto a la impulsión de la generalidad de los actos, respecto de los cuáles las partes
(imputado y ofendido) no se encuentran en una situación de igualdad con el
investigador.
Cautelar: porque busca preservar la prueba necesaria para la reconstrucción
histórica del hecho.
Limitación temporal: CPP Ctes Artículo 215.- Duración y prórroga - La
instrucción deberá practicarse en el termino de tres meses a contar de la declaración
del imputado. Si resultare insuficiente, el Juez podrá disponer la prórroga hasta por
otro tanto.
Sin embargo, en los casos de suma gravedad y de muy difícil investigación, la prórroga
podrá exceder excepcionalmente de dicho plazo. La resolución será apelable .
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Al quedar firme, la sentencia de sobreseimiento cierra definitiva e irrevocable// el proceso
respecto del imputado en cuyo favor se dicta. En cambio, la admisión jurisdiccional de la
acusación determina el ingreso a la fase crucial del proceso penal: el juicio.
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Acreditados los extremos objetivos y subjetivos de la imputación, el hecho establecido,
debe ser analizado en su dimensión jurídica, actividad que se concreta en la calificación
legal y en la determinación de la sanción respectiva.
Si la sentencia es condenatoria, se establecerá también en la deliberación la restitución de
elementos, si correspondiere, se determinará las costas, y los honorarios de los
profesionales intervinientes.
Cuando se hubiere promovido la acción civil, en la deliberación se deberán resolver
también todas las cuestiones referidas al objeto accesorio del proceso.
Las cuestiones deben ser analizadas por el tribunal valorando los actos del debate, según las
reglas de la sana crítica.
El efecto ppal de la sentencia es el de poner fin al proceso, y al quedar firme, la decisión
jurisdiccional adquiere autoridad de cosa juzgada.
Cuando la sentencia absolutoria adquiere firmeza, el estado de inocencia se mantiene
incólume y, por los efectos de la cosa juzgada, el imputado que ha sido absuelto, no puede
ser perseguido penal// por el mismo hecho, quedando aparado por la regla non bis in idem.
Al quedar firme la sentencia condenatoria, se destruye el estado de inocencia y se abre la
fase de ejecución penal, orientada esencial// al tratamiento y rehabilitación del condenado.
Si la sentencia es recurrida, se abre la etapa de impugnación o recursiva.
A diferencia de lo que sucedió en las etapas anteriores, aquí se observan en plenitud las
formas sustanciales del juicio previo: acusación; defensa; prueba y sentencia dictada por el
juez.
Antes de que la sentencia alcance su calidad de cosa juzgada, puede ser impugnada en los
casos autorizados por la ley, por la parte que resulte agraviada por ella. Para ello la
agraviada deberá recurrir a alguno de los recursos específicamente previstos.
Además, las sentencias penales pasadas en autoridad de cosa juzgada pueden ser
impugnadas en revisión cuando sean condenatorias.
5- Etapa de ejecución
Es la fase final del proceso de realización de la norma penal, en la cual corresponde aplicar
la sanción prevista por la sentencia firme. Y también se encuentra orientada al tratamiento
y rehabilitación del condenado.
El elemento subjetivo del proceso penal está dado por los órganos pcos y los particulares
autorizados o impelidos a intervenir. Cuando queremos determinar la naturaleza de las
relaciones que se suscitan entre estos actores, nos preguntaremos como se sitúan en la
relación jco procesal y como intercambian la actividad en la modulación del objeto hacia el
fin perseguido.
Varias teorías han respondido a esta preocupación en el campo del procesalismo civil, las
que han sido receptadas, o bien acomodadas para explicar el proceso penal.
Podemos considerar la siguiente evolución al respecto:
Gráficamente =P :
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Relación jurídica sustancial y formal
Apuntes de clase
Las relaciones que se dan dentro del proceso entre los diversos agentes, es autónoma de la
relación jurídica sustancial y se la denomina “Relación jurídica Formal”.
Por otro lado, la “relación jurídica sustancial” se produce luego de terminado el proceso
con la sentencia. Ahí surge el poder punitivo del Estado.
Están contenidas en el art 170 del CPP ctes, y su inobservancia es causal de nulidad
genérica.
Conceptos
El término “principio” significa: base, fundamento, origen, razón fundamental sobre la cuál
se procede discurriendo en cualquier materia.
Lino Palacios denomina “principios procesales” a las directivas u orientaciones grales en
que se funda cada ordenamiento jco procesal.
Rita Mill nos dice que “los principios generales del dcho procesal, son los presupuestos
políticos que determinan la existencia funcional de un ordenamiento procesal cualquiera.
Estos concretan y mediatizan las gtías constitucionales de la norma fundamental”.
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Podemos clasificarlos de la siguiente manera:
Principio de oficialidad
*Subprincipios:
a- Inmediación
b- Publicad
c- Oralidad
d- Identidad física del juzgador
e- Continuidad
f- Concentración
f- Amplitud y comunidad de la prueba
g- Libre convicción
*Subprincipios:
a- Imputación
b- Intimación al imputado
c- Intervención del imputado
c- Contradicción
d- Ampliación de la acusación
e- Correlación entra la acusación y la sentencia
f- Reparación del daño
g- La base de la sentencia
El Estado adquirió la facultad de definir que conductas serían motivo de sanción a través de
una pena y que procedimiento se usaría para llegar a determinar la pena que cabía imponer
al que desplegaba la conducta típica. Lo primero, lo hizo diseñando un catálogo de figuras
típicas, lo que constituyó el CP; lo segundo, delineando el camino a recorrer para concluir
con el dictado de una sentencia, y esto lo trazó el CPP.
Según Maier, el procedimiento se transformó básica// en una obra estatal, que con la
aparición del paradigma del Estado de dcho y del constitucionalismo moderno comenzó a
delinear un modelo de proceso que incluye la recepción de una escala jerárquica de valores
en la cuál la persona humana y su dignidad se enfrentan al Estado en su afán de control
social y señala los carriles por los cuáles debe avanzar el proceso penal para adecuarse al
mandato constitucional.
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El Dr Mendíaz diferenció:
a)Oficialidad de oficiosidad: la primera significa que el proceso penal solo puede ser realizado por los
órganos estatales y la segunda que el Estado debe actuar de oficio, no se debe esperar una reacción externa
para iniciar de inmediato la investigación de un hecho sospechado de delictuosidad.
b) Estatalizad de legalidad: con relación idem a lo contemplado para la oficialidad (es lo mismo) con relación
a lo segundo la legalidad es la obligación del Estado de actuar en todos los casos de sospecha de delito con la
misma fuerza sin sustraerse de ese conocimiento.
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EL PPIO DE ESTATALIDAD, significa en definitiva que el proceso penal solo puede ser
realizado por órganos oficiales o estatales, al ser el que ha monopolizado en forma casi
absoluta el ejercicio de la fuerza contra las personas.
Para hacerlo se vale de los órganos de persecución y acusación a manos del ministerio pco
y de los órganos jurisdiccionales a través de los cuáles dirime el conflicto. Pero la
estatización de las funciones cumplidas en el proceso penal se extiende aún más:
Legalidad Oportunidad
Desde el pto de vista de las teorías de los La escasa lesión social producida
fines de la pena, cabría decir que el ppio de mediante la comisión del delito;
legalidad del que surge la obligación de los El estimulo a la pronta reparación a
funcionarios (de la policía, del ministerio la víctima;
pco) de perseguir todos los delitos de los Evitar los efectos criminológicos de
que tengan conocimiento, más allá de las penas privativas de libertad
cualquier conveniencia práctica, encuentra La obtención de la rehabilitación del
en parte su justificación en las teorías delincuente mediante su
absolutas o retribucionistas sobre la pena (el sometimiento voluntario a un
que obró mal debe ser castigado :’( creo que proceso de readaptación a cuyo
era así ); por eso, con el ingreso masivo de cumplimiento queda condicionado el
teorías utilitarias para legitimar la pena, el sobreseimiento por razones de
subprincipio de legalidad pierde todo oportunidad
sustento ideológico, ya que por el contrario La obtención de la reinserción social
las teorías utilitarias (prevención, de presuntos terroristas y una mayor
recuperación del delincuente =) ) como fin y información de las bandas armadas
fundamento legitimante de la pena dan (Bin laden una papa!!)
sustento al ppio de oportunidad.
En la legislación nacional ha sido receptada Podemos clasificar dos modalidades con
tanto por el dcho de fondo como por el relación a este ppio:
procedimental. Así, el art 71 CP dispone a
favor del Ministerio pco el ejercicio a) oportunidad libre: es las modalidad
monopólico de la acción penal, casi en adoptada por el dcho anglosajón, en
20
exclusividad. La gran excepción al dominio el que el fiscal, tiene libre y absoluta
del Estado por sobre el de la víctima lo disponibilidad para el ejercicio de la
constituyen los delitos de acción privada. acción penal, que estará orientada
Excepciones menores son los delitos fundamental// por la mayor o menor
dependientes de instancia privada, casos en expectativa de obtención de una
los cuáles el ejercicio del poder de condena contra el perseguido
persecución está subordinado a una expresa penal//.
manifestación de voluntad por parte del b) Oportunidad reglada: rige en los
ofendido o su representante legal, países acordes al modelo europeo-
constituyendo esta lo que se conoce como continental, en los que partiendo de
condición de procedibilidad, por tratarse la vigencia del ppio de legalidad
simplemente de un obstáculo al ejercicio de procesal, se admiten directa o
la acción, la que queda plena// habilitada indirecta// excepciones al mismo,
una vez formulada la denuncia o querella fundadas en razones de oportunidad,
del interesado. por lo que parece correcto afirmar
Reafirmando la imperatividad de la que en nuestras legislaciones la
obligación de la persecución penal de regla es el ppio de legalidad, con
Oficio a cargo del ministerio pco, excepciones que lo confirman,
encontramos el siguiente art del CP Art. determinadas taxativa// por criterios
274.- El funcionario público que, faltando a la de oportunidad.
obligación de su cargo, dejare de promover la Actualmente, el CP y legislaciones
persecución y represión de los delincuentes,
será reprimido con inhabilitación absoluta de
procesales penales, nacionales y
seis meses a dos años, a menos que pruebe provinciales, están dando cabida a diversos
que su omisión provino de un inconveniente institutos en los que se puede ver la
insuperable. proyección de criterios de oportunidad. Así:
Por su parte el CPP ctes art 5to, dispone que
el ejercicio de la acción penal pca se a) La suspensión del Juicio a prueba:
ejercerá por el Ministerio pco, el que deberá abre el camino a las llamadas
iniciarla de oficio siempre que no dependa medidas alternativas a la pena,
de instancia privada. Su ejercicio no podrá priorizando l aposibilidad de hallar
suspenderse, interrumpirse ni hacerse cesar una solución real al conflicto. A
salvo los casos expresamente previstos por través de ellos, por razones de
la ley. política criminal (de oportunidad o
conveniencia) se faculta a los
órganos encargados de la
persecución penal a no iniciar la
acción pca, a suspender provisional//
la acción iniciada, a limitarla en su
extensión subjetiva y objetiva, o a
hacerla definitiva// antes de la
sentencia. En líneas grales esta
modalidad de proceso especial,
consiste básica// en la suspensión del
juicio por un periodo determinado,
dentro del cual el imputado debe
reparar el daño en la medida de lo
posible y cumplir las reglas de
conducta que se le impongan a modo
de “prueba”. Si al vencimiento del
término establecido se verifica el
cumplimiento regular de las
condiciones impuestas en la
resolución que ordenó la suspensión
del juicio, la acción penal se
extingue.
Las condiciones de procedencia se
hallan regladas en el art 76 bis del CP
21
Procesal de Córdoba, Tucumán y el de la
Provincia de Buenos Aires.
Art. 76 bis.- El imputado de un delito de acción pública reprimido con pena de reclusión o
prisión cuyo máximo no exceda de tres años, podrá solicitar la suspensión del juicio a
prueba.
En los casos de concurso de delitos, el imputado también podrá solicitar la suspensión
del juicio a prueba si el máximo de la pena de reclusión o prisión aplicable no excediese de
3 años.
Al presentar la solicitud, el imputado deberá ofrecer hacerse cargo de la reparación del
daño en la medida de lo posible, sin que ello implique confesión ni reconocimiento de la
responsabilidad civil correspondiente. El juez decidirá sobre la razonabilidad del
ofrecimiento en resolución fundada. La parte damnificada podrá aceptar o no la reparación
ofrecida, y en este último caso, si la realización del juicio se suspendiere, tendrá habilitada
la acción civil correspondiente.
Si las circunstancias del caso permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de la
condena aplicable, y hubiese consentimiento del fiscal, el tribunal podrá suspender la
realización del juicio.
Si el delito o algunos de los delitos que integran el concurso estuviera reprimido con
pena de multa aplicable en forma conjunta o alternativa con la de prisión, será condición,
además, que se pague el mínimo de la multa correspondiente.
El imputado deberá abandonar en favor del Estado, los bienes que presumiblemente
resultarían decomisados en caso que recayera condena.
No procederá la suspensión del juicio a prueba cuando un funcionario público, en el
ejercicio de sus funciones, hubiese participado en el delito.
Tampoco precederá la suspensión del juicio a prueba respecto de los delitos reprimidos
con pena de inhabilitación.
(Nota: texto conforme la ley Nº 24.316)
Juicio abreviado
En las causas de competencia criminal (artículo 32), el acuerdo a que se refieren los incisos
1 y 2 del artículo 431 bis, podrá también celebrarse durante los actos preliminares del
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juicio, hasta el dictado del decreto de designación de audiencia para el debate (artículo
359).
2. Para que la solicitud sea admisible deberá estar acompañada de la conformidad del
imputado, asistido por su defensor, sobre la existencia del hecho y la participación de aquel,
descriptas en el requerimiento de elevación a juicio, y la calificación legal recaída.
A los fines de este artículo y en cualquier etapa del proceso, pero desde la aceptación del
cargo del defensor designado, el fiscal podrá recibir en audiencia al imputado y a su
defensor, de lo que se dejará simple constancia.
En tal caso, la conformidad prestada por el imputado y su defensor no será tomada como un
indicio en su contra, ni el pedido de pena formulado vincula al fiscal que actúe en el debate.
7. La acción civil no será resuelta en este procedimiento por juicio abreviado, salvo que
exista un acuerdo entre las partes en tal sentido, aunque se podrá deducir en sede civil. Sin
embargo, quienes fueron admitidos como partes civiles podrán interponer el recurso de
casación en la medida que la sentencia pueda influir sobre el resultado de una reclamación
civil posterior.
Cuando hubiera varios imputados en la causa, el juicio abreviado sólo podrá aplicarse si
todos ellos prestan su conformidad.
b- Independencia: cada juez es soberano al decidir el caso conforme a la ley. Sólo a ella está
sujeto el magistrado, y aunque evetual// su decisión puede ser recurrida, eso no debe
entenderse como una expresión de subordinación jerárquica, sino como una necesidad de
evitar errores jciales para garantía del justiciable.
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c- Indeclinabilidad: es la regla que impone al juez que una vez que ha sido investido del
conocimiento de un ilícito penal, no puede sustraerse al ejercicio de su función, debiendo
pronunciarse de acuerdo ocn la ley, cuyo mandato le resulta inexcusable.
d- Improrrogabilidad: las normas sobre jurisdicción y competencia son improrrogables. No
puede, la voluntad de las partes o la del magistrado, modificar según sus conveniencias, las
previsiones que de manera expresa contienen los CPP.
Rita Mill nos dice que la “verdad”, es la conformidad de la representación ideológica que se
hace el sujeto respecto del objeto a conocer, como realidad ontológica.
El principio de la verdad real tiene como una de sus fuentes principales el interés general de
la comunidad con respecto a la averiguación de lo efectivamente sucedido.
Cuando hablamos de la verdad real en términos sencillos estamos haciendo referencia a la
necesidad de averiguar lo que verdaderamente ocurrió en el hecho investigado.
El principio de la verdad real juega dentro del proceso penal un papel diferente al de la
verdad formal dentro del proceso civil, en el cual el juez de la causa solo se puede valer de
los elementos de convicción aportados por las partes durante el proceso. En el proceso
penal, por el contrario, el juez podrá ir mas allá de lo que aportan las partes, pues
justamente se le exige que intente llegar a la verdad real.
Desde ya que si bien el objetivo dentro de todo proceso penal debe ser llegar a la verdad
real, muchas veces esto es imposible. Es por eso que se sostenga que la verdad real, mas
que una certeza, se trata de una verdad aproximada, en virtud de la cual, un sujeto que no
vivencio el hecho (el juez), pueda llegar a un convencimiento sobre el mismo a través de
ciertos elementos probatorios.
Expresamente nos dice el CPP que si el juez considera que no tiene elementos de
convencimiento suficientes, no puede condenar al imputado, pues se requiere para ello, una
certeza plena.
Inmediación
La inmediación hace referencia al contacto directo que debe mantener en todo momento el
juez con las partes y los elementos probatorios y de interés para la causa.
Podemos hablar entones de una inmediación subjetiva entre el juez y el resto de los sujetos
procesales, y de una inmediación material, entre el juez y los medios probatorios y demás
elementos de interés para la causa.
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Rita Mill agrega que la inmediación, al efecto que nos interesa, se traduce en la necesidad
de que todos los sujetos procesales presencien y perciban directa y simultanea// la
producción de la prueba que será motivo del contradictorio entre las partes y fundamento de
la convicción que dará base a la sentencia que debe dictar el tribunal.
El contacto directo que debe establecerse entre el juez y las partes con los elementos de
prueba que se incorporan al debate, garantiza la posibilidad de que éstos lleguen con la
menor contaminación posible, es decir que sean percibidos en su estado original.
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Oralidad
1) Continuidad
Este subprincipio nos dice que todas las audiencias deberán ser realizadas en los plazos más
cercanos posibles, y que una vez iniciada la audiencia, debe concluir.
La finalidad de la continuidad es evitar el olvido de circunstancias y de hechos que puedan
presentarse como esenciales para la resolución de la causa.
El principio general es entonces la continuidad y la excepción es la interrupción.
Son supuestos de interrupción:
a. El aplazamiento que se da cuando se pospone el día y la hora del debate,
antes de que haya comenzado el mismo. Según Vélez Mariconde también
hay aplazamiento cuando el tribunal de casación anula el debate y ordena
que se lo realice de nuevo
b. El cuarto intermedio, que es la forma de interrupción más común. Mientras
dure el cuarto intermedio, no se podrá resolver otro expediente.
c. La suspensión, que se podrá dar por hasta 10 días, ya que de lo contrario
corresponde declarar la nulidad de todo lo actuado. La suspensión es
procedente solo en los supuestos previstos por la ley:
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1) Cuando deba resolverse alguna cuestión incidental que por su naturaleza no pueda
decidirse inmediatamente;
2) Cuando sea necesario practicar algún acto fuera del lugar de la audiencia, y no
pueda verificarse en el intervalo entre una y otra sesión;
3) Cuando no comparezcan testigos, peritos o intérpretes cuya intervención sea
indispensable a juicio de la cámara, salvo que pueda continuarse con la recepción de
otras pruebas hasta que el ausente sea conducido por la fuerza pública
4) Si algún Juez, Fiscal o Defensor se enfermare hasta el punto de no poder continuar
su actuación en el juicio a menos que los dos últimos puedan ser reemplazados;
5) Si el imputado se encontrare en la situación prevista del inciso anterior, caso en que
deberá comprobarse su enfermedad por los médicos forenses, sin perjuicio de que se
ordene la separación del juicio,
6) Si alguna revelación o retractación inesperada produjere alteraciones sustanciales en
la causa, haciendo indispensable una Instrucción Formal suplementaria;
7) Cuando el defensor lo solicite conforme el Art. 406.
2) Concentración
La libertad de la prueba hace referencia al derecho que tienen las partes de ofrecer y
producir libremente todas las pruebas que hagan a su derecho, como así también concurrir
al control de la prueba ofrecida y producida por la otra parte.
Existen límites estos son, el orden pco, la moral y otros valores importantes.
La comunidad de la prueba por su parte, implica que una vez introducido un elemento
probatorio al proceso, el mismo deja de pertenecer a quien lo ofreció, y pasa a estar al
servicio superior de la justicia y la verdad real. Por ello quien ha introducido una prueba, no
podrá luego evitar su producción mediante su renuncia por ejemplo.
4) Libre convicción
Imputación
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La etapa preparatoria de todo proceso penal presupone siempre una imputación concreta de
un delito determinado a una persona individualizada o no. Es decir atribuirle un hecho que
tenga algunos de los elementos tipificantes de un delito.
Esta imputación no requiere de formas solemnes, y puede provenir de un particular
mediante una querella o denuncia, de la autoridad policial, mediante una mera denuncia, del
ministerio publico, mediante una querella, o del juez, mediante el inicio de un
procedimiento de oficio.
Para que el imputado pueda defenderse desde los actos iniciales del procedimiento, es
menester llevar a su conocimiento la imputación que se le hace, porque razonable// nadie
puede defenderse de lo que no conoce.
Para que la intimación cumpla con sus fines debe ser concreta, expresa, clara y
circunstanciada. Con esto se quiere decir que deberá indicar todas las cuestiones
relacionadas con el lugar, tiempo y modo del hecho que se le imputa. La simple mención
del delito que se le imputa no es suficiente.
Se requiere también que sea precisa, integral y oportuna. Quiere decir que debe ser
redactada en forma clara, de manera tal que pueda ser entendida por el imputado.
Además debe efectuarse en tiempo y forma, para que éste pueda ejercer su derecho de
defensa.
Si bien la instrucción preparatoria puede realizarse en ausencia del imputado, será menester
su presencia para que la causa sea elevada a juicio plenario, ya que la declaración del
imputado o su negativa a hacerlo es un presupuesto necesario para el acto de
procesamiento.
Contradicción
Sin embargo hay que destacar que la contradicción no tendrá la misma fuerza en todas las
etapas del proceso, ya que mientras que en el plenario nos encontramos con una
contradicción plena, en la instrucción se encuentra limitada, pues muchas veces la
necesidad de averiguar la verdad implica la necesidad de imponer ciertas restricciones a la
defensa de las partes. Por ello el juez de la instrucción no permitirá en algunos supuestos la
asistencia de las partes a los actos instructorios, cuando considere que ciertos actos de las
mismas pueden poner en peligro la consecución de los fines del proceso.
Ampliación de la acusación
El CPP nos dice que si de la instrucción o del debate resultaren hechos que integren el
delito o que lo agraven, el fiscal podrá ampliar la acusación efectuada en el
requerimiento fiscal.
La posibilidad de ampliar la acusación encuentra su fundamento en un principio de
económica procesal, pues de no admitirse la ampliación necesariamente se debería
retrotraer el juicio a la instrucción siempre que apareciera alguna circunstancia
calificante no prevista con anterioridad.
El limite de la facultad de ampliar la acusación esta dado en el derecho de defensa del
imputado, ya que la misma podrá ser solicitada siempre que no afecte dicho derecho.
Este subprincipio nos dice que entre la acusación, originaria o ampliada, y la sentencia,
debe mediar una correlación esencial sobre el hecho, lo que impide al juez condenar al
acusado por un hecho diferente del que fuera objeto de la imputación formulada.
Hay que aclarar que la correlación o congruencia atañe específicamente al hecho imputado,
y no a su calificación legal, la cual quedara siempre a criterio del juzgador.
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Consecuencias de la correlación
la acusación y la sentencia deben coincidir en cuanto a la acción u omisión imputada
deben coincidir en cuanto al resultado de la acción u omisión imputada
se puede condenar al imputado, sin violar esta regla, por un delito mas leve del que fue
objeto de acusación
En sede penal, la sentencia condenatoria no puede ordenar de oficio la reparación del año
causado por el delito, sino solo en virtud de una demanda que concrete la pretensión civil.
Si se admitiera la posibilidad de los jueces de resolver de oficio la reparación se estarían
violando dos máximas procesales, como son la defensa del imputado, y la facultad de
decidir solo sobre las cuestiones planteadas oportunamente.
La base de la sentencia
El fundamento o base de la sentencia deberá surgir siempre de los actos del debate o de los
medios de prueba y demás elementos de convicción que se hubieran presentado durante el
proceso. Nunca una sentencia podrá fundarse en hechos de conocimiento personal y
exclusivo del juez, que han sido adquiridos fuera del proceso. La violación de este
subprincipio, determina la nulidad de la sentencia por falta de fundamentos.
Principios Constitucionales
Este principio estatuye que no puede haber pena sin proceso previo.
Entonces, toda pena presupone un proceso penal previo, en el cual se hayan realizado las
investigaciones necesarias para llegar a la averiguación de la verdad real, y se haya
respetado siempre el derecho de defensa del imputado.
Este principio no requiere entonces solamente el proceso previo sino que requiere además
que el mismo haya sido tramitado acorde a todas las formalidades y exigencias de la ley.
El principio del juez natural proscribe en nuestro sistema la posibilidad de los llamados
tribunales de excepción, que son aquellos constituidos especialmente para el conocimiento
de causas determinadas, y con posterioridad a los hechos que motivan la causa.
Por ello cualquier sujeto podrá exigir validamente que quien lo juzgue sea el órgano con
competencia legal previa a los hechos que motivan la causa.
Este principio significa que nadie puede ser penado sin ley previa que condene el hecho
cuestionado. Esto plantea dos consecuencias:
a. ninguna acción no tipificada como delictiva podrá ser condenada
judicialmente, por mas que atente contra la moral o las buenas costumbres
(tipicidad de la ley penal)
b. la ley que tipifique el delito deberá provenir de un órgano competente, que
en este caso será el Congreso de la Nación
c. el juez no podrá aplicar otra sanción que la prevista por la ley para cada caso
especifico
d. para que el juez aplica la sanción correspondiente, no solo será necesario
que la conducta encuadre en un delito tipificado, sino también que la misma
no encuadre en una causal eximitoria o absolutoria
e. las leyes penales no tendrán efectos retroactivos, salvo aquellas que se
presentaren como mas benévolas para el imputado
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Principio o Presunción de Inocencia
Nuestra CN nos dice que nadie puede ser considerado culpable sin un proceso previo que
aporte los elementos necesarios para considerarlo responsable del hecho delictuoso.
Esto quiere decir que hasta que no se demuestre la culpabilidad del imputado, se lo presume
inocente.
La “Declaración de los Derechos del hombre y del ciudadano”, estableció que al procesado
se lo presume inocente, pero se admite la posibilidad de privarlo de su libertad por tiempos
muy limitados cuando el juzgador lo estimase necesario.
Por su parte el CPP expresa que toda disposición legal que coarte la libertad personal
o que establezca sanciones procesales, deberá ser interpretada restrictivamente.
Los dchos humanos son todos aquellos dchos subjetivos que conciernen universal// a todos
los seres humanos en cuanto dotados de status de persona y que forma el fundamento y
parámetro de la igualdad jurídica, prescindiendo de que esté o no legislado. Por ser
irrenunciables legados de la naturaleza humana y que como tales deben reconocerse donde
quiere y por quien quiera, más allá de todo obstáculo estatal. Proveen a la tutela de los
intereses grales o colectivos en cuanto son simultanea// propios de todos los estados que
componen una colectividad, y no de c/u de ellos singular// considerados. Se elevan a
dimensiones transnacionales. Emergen como dchos supranacionales, superan las luchas
políticas y/o ideológicas.
Instrucción. Concepto:
Según Vélez Mariconde la instrucción es la etapa eventual y preparatoria del juicio que
cumple un órgano jurisdiccional en virtud de una excitación extraña y en forma limitada//
pca y limitadamente contradictoria, para investigar la verdad acerca de los extremos de la
imputación penal y asegurar la presencia del imputado con el fin de dar base a la acusación
o determinar el sobreseimiento.
Finalidad: dar base a la acusación, requisito esencial para que exista l trípode de los
poderes del Estado.
Etapa eventual: porque en ppcio puede no existir esta etapa. Por ejemplo: en los delitos de
acción privada.
La Excitación extraña es básica del sistema acusatorio y democrático que implica que el
juez no puede actuar de oficio sino a requerimiento del Fiscal.
Característica de la instrucción
Limitadamente publica:
Porque solamente pueden conocer de las actuaciones los abogados y cualquier otro
profesional que pueda demostrar un interés legitimo.
Por el fin que persigue es secreto para los terceros extraños, se excluye la publicidad
popular aun en el momento critico y también algunos actos son reservados hasta para las
partes. Esta reserva extrema es conveniente para una más cabal investigación y la impone el
interés del imputado al evitarse la divulgación de la causa antes de concretarse
definitivamente la imputación.
estigmatizaría al acusado.
5
Este tema quedo colgado, el Dr Mendiaz lo dio en clases, pero no esta en el programa =P
30
Solamente las partes y sus abogados pueden tener conocimiento e intervenir en la causa. El
conocimiento del expte por terceros es prohibida, el Cód Procesal de Ctes establece que tb
pueden ver el expte “los que acrediten los interés legítimo”.
Limitadamente contradictoria:
El contradictorio es aquel subprincipio de la defensa en juicio, en el sentido de que las
partes tienen gtía constitucional de contradecir todo lo que sea perjudicial a sus intereses.
No es ampliamente contradictorio porque ello se garantiza en la etapa oportuna.
31
Por otro lado, el art 204 prevé el rechazo de las actuaciones por el juez del requerimiento
del fiscal, o la querella u ordenará el archivo de las actuaciones policiales por auto cdo el
hecho imputado no encuadre en una figura penal o no se pueda proceder. La resol será
apelable.
De acuerdo al art 206 el Ministerio cpdo podrá participar en todos los actos de instrucción y
examinar en cualquier momento las actuaciones. Si el Fiscal hubiera expresado el propósito
de asistir a un acto, será avisado verbalmente con suficiente tiempo y bajo constancia; pero
aquel no se suspenderá ni retardará por su ausencia.
Cuando el Fiscal asista, tendrá los deberes y facultades que prescribe el art 211, esto es no
podrán hacer signos de desaprobación o aprobación y en ningún caso tomarán la palabra sin
la expresa autorización del Juez a quien deberán dirigirse cdo el permiso les fuere
concedido; podrán proponer medidas, formular preguntas, hacer las observaciones que
estimen convenientes o pedir que se haga constar cualquier irregularidad. La resol será
siempre irrecurrible.
Por regla la denuncia es una colaboración facultativa, pero hay casos en que se la prohíbe y
otros en los que se la impone.
Obligación de denunciar: los delitos perseguibles de oficio:
1)- los funcionarios o empleados pcos que los conozcan en el ejercicio de sus funciones;
2)- los médicos, parteras, farmacéuticos, y demás personas que ejerzan cualquier
ramo del arte de curar, en cto a los graves atentados personales que conozcan al
prestar auxilios de su profesión, salvo que los hechos conocidos estén bajo el amparo
del secreto profesional.
Prohibición de denunciar: nadie podrá denunciar a su:
a)- cónyuge;
b)- ascendiente;
c)- descendiente;
d)- hermano;
a menos que el delito aparezca ejecutado en perjuicio del denunciante o de un pariente suyo
de grado igual o más próximo.
El denunciante no será parte en el proceso, ni incurrirá en responsabilidad alguna, excepto en los casos de falsedad o calumnia.
Actos Promotores:
Son aquellos actos que excitan la jurisdicción, son los únicos por los cuales el Juez
debe actuar.
En el Cód Procesal Penal de Ctes están establecidos en el art 203, el cual dispone “la
instrucción formal será iniciada en virtud de requerimiento fiscal (art 195), querella
(art 82), investigación preliminar o información policial (art 191), y se limitará a los
hechos referidos en tales actos, sin perjuicio de lo dispuesto en el art 139.
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1- las condiciones personales del imputado, o si se ignorasen, las señas o datos que
mejor puedan darlo a conocer;
2- la relación circunstanciada del hecho, con indicación si fuere posible, del lugar,
tiempo y modo de ejecución, y de la norma penal que considere aplicable;
3- la indicación de las diligencias útiles para la averiguación de la verdad.
El Ministerio Ppco Fiscal es el órgano de justicia, pero no jurisdiccional. Es un órgano
pco judicial que en materia penal tiene como fundamental misión excitar la actividad
del órgano jurisdiccional, mediante el ejercicio de la acción penal. Hacen valer la
pretensión penal (rara// la civil) para que los jueces la satisfagan en casos concretos.
En este ejercicio de la acción penal se comprende la actividad promotora del proceso.
Debe aclararse que si bien la acusación corresponde siempre al Ministerio Fiscal (o
querellante en su caso), la actividad promotora de la instrucción debe cumplirse por la
policía mediante la prevención información al juez que la impone la ley.
34
Esta regulado en los arts 81 a 83, los cuales disponen:
Quiénes pueden?:
Siempre que se tuviere capacidad civil, la persona directa// ofendida por un delito de
acción pca podrá constituirse en parte querellante, ejerciendo en tal carácter tan solo
la acción penal o conjunta// la civil reparatoria.
Igual dcho tendrá el representante legal del incapaz por los delitos cometidos en
perjuicio de este.
Si la persona directa// damnificada se encuentra impedida por el mismo delito, podrán
ejercer la acción penal sus ascendientes, descendientes, cónyuge o hermanos. Igual
dcho asistirá los parientes antes citados en el caso de que la víctima del injusto haya
fallecido.-
Asimismo el Estado Ppcial por intermedio de su representante legal, podrá asumir el
rol de querellante conjunto cdo fuere particular// ofendido por el delito, es decir, cdo
resultare ser el titular del bien jco penal// protegido.
Forma y Contenido:
Será presentada personal// o por mandatario especial por escrito con una copia para
cada querellado, y deberá contener bajo pena de inadmisibilidad:
1- nombre, apellido, domicilio del querellante y, en su caso, tb los del mandatario;
2- los requisitos exigidos para el requerimiento fiscal (art 195)
a)-las condiciones personales del imputado, o si se ignorasen, las señas o datos que mejor
puedan darlo a conocer;
b)-la relación circunstanciada del hecho, con indicación si fuere posible, del lugar, tiempo y
modo de ejecución, y de la norma penal que considere aplicable;
c)-la indicación de las diligencias útiles para la averiguación de la verdad.
3- si se ejerciera la acción civil, la solicitud concreta de la reparación que se
pretende, de acuerdo al art 85;
4- la firma del querellante, cdo se presentare personal//, o si no supiere o no
pudiere firmar, la de otra persona a su cargo, quien deberá hacerlo ante el
Secretario.-
Responsabilidad del querellante conjunto:
quedará sometido a la jurisdicción del Tribunal, en todo lo referente a la acción por él
promovida y a sus consecuencias legales.
El juez podrá rechazar por auto la querella, cdo la intervención del querellante
conjunto fuere manifiesta// ilegal, pero si el hecho referida en la misma pudiere
encuadrar en una figura penal y no se hubiere iniciado instrucción formal por el
mismo hecho, remitirá el escrito al fiscal. La resol será apelable.
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pueden cumplirse en cualquier día y hora sin necesidad de habilitación aunque se
trate de días no laborables.
Prórroga Ordinaria:
Art 215: la instrucción deberá practicarse en un término de 3 meses a contar de la
declaración de imputado. Si resultare insuficiente, el juez podrá disponer la prórroga
hasta por otro tanto.
Prórroga extraordinaria:
Art. 341: si vencido el término que establece el art 215, no correspondiere sobreseer, ni las
pruebas fueren suficientes para disponer la elevación a juicio, el Juez ordenará por auto, de
oficio o a pedido del Ministerio Pco, una prórroga extraordinaria de la instrucción por un
término máximo de un año, el que se fijará en atención a la pena establecida por la ley
para el delito investigado.
El art 342 regula los efectos de esta, estableciendo que si el imputado estuviera detenido,
en el auto deberá ordenarse un inmediata libertad. El proceso continuará respecto de los
coimputados a quienes la medida no corresponda.
Una vez vencida la prórroga extraordinaria sin haberse modificado la situación que la
determinó, el Juez dictará sentencia de sobreseimiento. Pero el imputado podrá instar el
sobreseimiento antes del término de prórroga si se hubieran recibido pruebas a su favor (art
343).
Por otro lado, el auto que ordena la prórroga puede ser recurrido por el Ministerio Pco, el
querellante conjunto o el imputado, sin efecto suspensivo. Si apela el querellante conjunto
se procede con arreglo al inc 2 del art 338, y si quien lo hace es el actor civil, es aplicable el
339- (art 344).
Clausura de la instrucción:
Clausura y elevación a juicio
Proposición de diligencias
El juez puede admitir o desestimar la solicitud de diligenciar nuevas pruebas.
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Las admitirá cuando considere útiles y pertinentes, y en ese caso las practicara y luego
de incorporadas, otorgara una nueva vista para que el agente fiscal se expida ya sea
solicitando el sobreseimiento o la elevación de la causa a juicio.
La desestimara cuando la prueba sea impertinente (no se relaciona con el objeto
procesal) o inútil (si resulta superfluas). Conforme las enseñanzas de Nuñez, la negativa
no es apelable. Pero el interesado podrá solicitar una instrucción suplementaria.
Requerimiento de elevación
El requerimiento proporciona la plataforma fáctica sobre la que versara la discusión en el
debate por eso se exige una relación clara, precisa y circunstanciada.
El contenido del requerimiento particular siguiendo los lineamientos de Vélez
Mariconde son:
1) individualización de imputado por las condiciones que el suministre o que
resulten de otras pruebas (impresiones digitales, reconociendo de testigos o otras
señas particulares),
2) relación circunstanciada del hecho, se trata de una descripción detallada del
acontecimiento histórico (lugar, tiempo y modo) que no provoque confusión de la
pretensión que se hace valer
3) cuando sean varios hechos deben ser tratados separadamente
4) calificación legal al hecho que se imputa, es el agente fiscal el que indica la
disposición legal.
Así lo establece el art 357 “el requerimiento de elevación a juicio deberá contener, bajo
pena de nulidad: los datos personales del imputado, o si se ignorasen, los que sirvan
para identificarlo; una relación clara, precisa y circunstanciada y específica del hecho y
su calificación legal.
Art 358: Instancias. Las conclusiones del requerimiento fiscal, serán notificadas al
defensor del imputado, quien podrá, en el término de tres días:
1- Deducir excepciones no interpuestas con anterioridad;
2- Oponerse a la elevación a juicio, instando el sobreseimiento o una prorroga
extraordinaria de la instrucción.
Art 360: el auto de elevación deberá contener bajo pena de nulidad: la fecha; los datos
personales del imputado, o si se ignorasen, lkos que sirvan para identificarlo; el nombre del
actor civil y del demandado civil si actuaren; una relación precisa, clara, circunstanciada y
específica del hecho; su calificación legal; la parte dispositiva.
Cdo hubiere varios imputados, la decisión deberá dictarse con respecto a todos.
Recursos
El auto de remisión a juicio será apelable, únicamente, por el defensor del imputado que
ejerció el derecho acordado por el artículo anterior. (art 361)
Clases de Clausura:
Disconformidad
Si el Agente Fiscal solicitare sobreseimiento o prorroga extraordinaria de la instrucción, el
juez que no estuviere de acuerdo remitirá el proceso, por decreto fundado, al Fiscal de
Cámara, quien determinara en el termino de tres días. (art 363)
37
Cuando el Fiscal se pronuncie por el sobreseimiento o la prorroga el juez dictara
resolución en tal sentido. En caso contrario se correrá vista del sumario a otro Agente
Fiscal, que formulara requerimiento de elevación a juicio de conformidad con los
fundamentos del Superior.
El sobreseimiento:
El proceso penal puede agotarse cognoscitiva// antes de llegar a la sentencia, para
desincriminar al imputado. Así ocurre cdo se dicta el sobreseimiento por el órgano
jurisdiccional, el que procede en cualquier momento de la instrucción o investigación penal,
por alguna de las causales tb durante el juicio, y por la extinción de la pretensión penal en
cualquier estado y grado de todo el proceso.
Este sobreseimiento es definitivo en su eficacia sustancial, favorece al imputado con el
“non bis in idem”, al igual que la sentencia absolutoria; pero no se trata en realidad de una
absolución sino de un truncamiento del proceso que evita el juicio o sus resultados.
En cto a las causales, todos los cód enumeran taxativa// las causales en que puede fundarse
el sobreseimiento. En atención a los elementos que lo determinan, pueden distinguirse en
objetivas, subjetivas y extintivas:
Causales objetivas: se refieren al hecho contenido en la imputación y comprenden la
comisión de ese hecho, o su imposibilidad de encuadrarlo en alguna norma penal.
Lo primero se limita a la fáctico lo segundo a a relevancia jca del hecho cometido.
Causales subjetivas: se refieren al elemento personal de la imputación. Captan la
imposibilidad de atribuir material o jca// el hecho imputado, o de considerar a éste
penal// responsable por ese hecho; falta de participación, justificación,
inculpabilidad y excusa absolutoria.
Causales extintivas: se refieren a la pretensión penal cuya desaparición impide que
se continúe con el ejercicio de los poderes de acción y jurisdicción. Se trata de los
previsiones en el Cód Penal cobre extinción de la acción openal, entre ellas la
prescripción.
Clases:
Es facultativo para el juez el dictado del sobreseimiento pero el hecho que sea una
facultad de oficio no impide a las partes que soliciten o insten su declaración.
38
Otras clases:
o Sobreseimiento Instructorio: art 336, es el que estudiamos en esta unidad.
o Sobreseimiento Obligatorio: el que se dicta después de vencida la prórroga
extraordinaria sin que haya cambiado la situación;
o Sobreseimiento en las actuaciones preliminares (del art 387): cdo por las
nuevas pruebas resultara evidende que el imputado obró en estado de
ininputabilidad, o mediare una excusa absolutoria, o exista, según la calificación
que el Tribunal dé al hecho imputado, una causa extintiva de la acción penal, y
para comprobar dichas causales no fuere necesario hacer debate, la Cámara aún
de oficio, dictará sentencia de sobreseimiento. De la misma forma procederá cdo
sea aplicable una ley penal más benigna excluyente de la punibilidad.
Apelación
La sentencia de sobreseimiento será apelable, sin efecto suspensivo:
1- Por el Ministerio Publico;
2- Por el querellante conjunto, pero si no apelare también el Agente Fiscal, su instancia
valdrá tan solo como disconformidad y se aplicara el tramite dispuesto por el art.
siguiente;
3- Por el imputado, cuando no se haya observado el orden que establece el art. 336 o
cuando se le imponga una medida de seguridad.
Art 339: disconformidad del actor civil. Respecto del sobreseimiento instructorio, el actor
civil podrá manifestar expresa disconformidad por escrito fundado, en el término de 3 días:
en tal caso si el agente fiscal no apelare, el Juez pasará el expte al Fiscal de Cámara, quien
podrá apelar. La interposición del recurso deberá ser motivada.
Efectos
Dictado el sobreseimiento, se ordenara la libertad del imputado que estuviere detenido, se
despacharan las comunicaciones al Registro Nacional de Reincidencia y si fuere total, se
archivaran el expediente y todas las piezas de convicción que no corresponda sustituir.
Acción Penal:
Para que pueda instaurarse la pretensión punitiva del Estado, y si la misma tiene
fundamentos se dicte sentencia; es decir se realice el Dcho Penal, es necesario que previa//,
se lleven a cabo una serie de actos, formal// previstos en la ley procesal, que constituyen el
proceso penal. Pero para que éste se inicie y validamente se desarrolle, es preciso el acto de
instancia que se denomina acción penal.
Un primer concepto de la acción se encuentra en el dcho romano, “la acción es el
dcho o facultad de perseguir en juicio lo que a uno se debe”. Así se identificaba la
acción con el dcho sustantivo.
La doctrina alemana, en la mitad del siglo XIX, advierte lo incorrecto de la
identificación entre acción y dcho sustantivo, pasando a distinguir entre facultad de
instar y el dcho sustantivo que se pretende reconocer jurisdiccional//.
Así 1º en Alemania, con Windschied, Muther, y luego en Italia con Calamandrei,
Chiovenda, se da el gran impulso de la caracterización autónoma de la acción que se
entiende como independiente del dcho material, lo que es un medio de tutela jca.
Se define así a la acción como una pretensión de tutela jca hecha a los órganos pertinentes
del Estado, los que tendría que ver con el dcho a la jurisdicción.
A partir de aquí surge un debate elaborándose distintas teorías sobre la naturaleza jca de la
acción, como “dcho potestativo” (Chiovenda) que constituye la relación jco procesal y que
pone en movimiento las condiciones para la actuación de la ley (Calamandrei).
En ntro dcho Alsina entiende que la acción es un dcho pco subjetivo contra el Estado para
obtener la tutela de un dcho”., pero advierte que si bien es autónoma respecto del dcho
sustantivo que instrumenta, no se puede olvidar la relación que existe entre el dcho procesal
y la norma de fondo, ya que si bien es cierto que la acción pone en marcha la secuencia
procesal recorriendo todos los caminos hasta el pronunciamiento jurisdiccional conclusivo
39
y opudiendo arribar a un decisorio que se pronuncia negativa// respecto de la pretensión
sostenida, no lo es menos que resulta inconcebible (y procesal// inadmisible)una acción que
no presente como sustento un pedido de actividad jurisdiccional, una apariencia, al menos,
de dcho.
No hay acción por sí misma, su sentido es eminentemente funcional de la pretensión; la
acción no tiene una función específica, sino que es instruida a ala protección del dcho.
Acción (desde el punto de vista procesal): es el poder o potestad para el particular ante el
órgano jurisdiccional, para que se pronuncie acerca de una pretensión procesal.
- Acción va dirigida al juez
- Pretensión va dirigido al imputado o sujeto pasivo
- Titular de la acción: Ministerio Publico
Acción penal: es la potestad del actor penal, Ministerio Pco Fiscal de peticionar al juez a fin
de que pronuncie respecto a una pretensión que se hace valer en concreto y oportuna//
aplicar la ley.
Pretensión Penal: es la afirmación de que un hecho existió de una determinada manera y de
que se subsume en una figura penal, y la pretensión de que se le aplique la sanción prevista
en la norma penal.
Clasificación:
El modo del ejercicio de la acción corresponde con el tipo de delito provocando la
división de las acciones penales (art 71 C.P.) en Pcas y Privadas, y las pcas por su
promoción se subdividen en perseguibles de oficio y promovibles a instancia privada.
Promovibles de Oficio
A)-Acciones Públicas
Promovibles a Instancia Privada
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De tal modo que, aunque el instituto deriva del sistema inquisitivo, la moderna evolución y
correcta interpretación del modelo constitucional, conducen a la conclusión de que si bien
la promoción averiguativa penal es de índole oficial, esto es estatal, debe estar clara//
diferenciada de la función jurisdiccional, distinguiéndose así elk órgano requirente del
decisor, en una mecánica de índole acusatoria.
Acción Pública dependiente de instancia Privada: en estas acciones el ofendido
juzga sobre la conveniencia y oportunidad de provocar el proceso penal; la ley deja a su
arbitrio la apreciación de los intereses familiares y sociales que pueden estar en pugna; le
acuerda la facultad de instar la promoción de la acción, no la promoción misma. El Estado
condiciona asó su potestad represiva. El silencio del ofendido consagra su renuncia que se
perfecciona en la prescripción.
La facultad del particular es singularísima pues se agota con su ejercicio; expresada su
voluntad favorable a la iniciación del proceso, su poder dispositivo perece, se extingue
entera y definitiva//. En otro términos, salvado el obstáculo que se opone a esa iniciación,
promovida la acción, toda manifestación de voluntad, contraria al ejercicio de la misma es
irrelevante. Es decir que el Estado recobra incólume su potestad de reprimir, es que se trata
en definitiva de una acción pca.
La acción penal pca dependiente de instancia privada, podrá promoverse cdo exista una
clara voluntad del directa// ofendido por eld elito (titular del bien jco tutelado) o de las
personas a las que la ley faculta en tal sentido, en acto formal como puede ser la denuncia
documentada y comprende los delitos de acción pca dependientes de instancia privada.
El art 72 del C.P. dispone “son acciones dependientes de instancia privad, las que nacen
de los sgtes delitos:
1- previstos en los arts 119, 120 y 130 CP. Cdo no resultare la muerte de la persona
ofendida o las lesiones de las mencionadas en el art 91;
2- lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inc se
procederá de ofici cdo mediaren razones de seguridad o de interés pco;
3- impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
En los casos de este inc no se pasará a formar causa sino por acusación o denuncia del
agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se procederá de
oficio cdo el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador,
o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador. Cdo existieren intereses
grave// contrapuestos entre alguno de éstos y el menor, el Fiscal podrá actuar de oficio cdo
así resultare más conveniente para el interés superior de aquél”.
en evidencia por los arts. 59 inc 4 “la acción penal extinguirá por renuncia del agraviado
CP. “que en casos el perdón de la parte ofendida extinguirá la pena”. En el primer caso,
pretensión punitiva.
42
El 3 de Abril del 2000 se promulgó en la Pcia de Ctes la Ley Orgánica del Ministerio
Publico – Decreto Ley Nº 21/00, que receptando la norma del art. 120 de la Constitución
Nacional, reconoce a favor del Ministerio Público, independencia, autonomía orgánica y
funcional y, determina, que su función será de la actuar en defensa del interés publico, los
derechos y garantías de las Personas y procurar ante los Tribunales las satisfacción del
interés social custodiando la normal prestación del servicio de justicia y requiriendo la
correcta y justa aplicación de la ley y el derecho, ajustando su accionar a principios de
legalidad, imparcialidad, unidad de actuación y dependencia jerárquica.-
El Ministerio Publico está integrado por el Fiscal General, Fiscal Adjunto, Fiscales de
Cámara, Defensores de Cámara, los fiscales de Instrucción, Fiscales en lo contravencional
y de Menores, Defensores Oficiales del Fuero Penal, Defensores de Pobres y Ausentes del
fuero Civil y Comercial, Laboral de Paz Letrada, los Asesores de Menores de Edad e
Incapaces y los Curadores Oficiales en el número que determine la ley.-
Todos los órganos integrantes del Ministerio Público son elegidos por el Poder Ejecutivo
con acuerdo del Senado y, por su parte, el Fiscal General (máxima autoridad del Ministerio)
puede proponer al Poder Ejecutivo, los candidatos a ocupar vacantes. Todos gozan de
estabilidad en sus funciones, pudiendo ser únicamente removidos por el procedimiento del
Juicio Político.-
Son funciones generales del Ministerio Público, independientemente de las funciones
especificas que cada órgano integrante posee: preparar, promover y ejercer la acción
judicial en defensa del interés publico y los derechos de las personas, dirigir a la Policía en
general y en casos particulares, custodiar la jurisdicción y competencia de los Tribunales
provinciales y la normal prestación del servicio de justicia, intervenir en los proceso en que
resulte comprometido el interés publico, intervenir en las causas contenciosas
administrativas en la forma que determine la ley aplicable a dicha materia e intervenir en
todos los asuntos judiciales y extrajudiciales que se relacionen con la persona e intereses de
los menores, incapaces, ausentes y pobres .-
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44
45
Acción Civil:
En ntro dcho se llama actor civil al sujeto secundario del proceso penal que, por sí o por
representante, hace valer una pretensión integradora patrimonial con fundamento en la
afirmación del daño causado por el hecho que es objeto del proceso. Se ubica en posición
activa frente a la cuestión civil que él mismo introduce como objeto secundario del proceso,
y su intervención es accesoria, por cto el proceso no se afecta con su ausencia. Se diferencia
del querellante porque no tiene injerencia en la cuestión penal sino en la medida en que
interesa para fundamentar su acción privada.
La calidad del sujeto particular comprende tanto a las personas física como a las jca, y entre
ésta al Estado mismo, debe tratarse de quien afirma o en cuyo nombre se afirma haber
sufrido en su patrimonio el daño que se pretende reintegrar: damnificado, o el heredero de
éste, y pueden constituirse en parte directa// ellos, o por medio de representante o
mandatario. Dirige la pretensión contra quien deba responder por ese daño, conforme a las
normas del dcho privado.
Presupuestos sustanciales:
La pretensión resarcitoria requiere la convergencia de tres presupuestos:
1) delito: es todo hecho, negativo o positivo que reviste los caracteres de una figura
penal y es la expresión de una conducta voluntaria, antijurídica y culpable;
2) daño: el art. 1067 del C.C requiere la existencia de un daño causado a otro, en su
persona, bienes o dchos, y que ese daño sea susceptible de apreciación pecuniaria.
Debe ser real y actual, el perjuicio debe nacer directamente del hecho delictivo;
3) relación de causalidad entre el delito y el daño: el art. 901 del C.C conceptualiza las
consecuencias inmediatas, mediatas y casuales. Son inmediatas las que acostumbran
a suceder según el cursos ordinario y natural delas cosas: son imputables a su autor.
Son mediatas las que resultan solamente de la conexión de un hecho con un
acontecimiento distinto, solo se imputan al autor cuando fueren previsibles. Las
mediatas que no pueden preverse son causales y por ello el autor responde solo
cuando debieron resultar según las miras que tuvo al ejecutar el hecho.
Las consecuencias remotas en ningún caso son imputables ya que “no tiene con el
hecho ilícito nexo adecuado de causalidades”. Esta norma implica que el codificador
adopto el criterio de la “causalidad adecuada”, nexo que debe entre el delito y el daño
como presupuesto de la responsabilidad civil.
Concepción clásica
Según esta concepción, la reparación del daño causado por el delito, constituye un dcho
subjetivo del damnificado, de modo que si este no ejercita tal dcho, el Estado carece de
potestad para ordenar la reparación, en razón de que esta no puede asimilarse a la
pretensión punitiva emergente de la acción penal.
Por otro lado el art 1096 del CC dispone que “la acción penal no involucra a la civil”, es
decir que se trata de dos pretensiones jcas distintas. No obstante ello, el CC no impide el
ejercicio de la acción civil en sede penal ya que la prohibición normativa se circunscribe al
dcho material.
Vélez Mariconde explica que la acción resarcitoria es independiente de la acción penal en
un sentido sustancial, así como la reparación del delito no está comprendida en la pena, en
razón de que se trata de acciones que no se involucran mutua//, difieren en su contenido y
en sus titulares.
Concepción positivista:
Sostiene que la reparación del daño causado por el delito debe ser considerada, al mismo
tiempo, como una “obligación” del delincuente hacia la persona damnificada, como una
sanción que ha de sustituir a la pena privativa de la libertad en casos de delitos leves
cometidos por delincuentes ocasionales, y como “función social que el Estado” debe
cumplir en interés del perjudicado y de la defensa social.
El argumento mas fuerte en contra de esta tesis encuentra en los principios enunciados en la
C.N. si la reparación no ha sido materia de juicio, no puede imponérsela de oficio en fallo
46
condenatorio, ya que de hacerlo se afectaría el principio de correlación entre acción y
sentencia, con lo que inevitablemente se vulneraría la garantía de la inviolabilidad del la
defensa consagrada en el art. 18. esta postura propia del sistema inquisitivo, políticamente
opuesto al paradigma constitucional, implica la confusión de los poderes de acción y
jurisdicción, anulando el dcho de defensa.
Para ejercer la acción civil su titular deberá constituirse en actor civil, deben tener
capacidad para estar en juicio,. De lo contrario podrán actuar por medio de sus
representantes.
Oportunidad:
El pedido de constitución deberá formularse antes de la clausura de la instrucción, y
procederá aún cdo no estuviere individualizado el imputado.
La constitución deberá formularse personal// o por mandatario, mediante un escrito que
debe contener, bajo pena de inadmisibilidad:
1- nombre y domicilio legal del accionante;
2- a qué proceso se refiere;
3- los motivos en que la acción se basa, con indicación del carácter que se invoca;
4- el daño pretendido, aunque no se precise el monto;
5- la petición de ser admitido como parte.
Notificación:
Deberá notificarse al imputado el decreto que acuerde la constitución de demandado civil, y
en su caso a sus defensores, y surtirá efectos desde la última notif.
Oposición Trámite
Los demandados podrán oponerse a la intervención del actor civil bajo pena de caducidadm
dentro de los 5 días a contar desde su respectiva notif. La oposición seguirá el trámite de las
excepciones, pero si por el momento de ser interpuesta se retardare la clausura de la
instrucción podrá ser diferido en la etapa preliminar
Facultades:
El actor civil, de acuerdo al art 88 podrá actuar en el proceso para acreditar el hecho
delictuoso, la existencia y extensión del daño pretendido y la responsabilidad civil del
demandado.
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Rechazo y exclusión de oficio:
Durante la instrucción formal o los actos preliminares del juicio, el Tribunal podrá rechazar
o excluir de oficio, por decreto fundado, al actor civil cuya intervención fuere manifiesta//
legal, salvo que su participación hubiere sido concedida al resolverse el incidente de
oposición. La resol del Juez de instrucción es apelable.
El decreto que rechace la constitución no impide el ejercicio de la acción ante la
jurisdicción civil.
Desistimiento:
El actor civil podrá desistir de la acción en cualquier estado del proceso, quedando obligado
por las costas que su intervención hubiera ocasionado y sin perjuicio del art 83. el
desistimiento importa la renuncia del pretendido dcho resarcitorio.
Demandado Civil:
Puede intervenir:
Intervención Forzosa: cdo el que ejerza la acción resarcitoria solicita la
intervención de la persona para que intervenga en el proceso como demandado, que
según las leyes civiles responda por el daño que el imputado hubiera causado con el
delito.
La instancia deberá formularse con los sgtes requisitos: (art 85)
1- nombre y domicilio legal del accionante;
2- a qué proceso se refiere;
3- los motivos en que la acción se basa, con indicación del carácter que se invoca;
4- el daño pretendido, aunque no se precise el monto;
5- la petición de ser admitido como parte.
Como enseñan Clariá Olmedo, Vélez Mariconde y Cafferata Nores, “ la policía es una
institución publica destinada a mantener el orden publico y la tranquilidad social,
proveyendo a la estabilidad de las instituciones y a la seguridad de los ciudadanos, sus
bienes y otros derechos.”
Después del delito: en este momento aparece la actividad de la policía judicial, o policía
de investigación, y su función consiste en :
Impedir que se consuma el delito que se intenta cometer (Art. 289 CPP); o
que el ya cometido se lleve a consecuencias ulteriores (Art. 187 CPP).
Descubrir el ilícito denunciado, e individualizar a los culpables,
posibilitando de tal modo la represión del delito por parte de los jueces,
para lo cual deberá echar mano de todas las medidas necesarias a tal fin,
conforme lo autoriza la ley.
La policía judicial como tal, aparece cuando se consolida la idea de que la represión
del delito es tarea exclusiva del P.J.
6
JUAN RAMON ALEGRE Manual de Procedimiento penal. Pág. 225 y SIG.
49
La prevención es secreta. El Código restringe el acceso al Expte, aunque en la
practica el abogado, invocando la garantía de la defensa en juicio, puede
acceder al mismo.
Es escrita.
Es limitada en el tiempo y perentoria por la costumbre, sin embargo Ntra.
Pcia. Concede prorroga de 15 días, prorrogable a la vez, por otros 15 si no
existen detenidos.
Los Códigos modernos acortan el tiempo otorgado, no admiten la toma de declaración
del imputado, tampoco la incomunicación.
Ntro. código sí lo admite, de allí el carácter autónomo de las actuaciones policiales.
Situación Institucional
La Legislación Argentina
Apunte de clase:
El estudio dogmático de la Policía Judicial tuvo su origen en Francia, pero no estableció
diferencias entre la policía judicial y la administrativa.
50
En un principio, producido el delito, ésta comenzaba la investigación aun sin intervención
del juez. Al terminar la misma, la totalidad de las actuaciones eran pasadas al juez.
Otro país que le otorgó super poderes a la policía fue Inglaterra, incluso se aboca a resolver
delitos menores.
Su instrumentación en la practica
La policía judicial se impone en el marco del procedimiento penal, atento a esa
importancia, se desarrollan los siguientes antecedentes:
Atribuciones y sujeciones
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Los oficiales y auxiliares de la Policía Judicial serán nombrados y removidos por el
Superior Tribunal, cumplirán sus funciones bajo la superintendencia directa del
Ministerio Público y deberán ejecutar las órdenes de Jueces y fiscales.
Los oficiales y agentes de la Policía Administrativa, en cuanto cumplan actos de policía
judicial, estarán en cada caso bajo la autoridad de los Jueces y Fiscales, sin perjuicio de
la autoridad general administrativa a que estén sometidos.
2. Cuidar que el cuerpo y los rastros del delito sean conservados y que el estado de las
cosas no se modifique hasta que llegue al lugar el Juez, sin perjuicio de practicar sin
demora las diligencias necesarios para hacer constar el estado de las personas, cosas y
lugares, mediante inspecciones, planos, fotografías, exámenes técnicos y demás
operaciones que aconsejare la Policía científica para establecer la existencia del hecho y
determinar los responsables.
4. Proceder a los allanamientos del Art. 228 (sin orden: si por incendio,
inundación u otro caso semejante...), requisas urgentes con arreglo al Art. 238, secuestro
de las cosas relacionadas con el delito, las sujetas a confiscación o aquellas que puedan
servir como medios de prueba, en las formas en que determinan los arts. 234 y 239, con
las limitaciones del Art. 238; a los reconocimientos previstos en los arts 276 y 277 y
disponer las autopsias necesarias;
7. Incomunicar al detenido, cuando concurran los requisitos del Art. 213, por
un plazo no mayor a 48 horas, salvo prórroga que por otro tanto podrá ordenar el Juez
de Instrucción, por decreto fundado;
9. Recibir la declaración del imputado en las formas y con las garantías que
establecen los arts. 293 y sig, pudiendo asistir al acto el defensor de confianza elegido;
10. Actuar aun fuera del territorio pcial con arreglo a convenios o practicas
interjurisdiccionales existentes.
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Información y procedimiento (Art. 191)
Las actuaciones policiales y los objetos secuestrados serán remitidos al juez de instrucción
dentro del plazo de 15 días de iniciada la investigación, pero cuando ésta sea compleja o
existan obstáculos insalvables, dicho magistrado podrá prorrogarlo hasta otro tanto.
cumplan negligentemente, serán reprimidos por los Tribunales, de oficio o a pedido del
Mrio. Pco y previo informe del interesado, con apercibimiento o multa de diez a cinco mil
pesos; esto sin perjuicio de la suspensión hasta treinta días, cesantía o exoneración que
Los oficiales y agentes de la Policía administrativa podrán ser objeto de las mismas
sanciones; pero la suspensión, cesantía o exoneración de ellos podrá ser dispuesta por el
P.E.
Requisitoria Fiscal
El agente fiscal requerirá instrucción formal siempre que tuviere conocimiento de un delito de acción publica. Este requerimiento de
instrucción formal contendrá:
1. las condiciones personales del imputado, o si se ignoren, las señas o datos que mejor
puedan darlo a conocer;
2. la relación circunstanciada del hecho, con indicación si fuere posible, del lugar,
tiempo y modo de ejecución, y de la norma penal que considere aplicable;
3. la indicación de las diligencias útiles para la investigación de la verdad.
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El Profe considera que el requerimiento de instrucción formal es uno de los actos mas importantes del Fiscal, existiendo también otras
formas de requisitorias fiscales, como el pedido de elevación de la causa a juicio, la acusación y diversas modalidades cuando media
notificación al fiscal.
La Víctima
Concepto:
La Declaración de las UN en su resolución de noviembre de 1985 define que:
CLARIÁ OLMEDO sostiene que se advierte una confusión entre ofendido y damnificado,
prefiriendo utilizar el termino damnificado para las cuestiones civiles y la palabra ofendido
para los asuntos penales.
MILL DE PEREYRA dice que por victima del delito, a los fines procesales, puede
entenderse:
a) al sujeto pasivo de la infracción, es decir, la persona sobre la que recae el accionar
delictivo en forma directa;
b) los perjudicados directos que son quienes, sin ser titulares del bien jurídico
protegido, reciben directamente los efectos del delito, como los familiares de aquel
y
c) los perjudicados indirectos, que sin estar en las primeras categorías, deben soportar
consecuencias indirectas del delito, tales como familiares o dependientes del sujeto
pasivo que sufran daños al intervenir para asistir a la víctima en peligro o para
prevenir la victimación.
ALEGRE expresa que como forma de zanjar las discrepancias en torno al concepto de
víctima prefiere hacer una simple construcción de ideas: Si un delito se estructura, en base,
54
a un bien jurídicamente protegido y justamente por el hecho delictuoso es vulnerado o
violado, la víctima del delito será el titular del bien jurídicamente protegido.
Es una manera de que, sin perder precisión con la definición, nos permite eludir el uso de
términos como damnificado, perjudicado, etc.
Es la persona que, de modo especial, singular, individual y directo se presenta afectada por
el daño o peligro que el delito comporta.
Hoy en día se procura ampliar el concepto de víctima buscando captar los llamados bienes
o intereses jurídicos colectivos atacados por nuevas manifestaciones delictivas (vgr. delitos
ambientales), permitiéndose que actúen como tales, en coordinación con el Ministerio
Público Fiscal a aquellas asociaciones intermedias cuyo objetivo sea la defensa de ese bien
o interés.
MILL DE PEREYRA señala que los códigos procesales penales de última generación,
tanto en nuestro país como en los vecinos, hacen enunciaciones suficientemente abarcativas
de quiénes deben quedar comprendidos en la categoría de víctimas del delito.
Sin embargo, el CPP de Ctes prescribe en los arts. 81 y 84 que solamente puede constituirse
como parte (como querellante conjunto o actor civil) la persona directamente ofendida por
un delito de acción pública. Es decir, que su aplicación debería ser muy estricta. Es la
Jurisprudencia la que ha morigerado la interpretación de la norma abarcando también a los
ofendidos indirectos.
Cabe señalar que el renacido interés por la víctima dentro del Derecho procesal penal, ha
llevado a que el Derecho comparado recepte una serie de aspectos referentes a su
intervención y sus derechos en el proceso que son los que, en general, se acogen en las
modernas legislaciones con variantes acomodadas a la idiosincrasia y necesidades locales.
Se pueden enunciar:
1) el fortalecimiento del derecho de información de la víctima;
2) la protección frente a la “segunda victimización” (declaración en audiencia privada,
declaración en ausencia del imputado o por video, derecho de hacerse acompañar por un
abogado);
3) concesión de derechos de control del ejercicio de la acción penal pública (querellante
adhesivo: procedimiento para forzar la acción, querellante conjunto, derecho a recurrir,
derecho de participación de las asociaciones de protección de intereses difusos);
4) protección de testigos frente a amenazas y agresiones físicas (prisión preventiva por
peligro de obstaculización o de reiteración, programas de protección de testigos);
5) programas de asistencia a las víctimas;
6) indemnización estatal en delitos de carácter violento;
7) búsqueda de la reparación, aun con prioridad sobre la pena;
8) fomento de la conciliación víctima-autor.
En orden a este último punto no podemos dejar de reconocer que la cultura del litigio,
propia de nuestro esquema mental de reconocida raíz autoritaria es ideológicamente opuesta a
la cultura de la conciliación. Es quizás ésta la razón, dice MILL DE PEREYRA que nos
impide aceptar como posible la aplicación de soluciones alternativas para resolver los
conflictos sociales, particularmente cuando ellos incursionan en el ámbito del derecho
penal.
También vemos como surge cada día con mayor ahínco la corriente que trata de acordarle
alguna posibilidad de condicionamiento o determinación en la solución final del caso penal,
prefiriendo la reparación del daño causado por el delito más que su represión. Estamos
hablando de aquella concepción que ve al delito no como una infracción sino como un
conflicto entre partes. Pero consideramos que para que esto se llegue a dar habría que
modificar alguno de los principios procesales que hoy en día están sólidamente afianzados.7
7
JUAN RAMON ALEGRE
55
En la conciencia de todos existe una reflexión imposible de ser cuestionada, necesitamos
modernizar, cambiar nuestro sistema de represión penal, en la legislación de fondo, como
en la de forma, afirma ALEGRE.
La víctima del delito fue, desde el comienzo de la persecución penal, la más legitimada
para ser titular de la acción, así en la primitiva regla penal de la Ley de Talión, ojo por ojo,
diente por diente se pretendía causar al autor, el mismo daño que hubo causado. A partir de
ahí el ejercicio de la acción penal, pasó por diversas etapas hasta que ante la inoperancia de
los particulares, el Estado, monopolizó el ejercicio de las acciones penales en los delitos de
acción pública, delitos que por el bien jurídico que protege, son considerados ataques a la
estructura misma del Estado de Derecho, pero que a pesar de ello, en algunos, en definitiva
es el hombre en su integridad psíquica o física o de las cualidades o atributos de su
personalidad, quien recibe en forma directa el ataque dañoso de la conducta penal.
Así entonces se da una tendencia legislativa moderna, por llamarlo de alguna manera, de la
revalorización de la víctima como integrante del proceso penal.
En Europa, se ha institucionalizado en décadas pasadas y en el derecho americano desde
hace mucho tiempo, la protección integral a la víctima de delitos. Ya no podemos, de
ninguna manera desconocer la reivindicación total del protagonismo de la víctima en el
sistema penal, eclipsado por mucho tiempo, por el argumento sin sentido, de que la
venganza debe ser erradicada del proceso penal, porque ella es imposible en el Estado de
Derecho que sólo permite la reparación del perjuicio causado para restablecer el orden
quebrado por el delito.
CLARIA OLMEDO entiende que podrá darse en esta forma (con la intervención del
querellante), la entrada a la venganza privada, pero también se salvan principios humanos
muy nobles y respetables. Se introduce así, un elemento privatista en el campo de la
legalidad pero ello se limita dentro de lo legítimo, es decir, en cuanto se persigue una
mayor eficiencia para la defensa del bien jurídico políticamente tutelado por las normas
integradoras penales.
Los Códigos de la Nación, de la Provincia de Córdoba, de Tucumán, de Bs. As. y otros han
incorporado a la víctima en el conflicto penal (objeto del proceso) como de intervención
necesaria, como actor civil, o querellante conjunto o simplemente como víctima a quien se
le informa los derechos que como consecuencia del daño sufrido por el delito es posible
ejercitar; también están dispuestas su protección y la recompensa o indemnización de los
gastos que provoque el desarrollo del proceso, lo que nos parece elemental, porque si,
además de sufrir los daños propios del delito, debe sufrir el sometimiento a un proceso
penal, donde ella fue la víctima y directa perjudicada, sería doblemente víctima.
Querellante
En nuestro dcho es querellante el particular que produce querella para provocar un proceso
penal o que se introduce en un proceso en tramite como acusador, estando legalmente
legitimado.
Querella es la instancia introductiva del querellante, producida ante el órgano jurisdiccional
de acuerdo con las formalidades de ley, por la que formula una imputación tendiente a
iniciar un proceso penal. Es un acto imputativo que puede contener ya la acusación o estar
dirigido a provocar la obtención de los elementos que sirvan para fundamentarla.
El Q es siempre un acusador privado.
Para ser legitimado es de regla que se trate del ofendido, o sea el titular del bien jco que el
delito afecta, y puede extenderse al representante legal y a los herederos. Queda excluido el
simple damnificado, o sea, el que por el hecho sufre solamente un detrimento patrimonial o
moral. Lo común es que el damnificado sea a su vez el ofendido, pero hay casos en que esa
superposición no se da.
El “directamente damnificado”, conforme limita la Jurisprudencia al damnificado, es en
realidad el particularmente ofendido por un delito de acción publica. Pueden ser ofendidas
las personas jurídicas, y por ello querellar por sus representantes legales, salvo el Estado,
que ya lo hace en su función de ente publico.8
Clases
El Art. 81 del CPP de Ctes establece que, “siempre que tuviere capacidad civil la persona
directamente ofendida por un delito de acción pca, podrá constituirse en parte
querellante, ejerciendo en tal carácter solo la acción penal o conjuntamente la acción
civil preparatoria (Art. 14).
Igual dcho tendrá el representante legal del incapaz.
Si la persona directamente ofendida se encontrare imposibilitada por razón del mismo
delito, podrán ejercer la acción penal sus ascendientes, descendientes, cónyuge o
hermanos. Igual dcho asistirá a los parientes antes citados en el caso de que la victima
del injusto hubiera fallecido.
Asimismo, el E pcial por intermedio de su representante legal, podrá asumir el rol de
Querellante Conj. en los supuestos de delitos de acc pca, cuando fuere particularmente
ofendido por el mismo, es decir, cuando resultare ser el titular del bien penalmente
tutelado que el hecho delictual ataca o pone en peligro”.
La querella será presentada personalmente o por mandatario especial, por escrito con
una copia para cada querellado y deberá contener, bajo pena de inadmisibildad:
1- nombre, apellido, domicilio del querellante, y en su caso, tbn los del mandatario.
2- los requisitos establecidos para el req. Fiscal (art. 195).
3- si se ejerciere acción civil, la solicitud concreta de la reparación que se pretende, de
acuerdo al Art. 85.
4- la firma del querellante, cuando se presentare personalmente o si o supiere o no pudiere
firmar, la de otra persona a su cargo quien deberá hacerlo ante el Secretario.
Sin perjuicio de lo establecido en el Art. 204, el juez rechazara por auto la querella, cuando
la intervención del QC fuere manifiestamente ilegal; pero si el hecho referido en la misma
pudiere encuadrar en una figura penal y no se hubiere iniciado instrucción formal por el
mismo hecho, remitirá el escrito al Agente Fiscal. La resolución será apelable.
Comentario: como se observa se admite la iniciación del procedimiento penal por la sola
actividad del querellante conjunto, y es así que el art. 203 faculta al Juez a la iniciación
del Proceso, (por Instrucción Formal) con la instancia del querellante conjunto, sin la previa
intervención del agente fiscal, lo que significa que a los fines de la promoción de la acción
penal en los delitos de acción pública, el querellante conjunto sustituye al Agente Fiscal,
pero solamente a ese fin, pues una vez resuelto por el Juez de Instrucción, la iniciación del
proceso, el Ministerio Público recobra su papel protagónico esencial, lo que quiere decir
que a partir de ese momento el querellante conjunto ha de actuar exclusivamente como co-
adyuvante en el ejercicio de la acción penal en el proceso. Esta premisa, debemos marcarla
claramente para evitar conclusiones inadecuadas, entonces el titular de la acción penal
durante el proceso penal, es el Ministerio Público y en forma accesoria, conjunta y
dependiente actúa el querellante conjunto. Por lo que, agotada la intervención del
Ministerio Público, el querellante conjunto, deja de tener legitimación procesal y
desaparece de la relación esencial.
Actor civil (no lo pide el programa, pero lo puse por la dudas, x q tbn se vincula al tema
victima)
Para ejercer la acc civil resarcitoria, su titular deberá constituirse en AC (Art.14). las
personas que no tengan capacidad para estar en juicio, no podrán actuar si no son
representadas, autorizadas o asistidas del modo prescripto por la ley civil.
Esta constitución deberá ser por escrito, personalmente o por mandatario, y contendrá bajo
pena de inadmisibilidad: el nombre y domicilio legal del accionante, a qué proceso se
refiere, los motivos de la acción, con indicación del carácter que se invoca y el daño
pretendido, aunque no se precise el monto, y la petición de ser admitido como parte.
58
En el caso de que hubieren varios imputados y civilmente demandados, la pretensión
resarcitoria podrá dirigirse contra uno o mas de ellos; cuando el actor no mencionare a
ningún imputado, se entenderá que se dirige contra todos.
Durante la instrucción formal o los actos preliminares, el tribunal podrá rechazar o excluir
de oficio por decreto fundado, al AC cuya intervención fuere manifiestamente ilegal, salvo
que su participación hubiere sido concedida al resolverse un incidente de oposición. Esta
resolución será apelable. El decreto que rechace la constitución no impedirá el ejercicio de
la acc resarcitoria ante la jurisdicción civil.(Art. 87).
La actuación del AC en el proceso será para acreditar el hecho delictuoso, la existencia
y extensión del daño pretendido y la responsabilidad civil del demandado, esto es, esta
direccionada solo a las cuestiones civiles.
Es la persona contra la que se dirige la persecución penal; en sentido amplio, desde el acto
de persecución aun en la etapa preparatoria y, en sentido estricto, desde que sea admitida
jurisdiccionalmente. Sus derechos comienzan desde la primera vinculación a la persecución
penal.9
Denominación
La denominación del imputado es la correcta -dice el Dr. Vélez Mariconde- a pesar de las
denominaciones vigentes en el país y el extranjero (inculpado, procesado, acusado) porque
no obstante algunas observaciones a este respecto, hemos persistido en elegir la palabra que
con más propiedad atrapa el concepto que es preciso expresar, no sólo en virtud de la
garantía constitucional que aparece comprometida, sino también por exigencias del sistema
propuesto, dado el valor que tiene el procesamiento del imputado.
"Acusado" es, naturalmente, el sujeto contra el cual se formula una acusación. En un
proceso de tipo mixto, esta expresión -la más específica de todas- sólo puede ser correcta
9
Mill de Pereira-Sommer-Alegre
59
en un estado avanzado de aquél (cuando el Ministerio Público formula un requerimiento
acusatorio), salvo el caso de que se proceda a base de una acusación o querella particular.
Pero como la persona contra la cual se dirige la pretensión penal debe tener derecho para
defenderse desde el primer momento, mucho antes de ser "acusado", esta palabra resulta
inapropiada.
La misma razón actúa con respecto a "inculpado" si a esta palabra se la usa como participio
pasivo de "inculpar", pues este verbo significa "acusar de una culpa", pero además, si
"inculpado" (como adjetivo) significa "Inocente, sin culpa", la expresión es equívoca.
Y como es necesario usar la palabra "procesado" (similar a "encausado") para indicar la
persona contra la cual se dicta un auto de procesamiento, basado en indicios de
culpabilidad, y antes de esa resolución es innegable el derecho de defensa, parece correcto
inclinarse por la de "imputado": "Imputar" significa "atribuir a otro una culpa, delito o
acción".
Si acordáramos el derecho de defensa al "procesado", no podría defenderse el denunciado o
detenido injustamente lo que sería realmente inadmisible.
Apunte de clase:
Mendiaz considera que el imputado es el sujeto esencial, sin el cual no puede existir
proceso.
Ntro. código prevé el juicio en rebeldía. Arts. 76 y SIG.
En las actividades de realización del Orden Jurídico se individualizan 3 soportes especiales:
el Poder Jurisdiccional, el Poder Requirente y el poder de defensa del imputado, ya que el E
debe otorgar la misma intensidad en la persecución penal y en la defensa.
La doctrina es conteste en expresar que el imputado es la persona en quien se descarga la
pretensión penal, de la cual es sujeto pasivo.-
Tbn se señalaron otras denominaciones doctrinales, como;
Reo: así lo nombraba el Sist. Inquisitivo y el antiguo Código Nacional. Esta
catalogado como un concepto peyorativo que quedó en el museo del Derecho
Penal.
Encartado: esta denominación era usada en el aspecto administrativo, que
significa “ estar en carpeta”.
Imputado, según Mendiaz, “es aquel a quien se le atribuye la sospecha de la realización de
un delito.” Es un investigado por el hecho.
Se trata de la atribución de un hecho delictivo que no implica la negación de la respectiva
garantía de defenderse aun antes de ser llevado a proceso.
Este concepto de imputado tiene varias aristas; en el aspecto social conlleva la
afectación y descrédito por parte de la sociedad hacia el sujeto; de ahí que la ley no
puede soslayar este concepto, en virtud de que es la propia sociedad la que interpreta
que es culpable.
Situación jurídica
Según la Constitución Nacional, es inocente, status jurídico que solamente puede destruirse
mediante una Sentencia Condenatoria firme, pasada en autoridad de cosa juzgada.
Sentencia que debe ser resultado del Debido Proceso Penal (con el respeto a las garantías
constitucionales).
Principio de inocencia
Ese estado constitucional implica que durante todo el proceso, el tratamiento debe ser
respetando esa condición que se recompone íntegramente en caso de duda (In dubio pro
reo).
La vinculación al proceso restringe en forma temporaria el pleno goce de ese estado, en la
medida imprescindible para la realización de los fines de él, pero nunca en la medida que
violenten los Derechos Humanos constitucionalmente protegidos.
Calidad de imputado
60
sola indicación del denunciante o de un funcionario policial. Ello no significa que los
derechos otorgados a la persona sujeta al Procedimiento Pre-Procesal, no sean los mismos
que los otorgados al imputado. En síntesis, el imputado en sentido técnico procesal estricto,
es la persona contra la cual se dirige un acto jurisdiccional que importe una persecución
penal.
Sin embargo, en sentido amplio-genérico es: La persona que puede hacer valer los derechos
otorgados al imputado desde el primer momento de la investigación, sin que ello implique
la vinculación jurisdiccional a la causa.
Lo expuesto armoniza correctamente con las exigencias de las normas procesales para la
procedencia de la declaración de Imputado. La ley condiciona la procedencia de la
Declaración del Imputado cuando hubiere motivos bastantes para sospechar que una
persona ha participado en la comisión de un hecho punible.
Una vez abierto el Proceso Penal, por existir una plataforma fáctica, que habilite la
procedencia de la pretensión penal, la que fue jurisdiccionalmente admitida, con los
elementos que legalmente hayan sido producidos por la Acusación Policial, o los tenidos en
cuenta por el Fiscal para formular el requerimiento, (o por el Querellante Conjunto en el
caso de la Pcia. de Corrientes), si se puede individualizar a las personas involucradas,
respecto de ese hecho, surgirá la dirección que el Juez imprimirá a la pretensión penal
admitida provisoriamente. Es allí donde la ley exige los motivos bastantes para personificar
esa decisión y recibirle declaración de Imputado. El destinatario de esa dirección
persecutoria es el imputado. Esta es una decisión jurisdiccional trascendente, implica la
vinculación de una persona a un proceso penal, situación ésta que, si bien es atemperada
por la protección que la ley brinda mediante la garantía Constitucional de presunción de
inocencia, solamente ha de concluir con una sentencia definitiva (absolutoria o
condenatoria).
Esta es la razón por la que la calidad de imputado en sentido procesal estricto debe surgir de
una decisión jurisdiccional.
En sentido opuesto, recuerda que, si el órgano jurisdiccional considera que la Prevención
Policial o el requerimiento fiscal (o la Querella) no reúnen las exigencias de procedencia
tanto sustancial como formal, debe rechazar la pretendida viabilización jurisdiccional de la
pretensión penal y el proceso no se habrá iniciado. En este caso, si la prevención policial le
recibió a alguien declaración de Imputado, no reviste tal calidad, ni requiere decisión en ese
sentido, aun en el caso de existir eximición de prisión concedida, para concluir el estado de
"Imputado": porque nunca comenzó.
Adquisición de la Calidad
10
CPP de Ctes. Art. 70
61
En los dos supuestos quedan comprendidos todos los actos de Procedimiento, en sentido
amplio, que llevan a cabo los órganos estatales predispuestos por la ley, sean estos los
llamados actos procesales o pre-procesales.
Los actos idóneos para producir la generación de la calidad de imputado pueden surgir:
Entre los actos iniciales dirigidos contra una persona se encuentra la detención o
aprehensión.
Capacidad Procesal.
62
pasivos de delito. Actualmente sí se considera que sea factible imputársele calidad de sujeto
pasivo de un delito (Clariá Olmedo Pág. 64).
Se descarta la posibilidad de que sean imputados los muertos, ya que la muerte del
imputado extingue la pretensión represiva conforme alArt. 59 inc. 1 del C.P.
1. Menor inimputable: según el Art. 36 del CP, el menor de 14 años no era punible;
pero la ley 14.394, además de prever las medidas educativas con respecto a los
menores que no hayan cumplido 16 años al cometer el hecho delictuoso, deroga
expresamente aquella norma.
De esto resulta que la presunción iure et de iure de inimputabilidad debe estimarse que
protege a los que no hayan cumplido los 16; estos son doblemente incapaces: de adquirir la
condición de imputado y de intervenir validamente en el proceso; su incapacidad procesal
es una consecuencia de las previsiones de la ley sustantiva. De allí, que el juez no puede
realizar investigación alguna de carácter psicológico para establecer el discernimiento real
del menor. Bastará la simple verificación de una edad inferior a ese limite para que la
acción no pueda ser legalmente promovida o proseguida.
El Prof. dijo en clases, que el E en este caso, toma precauciones, investiga, no lo detiene al
menor, estudia y recoge pruebas y así se forma un Expte en el cual el Juez de Menores es el
encargado de disponer las medidas precautorias al efecto (incluso su internación en
establecimientos especiales).
2. Menor imputable: si el menor tuviere menos de 18 años, sus dchos de parte podrán
ser ejercidos también por sus padres o tutor. La integración aquí no es forzosa sino
facultativa. El imputado tiene en ppio capacidad para defenderse, puesto que, siendo
imputable, se puede presumir un desarrollo mental a ese fin suficiente, sin perjuicio
de que el padre o el tutor ejerzan el dcho de intervenir en el proceso, caso en que al
actuante corresponden los dchos del imputado. En realidad, son ellos los que juzgan
sobre la capacidad intelectual de aquel para defenderse; pero la ley no crea una
verdadera incapacidad, estando en esto de acuerdo con el Código Civil.
63
Sustituto Procesal.
El proceso penal tiene por finalidad mediata, la efectiva aplicación de la Ley Penal a una
persona física viva, que provocó con su conducta, la lesión al bien Jurídico tutelado. Ella es
y sólo ella la persona imputada, y hacia ella se dirige la pretensión penal represiva.
En consecuencia debe existir identidad, entre la persona física que desplegó la conducta
presuntamente delictiva y la sometida a proceso.
La investigación debe, en este aspecto, estar dirigida a establecer si la persona sometida al
proceso es la misma persona contra la cual se dirige la pretensión penal (Identidad Física),
y reunir todos los elementos o datos externos que sirvan para distinguirlo de los otros
individuos.
La identidad vinculante en el proceso penal, es la Identidad Física, que puede ser o no,
coincidente con la Identidad Nominal (básicamente D.N.I.).
En esto, vale la exigencia de certeza, en caso de duda, debe estarse a la identidad física y
lógicamente la desvinculación nominal del proceso.
Medios de identificación:
a) generales del imputado: nombre y apellido, edad, profesión, domicilio, DNI, padres,
etc. (Art. 273 CPP Ctes.)
b) huellas dactilares: mediante la oficina técnica obligatoria (Ley Nac. 11.752,
creadora del Registro Nacional de Estadística Criminal y Carcelaria).
c) Pericias: que logran la identificación por rasgos óseos, dentarios, etc y las señas
particulares que permitan identificar al imputado.
d) Reconocimiento de testigos: el Profe la agregó como otra forma de identificarla,
calificándola como la mas importante en el Código.
Por fotografía: la Policía realiza un muestreo de fotos a la victima para
orientar la investigación.
Por rueda de personas: la victima u otra persona identifica o no a varias
personas que se le exponen.
Rebeldía
64
La declaración de rebeldía implicará la revocación de la excarcelación y obligara al
imputado al pago de las costas causadas por la contumacia.
Ahora bien, si el imputado se presentare con posterioridad a la declaración de su
rebeldía y justificare que no concurrió debido a un grave y legitimo impedimento,
aquella será revocada y no producirá los efectos antes mencionados.
El imputado es un sujeto esencial en la relación procesal; claro está que ésta se puede
constituir validamente sin intervención del mismo, cuando la pretensión se dirige
inicialmente contra un desconocido o un rebelde; lo que traduce el deber de sometimiento al
poder jurisdiccional.
La Declaración de Imputado
La declaración de imputado es el principal acto de defensa material del imputado, o sea, del
posible partícipe en el hecho que se investiga. Es acto típico de los primeros momentos de
la instrucción, sin perjuicio de que los códigos modernos la regulen también para el debate
oral.
El formalismo de su regulación tiende a garantizar la defensa, asegurando principalmente
la incoercibilidad del imputado.
Se trata de un acto indispensable de la instrucción o investigación preparatoria que puede o
no tener contenido sustancial en lo que respecta a la declaración sobre el hecho, puesto que
se cumple aunque el imputado se niegue a declarar.
Procedencia y termino.
Cuando hubiere motivo bastante para sospechar que una persona ha participado en la
comisión de un hecho punible, el juez procederá a interrogarla: si estuviera detenida,
inmediatamente, o a mas tardar en el termino de 24 hs desde que fuera puesta a su
disposición conjuntamente con las actuaciones, si las hubiere.
Este termino podrá prorrogarse por otro tanto cuando el magistrado no hubiere podido recibir
la declaración, o cuando lo pidiere el imputado para elegir defensor.
Si en un proceso hubieren varios imputados, dicho termino se computara con respecto a
la primera declaración, y las otras se recibirán sucesivamente y sin tardanza, de
acuerdo al Art. 291 del CPP Ctes.
Forma.
Es un acto personal del imputado, que no puede hacerse sustituir o representar, sin
perjuicio de la función de asistencia a cargo del defensor.
El acto es oral y la documentación escrita; se deben cumplir las formalidades de los actos
en general.
A dicha declaración sólo podrán asistir:
su Defensor (si alguno de ellos lo pidiere);
el Mrio. Publico, y
el Querellante Conjunto.
Cuando ejerzan esta facultad, se les comunicará verbalmente el día y hora del acto.
11
Clariá Olmedo Tomo II Pág. 494
65
En la primera oportunidad, pero en todo caso antes de dicha declaración, el juez invitara a
éste a elegir su defensor; si no lo hiciere o el abogado no aceptare inmediatamente el cargo,
el tribunal nombrará en tal carácter al Defensor Oficial, salvo que lo autorice a defenderse
personalmente.
El imputado podrá declarar en ausencia de su defensor, siempre que manifestare
expresamente su voluntad en tal sentido, dejando constancia.
También podrá abstenerse de declarar. En ningún caso se le requerirá juramento o promesa
de decir verdad, ni se ejercerá contra él coacción o amenaza, ni medio alguno para
obligarlo, inducirlo o determinarlo a declara contra su voluntad, ni se le harán cargos ni
reconvenciones tendientes a obtener su confesión, bajo pena de nulidad.
Luego de proceder conforme al Art. 205 ( elección del defensor), el juez lo invitará a dar su
nombre, apellido, sobrenombre o apodo, edad, estado, profesión, nacionalidad, lugar de
nacimiento, domicilio, ppales lugares de residencia y condiciones de vida, nombre, estado
y profesión de los padres; si ha sido procesado, y en su caso, por que causa, por que
tribunal, sentencia recaída y si ella fue cumplida.
A continuación, el juez informara detalladamente al imputado de manera que asegure su
comprensión (de acuerdo al nivel cultural): El hecho que se le atribuye, cuales son las
pruebas que existen en su contra (esto se critica porque se le tendrían que informar
también acerca de las existen a favor para que pueda defenderse plenamente), y que
puede o no declarar, sin que su silencio implique presunción en su contra.
Si el imputado se negare a declara, ello se hará constar en acta; si se rehusare
suscribirla, se consignara el motivo y cuando pidiere la presencia de su defensor, el juez
fijara nueva audiencia y ordenara la citación de aquel.
Cuando el imputado manifieste que quiere declarar, el juez lo invitara a manifestar, cuando
tenga por conveniente en descargo o aclaración de los hechos, y a indicar las pruebas que
estime oportunas. Salvo que aquel prefiera dictar su declaración, se le hará constar
fielmente, en lo posible, con sus mismas palabras.
Después de esto, el juez dirigirá al imputado las preguntas que estime convenientes.
El Mrio. Pco., el QC y el Defensor, podrán ejercer las facultades que acuerde el Art. 211. el
declarante podrá dictar las respuestas.
Si por la duración del acto se notaren signos de fatiga o falta de serenidad en el imputado,
la declaración será suspendida hasta que ellos desaparezcan.
Las preguntas serán claras y precisas, nunca capciosas o sugerentes.
Concluida la declaración, el acta será leída en alta voz por el secretario, bajo pena de
nulidad, y de ello se hará mención, sin perjuicio de que tbn la lea el imputado o su defensor.
Cuando el declarante quiera añadir o enmendar algo, sus manifestaciones serán consignadas
sin alterar lo escrito.
El acta será suscripta por todos los presentes. Si alguien no pudiere o no quisiere hacerlo,
esto se hará constar y no afectara la validez de aquella.
Cuando hubieren varios imputados, sus declaraciones se recibirán separadamente, y se
evitar que ellos se comuniquen antes de la recepción de todas.
Asimismo, el imputado podrá declara cuantas veces quiera, siempre que ellas fueren
pertinentes y no aparezcan como un procedimiento dilatorio o perturbador.
Defensa
Conforme al Art. 105 del CPP de Ctes., el imputado tendrá derecho de hacerse defender por
abogados de su confianza o por el Defensor oficial, podrá hacerlo tbn personalmente
siempre que ello no perjudique la eficacia de la defensa y no obste a la normal
substanciación del proceso.
Pero no podrá ser defendido por mas de dos abogados. Cuando intervengan dos defensores,
la notificación hecha a uno de ellos, valdrá respecto de ambos y la sustitución de uno por el
otro no alterara el tramite ni plazos.
El ejercicio del cargo de defensor del imputado será obligatorio para el abogado de la
matricula que lo aceptare, salvo excusación atendible.
Cuando en sustitución de defensor oficial se nombrare un abogado de la lista de conjueces,
la aceptación será siempre obligatoria. Lo propio ocurrirá cuando dicho funcionario ejerza
la acción civil.
En el caso de que el imputado no elija oportunamente defensor, el Tribunal nombrara en tal
carácter al Defensor Oficial, salvo que lo autorice a defenderse personalmente.
66
La designación del defensor de oficio no perjudica el dcho del imputado a elegir
ulteriormente otro de su confianza; pero la sustitución no se considerara operada hasta que
el designado acepte el cargo y fije domicilio.
La defensa de varios imputados podrá ser confiada a un defensor común, siempre que no
exista incompatibildad. Si esta fuere advertida, el tribunal proveerá, aun de oficio, a las
sustituciones necesarias, conforme al Art. 108 y 205.-
Los querellantes y las partes civiles solo podrán actuar con patrocinio letrado o hacerse
representar por abogado; los primeros, con mandato especial. Cuando estos fueren varios,
deberán actuar bajo una sola representación, la que se ordenara de oficio si no se pusieren
de acuerdo, salvo que entre ellos no hubiere vínculos o identidad de intereses.
Los defensores podrán designar un sustituto para que intervenga si tuvieren impedimento
legitimo.
En caso de abandono de la defensa, el abogado sustituyente asumirá las obligaciones del
defensor, y no tendrá dcho a prorroga de plazos o audiencias.
Si el defensor abandonare la defensa y dejare al imputado sin abogado, se proveerá a su
inmediata sustitución por el Defensor Oficial, y aquel no podrá ser nombrado nuevamente
en el proceso.
Algunos autores sostienen que el defensor actúa al lado del imputado, hay quienes afirman
que es un representante sui generis de éste, para otros el defensor integra su personalidad
(Idea un tanto peligrosa en su manejo) y para la posición mas generalizada entre los autores
se lo considera como un representante-asistente jurídico, que completa la defensa que el
imputado no podría realizar por si en todos los aspectos, dado su falta de conocimientos
adecuados y su situación de sujeción al proceso.
Cuando se habla de representación y asistencia jurídica, se hace mención a los dos aspectos
más visibles de la actividad del imputado que si bien pueden agotarla mientras se les dé un
contenido amplio, no siempre se muestran simultáneamente. En efecto, en varias
oportunidades el defensor puede asistir al imputado sin representación, y algunas veces ha
de predominar la voluntad de éste frente a la de aquél, aunque se trate de una cuestión
técnica. Así ocurre, por ejemplo, en los casos de impugnación.
Función de asistencia.
El defensor es un continuo asistente del imputado a lo largo de toda su actividad procesal;
de esa manera complementa todas las manifestaciones del poder de defensa.
Lo asiste material y técnicamente, aconsejándolo, integrando sus deficiencias en la
apreciación de los hechos, patrocinándolo jurídicamente en lo sustancial y en lo formal,
controlando la actividad de los otros sujetos y personas intervinientes en el proceso,
representándolo en algunos actos o actuando al lado o en interés del imputado, sin
instituirse en ningún momento en litisconsorte, sustituto procesal o tercero adhesivo o
coadyuvante.
Esa defensa técnica debe ser realizada en toda su amplitud por el defensor. Con ella asiste
plenamente al imputado en su proyección jurídica, tanto frente a sus derechos sustanciales
como a las garantías y atribuciones procesales. También función de asistencia, es la que el
defensor cumple cuando debe suplir la actividad material y jurídica del imputado, si a éste
le está prohibido, o no quiere o no puede estar presente, o aun estándolo, sea al defensor a
quien le corresponde exponer las razones, rebatir los argumentos contrarios, afirmar los
propios, intervenir en la recepción de las pruebas, formular conclusiones, examinar objetos,
etc.
Función representativa.
La función de representación es una de las manifestaciones de asistencia que no puede
confundirse con la procuración judicial, aunque en algún aspecto la comprenda, como se
verá enseguida al considerar sus manifestaciones concretas.
La asistencia por medio de la representación se muestra en cuanto el defensor actúa en el
proceso sin la presencia efectiva del imputado, pero en nombre y en el interés de éste, es
decir para hacer valer los derechos e intereses que la ley confiere al sujeto penal pasivo del
proceso. Los efectos jurídicos emergentes de su gestión recaen sobre el imputado, mientras
no extralimiten las facultades representativas, las que tienen su fuente y extensión en las
prescripciones de la ley procesal, y su origen en el nombramiento y aceptación del cargo.
67
El efecto de la función representativa se proyecta en el patrocinio penal, dándole a la
persona del patrocinante la nota de permanencia. Esta nota, afianzada por la
irrenunciabilidad del cargo salvo causa justificada, distingue el patrocinio penal de la figura
del simple letrado para la cuestión civil en general. Al letrado procesal civil o al que asiste a
las partes civiles en el proceso penal no se le exige la permanencia, como contrariamente
ocurre con el defensor del imputado.
Sin embargo, ese patrocinio penal se proyecta con todas sus modalidades en la defensa
técnica del imputado frente a la cuestión civil introducida en el proceso. A este respecto no
obsta que algunos códigos procesales penales prevean la posibilidad del nombramiento de
defensor y conjuntamente el apoderamiento por mandatario.
Finalmente, las más claras manifestaciones de la función representativa surgidas del mero
nombramiento del defensor, se muestran en el aspecto técnico con respecto a la
comunicación y a las instancias e impugnaciones en general. Los códigos modernos son
expresos al establecer que las notificaciones de las resoluciones judiciales deben hacerse en
la persona del defensor, sin perjuicio de que también se efectúen al imputado cuando lo
exija la ley o la naturaleza del acto. La citación para la asistencia a los actos definitivos e
irreproductibles, se practicará al defensor y no al imputado; y la demás actividad, en
general puede ser practicada indistintamente por el defensor o el imputado mientras el
primero no sea excluido como consecuencia de la naturaleza del acto o por mandato de la
ley.
Alcance de la expresión.
Las inmunidades y privilegios aparecen como excepción al principio de que todos los
habitantes son iguales ante la ley “la Nación Argentina no admite prerrogativa de sangre,
ni de nacimiento no hay en ella fueros personales ni títulos de nobleza” (C.N. Art. 16), y
son titulares las personas que la Constitución consagra, como que no pueden ser sometidas
a proceso o no pueden serlo directamente.
“Ninguno de los miembros del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente ni
molestado por opiniones o discursos que emita desempeñando su mandato de legislador”
Art. 68 de la C.N.
La Inmunidad es plena en cuanto importa la total irresponsabilidad penal del legislador, si
no se produce el desafuero.
68
En este tema, se menciona la resolución N° 102 del 11/07/90 de la Excma. Cámara en lo
Criminal N° 1 y la Resolución de Agosto de 1990 en la causa 3091 de la Excma. Cámara en
lo Criminal N° 2 de Corrientes, en igual sentido. La 1ra. en sus fundamentos doctrinarles
dice: “Que el cuerpo gubernativo de la ciudad (Honorable Concejo Deliberante e
Intendente) goza de inmunidades constitucionales que, si bien conciernen al cuerpo,
protegen a sus miembros para impedir que estos se vean trabados, alterados o dificultados
en su funcionamiento”.
Desafuero.
La C.N. dispone que cuando se forme querella por escrito ante la Justicia ordinaria contra
cualquier Senador o Diputado examinando el mérito del Sumario en juicio Público, podrá
cada Cámara con dos tercios de los votos suspender en sus funciones al acusado y ponerlo
a disposición del Juez competente para su juzgamiento, establece en obstáculo al ejercicio
de la acción penal, respecto a esa Persona que inviste tal calidad.
Así, un Legislador no puede ser enjuiciado libremente, sino que es menester un desafuero
de la Cámara respectiva.
La Corte Suprema dijo, respecto al respecto que: “las inmunidades con que las provincias,
al par que la Nación, y en ejercicio de la facultad concedida por los arts. 104 y 105 de la
C. Nacional, rodean a sus gobernadores, legisladores y jueces, no son de carácter
protector o tuitivo de las personas, sino inspiradas en la independencia de los poderes y
en la autonomía de aquellos; y que por lo tanto, el privilegio de que tratamos puede ser
consagrado por las provincias y debe ser respetado en sus respectivos territorios, aun por
los jueces federales que en los mismos actúen.”
Procedimiento.
69
Necesidad de un Requerimiento Formal jurisdiccional. Cuando el Juez de
Instrucción considere que existen elementos de probabilidad similar a los
requeridos para el auto de procesamiento, solicitará a la Cámara respectiva el
Desafuero.
Este procedimiento será iniciado.
1) Por Denuncia: en este caso actuará el Agente Fiscal quien requerirá la
instrucción Formal, sólo para la investigación de la existencia del hecho, pero no se
vulnerará la inmunidad; podrá prestar declaración espontánea, que no revista
declaración de imputado.
2) Por Querella Criminal: (Cuando esté previsto el instituto).
En ambos supuestos la investigación será de Información Sumaria, no tendrá carácter de
instrucción formal, “porque no se puede proceder”.
Con el pedido de Desafuero concluye la actuación jurisdiccional, hasta que se resuelva. Si
se hace lugar al pedido, la instrucción formal procederá, de lo contrario será archivada la
causa.
Agrego el Art. 196 del CPP de Ctes: Desafuero: “cuando se formule requerimiento fiscal
o querella contra un legislador, el Tribunal competente practicará una información
sumaria que no vulnere la inmunidad de aquel.
Si existiere merito para disponer el procesamiento, se solicitará el desafuero a la Cámara
Legislativa correspondiente, acompañando copias de las actuaciones y expresando las
razones que los justifiquen.
Si de acuerdo con el Art. 74 de la Constitución Provincial, el Legislador hubiera sido
detenido, el Juez informara a la Cámara dentro de un plazo no mayor de cinco días.”
Antejuicio
Agrego el Art. 197 del CPP de Ctes: Antejuicio: “si se formulara requerimiento fiscal o
querella contra un magistrado sujeto a juicio político, el Tribunal competente practicara
una información sumaria con el mismo alcance del Art. 196.
Cuando exista merito para disponer el procesamiento del imputado, solicitará a la Cámara
de diputados la promoción del juicio político, acompañando copia de las actuaciones
expresando las razones que justifiquen el pedido.”
Requisitos mínimos del proceso penal como garantía del Derecho de defensa.
70
jueces designados por la ley antes del hecho de la causa”, después de los tratados
internacionales se ve reafirmada y ampliada.
Así, la declaración universal de los Dchos Humanos habla de un tribunal
independiente e imparcial (Art.10), mientras que la Americana de los Dchos y Deberes
del Hombre emplea la expresión “tribunales anteriormente establecidos de acuerdo a
leyes preexistentes.
En cambio, el Pacto de San José de Costa Rica presenta una redacción mas completa:
“...juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad
por la ley (Art. 8); similares términos presenta el Art. 14 del Pacto internacional de
Dchos Civiles y Políticos.
2) DERECHO A SER OIDO: este es otro de los requisitos que debe presentar el
debido proceso.
Todos los tratados internacionales referidos anteriormente emplean la misma
formula: “toda persona tiene dcho a ser oída”.
Este dcho puede ser definido como la facultada que tiene todo imputado, y dicho mas
ampliamente, todo justiciable, a ser escuchado por el órgano competente, que en ppio es la
autoridad judicial, pero excepcionalmente puede serlo la policial durante la faz de
prevención.
El justiciable tiene la facultada de manifestar y demostrar su inocencia o atenuar su
responsabilidad penal.
Este dcho esta consagrado en el Art. 18 CN: “es inviolable la defensa en juicio de la
persona y de los derechos...”
a) Garantías mínimas
El termino garantía significa la existencia de medios de protección que aseguren el
pleno y efectivo ejercicio de los dchos que goza el imputado.
Estas gtias son mínimas, puesto que son contenidos básicos y constituyen un piso legal
que no podrá ser disminuido y su enunciación es ejemplificativa, es decir, no impiden
la aplicación de otras normas inferiores que se dispongan a favor del imputado.
Los distintos tratados internacionales enumeran las diversas gtias mínimas que
pueden sintetizarse así:
Asistencia de un traductor: debe ser gratuita y prestada por el E. Adquiere
relevancia significativa en la actualidad debido a los delitos internacionales. Es
recepcionada por el CPP nacional en su Art. 268.-
Información de los hechos: el Pacto SJ de CR establece en su Art. 8 la
comunicación previa y detallada al imputado de la acusación formulada; el
imputado tendrá dcho a ser informado sin demora en idioma que comprenda,
la naturaleza y causa de la acusación en su contra.
Esta comunicación debe comprender: la calificación jca con indicación de las
circunstancias de tiempo, lugar y modo de comisión, además de las pruebas
existentes en su contra; este tiene dcho a conocer los elementos de convicción
para poder ejercer su defensa.
Inmunidad en la declaración: implica la libertad del imputado de declarar o no
durante el proceso; siguiendo con el Art. 8 del Pacto SJ de CR: “ el imputado
tiene dcho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declarase
culpable”...esta gtia se extiende en cuanto el imputado no esta obligado a prestar
declaración, intervenir en la reconstrucción del hecho ni a efectuar cuerpo de
escritura. Solo cuando el imputado actúa como objeto de prueba puede ser
obligado a participar: reconocimiento en rueda de personas o requisa.
El silencio del imputado no crea presunción de culpabilidad.
Defensa técnica: constituye una actividad esencial del proceso penal con 2
modalidades:
a) la defensa material: es la que realiza el propio imputado ante el
interrogatorio de la autoridad policial o judicial.
b) La defensa técnica: está confiada a un abogado y lo representa en todos
los actos procesales no personales. El defensor técnico puede ser
designado por voluntad del imputado cuando lo asigna el juez.
Autodefensa: la doctrina discrepa acerca de otorgar al imputado la posibilidad
de defenderse personalmente, fundándolo en 2 aspectos: técnicamente el
imputado carece de los conocimientos adecuados para una eficiente defensa,
salvo si fuere abogado; y aun así, la persona sometida a un proceso penal,
71
atraviesa una situación traumática que le impide la suficiente serenidad para
encarar una defensa. Sin embargo, los pactos internacionales consagran la
defensa personal. La norma procesal en Ntro. país es congruente con dicha gtia
pero la subordina a dos condiciones: que no perjudique la eficacia de la defensa
y que no obste a la normal substanciación del proceso.
Comunicación entre imputado y defensor: esta comunicación previa a la
realización de cualquier acto procesal que requiere la intervención del
imputado, tiene la finalidad de que el defensor técnico lo asesore jcamente
mediante su consejo profesional. Esto debe concretarse aun durante el periodo
de incomunicación, por lo tanto, lo que se impide es el contacto con terceros
para evitar estorbar la investigación. Esta cuestión se encuentra actualmente
debatida en doctrina. Algunos pactos internacionales fijan las formas de
instrumentarlos; así el Pacto SJ de CR establece: “ el inculpado puede
comunicarse libre y privadamente con su defensor”.
Preparación de la defensa: establece la concesión al imputado del tiempo y de los
medios adecuados para la preparación de su defensa.
Producción de pruebas: es la gtia relativa a la participación de la defensa técnica
en la producción probatoria. Si bien los pactos internacionales limitan solo a los
medios de prueba de testigos y peritos, la defensa debe intervenir en la
producción de toda clase de pruebas.
Posibilidad de recurrir: siempre que sean cuestiones abarcadas por el proceso. El
pacto SJ de CR consagra el dcho a recurrir el fallo ante el juez o tribunal
superior.
Alegre considera que esta nueva garantía al hablar de “dcho a recurrir”,
comprende tanto las cuestiones como las de dcho, pero cuando se trata de un
juicio oral es de instancia única, la gtia puede ser reglamentada limitando la
procedencia del recurso a las cuestiones jcas de derecho y excepcionalmente las
fácticas. Los CPP del país que consagran juzgamiento oral en única instancia,
solamente establecen el recurso de casación para revisar cuestiones de dcho.
No persecución doble por el mismo delito : referida a la prohibición de doble
juzgamiento por el mismo hecho delictivo. Aquí chicas amplíen por favor si
desean x q no encontré mis apuntes de penal I para agregar. No me acuerdo si
los preste, la puta madre!!!!!! Tampoco el Prof. nombró otras en clase.
Perdón!!!
UNIDAD 4
LA JURISDICCION PENAL.
72
La jurisdicción tiene dos aspectos, es considerada como “potestad”, acordada en abstracto
por el derecho constitucional y procesal al órgano específico del E (juez natural) y también
es considerada como “actividad” que ese órgano cumple, concretamente de acuerdo con el
derecho procesal que la disciplina.
Desde el punto de vista subjetivo (potestad), esta aparece como in poder de carácter
singular, como un poder jurídico súper partes de ejercicio obligatorio (poder-deber), desde
el punto de vista objetivo (acto) se establecerá en que consiste, cuales son sus fines,
principios que la regulan, presupuestos concretos, caracteres y contenido.
Naturaleza jurídica.
CARACTERES.
( Velez Mariconde)
Secundaria y provocada:
1) la jurisdicción es una secundaria porque presupone otra anterior y primaria: la
requirente, o sea, el ejercicio de la acción. Esto es así ya que corresponda ese
ejercicio al MPF12(por regla general la acción – pretensión es pública), o al
particular ofendido por el delito (acción – pretensión privada excepción).
Por eso se ha dicho, (aunque el concepto de acción no es muy claro) que ella es el
“poder jco. De dar vida a la condición para la actuación de la voluntad de la ley” o
“el poder de hacer incondicionada la actuación de la ley penal”, en cuanto por él “se
inviste al juez del conocimiento de lo ilícito penal”. Aquel no puede ejercer este
conocimiento si la acción no es ejercida.-
2) mediante el inicio de la acción se provoca o se excita la actividad jurisdiccional: el
tribunal abandona entonces su posición de espera pasiva y asume el conocimiento
del hecho en que se basa una determinada y concreta pretensión represiva, es decir,
queda autorizado para conocer de la hipótesis concreta, fáctica y jca. Que le plantea
la autoridad o la persona que promueve la acción. Como la jurisdicción no está
precedida más que por una hipótesis sobre la existencia de un delito, el objeto
(materia o tema) de la relación procesal que se inicia no es una realidad o
acontecimiento histórico acaecido sino tan solo una representación conceptual del
hecho en que se funda la pretensión represiva.
12
Ministerio Público Fiscal
73
La obra del tribunal consiste, precisamente, en verificar si esa hipótesis tiene
fundamento fáctico y jco. , mediante la búsqueda, recepción, selección y valoración de
los elementos de prueba pertinentes y útiles, (lo que permitirá reconstruir el pasado y
determinar el hecho cometido), y mediante la evaluación jca. De éste (calificación legal
o subsunción) que por esa operación intelectual es puesto en relación con el derecho
sustantivo. Pero en el proceso penal, la regla ne procedat iudex ex officio origina un
fenómeno singular. En efecto, como la acción es ejercida generalmente por un órgano
del E (MP), salvo los casos de las acciones privadas y la regla en cuestión exige que no
se atribuyan a un mismo órgano dos funciones diferentes (la de deducir la pretensión
jco-penal y la de juzgar después acerca de su fundamento), en definitiva impone un
desdoblamiento formal del E, puesto que, sustancialmente, esta es actor y juzgador.
Este aspecto instrumental (determinado por la naturaleza pca. Del interés vulnerado por
el delito), ese desdoblamiento obedece a dos razones diversas, ninguna de las cuales
debe olvidarse: por una parte, prestándose atención al órgano jurisdiccional, asegura
que éste actuará con toda objetividad y será absolutamente imparcial, sin que pueda
sentirse (por pasión, amor propio, terquedad) vinculado a su propia afirmación inicial, y
por otra (atendiéndose al sujeto contra el cual se dirige la pretensión) asegura la defensa
más adecuada del imputado.
Lo último es evidente: 1ro. Porque al preceder el ejercicio de la acción a la actividad
jurisdiccional, el imputado conoce oportunamente el hecho que se le atribuye y queda
así en condiciones de poder defenderse (nadie puede defenderse de lo que ignora); 2do.
Porque el imputado sabe que su conducta no será juzgada por el mismo sujeto que
admitió inicialmente la existencia del delito que se le atribuye y s culpabilidad.
De aquí surge el verdadero trípode instrumental (actor, imputado y juez) que constituye
el marco de la administración de justicia, de aquí surge la verdadera figura de un tercero
imparcial, colocado en una situación de equidistancia con respect a los otros dos; y así
se xplica la posibilidad de que exista una relación jca. Entre dos órganos del E, a pesar
de que ambos sean imparciales aspirantes al imperio de la verdad y la justicia
(faaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa, nivelllll ¡que bien Vélez Mariconde!!)
La extensión de la regla ne procedat iudex ex officio se da:
en el momento inicial de la etapa preparatoria, la jurisdicción no se puede
ejercer por iniciativa del tribunal, sino que debe ser excitado: el poder de
impulsión inicial corresponde al MP o a la autoridad policial; esta lo ejerce
cuando remite al juez la instrucción de sumario de prevención, o simplemente
cuando le informa sobre la existencia de un hecho delictuoso.
El juicio plenario en cambio exige (en los delitos de acción pca.) una acusación
fiscal o (en los de acción privada) una querella del ofendido. Con respecto a
este segundo momento de la relación procesal, es elemental el dogma de que no
hay juicio sin acusación. Este acto es esencial (equivale a la demanda en el
proceso civil) cualquiera sea el sujeto de quien provenga la acusación. El
principio no admite excepciones.
SINGULAR Y CONCRETA.
Así como la norma jca. (en este caso del derecho sustantivo) es por definición general; la
jurisdicción es singular y concreta. Basta pensar que esta actividad jca. Secundaria consiste
en aplicar a un caso particular una norma jca.
Esta característica tiene importancia, sobre todo, cuando se examina la decisión definitiva
del tribunal, en cuanto esta se refiere a un caso particular, y carece de eficacia fuera de la
especie fáctica propuesta por el acusador y resuelta. Aquí se revela el efecto de la cosa
juzgada. Sin embargo sería erróneo atribuirse carácter solo a la sentencia. Toda la actividad
jurisdiccional es concreta, desde que siempre tiene por objeto un supuesto segmento de la
realidad.
COMPLEJA13.
13
En clase, el Dr. Mendíaz dijo que es la forma de exteriorización, los actos cognoscitivos, coercitivos,
decisorios y de ejecución. Es el punto del programa que sigue. Velez Mariconde lo explica como un carácter
de la jurisdicción.
75
La complejidad de que se trata, desde luego no oculta la trascendencia de la resolución
definitiva del órgano jurisdiccional, cuyo mandato pone término a la fase cognoscitiva de
su actividad y es susceptible de adquirir el vigor de la cosa juzgada.-
En relación a la organización derivada del sistema federal, se encuentra dentro del orden
nacional a la CSJN que surge de la propia CN, con sede en la capital federal del país,
regulada inicialmente en la ley 27 y con una integración que ha sufrido cambios a lo largo
de la historia. Ejerce su jurisdicción de modo originario también como supremo tribunal de
grado. Respecto de lo 1ro. Interviene en todos los asuntos concernientes a embajadores,
ministros y cónsules extranjeros, lo que constituye “el único caso en materia represiva de
esta modalidad”. A más de la CN, el decreto ley 1285 (art. 24) determina los supuestos de
14
Rita Mill de Pereyra.
76
esta competencia originaria que son de índole taxativa. Así misma, la CSJN interviene
como tribunal de apelación ordinario en recursos contra resoluciones relativas a extradición
pasiva y como máximo tribunal en la resolución del RE de inconstitucionalidad previsto en
el art 14 ley 48 en contra de sentencias definitivas provenientes de superiores tribunales
federales, nacionales o provinciales. También corresponde a la Corte lo relativo a conflictos
de competencia como superior común de órganos jurisdiccionales inferiores.
La instauración en elmorden nacional del procedimiento mixto en el cual el juzgamiento se
realiza ante tribunales orales de instancia, eliminó el recurso de apelación contra las
sentencias y exigió la creación de un tribunal de casación, lo que es efectuado a través de la
ley 24.505 de organización y competencia penal.
De tal modo actúa dentro de la justicia federal y nacional, la cámara nacional de casación
penal, que actúa como tribunal pleno a los efectos de resolver sobre cuestiones
reglamentarias sobre su propia labor, para unificar la jurisprudencia de sus salas o evitar
sentencias contradictorias y para establecer interpretaciones legales.
Como es sabido, dentro de la organización de la justicia de la nación debe distinguirse entre
la que aparece como justicia nacional para la investigación de delitos comunes u ordinarios
dentro del ámbito territorial de la ciudad de Bs. As. Como capital federal del país y la
justicia federal que actúa dentro de ese mismo ámbito en el resto del país en aquellos
asuntos que conciernen a la competencia federal. Dentro de los 1ros. Se encuentra la
cámara de apelación con competencia para entender en los recursos de apelación
interpuestos contra las resoluciones de los jueces de instrucción, correccionales, de menores
y de ejecución. La reforma del procedimiento ha reducido sensiblemente la importancia de
estos tribunales toda vez que al desaparece el recurso de apelación en contra de sentencias
definitivas y establecerse la única instancia propia del juicio oral, su labor se circunscribe a
los autos, tales como los de procesamiento, falta de mérito, sobreseimiento y decisiones de
la libertad condicional.
COMPETENCIA. CLASES.
77
Es el poder-deber de ejercer la potestad jurisdiccional del e atribuido según la
determinación legislativa y reglamentaria a un órgano en un caso concreto.
La determinación legislativa y reglamentaria se reproduce como consecuencia de:
Territorio
Materia
Funciones
Turno
Conexidad objetiva-subjetiva
Territorial:
La ley procesal señala como circunstancia referente de la primaria determinación de la
competencia, el territorio donde el hecho histórico hipótesis de investigación se produce.
Para el hecho consumado en caso de tentativa, el último acto de ejecución.
Del delito continuado o permanente, el lugar donde cesó la continuidad o la permanencia.
-lugar desconocido: cuando no se conoce el lugar de comisión del delito se prevé la
competencia del que 1ro. Previno.
Material y Funcional.
Las leyes de procedimiento organizan puntualmente la división por materia y función. *El
STJ, conocerá los recursos de casación, inconstitucionalidad y revisión.
* La Cámara en lo criminal: juzgará:
1) En única instancia de los delitos cuya competencia no se atribuye a otro tribunal,
2) del recurso de apelación contra resoluciones del juez de instrucción y las que durante la
instrucción dicte el juez de menores.
*Juez correccional: juzgará en única instancia los delitos de acción pca. Que la ley reprima
con pena que no exceden 3 años de prisión, multa o inhabilitación, salvo los cometidos por
menores o cuando fuera aplicable la accesoria por tiempo indeterminado del art. 52 CP.
*juez de menores: investigará en los delitos cometidos por menores que no hubieren
cumplido los 18 años de edad al tiempo de la comisión de ellos y los juzgará cuando la
pena no exceda de 3 años de prisión, multa o inhabilitación, salvo que esté involucrado un
mayor de edad.
*juez de instrucción: investigará delitos de acción pca..
Sea esta objetiva o subjetiva, implica lógicamente una derogación de las reglas de la
competencia por razón de la materia y del territorio, a fin de que al producirse la
acumulación de los procesos respectivos, todos queden sometidos a la decisión de un solo
tribunal y se tramiten del mismo modo. Interesa advertir, que no se podrá acumular una
causa por delito de acción pca. Con otra por delito de acción privada. La previsión se
justifica por la diversidad de procedimientos que se establecen para uno y otro caso.
CUESTIONES DE COMPETENCIA.
Se sostiene que hay conflicto de jurisdicción cuando este surge entre uno o más órganos de
la jurisdicción especial.
Hay conflicto de competencia cuando surge entre órganos de jurisdicción ordinaria. Es
decir, habrá conflicto de competencia negativo o positivo, cuando dos o más tribunales se
declaren en forma simultánea incompetentes o competentes respectivamente.
En atención a que las normas de competencia en el proceso penal son improrrogables,
como garantía del principio del juez natural, las cuestiones a ella referidas no pueden ser
disponibles por las partes.
Se evidencian los siguientes principios generales:
78
Improrrogabilidad de la competencia.
Competencia Jurisdiccional15
Código Procesal Proyecto de Inecip Código Procesal
Penal de Penal del
Corrientes Chaco
Composición: (arts. 23 Composición: (arts. 65 Composición: (arts.
y siguientes) y siguientes) 35 y siguientes)
Superior Superior Superior
Tribunal Tribunal Tribunal
de de Justicia; de
Justicia; Tribunal Justicia;
Cámaras de Cámara
Criminale Casación; Crimina
s; Tribunales l;
Juzgado de Juicio; Juez
Correccio Jueces Correcci
nal; Penales; onal;
Juzgado Jueces de Juez de
de Ejecución; Garantía
Instrucció Jurisdicció ;
n; n Penal de Juez de
Juzgado Menores. Ejecució
de n Penal;
Menores. Juez de
Menores
.
Competencia: Competencia: Competencia:
Superior Tribunal de Superior Tribunal de Superior Tribunal
Justicia: Justicia: de Justicia:
Conocerá: Conocerá: Conocerá:
1- recursos de 1- control de 1-de los recursos de
casación; constitucionalidad. casación;
2- inconstitucional Tribunal de Casación: 2-
idad; Decidirá: inconstitucionalidad;
3- revisión de 1-la sustanciación y 3-revisión de
sentencia; resolución de las sentencias;
4- el conflicto impugnaciones; 4-cuestiones de
entre dos 2-los conflictos de competencia.
tribunales que competencia; Cámara en lo
se declaren 3-el procedimiento de Criminal:
simultánea y excusación o Juzgará (en
contradictoriam recusación de los única
ente Jueces; instancia):
competentes o 4-las quejas por retardo 1-los delitos cuyo
incompetentes de justicia; conocimiento no se
para juzgar un 5-revisión de las le atribuya a otro
hecho. condenas. tribunal.
Cámara del Crimen: Tribunales de Juicio: Conocerá:
Juzgará: Sustanciar el (como
1-en única instancia, de juicio en los Tribunal
los delitos cuya delitos de Colegiado)
15
Este cuadro lo hizo Eugenia y Andrea y me lo facilitaron para que sea más claro este tema de la
competencia. GRACIAS!!!. Rocío.
79
competencia no se le acción privada; 1-recursos contra
atribuya a otro Juzgará: resoluciones de
Tribunal; 1- los delitos jueces de garantías
Resolverá: reprimidos con penas en materia criminal y
1- recursos de privativas de libertad correccional;
apelación que no excedan los 6 2-de las quejas por
contra las años recursos denegados
resoluciones del Controlará: por los mismos;
Juez de 1-la suspensión del 3-cuestiones de
Instrucción y proceso a prueba. competencia
las que durante Jueces Penales: suscitadas entre
la instrucción Controlará: jueces
dicte el Juez de 1-la investigación; jerárquicamente
Menores (que 2-la acusación en la inferiores en materia
causen un etapa intermedia. criminal y
agravio Adoptará: correccional;
irreparable en el 3-todas las decisiones En única instancia:
curso del jurisdiccionales que se
proceso) deban tomar en la etapa 4-en las solicitudes
Juzgado preparatoria. de libertad
Correccional: Conocerá: condicional, en las
juzgará: 5-en el procedimiento circunscripciones
1-en única instancia los abreviado cuando se judiciales donde los
delitos de acción presenten acuerdos juzgados de
pública que la ley plenos; ejecución penal no se
reprima con pena que Resolverá: hubieran establecido.
no exceda los 3 años de 6-la suspensión del Juez Correccional:
prisión, multa o proceso a prueba y Juzgará: (en
inhabilitación. ejercerá su control única
Juzgado de cuando ellas la instancia)
Instrucción: hubieran dictado. 1-delitos de acción
investigará: Jueces de Ejecución: pública que
1-en los delitos por los Vigilará el estuvieran reprimidos
que proceda cumplimiento con prisión no mayor
instrucción formal de la ley y el de 5 años o pena no
(acción pública). respeto a los privativa de libertad;
Juzgado de Menores: derechos de los 2-delitos de acción
investigará: internos en privada;
1-en los delitos particular en lo 3-solicitudes de
cometidos por menores referido a las libertad condicional
que no hubieren condiciones de en las
cumplido los 18 años al cumplimiento circunscripciones
tiempo de su comisión. de la pena; donde los juzgados
(si intervienen en el Controlará la de ejecución penal no
hecho un menor y un ejecución de las se hubieren
mayor, el que investiga sentencias, y la establecido.
es el juzgado de unificación de Resolverá (en
instrucción cdo la pena condenas y grado de
no supere los 3 años; si penas. apelación):
la pena supera los 3 Revisará todas 4--las resoluciones
años, tiene las sanciones dictadas por los
competencia la Cámara impuestas jueces de faltas o de
del Crimen; si perjuicio durante la paz y las quejas por
en ambos casos, que el ejecución de la la denegación de
menor se encuentre condena estos recursos;
tutelado por el Juez de (cuando sean 5-las resoluciones
Menores) impugnadas); sobre
juzgará: Decidirá toda contravenciones
1-cuando la pena no cuestión dictadas por la
exceda los 3 años de relacionada con justicia de faltas
prisión, multa o modificaciones municipal y la queja
inhabilitación. cuantitativas o por denegación de
80
cualitativas de estos recursos.
la pena, y Juzgado de
condiciones de Menores y de
detención; Ejecución Penal:
Resolverá todo asignada por las
los incidentes normas específicas.
que se susciten Juez de Garantías:
durante la Practicará:
ejecución. 1- la investigación
Jurisdicción Penal de jurisdiccional cuando
Menores: existieran obstáculos
Los jueces fundados en
penales tendrán privilegios
con respecto a constitucionales.
los menores 2-las medidas que le
igual correspondan durante
competencia la investigación
que los jueces fiscal;
penales 3-la investigación
sumaria en los
En el caso de supuestos de
que la pena desafuero, juicio
exceda los 15 político o
años, el enjuiciamiento.
defensor del
menor podrá
solicitar al juez,
antes de la
fijación de la
audiencia, la
integración del
tribunal con
jurados (2
jueces técnicos
y 3 escabinos)
controlará: las
medidas
tutelares, que en
forma
provisional o
definitiva se
impongan al
menor.
CONSEJO DE LA MAGISTRATURA.
JURIS DE ENJUICIAMIENTO.
81
Miembros de PE y PL, colegio de Magistrados, miembros del Poder judicial, colegios de
abogados, y miembros de universidad, con el objetivo de ser lo más neutro posible a las
injerencias del poder político y con independencia en la toma de decisiones. En síntesis, el
fundamento de la composición heterogénea es que no esté ligada al poder político.
Según el Dr.Mendiaz, tiene que intervenir el poder político, porque si la CN fija pautas que
son de política criminal, y el poder político participa buscando la mejor forma de
administrar justicia, entonces se justifica que intervenga el mencionado poder.( no
partidismos).
Por otro lado, la actividad del juez, es actuar también en base a las políticas criminales
favorables a la comunidad, defender el sistema republican y la democracia en las
resoluciones y el E de derecho.
No se debe hablar de corporativismo del Poder Judicial, ya que este no hace política,
además porque es el más débil de los poderes, entonces es muy difícil que se dé un
corporativismo, porque en definitiva, está sometido a ellos.
Por ejemplo, en la composición se evidencia con más claridad:
El representante del PE: partido oficial,
El representante del PL, diputado y senador, partido oficial,
Superior tribunal de justicia: designados por el PE.
Respecto al colegio de magistrados, universidad y colegio de abogados,
aparentemente son los más neutros, pero también hay política ya que generalmente
se designa a alguien de las franjas ganadoras, que por casualmente pertenecen en su
gran mayoría al oficialismo.
JUEZ PENAL.
Uno de los requisitos mínimos que debe presentar el proceso para que sea justo y una
verdadera garantía al imputado, es la referida al órgano jurisdiccional que será el encargado
de juzgar el delito que se le imputa.
Si bien esa garantía está expresamente establecida en la CN en su art. 18. y en los tratados
internacionales se ve reafirmada y ampliada.
Es decir que los pactos suministran una nueva formulación constitucional de la garantía de
los jueces naturales.
Requisitos
La noción de juez natural puede transformarse en un concepto vacío, si no se especifican
los requisitos mínimos que debe presentar.
La garantía del juzgador, según los tratados internacionales, hoy incorporados a la CN,
debe materializarse en los siguientes caracteres:
Competencia: es la aptitud que la ley confiere a los jueces para conocer
determinadas causas, esto es, para ejercer su jurisdicción en un caso concreto. La
competencia se atribuye en razón de territorio y de la materia sometida a
juzgamiento. En doctrina, la competencia aparece como una especificidad de la
jurisdicción, más que como una medida; la jurisdicción como poder es unitaria y
carece de medidas o grados. La competencia penal es improrrogable. Para Manzini,
tiene un contenido que consiste particularmente en la potestad de conocer y declarar
la certeza de los hechos penales, de dar lugar a la voluntad de la ley en orden al
hecho positivo y negativamente declarado cierto, de excluir o de hacer realizable
una determinada pretensión punitiva.}
Independencia: implica que no se encuentre subordinado a ninguna de las dos
partes en el proceso (imputado y fiscal) o actor penal y a ningún otro poder. Además
82
la jurisdicción reclama su autonomía del conjunto de los otros poderes del E, para
desenvolver un criterio propio y hasta una política judicial. La independencia
requiere: 1) resolver el mecanismo de constitución del PJ en Argentina, concurso de
poderes: el PE selecciona y propone; el otro poder, el PL le da el acuerdo. Que es el
sistema establecido por la CN y de la mayoría de las Pcias. Contando actualmente
con un sistema previo de selección que es el consejo de la magistratura. 2) la
libertad plena para decidir las cuestiones a él planteadas; 3) la misión que debe
cumplir en términos sociopolíticos.
Imparcialidad: perfila al juez como un verdadero tercero imparcial neutral entre las
partes, que decidirá el proceso con objetividad. Sin embargo, en este requisito, el de
imparcialidad, la estructura constitucional diseña el juicio por jurados. Esta
disposición aparece en el art. 24 CN, es decir, dentro de la parte dogmática relativa
a las garantías, lo que resulta coherente por las fuentes de inspiración de todo el
esquema garantista, ya que el jurado, desde sus más remotos antecedentes, surge
como una forma popular de control de la justicia y como estricta limitación del
poder penal de las autoridades permanentes.
Estar establecido con anterioridad por ley.
Noción preliminar
La noción de prueba está presente en todas las manifestaciones de la vida humana. Nadie
escapa a la necesidad de probar.
De ahí que exista una noción ordinaria o vulgar de la prueba al lado de una noción técnica y
que ésta varíe según la clase de actividad o de ciencia a que se aplique.
En todas las ciencias reconstructivas se trata "de ir tras de los rastros dejados por las cosas,
hechos o seres, a estas mismas cosas, hechos o seres".
No hace falta -entonces- mayor esfuerzo para comprender la enorme importancia que la
prueba tiene en la vida jurídica. Sin ella los derechos subjetivos o el derecho serán simples
apariencias. Cuando la actividad probatoria es ineficaz o incompleta, la administración de
justicia no consigue uno de sus fines, la paz social (ya que aparece la justicia privada o por
manos propias), no existiría orden jurídico alguno, sin prueba, reinaría la arbitrariedad de
los poderosos.
Decía Bentham: el arte del proceso no es esencialmente otra cosa que el arte de administrar
las pruebas.
La noción de prueba: Considerada desde el punto de vista de su aportación del
conocimiento al Proceso, es la actividad de los sujetos procesales destinada a obtener el
convencimiento del juzgador, sobre la existencia o inexistencia de algo, sobre lo cual debe
decidir. En este sentido las pruebas son actos jurídicos procesales que permite la conexión
entre dato objetivo y la cognición, necesaria para subsumir lo general a lo particular.
Concepto
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Para Cafferata Nores "Es el registro (fuente de prueba) que capta y aprehende un
acontecimiento del universo". En el sentido amplio cabe decir, que es lo que confirma o
desvirtúa una hipótesis o afirmación precedente.
En un sentido estricto, en el proceso penal, es todo lo que pueda servir al descubrimiento de
la verdad acerca de los hechos que en él se investigan y respecto de los que se pretenden
actuar la ley sustantiva.
Francisco Carrara lo conceptualiza diciendo que la "Prueba es todo lo que sirve para dar
certeza acerca de la verdad de una proposición..."
En sentido amplio son hechos o todo medio del que se sirve para conocer cualquier cosa o
hecho. Podemos decir que desde un punto de vista procesal, siguiendo a Echandía, es
ineludible reconocer tres aspectos de la noción de prueba,
el vehículo, medio o instrumento.
el contenido sustancial.
el resultado o efecto obtenido en la mente del Juzgador.
A su vez, en sentido riguroso. Prueba Judicial: son las razones o motivos que sirven para
llevarle al Juez la certeza o conocimiento de los hechos introducidos legalmente al proceso.
Mediante los medios de prueba, que son los elementos o instrumentos (testimonios,
documentales, etc.) utilizados para suministrar esas razones o esos motivos al Juez o las
partes, se toma conocimiento de un hecho.
Importancia
84
En el inicio del proceso: no interesa en este momento que exista en el juez
ningún tipo de convencimiento sobre la verdad del objeto que se presenta para
ser investigado. Solo se requiere la afirmación por parte de los órganos públicos
autorizados (Ministerio Fiscal y Poder Judicial) de la posible existencia de un
hecho delictivo.
Para vincular a una persona al proceso como posible responsable del delito: se
requiere motivos bastantes para sospechar su participación punible. Ello
impedirá el sometimiento de una persona al procedimiento si se tiene la certeza
de que no hubo participación punible, o esta aparece como improbable. Sin
embargo, en caso de duda, corresponderá la convocatoria.
En el momento de resolver la situación legal del imputado: 6 días después de
haberse recibido la declaración indagatoria, se podrán dictar las siguientes
resoluciones según el estado intelectual al que hubiera arribado el juez:
85
1) EL ELEMENTO DE LA PRUEBA: Dato Objetivo que se incorpora
legalmente al
proceso capaz de producir un conocimiento cierto o probable acerca de los
extremos de la imputación delictiva, que presenta las siguientes características:
a) OBJETIVIDAD del mundo externo.
b) LEGALIDAD: Lícitamente obtenido e incorporado.
c) RELEVANCIA o pertinencia objetiva o subjetiva.
Rita Mill: Cuando se habla de objeto de la prueba se quiere preguntar ¿Qué se debe
probar?. La doctrina no se ha puesto de acuerdo sobre lo que es objeto de prueba. Algunos
dicen que son los hechos. Otros, las cosas, los hechos y seres. Todo lo que es pasible de
confirmación. Y otros, el objeto de prueba está constituido semiplenamente por las
afirmaciones sobre los hechos.
En el proceso penal: es aquello susceptible de ser probado, sobre lo que debe o puede
recaer la prueba, sobre la hipótesis de investigación.
Todas estas cuestiones no serán objeto de prueba, salvo que sean controvertidas y
razonables.
El examen del objeto procesal requiere considerar los elementos fácticos objetivos y
subjetivos, analizándolos bajo el lente del derecho penal sustancial, y atendiendo a la
conducta en sí y a sus consecuencias materiales y jurídicas.
La objetividad del hecho comprende al núcleo, sus antecedentes y consecuencias y
eventualmente sus adherencias. El núcleo es la conducta humana enjuiciada inmersa en las
circunstancias de modo, tiempo y lugar que tengan trascendencia jurídica. Antecedentes y
consecuencias son las situaciones legalmente tipificantes o eliminadoras del hecho como
delito y los rastros materiales y morales que el hecho dejó en su producción, que
contribuirán a reconstruir lo ocurrido. La subjetividad se refiere al elemento humano de esa
conducta en cuanto vinculada al acontecer valorado jurídicamente y apreciada en su
proyección temporal.
Agotado el examen del objeto procesal, en el aspecto fáctico y subjetivo corresponderá
subsumirlo en las normas constitutivas del orden jurídico para afirmar o negar la
responsabilidad del perseguido penalmente. Dado que esto es aplicar .el derecho, se ad-
vierte cómo entre éste y el hecho no es posible obtener una separación tajante. Para la
existencia de un objeto procesal el sustento fáctico debe ser pensado jurídicamente (o sea
conforme a la norma penal).
Corresponde asignar al objeto del proceso penal los siguientes caracteres:
Individualidad: cada proceso penal tiene su propio objeto, que se
concreta y especifica en la acusación.
Integridad: no puede penalmente parcializarse; es una totalidad y no
más de lo que ella abarca, por lo cual el tribunal debe tratarlo sin
omitir ninguna de sus consecuencias jurídicas que la ley vincula al
87
hecho. El non bis in idem será aplicable aun respecto de lo no
considerado por la sentencia siempre que integre el objeto propuesto a
la jurisdicción para que se decida sobre él.
Inmutabilidad: debe mantenerse como en el momento inicial durante
toda la trayectoria del proceso hasta su agotamiento en la sentencia. De
aquí que sólo pueda ser retirado de la consideración del juzgador
cuando la ley lo autoriza expresamente y que las partes no puedan
modificarlo con eficacia vinculante para el tribunal. Esto también
interesa para la aplicación del non bis in idem en su referencia al
objeto.
Límites al objeto
El objeto procesal en su consideración concreta, es decir en cuanto el tema a probarse en un
proceso determinado, tiene límites concretos ajenos a la voluntad de las partes en materia
penal. Debiendo referirse la actividad probatoria al hecho que es objeto del proceso
conforme ha sido captado por la imputación en sus elementos material y personal, el primer
limite que se advierte es el de la pertinencia del dato que se pretende introducir para su
valoración por el juzgador.
Pertinencia indica referencia del elemento probatorio al hecho que en el proceso debe
probarse para determinar la responsabilidad; exige vinculación o ligamen entre uno y otro
en cualquier grado. Falta cuando el dicho, el dictamen, el documento o la cosa que se
pretende introducir, es totalmente ajeno al hecho incriminado. En estos casos se habla de
prueba impertinente.
Pero existe pertinencia con relación a la prueba que persiga la confirmación o destrucción
de un elemento probatorio pertinente, como la credibilidad o la falsedad de un testimonio o
una pericia; el error de una traducción o interpretación; la desnaturalización de una cosa o
substancia, etc.
Utilidad o relevancia da idea de importancia de la prueba que se pretende introducir con
relación al fin probatorio propuesto. Además de ser pertinente, la prueba debe aparecer
como que sirve a ese fin. Es irrelevante o inútil el dato carente de merecimiento o
importancia; el que es ineficaz desde el punto de vista probatorio para el proceso de que se
trata. Ante ello, no merece ser tenido en cuenta, implicando más bien una perturbación para
el descubrimiento de la verdad.
La prueba puede ser inútil por razón de superabundancia. Pero los códigos modernos se
preocupan en delimitar expresamente ambos conceptos en atención a los efectos que deben
ser tenidos en cuenta. La superabundancia implica cantidad excesiva de elementos
probatorios referidos a un mismo dato, aunque todos ellos sean relevantes si se los
considera por separado: tres o cuatro testimonios pueden ser suficientes para acreditar que
una persona acostumbra usar sombrero. Si a ese fin se ofrecen diez testigos, la recepción de
los seis o siete restantes se muestra inútil.
Pero la trascendencia de esta limitación de la actividad probatoria en función de la
consideración en concreto del objeto de prueba, se advierte en las facultades del tribunal
para rechazar (no admitir) las diligencias o pruebas propuestas u ofrecidas por las partes en
los distintos momentos del proceso o para ordenarlas de oficio cuando se le acuerda la
facultad autónoma de investigación.
La formación del sumario se caracteriza por el criterio selectivo del juez de instrucción en
la reunión de las pruebas, a fin de adquirir los elementos de convicción indispensables para
fundamentar la remisión de la causa a plenario o determinar un sobreseimiento. En
consecuencia, guiado por ese criterio, el juez debe evitar la introducción de toda prueba
impertinente o inútil, aunque haya sido propuesta por las partes.
En el plenario, la característica de la actividad probatoria es la de construir o reconstruir el
pasado (afirmativa o negativamente), para obtener una condena si se alcanza la certeza
positiva acerca de la responsabilidad del imputado, o absolverlo en caso contrario. El
tribunal actúa, como regla, sobre la base de las pruebas aportadas por las partes, y sólo
puede rechazar (no admitir) las pruebas ofrecidas, si fueren evidentemente impertinentes o
superabundantes o cuando no se satisfacen los requisitos formales. La posibilidad de mera
irrelevancia no atribuye facultad de rechazo cuando se ofreció en término, ni permite
tampoco el ingreso de oficio, salvo que se tratare de omisiones de la investigación sumarial
(instrucción suplementaria); lo primero porque la estimación acerca de la utilidad o no
utilidad de la prueba puede significar un prejuzgamiento; lo segundo, para salvar en lo
posible el principio acusatorio. Este ha de sufrir un quebranto, sin embargo, cuando el dato
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revelado al Tribunal sea manifiestamente relevante, vale decir, de indiscutible utilidad para
el esclarecimiento de los hechos.
Actividad probatoria
En un sentido amplio, la actividad probatoria consiste en el deber que tienen los órganos
predispuestos por el Estado para obtener, asegurar y conservar los elementos que acreditan
la existencia de un hecho que se presume delictuoso. Actividad que también es permitida a
las demás partes que integran la relación procesal.
En un sentido restringido, consiste en la actividad de todos los sujetos procesales a fin de
introducir y utilizar en el proceso los objetos, los órganos y los medios de prueba.
Rita Mill: “Es el esfuerzo de todos los sujetos procesales tendientes a la producción, recep-
ción y valoración de elementos de pruebas en el proceso penal. La actividad probatoria
está, preponderadamente realizada por todos los sujetos procesales esenciales y/o
eventuales.”
Libertad probatoria
El principio general nos dice que en el procedimiento penal todo se puede probar y por
cualquier medio de prueba. Es posible hacer prueba no solo con los medios expresamente
regulados en la ley, sino también con cualquier otro no reglamentado, siempre que sea
adecuado para descubrir la verdad real.
Este principio, sin embargo, no es absoluto, y encuentra las siguientes limitaciones:
En relación al objeto de prueba: la prueba no podrá recaer sobre hechos o
circunstancias que no estén relacionadas con la hipótesis que origino el
procedimiento de modo directo o indirecto (pertinencia de la prueba y utilidad
de la prueba); hay ciertos temas sobre los cuales no se puede probar por expresa
prohibición de la ley penal (prueba prohibida: por ejemplo la prueba de la
verdad de la injuria)
En relación a los medios de prueba: no corresponde admitir medios de prueba
que afecten a la moral o que estén expresamente prohibidos. Por ejemplo la
utilización de cartas sustraídas; tampoco serán admisibles aquellos medios de
prueba no reconocidos por la ciencia como idóneos para generar conocimiento
cierto (la adivinación por ejemplo); no serán admitidos los medios de prueba
que puedan generara alteraciones físicas o psíquicas (por ejemplo la extracción
de sangre); para acreditar determinados actos o hechos no serán admitidos otros
medios de prueba que los específicamente establecidos por la ley (por ejemplo,
para la inimputabilidad por enfermedad mental se requiere dictamen pericial)
Proposición
Es la solicitud que el ministerio fiscal y las partes formulan ante el tribunal para que se
disponga la recepción de un medio de prueba.
En la instrucción, el ministerio fiscal y las partes tienen la facultad e proponer diligencias.
En todos los casos el juez de instrucción dispondrá la realización de las respectivas
diligencias probatorias, solo si las estimare pertinentes y útiles.
La negativa no dará lugar a recurso alguno, es decir que la facultad de la parte no
corresponde la obligación del juez de aceptar las propuestas.
Se puede decir entonces que el límite, que tiene el juez, para no proceder a recoger la
prueba ofrecida es la pertinencia y la utilidad de las mismas. Se entiende por diligencias
pertinentes a aquellas que corresponden y que interesan al objeto del proceso. Por el
contrario de trata de diligencias útiles las que producen provecho o sirven a los intereses del
89
proceso. También será rechazado por el juez las pruebas superabundantes siendo suficiente
lo acreditado por otros medios.
En juicio, el ministerio fiscal y los sujetos privados tienen un derecho a ofrecer pruebas y el
tribunal tiene el deber de recibirlas, si fueron oportunamente ofrecidas claro está, con la
excepción de aquellas que se presenten como impertinentes o superabundantes.
Recepción
Ocurre cuando el tribunal lleva a cabo el medio de prueba posibilitando el efectivo ingreso
en el proceso del dato probatorio que resulta de su realización.
Durante la instrucción, el juez debe realizar de oficio o a pedido del ministerio fiscal y las
partes, todas las diligencias probatorias conducentes al descubrimiento de la verdad, que se
harán constar en acta, y que solo servirán para dar base a la acusación. Si se las quiere usar
para fundar la sentencia deberá ser reproducidas en el juicio.
La prueba podrá incorporarse sin conocimiento ni intervención de los defensores de las
partes cuando la instrucción sea secreta. Sin embargo, en caso de actos definitivos e
irreproducibles, no habrá posibilidad alguna de evitar la intervención de los defensores de
las partes, a quienes se deberá notificar previamente a su realización, bajo pena de nulidad.
El ministerio fiscal podrá participar en todos los actos de instrucción, pues para el no hay
secreto de ningún tipo. Deberá ser notificado de los actos definitivos e irreproducibles al
igual que los defensores.
Durante el juicio, el tribunal deberá en principio, limitarse a recibir solo la prueba
oportunamente ofrecida por el ministerio fiscal y por las partes. Sin embargo, dispondrá de
oficio, cuando nadie hubiere ofrecido prueba, la recepción de las pertinentes y útiles
producidas en la instrucción. También podrá ordenar las indispensables que se hubieran
omitido en esa etapa.
La recepción de las pruebas durante el juicio no podrá llevarse a cabo sin la presencia del
fiscal, del imputado y del defensor bajo pena de nulidad.
Valoración
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2) Sistema de la íntima convicción.
Este sistema tiene sus exponentes en Inglaterra y Estados Unidos principalmente. Se basa el
sistema en la conclusión libre del jurado, luego del desarrollo del debate, no tiene necesidad
de fundar su convicción ni dar razones o motivos. Este aspecto fue el más criticado porque
se supone la imposibilidad de control del razonamiento base de la decisión, control que el
sistema republicano impone, tanto a favor de las partes como de la sociedad.
La carga de la prueba
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Formulada en dichos términos la carga subjetiva de la prueba no existe en el proceso penal.
En éste no existe una distribución en sentido formal de la carga de la prueba. Se ha dicho
que la distribución de la carga de la prueba es inherente a la vigencia del principio
dispositivo, el cual es ajeno al proceso penal.
Sin embargo, este aspecto subjetivo de la carga de la prueba no es, el más relevante. Con
independencia de quien haya alegado el hecho introducido en el proceso, o a quien le
corresponda la actividad e iniciativa probatoria, el Juez, tras la valoración de la prueba
practicada, puede encontrarse en una situación de duda o incertidumbre. A pesar de existir
actividad probatoria, ésta no habrá conseguido su finalidad: la convicción judicial. Esta
situación de incertidumbre fáctica puede aparecer en todo tipo de procesos cualesquiera que
sean sus principios inspiradores, al no haber adquirido el Juez la convicción acerca de la
exactitud o inexactitud de las afirmaciones fácticas formuladas.
PRIETO CASTRO nos dice que "la teoría de la carga de la prueba es, la teoría de las
consecuencias de la falta de prueba". Por su parte ROSENBERG la define como la que
"determina las consecuencias de la incertidumbre acerca de un hecho, sin que importe la
circunstancia de que una u otra de las partes, o las dos, o el Tribunal, se hayan preocupado
en el sentido de hacerlo constar". Por consiguiente, y desde una posición que podemos
calificar de positiva, el principio de la carga de la prueba se puede formular en el sentido de
que únicamente aquellas afirmaciones tácticas probadas positivamente pueden formar parte
del supuesto fáctico de la sentencia, con independencia de la persona que haya
proporcionado la prueba de las mismas.
En su aspecto objetivo, la carga de la prueba enuncia la regla del juicio que el juez,
principal destinatario de la misma, debe utilizar para resolver los supuestos de in-
certidumbre fáctica, es decir, de falta o insuficiencia de prueba, indicándole la forma en que
debe dictar sentencia y permitiéndole pronunciarse sobre el fondo de la cuestión. El
momento en que se plantea el problema de la carga de la prueba es cuando el Juez va a
dictar sentencia.
Las soluciones concretas a las situaciones de ausencia de prueba o incertidumbre fáctica
son diferentes según se trate del proceso civil o del proceso penal, pero estas diferencias no
afectan a la naturaleza o esencia de la prueba.
Por otra parte, las reglas del juicio sólo son de aplicación en los supuestos de ausencia de
prueba, de ahí que algunos autores la consideren como un sucedáneo de prueba o, como nos
dice RAMOS MÉNDEZ, un mecanismo sustitutivo de la falta de prueba. La regla de la
carga objetiva de la prueba va destinada no a las partes procesales sino al Juez, indicándole
como debe actuar en los supuestos en que no haya obtenido la convicción acerca de los
hechos relevantes del proceso, excluyendo el non liquet y fijando directamente el contenido
de la decisión.
En el proceso civil la solución viene dada por las propias reglas de distribución de la carga
de la prueba entre las partes procesales. Cada una de las partes deberá soportar las
consecuencias desfavorables de la ausencia de prueba de los hechos que constituyen el
supuesto táctico de la norma jurídica que le es favorable y cuya aplicación pretende. El
fundamento de dicha regla obedece a razones de justicia distributiva, según señalaba
CHIOVENDA. Existe, en definitiva, una distribución entre las partes del riesgo de que no
exista prueba y, por consiguiente, de las consecuencias desfavorables que cié ello se
derivan para sus respectivas pretensiones.
En el proceso penal no tiene lugar, como hemos indicado, una distribución de la carga de la
prueba. Tradicionalmente la solución a las situaciones de falta de prueba viene determinada
por la aplicación del principio in dubio pro reo. Así, se considera que entre la alternativa de
absolver a un culpable o condenar a un inocente, la conciencia colectiva sufre menos
cuando se opta por lo primero y no cuando se condena a una persona inocente. El principio
in dubio pro reo puede formularse, también, en los siguientes términos: quien afirme la
culpabilidad de una persona debe probarla, en cuyo caso, en los supuestos de ausencia de
prueba de la culpabilidad deberá absolverse al acusado.
Por ello el Actor Penal debe probar la existencia del hecho y la responsabilidad del
imputado para destruir el estado jurídico constitucional de Inocencia que tiene toda
persona, aunque esté sospechada de la comisión de un delito.
Clariá Olmedo dice que la inspección es el medio probatorio cumplido por el juez
inmediatamente sobre el mundo físico, consistente en la observación y examen de personas,
cosas o lugares, que se estiman relacionados con el hecho imputado. Obviamente a la
percepción u observación, le sigue la consiguiente descripción de los elementos en
cuestión.
Nuestro CPP expresa que el juez de instrucción realizara en forma directa la comprobación,
mediante la inspección, de personas, lugares y cosas, rastros y otros efectos materiales que
el hecho haya dejado, describiéndolos detalladamente, y cuando sea posible,
conservándolos como elementos probatorios útiles.
El juez también podrá ordenar todo tipo de operaciones técnicas y científicas convenientes
pudiendo llamar a testigos, peritos e intérpretes.
Rita Mill agrega que esta medida facultativa del Juez, resulta del todo beneficiosa para una
mejor reconstrucción histórica de los acontecimientos que se investigan, permitiendo el
conocimiento directo sobre los rastros materiales o la escena del hecho, sin realizar
apreciaciones subjetivas, (apreciación objetiva).
La interpretación de esos materialidades escapa al concepto de inspección, lo mismo que la
determinación de sus causas o efectos, salvo que ello pueda ser logrado mediante el auxilio
de simples reglas de experiencia común, caso en el cual se tratará, en realidad, de
operaciones de valoración de los resultados de la inspección.
La inspección no se restringe a las percepciones visuales (la denominada "inspección
ocular"), puesto que se puede utilizar cualquier otro sentido, según la naturaleza del hecho
que se pretende probar. Dado que se trata de un acto procesal predestinado a la percepción
de materialidades, esta diligencia debe ser documentada en actas y en lo posible debe
pedirse el auxilio de los medios técnicos, croquis, fotografías, filmaciones, etc.
Clases de inspecciones
b) Inspección de cadáveres: para obtener huellas del cuerpo y resultados del delito que
permitan esclarecer la trayectoria de la bala, distancia de donde se efectuó el disparo, y
otros datos relacionados con el hecho. En estos casos el auxilio pericial es también
realmente importante.
Nuestro CPP permite la identificación de cadáveres por medio de testigos antes del entierro
o previo a su exhumación
d) Inspección de lugares: para verificar la existencia de elementos, señas o huellas que haya
dejado el delito, por ejemplo sangre en la pared, ubicación del cadáver, la forzadura de una
puerta o la rotura de una ventana, etc.
93
La inspección de lugares puede practicarse además para verificar otras cosas por ejemplo,
luminosidad en que se produjo el hecho, cantidad de gente que camino en determinado
horario, etc.
Procedimiento
Tanto el juez de instrucción como el agente fiscal en los casos de citación directa si práctica
información sumaria conforme a las reglas de la instrucción formal podrán llevar a cabo
inspecciones.
También las inspecciones podrán practicarse por la Cámara en el debate, ya sea por
ofrecimiento de prueba de las partes de oficio o como elementos indispensables en el curso
del debate.
La policía entre sus atribuciones puede si hubiere peligro en que cualquier demora
comprometa el éxito de la investigación, realizar inspecciones por medio de planos,
fotografías, exámenes técnicos, etc.
Finalidad
El juez comprobará la presencia de las personas que deben actuar, algunas de ellas pueden
designarse en el mismo momento. También deberá verificar la existencia de los objetos
necesarios v su distribución en los sitios adecuados. Ubicará a los fotógrafos, dibujantes,
etc. en los lugares estratégicos, desde donde puedan prestar una efectiva colaboración en la
documentación de la diligencia, y recibirá juramento a quienes deban prestarlo.
A continuación, los participantes se distribuirán en los sitios que les corresponda, v bajo la
dirección del magistrado comenzará la parte dinámica de la reconstrucción con el control
pericial si fuere necesario). Los actores se pondrán en movimiento, tratando de reproducir
el comportamiento observado durante el desarrollo del hecho que se reconstruye y cuya
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existencia o modalidad se pretende controlar. Su actuación estará dirigida a representar la
realidad que vivieron, mientras que el juez cuidará que la reconstrucción histórica sea lo
más exacta posible. Esto último, se logrará manteniendo la actuación de los participantes
dentro de las líneas generales de las versiones del acontecimiento aportadas con
anterioridad, sin descuidar las divergencias que pudieren surgir le ellas o las exageradas
coincidencias.
Para obtener mejores resultados, se podrá formular todas las preguntas necesarias rara
explicar o aclarar cualquier circunstancia, u ordenar a los intervinientes que repitan o
descomponga determinados movimientos.
De lo actuado se labrará un acta conforme a las disposiciones generales sobre la materia y
se podrá completar la descripción con las operaciones técnicas, fotografías, dibujos etc., a
los efectos de fijar las imágenes de los momentos culminantes del experimento.
Órgano de ejecución
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es un acto de gravedad extrema, como la requisa personal. El Código reglamenta con la
mayor precaución, la doctrina y la jurisprudencia han desarrollado profusamente el tema,
sin embargo no está agotado.
Allanamiento
Concepto: es el ingreso a una morada o local cerrado con el fin de realizar un registro y/o
en su caso secuestro de elementos o aprehensión, detención de persona, cu-yo resultado
puede ser afirmativo o negativo.
Son caracteres del registro domiciliario:
Se presenta como un medio coercitivo
Es de aplicación restrictiva y excepcional, pues afecta al derecho
constitucional de la inviolabilidad de la propiedad privada. Si bien el articulo
18 de la CN establece la inviolabilidad del domicilio, también dispone que
una ley será la encargada de determinar en que casos y con que justificativos
podrá procederse a su allanamiento y ocupación
Registro
Esta medida tiene por objeto que no se sustraiga de la justicia, el imputado, el evadido o se
pierdan elementos probatorios de importancia para la causa. Para ello se busca:
Determinar si existen cosas pertinentes al delito que se investiga
Si se pudiera, procurar allí la detención del imputado
Si se pudiera, procurar allí la detención de una persona sospechada de criminalidad
Si se pudiera, procurar allí la detención de una persona evadida
Rita Mill:
La Real Academia sobre el concepto expresa que es “entrar a la fuerza en casa ajena y
recorrerla contra la voluntad de su dueño”.
Allanar domicilios es una facultad característica de los jueces encargados de la instrucción
generando limitaciones a los derechos de propiedad e inviolabilidad domiciliaria, que la
Constitución Nacional garantiza en forma expresa.
"Allanamiento" supone la inexistencia de consentimiento por parte de persona que tiene
derecho a excluir a terceros del domicilio. Su actitud contraria, es decir, su anuencia,
significa una colaboración para el acto a cumplir que enerva el primer obstáculo jurídico
consistente en la garantía constitucional de la inviolabilidad del domicilio. Por eso es que si
no se cuenta con la voluntad expresa o presunta de quien puede consentir, este obstáculo
podrá ser superado únicamente mediante la medida que se ha dado en llamar allanamiento
de domicilio.
El magistrado tiene la opción de proceder personalmente o delegar mediante orden escrita
la diligencia en funcionarios policiales. En el primer supuesto, las indicaciones que el juez
imparta a los policías que lo asistan serán, obviamente, verbales aunque lo correcto, según
constitución es que sea orden escrita fundada; en el segundo caso, la orden deberá ser
escrita, debiendo constar el lugar, día y hora en que la medida deba efectuarse y el nombre
del comisionado que deberá labrar las actas correspondientes de acuerdo a las formas
determinadas por la ley procesal. Finalmente, cabe señalar que la potestad de allanar no
puede ser dispuesta por el fiscal, quien para practicar las inspecciones de lugares y cosas
deberá contar con la debida orden judicial de allanamiento en caso de ser éste necesario.
El allanamiento de domicilio se muestra como un acto de coerción real limitativo de una
garantía constitucional, consistente en el franqueamiento compulsivo de un lugar cerrado en
contra de la voluntad de quien está protegido por aquélla, cumplido por la autoridad judicial
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con fines procesales y legitimado solamente cuando se han satisfecho las formalidades
impuestas por la ley ritual.
Por lo general se dispone que las diligencias de allanamiento deben realizarse desde que
sale hasta que se pone el sol, señalándose las excepciones:
Consentimiento expreso
Casos sumamente graves y urgentes
Cuando peligre el orden Público
En todos estos casos debe dejarse documentada tal circunstancia debidamente Motivada.
La ley procesal contempla los supuestos en que las autoridades administrativas (por ej.
funcionarios de Salud Pública, municipales, entre otros) necesiten practicar registros
domiciliarios; para ello se dispone que deberán solicitar al juez la correspondiente orden de
allanamiento expresando los fundamentos del pedido. Claro está que el magistrado se li-
mitará a verifica la procedencia del requerimiento, y de modo alguno juzgará las razones de
oportunidad, mérito o conveniencia propias del derecho administrativo y de todas las ajenas
a la jurisdicción criminal.
REQUISA PERSONAL
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Consiste en la inspección del cuerpo de las personas y sus pertenencias porque existe
sospecha de que en ellas se hallan ocultos elementos del hecho delictivo.
Los códigos procesales penales determinan expresamente que la requisa personal deberá ser
dispuesta por orden judicial mediante resolución fundada cuando haya motivos suficientes
para presumir que una persona tiene consigo elementos relacionados con un delito.
Leone sostiene de acuerdo a la legislación italiana que la "perquisición" sólo puede ser
ordenada por el Juez cuando se dan los siguientes supuestos:
Cuando se tiene fundada sospecha: que alguna persona guarda en su cuerpo cosas
pertinentes al delito.
Cuando las cosas pertinentes a un delito están guardadas en algún lugar determinado
conocido por el Juez.
Cuando se sepa con alguna certidumbre que el imputado o el evadido se encuentra
en lugar determinado y que con la perquisición ordenada, sea posible su captura.
Los códigos rituales expresan cuales son los motivos por los cuales el Juez pueda ordenar el
Registro de un lugar (le exige que funde el decreto) ellos son:
Presumir que en un determinado lugar existan cosas pertenecientes al delito.
O que allí puede efectuarse la detención del imputado, de alguna persona evadida o
sospechada de criminalidad.
De esto se puede afirmar que: tanto en la requisa personal, como en el Registro domiciliario
(allanamiento) deben existir elementos objetivos que hagan presumir que: a) Se podrá
hallar elementos vinculados al delito que se investiga, b) Que en el lugar se encuentre el
imputado a quien se deba detener, el evadido o perseguido.
A LA PERSONA: Antes de proceder con la medida (la requisa), deberá invitársele exhibir
el objeto de que se trate, es decir voluntariamente la persona puede entregar la cosa
requerida. De no ocurrir eso se procederá a la requisa compulsiva de acuerdo a la forma
exigida por la norma. Esto es que las requisas se practicaran separadamente, respetando en
lo posible el pudor de las personas. Si se hicieren sobre una mujer, serán efectuadas por
otra, salvo que esto importe demora perjudicial a la investigación.
La operación se hará constar en acta que firmara el requisado, si no la suscribiere se
indicara la causa.
SECUESTRO
Es el desapoderamiento legitimado por orden judicial de una cosa mueble del poder de los
particulares, por estar involucrados a una causa penal.
Ante un hecho reputado ilícito y en cumplimento del objeto de la investigación, se autoriza
al juez a limitar el derecho de propiedad contemplado por el art. 17 de la Constitución
Nacional y disponer el secuestro de objetos relacionados con el delito que se investiga.
Cabe decir que en la confiscación dispuesta en la Sentencia, el desapoderamiento será
definitivo, como también en caso de elementos que por su naturaleza deban encontrarse
bajo el poder o en sitio diferente al que se hallaran (por ej.: armas de guerra, drogas, etc.)
Orden de presentación
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Los objetos secuestrados deben quedar a disposición del Tribunal, en lugar seguro v en
condiciones indispensables de conservación; inventariadas e individualizadas o en Depósito
Judicial a cargo de personas determinadas, con cargo de su presentación ante requerimiento
judicial y con las responsabilidades de la ley penal.
El órgano jurisdiccional deberá asegurar las cosas secuestradas con el sello del tribunal y
con la firma del juez y secretario, debiéndose firmar los documentos en cada una de sus
hojas.
Si bien el CPP de Corrientes nada dice al respecto el CPP de la Nación impone una serie de
deberes respecto de los bienes secuestrados:
inventariarlos de manera que en cualquier momento pueda requerirse para el
tribunal,
designarse el lugar donde deben quedar la cosa o efectos secuestrados
si la necesidad lo impusiera se seguirán las reglas del deposito exigiéndose fianza al
depositario, por ejemplo el caso de automotores o bienes de significativo valor, no
se entregaran en deposito sino a sus propietarios.
PRUEBA TESTIMONIAL
1) Elemento de Prueba: Es todo dato objetivo que se incorpora legalmente al proceso capaz
de producir un conocimiento cierto o probable acerca de los extremos de la imputación
delictiva.
2) El Órgano de Prueba: Es el sujeto que aporta un elemento de prueba y lo transmite al
proceso.
3) Medio de Prueba: Es el procedimiento establecido por la ley tendiente a lograr el ingreso
del elemento de prueba en el proceso.
4) El Objeto de la Prueba: Es aquello susceptible de ser probado, aquello sobre lo que debe
o puede recaer la prueba.
El testimonio en la doctrina (dpues no digan que no les di para que elijan =P)
Clariá Olmedo: Dice que testigo en sentido amplio: Es toda persona ajena infor-
mada de cualquier manera de los hechos o circunstancias que se investiguen en una
determinada causa penal y cuya declaración se considera útil para el descubrimiento
de la verdad.
En sentido Estricto: Es toda persona física llamada a deponer con fines de prueba en
un proceso penal determinado, sobre cuanto sepa por percepción directa a cerca de
cualquier elemento probatorio.
La Ley Procesal se ocupa de establecer una suerte de habilidad general para ser testigo con
restricciones puntualmente enumeradas. Como regla general toda persona es capaz de ser
testigo si tiene capacidad física para dar su testimonio; carecerían de capacidad para ser
testigo quien por deficiencia física o psíquica no esté absolutamente en condiciones de
percibir o transmitir lo percibido.
Pueden testificar: Los menores (sin juramento); los sordos; los mudos; los sordo-mudos
(plop todas las variantes..uds entienden) los ciegos; los ebrios o demente (Manzini); el
ofendido; el denunciante; el actor civil.
Esta amplitud de criterio es compatible sólo con la facultad del Juez para valorar el
testimonio de acuerdo con las reglas de la sana crítica, en abstracto y en concreto.
Obligación de Testificar
La Ley impone que todo habitante del país tendrá la obligación de concurrir al llamamiento
judicial y declarar la verdad de cuanto supiere y le fuera preguntado. El testimonio es un
servicio de carácter público para la administración de justicia.
El acto es insustituible y personal. La obligación se traduce en:
a) Deber de Comparendo
dentro de la Provincia
fuera de la Provincia
Excepto los de tratamiento preferencial.
por su salud o vejez
jerarquía de sus funciones
Se puede compeler a su comparecencia
100
Están exceptuadas del deber de comparecer: las personas que no puedan concurrir al
tribunal por estar físicamente impedidas (serán examinadas en su domicilio o lugar en que
se encuentren); el presidente, vicepresidente, ministros, gobernadores y demás miembros o
poderes de gobierno nacionales, provinciales, municipales y entidades autárquicas, etc. El
tratamiento especial obedece a la investidura que ostentan estas personas, en razón de no
desentender sus actividades de interés público.
Prohibición de Declarar
Vélez Mariconde: dice la Ley hace privar el interés por la cohesión de la familia sobre el
interés represivo de la sociedad y procesalmente la dificultad por su valoración en lo
referido a su veracidad. Esta prohibición está garantizada con la declaración de nulidad del
acto si así ocurriera.
La regla posee una excepción, salvo que el delito aparezca cometido en perjuicio del testigo
o un pariente de igual o grado más cercano y en estos casos podrán "abstenerse": (la
cohesión familiar ya ha sido dañada y la lev brinda la oportunidad de no agravar más ese
daño de familia).
Facultad de Abstenerse
Deber de Abstención
La Ley impone a ciertas personas el deber de abstenerse de declarar sobre los hechos
secretos que hubieren llegado a su conocimiento en razón del propio estado, oficio o
profesión (esta reserva se halla tutelado por el Código Penal que castiga su violación Arts.
156 - 157).
2. Incompatibilidades:
Citación
Compulsión y Arresto
Arresto Intimidatorio
Forma de la Declaración
Tratamientos Especiales
102
Los Diplomáticos y Cónsules Generales.
Oficiales Superiores de las REA.A.
Altos dignatarios de la Iglesia.
Los Rectores de Universidades Oficiales.
Ellos podrán renunciar y concurrir. Sólo el magistrado los interroga y por su intermedio las
demás partes.
La declaración, en caso de tratamiento preferencial se producirá por informe escrito y bajo
juramento.
Falso Testimonio
Ofrecimiento de la testimonial
Durante la instrucción
El fiscal y las partes al ofrecer las diligencias probatorias, presentaran una lista de testigos,
con indicación de las condiciones personales conocidas de cada uno, indicándose el
nombre, profesión y domicilio.
En el juicio
Las partes podrán ofrecer testigos junto al resto de las pruebas indicándose sus condiciones
personales. Podrán ofrecer también nuevos testigos, siempre que indiquen los hechos sobre
los cuales van a declarar, bajo pena de nulidad.
Si lo creyeren conveniente, podrán manifestar que se conforman con la simple lectura de
las declaraciones testificales de la instrucción.
Recepción de la testimonial
Durante la instrucción
Aceptadas las testimoniales pertinentes el juez ordenará su producción en audiencias que se
fija con antelación. Para el examen de los testigos, el juez expide orden de citación salvo en
casos de urgencia en que podrán ser citados verbalmente. Si el testigo se presenta
espontáneamente se deberá dejar constancia de ello.
Si el testigo no supiere darse a entender por ignorar el castellano, ser sordomudo o ciego se
procederá de la siguiente manera:
para interpretar declaraciones que deban producirse en lenguas extranjeras el juez
nombrara un intérprete. El declarante podrá escribir su declaración la que se
insertara en el expediente junto con la traducción.
103
si se tratare de un sordomudo, las preguntas y respuestas serán escritas, pero si este
no supiere darse a entender por escrito, se nombrara intérprete y a falta de este a
alguien que sepa comunicarse con el interrogado.
cuando un ciego deba suscribir un acta, podrá pedir que antes la lea una persona de
su confianza, la cual se la hará saber, bajo pena de nulidad. La declaración se
expresará en forma oral, salvo que se trate de las personas que están facultades de
declarar mediante informes.
La declaración es pública para las partes y tienen derecho a concurrir para formular por
intermedio del tribunal las preguntas que considere pertinentes y relevantes.
Si el juez de instrucción ha declarado secreto del sumario la declaración se prestara ante
aquel y no podrán concurrir los defensores.
Durante el juicio
Una vez aceptada la prueba testimonial por la cámara antes del debate y con citación al
fiscal y de parte, el presidente podrá ordenar actos de instrucción indispensables para la
declaración de las personas que presenten impedimentos para concurrir al debate.
Vencido el término de citación a juicio el presidente fijara día y hora de debate ordenando
la citación de fiscal, de las partes y de los testigos para la audiencia en que deberán
declarar.
Después de recibida la prueba pericial el presidente procederá al examen de los testigos en
el orden en que la cámara estime conveniente, pero comenzando por el ofendido.
Antes de declarar los testigos no podrán comunicarse entre si ni con otras personas, no ver
u oír, ni ser informados de lo que ocurre en la sala de audiencias.
Después de ello, el tribunal resolverá si aun deberán permanecer incomunicados en
antesala, en casos que el testigo no pudiere comparecer por legitimo impedimento, será
examinado en el lugar en que se encuentre por un vocal, pudiendo intervenir el fiscal y las
partes
El testigo podrá ser interrogado por los vocales de cámara, con la venia del presidente. El
fiscal, las partes y los defensores podrán formular preguntas.
Las declaraciones testifícales no podrán ser suplidas, bajo pena de nulidad, por la lectura de
las recibidas durante la instrucción, salvo en los siguientes casos y siempre que se hayan
observado las normas de la instrucción formal:
o Cuando el ministerio publico y las partes hayan prestado oportuna
conformidad o lo consientan cuando los testigos ofrecidos y citados no
comparezcan
o Cuando se trate de demostrar contradicciones o variaciones entre ellas, o
cuando sea necesario ayudar la memoria del testigo
o Cuando el testigo haya fallecido, este ausente del país se ignore su
residencia, o se halle inhabilitado por cualquier causa aunque no figure en
lista
PRUEBA PERICIAL
PERITO
Deberes
Proposición
Nombramiento y Notificación
El Juez designará un perito, salvo que estime indispensable que sean más. Notificará la
resolución al Ministerio Público y a los defensores antes de que se inicien las operaciones,
bajo pena de nulidad, a menos que haya suma urgencia o que la indagación sea
extremadamente simple. En estos casos, bajo la misma sanción se les notificará que se
realizó la pericia. (HAYYY este apunte me va a enloquecer soooo largooooo el tema)
Directivas
El Juez dirigirá la pericia, formulará las cuestiones a dilucidar, fijará el plazo en que ha de
expedirse, y si lo juzgare conveniente, asistirá a las operaciones. Podrá igualmente indicar
donde deberá efectuarse aquélla y autorizar al perito para examinar las actuaciones o asistir
a determinados actos procesales.
Puntos de Pericia
Al respecto expresa Echandia que "...el dictamen se debe limitar a los puntos que han sido
planteados a los peritos y a las aclaraciones o adicionales que posteriormente se le sometan
comprendiendo en aquellos y en éstas las cuestiones que los peritos consideran como sus
antecedentes causas o fundamentos necesarios. El dictamen sobre puntos diferentes carece
de eficacia". Citando a Mallard agrega "...que las investigaciones sobre otros puntos son
nulas, lo mismo que la decisión judicial que se basara exclusivamente en esa parte del
105
dictamen, pero es válido sobre hechos que estaban fuera de su misión, si todas las partes lo
han autorizado..."
Ejecución: Siempre que sea posible y conveniente, los peritos practicarán unidos el
examen, deliberarán en sesión secreta, a la que sólo podrá asistir el Juez y si estuvieran de
acuerdo, redactarán el dictamen en común, en caso contrario, lo harán por separado.
El dictamen es el acto del perito en el cual responde fundadamente a los puntos de pericia
para los que fue convocado. Debe contener:
la descripción detallada de las operaciones realizadas
los resultados de dichas operaciones
las conclusiones del perito
indicar si han intervenido otros sujetos en el peritaje
El dictamen no es vinculante, sin embargo la jurisprudencia exige que el apartamiento de
las conclusiones debe ser fundado
Formalidades
Límites
Cafferata Ñores expone que el régimen legal vigente prohíbe la utilización como
pruebas de ciertos documentos como los que constituyan secretos políticos o militares o
concernientes a la segundad de la Nación, las cartas o papeles privados obtenidos
ilícitamente.
Eficacia Probatoria
a) Autenticidad de su creación
b) Autenticidad de su contenido
Presunciones e indicios
Indicio
Los indicios necesarios son aquellos que no pueden faltar (cadáver implica muerte)
mediante esto se tiene la certeza de que ocurrió o no algo.
Los Civilistas, llaman Presunciones, los Criminalistas llaman Indicios, los Ingleses y/o
Americanos, Circunstancias.
Todo hecho o elemento que guarda relación con otro, es un indicio o circunstancia de éste.
Es la cosa que sirve de signo, que indica algo, por medio de los indicios teniendo los
efectos se desea arribar a las causas o causa.
Los indicios no necesarios, son aquellos que permiten la posibilidad de otro
acontecimiento.
Clasificación
107
causas y de estas se interpretan los efectos existiendo identidad entre el efecto originario y
el conclusivo. (EH?? lean de nuevo jaja)
(0_o)
.
1) Manifiestos - Directo.
2) Próximos - Directo pero no necesario.
3) Remotos - Vinculado por una causa contingente.
Según su extensión:
1) Comunes - Generales
2) Propios - Especiales Según
su
cronología:
1) Antecedentes
2) Concomitantes
3) Subsiguientes Según
su relación:
1) De existencia
2) De oportunidad o presencia
3) De participación
Presunciones e Indicios
La presunción, en sentido propio, es una norma legal que suple en forma absoluta la prueba
del hecho (Cafferata Ñores).
"Probada la certeza de un hecho y en virtud de una relación establecida legal-mente, el
juzgador debe tener como cierto otro hecho distinto, aun cuando no haya podido formar su
convicción sobre él por falta de prueba directa". (Manzmi).
Sin embargo la Doctrina y Jurisprudencia habitualmente usa erróneamente las presunciones
como sinónimos de indicios.
Las presunciones, surgen de una norma legal, y se encuentran reguladas expresamente en la
ley. Así el Código Civil dispone tenores de presunciones.
La presunción Juris et de Jure o la presunción Juris Tantum según admite o no prueba en
contrario.
Concepto diferente, stricto sensu, es el de Indicios. Es el elemento mediante el cual se logra
el conocimiento de un dato por el que se infiere la existencia de un hecho o acontecimiento
o cualidad que difiere de la prueba directa, en la necesaria conexión intelectiva con un
razonamiento basado en una abstracción.
Dice Cafferata Nores: "Su fuerza probatoria reside en el grado de necesidad de la relación
que revela entre un hecho conocido (el indiciarlo) psíquico o físico debidamente acreditado
y otro hecho desconocido (el indicado), cuya existencia se pretende demostrar".
108
Para que la relación entre ambos sea necesaria será preciso que el hecho indiciario no pueda
relacionarse con otro hecho que no sea el indicado: Es lo que se llama la "Univosidad del
indicio", si el hecho indiciarlo admite una explicación compatible con otro hecho distinto
del indicado o por lo menos no es óbice para él, la relación entre ambos será contingente.
Es lo que se llama "indicio anfilológico". (Mas adelante agrego bien lo que son cada uno)
Noción de Indicios
En el Proceso Penal, derivado de la índole misma de los hechos que se trata de investigar,
en cuya producción el delincuente siempre tratará de escapar a su individualización y
consiguiente castigo, cobra especial importancia la prueba indiciaría.
No siempre es posible la prueba directa de los hechos, porque muchas veces ellos acaecen
sin la presencia de testigos y desaparecen sin que puedan comprobarse su existencia por la
inspección ocular o por una diligencia pericial. En estos casos, el Juez se vería privado de
elementos de juicio, si la naturaleza no viniese en su auxilio proporcionándole ciertos datos
que le permiten, mediante el raciocinio, reconstruir los hechos.
Indicio es toda y cualquier circunstancia que tiene conexión con el hecho más o menos
incierto, que se procura probar, o el vestigio que nos permite llegar al conocimiento del
delito y de la persona autora de dicho delito..
Modernamente Manzim dice que el indicio es "una circunstancia cierta de la que puede
sacar, por inducción lógica, una conclusión acerca de la existencia o inexistencia de un
hecho a probar".
Por eso, la prueba indiciaría cuenta con tres elementos, a saber: un hecho conocido, cierto y
verificado; un hecho desconocido, no demostrado pero que se trata de probar, y un enlace
necesario entre el hecho conocido y el desconocido. Aplicado el indicio al proceso criminal,
dice Mittermaier, es el hecho o circunstancia accesoria que se refiere al crimen principal, y
que por lo mismo da motivo para concluir, ya que se ha cometido el crimen, ya que ha
tomado parte en él un individuo determinado, ya, por fin, que existe un crimen y que ha
sido de tal o cual modo consumado.
Los hechos conocidos entregan el conocimiento de los hechos desconocidos, porque la vida
es una concadenación, ininterrumpida de hechos en donde todo sucede con "razón
suficiente" (mierda!! Tiene razón!)
Manuel Kant y Nicolás Framarino han precisado las diferencias que existen entre
presunciones e indicios a saber:
Las presunciones son Juicios Analíticos, es decir, juicios cuyo predicado surge
del análisis del sujeto; por ejemplo, la materia es extensa; y como todo jui cío
analítico, basado en el principio de identidad, total o parcial, entre el sujeto y
predicado: "el ser y el no ser". Los indicios, en cambio, son juicios sintéticos, o
sea, aquellos cuyo predicado no resulta del análisis del sujeto; y como todo juicio
sintético basado en el principio de causalidad: "todo efecto supone una causa
Las conclusiones de la presunción se obtienen por el procedimiento deductivo, o
sea, por aplicación de las leyes a los casos concretos, partiendo del principio de
identidad, que es el que rige su mecanismo lógico, reduciendo o identificando los
datos cambiantes, diversos y variables de la experiencia concreta a las formas
abstractas o ideas, principios o leyes. Las conclusiones de la prueba indiciaría se
obtienen por el procedimiento inductivo, que permite elevarse de la
comprobación de las relaciones concretas de hechos, a la formulación de las
causas de los procesos de la naturaleza.
Las presunciones son simples juicios explicativos a cuyo contenido nada añaden;
por ejemplo, "Todo triángulo tiene tres lados". Los indicios son conceptos
amplificativos, en que al dato genérico probable agregan el dato específico y
cierto; a lo abstracto une lo concreto; hay un aumento en el conocimiento dado;
por ejemplo. "Esta manzana es sabrosa".
Las presunciones nos llevan a conocer las cosas en su probabilidad, que es lo
109
fluctuante entre lo posible y lo evidente; a interpretar el problema en sentido
positivo o negativo, pero sin dejar de ofrecer contingencias en contrario Los
indicios conducen a la certeza al percibir la evidencia de los hechos o cosas.
El vocablo "presunción" es de carácter jurídico; el término "indicio" es más
científico.
Fundamentos
El fundamento de la prueba indiciarla surge de la experiencia humana, que ha comprobado
que ciertas causas producen a veces determinados efectos, y que estos son las
consecuencias de determinadas causas.
Fuentes
El indicio tiene como punto de partida un hecho probado. Por esa razón, fuente de los
indicios pueden ser las varias pruebas directas en que puede descansar la demostración de
ese hecho. Un dicho que consta de la deposición testimonial, o el tópico de un
interrogatorio; los vestigios materiales que el delito dejó, las declaraciones del ofendido, las
actitudes del reo en el interrogatorio, todo eso puede constituir elementos indicíanos que le
sirvan al Juez ulteriormente para la comprobación del "thema probandum". Las
circunstancias indiciarías resultan de cualquier acto procesal y de cualquier medio de
prueba.
La fuerza probatoria del indicio es desde el punto de vista lógico; nula, toda vez que la
conclusión que se obtiene del silogismo probatorio no es cierta pues sigue a una premisa
problemática. (Ah no chicas no entiendo ni mie…)
En los casos en que el enlace solo permite relacionar al hecho indiciario con el hecho
desconocido, estamos en presencia de un supuesto de univocidad del indicio. Este tipo de
indicios dan certeza.
En los casos en que el enlace permite relacionar al hecho indiciario al hecho desconocido y
a otros hechos a la vez, estamos en presencia de un indicio anfibológico. Este tipo de
indicios dan probabilidad.
Cuantos mas sean los indicios que concuerden, mayor será la valoración objetiva del juez y
por ende, mas seguras serán las conclusiones.
Valor de la confesión
110
Es importante destacar que la confesión no se trata de un medio de prueba sino que se trata
de una fuente de prueba.
Clariá Olmedo dice que se nos presenta como la expresión voluntaria y libre del imputado,
por la cual reconoce y acepta ante el juez su participación en el hecho que se le atribuye.
La aceptación puede ser total o parcial; simple o calificada y referirse a cualquiera de los
elementos integradores de la conducta incriminada u otro del cual ella se pueda inferir
(indicios).
En definitiva es la aceptación total o parcial hecha por el imputado ante el juez, del
contenido de la imputación al momento de prestar indagatoria.
Valoración
Como regla general, el juez es libre en la apreciación de la confesión; ella no tiene un valor
preestablecido y si bien puede servir como argumento de condena, tampoco obsta a pesar
de ella, que el juez dicte sentencia absolutoria.
El juez debe ser cuidadoso al valorar esta fuente, pues la experiencia judicial nos ha
señalado que muchas veces las confesiones obedecen a pactos carcelarios, en donde el que
no es imputado, asume ese rol por diversas motivaciones y circunstanciadamente expone lo
que otro hizo y le contó.
En conclusión la confesión debe ser merituada por los principios de la sana crítica y la
lógica.
Hay autores que consideran que la confesión constituye un indicio porque no tienen el valor
de plena prueba. Otros opinan que es solo un elemento mas incorporado al proceso para ser
valorado en forma conjunta.
En los códigos modernos rechazan a la confesión como medio de prueba, considerando que
la indagatoria es un medio de defensa de imputado y un elemento de convicción del
juzgado. Si contiene la confesión del hecho incriminado, solo puede adquirir tal valor si las
demás probanzas corroboran el dicho que se ha declarado.
La confesión no dispensa al juez de practicar todas las diligencias necesarias para adquirir
el conocimiento de la verdad, pues por ejemplo se puede tratar de una confesión falsa por
diversas motivaciones.
Lo importante es identificar que la confesión no puede ser considerada como un medio de
prueba, siendo necesario para los códigos modernos, las pruebas corroborantes.
Pruebas ilícitas
111
Las pruebas ilícitas plantean un problema de difícil solución, pues implican la
contradicción entre los intereses y derecho fundamentales del individuo por un lado, y por
el otro los intereses de la sociedad en el sentido de que se condene a quien ha cometido un
hecho delictivo.
Una postura inicial sostenía que la prueba obtenida por medios ilícitos debía ser borrada
del proceso, por mas relevante que sean los hechos aportados por ella para el
descubrimiento de la verdad.
Una segunda postura, conocida como la teoría de la proporcionalidad, nos dice que con
carácter excepcional y en casos de extrema gravedad, se deben admitir las pruebas
ilícitas, como vía necesaria para equilibrar los intereses y valores contrapuestos en la
cuestión.
Una tercera postura nos dice que se pueden admitir las pruebas ilícitas en el proceso,
siempre que las mismas se presenten a favor del reo.
COMUNICACIONES
Para Rita Mill, hoy en día cabe a hacer una interpretación armónica y garantista de la
Constitución Nacional nos lleva a extender el ámbito de protección de la privacidad de las
personas a las comunicaciones que por distintos medios pueda entablar en su vida diaria de
relación, familiar, social, comercial o profesional. Cabe aquí la aplicación del principio de
"razonable expectativa de privacidad" ya que lo que una persona conversa con otra se
supone destinada a la misma y no a un grupo de policías, empleados de teléfonos, del
juzgado, etc.
Teniendo presente que los códigos procesales penales en general, autorizan la
interceptación de las comunicaciones telefónicas será conveniente fijar principios básicos
que deben atenderse:
Interceptación de la correspondencia
112
Es la interrupción del itinerario de una correspondencia por orden judicial, desde su origen
a su destinatario, a fin de obtener elementos de prueba útiles para la investigación de la
hipótesis delictiva.
La interceptación de correspondencia postal o telegráfica estaba contemplada, dentro de las
potestades discrecionales del juez de instrucción, en la derogada legislación procesal.
Hoy la moderna legislación establece que la medida será dispuesta mediante auto fundado,
solución con la que estamos de acuerdo en razón de que no resulta excesiva la imposición
ante la limitación de un derecho de rango constitucional (art. 18, C.N.).
La norma autoriza no sólo a interceptar correspondencia postal o telegráfica sino también
todo otro efecto remitido por el imputado o destinado a éste (por ej:
encomiendas).
El juez podrá requerir la entrega de las piezas postales aun fuera de su jurisdicción en el
marco de la ley 22.055 (convenio sobre producción de pruebas, remisión de efectos o
entrega de bienes en la justicia penal, sin utilización de exhortos).
Se excluye expresamente la interceptación de las cartas o documentos que se envíen o
entreguen a los defensores para el desempeño de su cargo.
Devolución
Los objetos no sujetos a confiscación o no útiles para la causa serán devueltos bajo expresa
constancia.
113
Concepto : El reconocimiento es un medio de prueba en el que un concreto órgano de
prueba introduce mediante una manifestación asertiva el conocimiento que tiene de una
persona o una cosa, identificándola entre otras semejantes. El propósito identificador de
este medio de investigación ha permitido que también se lo denomine "reconocimiento".
Como medio de prueba independiente, debe distinguírselo del mero reconocimiento de
personas, cosas, lugares o firmas, que puede integrar el contenido de una deposición
testimonial o de una manifestación confesoría, o completar el trámite de una prueba
documental. En estos casos se está dentro de las pruebas simples, de carácter sólo personal
y mediato; el juzgador recoge el dicho y lo consigna o lo retiene para su posterior
valoración, sin añadir datos objetivos o de experiencia surgidos durante la realización del
acto. Así ocurrirá aún cuando el reconociente exponga en presencia del cadáver, de la
persona, de la cosa o del lugar; vale decir cuando los objetos a reconocer le sean exhibidos
durante la deposición y aunque sólo hubiesen sido llamados a ese objeto.
Formalidades y estructura
En consecuencia de ello, el acto debe ser dirigido por el juez, quien apreciará directamente
su resultado; lo cumplirá de viva voz el órgano de prueba, que puede ser un testigo o un
imputado y no puede practicarse con reserva para los defensores de las partes (acto
definitivo e irreproductible). Si quien actúa como órgano de prueba no fuera un imputado,
deberá prestar juramento al igual que los testigos rigiendo todas las normas relativas a
éstos. Para el imputado, en cambio, rigen las de la declaración indagatoria, y el
reconocimiento funcionará como un medio de defensa en lo que a él respecta, sin perjuicio
de que su manifestación pueda ser aprovechada como prueba con respecto a un coimputado
o para la identificación de un testigo.
"Rueda de Personas"
Reconocimiento de cosas
Para el reconocimiento de una cosa vinculada al delito, también nuestros códigos modernos
traen una disposición especial que impone la formalidad del acto. En lo posible deben
observarse las reglas previstas para el reconocimiento de personas. Puede reconocerse tanto
la cosa en si misma, como una cualidad de ella, a saber: el tamaño, el color, la materia de
que está compuesta, la forma, etc.
El procedimiento descriptivo se cumplirá previamente. Para la operación confrontativa se
pondrá la cosa ante el órgano de prueba juntamente con otras semejantes procuradas por el
tribunal, y ante ellas debe expresar cuál es la que ha descrito. Pero el acto se cumple
válidamente aunque al órgano de prueba se le presente tan sólo la cosa que debe reconocer
para que exprese si es la misma descripta precedentemente de memoria por haberla visto o
tenido noticia de ella. Así surge de los textos antes citados.
La eficacia probatoria debe ser minuciosamente considerada por el juzgador. En su
producción se presentan circunstancias no despreciables, que pueden provocar el error y el
engaño con mayores posibilidades que el testimonio, por ello es muy importante la
documentación del acta y su valoración debe ser dentro de todo el plexo probatorio.
CAREO
El careo es una confrontación inmediata (cara a cara) entre personas que han prestado
declaraciones contradictorias sobre un hecho relevante para el proceso, tendiente a
descubrir cuál es la que mejor refleja la verdad.
Reglamento Legal
115
a) Presupuesto
1)Las deposiciones discordantes deben haber sido legalmente recibidas y podrán provenir
tanto de testigos como de imputados, sin perjuicio de las particulares previsiones legales
que se impone según sean unos u otros.
2)La contradicción entre los dichos de quienes serán confrontados que es el presupuesto
básico de la realización del careo podrá recaer sobre "la existencia de hechos o sobre un
accidente de modo, tiempo, lugar, etc.". El acto perseguirá la superación del desacuerdo
y el esclarecimiento de los puntos controvertidos, para despejar las dudas derivadas de la
discordancia entre los diferentes dichos.
La discrepancia debe ser expresa, es decir, originada en versiones diferentes vertidas en las
respectivas declaraciones. En consecuencia, no será idónea para la realización de un careo
una contradicción implícita, como sería, por ejemplo, la que subyace entre la versión del
imputado, que mega su participación en el hecho, y el dicho del testigo que \o reconoce, en
rueda de personas, como protagonista de aquél.
3) Para que autoricen el careo, las contradicciones deben recaer sobre "hechos
o circunstancias importantes" (art. 276), es decir, relevantes a los fines del esclarecimiento
de la verdad sobre los extremos de la imputación delictiva.
Queda excluida la posibilidad de practicar el acto frente a discordancias sobre aspectos de
escasa significación.
La ley deja totalmente en manos del tribunal actuante el juicio acerca de la importancia de
la discrepancia.
b)Intervinientes
c) Procedimiento
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La ley establece el procedimiento a que se debe ajustar el careo.
1) Quienes hayan de ser careados prestarán juramento antes del acto, bajo pena de
nulidad, salvo el imputado y el querellado en los delitos de acción privada.
2) Luego habrá que leerles a los careados, "en lo pertinente, las declaraciones que
se reputen contradictorias". Esta lectura proporcionará la base para la
discusión, circunscribiendo el ámbito propio de ella.
3) Posteriormente a la lectura, "se llamará la atención de los careados sobre las
discrepancias, a fin de que se reconvengan o traten de ponerse de acuerdo"
Estos se preguntarán recíprocamente, harán o pedirán aclaraciones, invocarán
detalles para ayudar a la memoria del otro, o, directamente, se tildarán de
mentirosos. Pero si en el careo interviniere un imputado, regirán a su respecto
las garantías previstas para su declaración.
d) Dirección y documentación.
Órgano de ejecución
El careo podrá llevarlo a cabo el juez de instrucción o el agente fiscal que dirija la
investigación, ya que no se trata de un acto definitivo e irreproductible, pues tanto su
naturaleza como sus características aconsejan su repetición en el debate. En ambos casos,
el acta que lo documente podrá ser incorporada a éste por su lectura.
También se lo podrá ordenar durante el juicio, tanto sobre contradicciones existentes con
anterioridad como sobre las que pudieran aparecer en el debate.
La policía judicial carece de atribuciones para realizar careos, pues no tiene facultades para
controlar pruebas.
En la instrucción, tendrán derecho a intervenir en él tanto el agente fiscal como el defensor
del imputado que participó en el careo. Los defensores de coimputados y de las otras partes
gozarán de la misma atribución, "siempre que ello no ponga en peligro la consecución de
los fines del proceso o impida una pronta y regular actuación".
Eficacia probatoria
El valor probatorio del careo podrá devenir tanto de la superación de las contradicciones,
por decisión de los intervinientes (rectificación, retractación o acuerdo), como de los
nuevos elementos que le proporcione al juez la confrontación inmediata entre los careados,
para valorar la veracidad y sinceridad de la ratificación de los dichos discordantes.
Empero, siempre habrá que estimar su resultado "con discreción y con suma relatividad",
no sólo prestando atención a las múltiples razones que puedan hacer que uno de los
declarantes en contradicción se pliegue a la versión del otro, o se obstine en mantener la
propia, sino tratando de evitar simplificaciones peligrosas sobre los motivos de la palidez,
tranquilidad o cólera de aquellos.
Unidad VI
Coerción personal
117
La coerción personal puede ser conceptualizada como la restricción o limitación de la
libertad que se le impone al imputado, para asegurar la consecución de los fines del
proceso, la averiguación de la verdad y la actuación de la ley penal.
La coerción es personal cdo recae cobre las personas , afectando en alguna medida su
libertad personal. Tiende a prevenir la normal realización del proceso y la obtención de su
resultado. Restringe la libertad física de los particulares que intervienen en el proceso.
Fundamental// afecta al imputado, pero tb puede aplicarse a los testigos, depositarios,
peritos y fiadores.
Se cumple para la satisfacción de una necesidad de una necesidad actual y concreta,
estrictamente valorada ante la limitación que impone el ppcio de inocencia. Este ppcio no
impide que el proceso pueda alcanzar sus fines aún sacrificando este interés, mientras esa
restricción se convierta en pena o exceda la estricta necesidad. Esta es la medida
conciliatoria de ambos intereses, que las leyes han resuelto con criterios no siempre
uniformes.
Dentro de ese límite y por exigencia del interés social que debe tutelarse este tipo de
coerción procesal resulta justificada e indispensable. La autorización aparece en ntra CN
poniendo limites a su legitimidad. Es procedente el arresto siempre que se cumpla en virtud
de orden escrita emanada de autoridad competente…(art 18). Las constituciones pciales
suelen ser más detallistas y los cod modernos se expresan con mayor tecnica.
En unos casos la limitación implica privación de la libertad; como ocurre con la detención o
la prisión preventiva. En otros no, como resulta de la citación, la radicación, la presencia
periódica, etc. A su vez la detención puede ser más rigurosa cdo se le agrega la
incomunicación.
Por todo lo dicho se debe llegar a la conclusión de que la coerción personal se presenta
como un sacrificio al derecho constitucional de la libertad personal. Este sacrificio se funda
en la necesidad de asegurar el imperio efectivo del derecho penal, procesal y sustancial.
Vélez Mariconde por su parte, nos dice que la detención personal, que se presenta como el
más grave sacrificio a la libertad personal, tiene su fundamento en la necesidad de proteger
el derecho y asegurar el imperio e la ley penal. Se presenta como una especia de auto
defensa del propio orden jurídico, ante el peligro inminente de ser burlado.
Aclara que, con arreglo al principio constitucional de inocencia, la detención provisional,
como cautela provisional que es, solo puede ser autorizada u ordenada en la medida de la
más estricta necesidad, de modo que será ilegitima toda coerción que supere ese limite.
La coerción personal y la CN
Como ya lo sabemos, expresamente nuestra CN consagra el derecho de persona a la
libertad (de locomoción, de trabajar, etc.). Sin embargo, también consagra la posibilidad de
privar a los sujetos de esa libertad, siendo esta privación de la libertad la forma más típica
de sanción penal. Entonces, aquellos sujetos que hubieran cometido algún hecho delictivo
118
podrán ser privados de su libertad, pero siempre mediante un juicio previo, tramitado
acorde a todas las exigencias y garantías de la ley, y fundado en ley previa.
Por fuera de esa forma de privación de libertad, nuestra CN ha previsto también el arresto
anterior a la pena y por orden escrita de autoridad competente.
Con ello permite otra forma de aplicación de la fuerza pública, no ya a titulo de sanción por
la infracción de una norma jurídica, sino con el objetivo de garantizar los fines perseguidos
por el procedimiento penal que ella misma impone.
Entonces, vamos a ver que la privación de la libertad durante el proceso es de la misma
naturaleza que la pena, y solo constituye la manera de conseguir que los fines del
enjuiciamiento se cumplan.
Formas de coerción
De la más leve a la más grave, nos encontramos con las siguientes formas de coerción:
- citación
- incomunicación
- arresto
- detención judicial
- aprehensión policial
- aprehensión privada
- prisión preventiva
Citación
Cuando la persona contra la cual se ha iniciado, o esta por iniciarse un proceso, no se
presentare espontáneamente ante el juez de instrucción o ante el fiscal con el fin de
declarar, el juez actuante se encontrara en la necesidad de ordenar su citación a fin de
recibirle indagatoria.
La citación del imputado es la orden dirigida a este para que comparezca a prestar
indagatoria ante el instructor en la oportunidad y lugar prefijados, bajo apercibimiento de
ser detenido y obligado por la fuerza a comparecer.
Nos dice el CPP que la citación procede cuando hubiere fundamento para recibir
declaración del imputado. En esto casos se ordenara su comparecencia por simple citación,
siempre que:
- no hubiera sido encontrado en flagrante delito
- al delito no le corresponda pena privativa de libertad o aparezca procedente la
condena provisional
- se investigue un delito que permita la excarcelación del imputado
Aprehensión policial
La aprehensión policial (art 189 inc 3) es el acto por el cual, la policía, priva de la libertad a
una persona sospechada de criminalidad, a fin de ponerla inmediatamente a disposición de
la autoridad judicial competente, aún sin orden judicial (art 288)
Se trata de una medida de suma transitoriedad, fundada en vehemente sospecha de conducta
delictiva, lo que valorará de súbito quien la practica ante los 1ros elementos de convicción.
Su puesta en practica surge del apremio de las circunstancias y en cierta medida a modo de
función de seguridad.
Se caracteriza por lo fugaz del mantenimiento como si predominara el hecho frente al
estado de privación de libertad. Si no cesa en seguida, el aprehensor debe poner sin demora
al afectado a disposición de la autoridad judicial p que resulta sobre la detención.
La aprehensión se llevara a cabo, aun sin orden judicial, en los siguientes supuestos:
1- Flagrancia: nos dice el CPP que la policía tiene el deber de aprehender a quien sea
sorprendido in fraganti en la comisión de un delito de acción publica que merezca pena
privativa de libertad, excusándose así los delitos reprimidos con sanción de otra especie. La
inobservancia de este precepto hará nulo el acto.
119
En los casos de delitos dependientes de instancia privada, se deberá informar
inmediatamente a quien pueda instar la correspondiente acción. Si éste no presentare la
denuncia en el mismo acto, el aprehendido será puesto en libertad. (art 286)
Se considera que hay flagrancia cuando el autor del hecho es sorprendido en el
momento de cometerlo o inmediatamente después; o mientras es perseguido por la fuerza
publica, el ofendido o el clamor publico; o mientras tiene objeto o presenta rastros que
hagan presumir vehementemente que acaba de participar en la infracción.
2- Al que se fugare estando legalmente preso
3- A la persona contra la cual haya indicios vehementes de su culpabilidad, salvo que
se trate de un menor de 18 años, siempre que sus antecedentes hagan presumir que no
obedecerá la orden de citación y aparezca procedente la prisión preventiva
Aprehensión privada:
Particulares podrán proceder a aprehender al sospechoso de haber cometido un delito en los
mismos supuestos previstos para la aprehensión judicial, debiendo entregar al aprehendido
inmediatamente a la autoridad policial. (art 287)
Arresto
Es una de las manifestaciones de la detención en sentido amplio. En su concepto técnico
legal adquiere especificidad, no debe confundirse con la pena de arresto aún en su alcance
disciplinario. No es sancionatorio ni correctivo, por cto solo se justifica a los meros fines
procesales.
Se distinguen dos situaciones para su procedencia:
En los primeros momentos de la investigación se impide que se alejen del lugar del
hecho los encontrados en él o los que se hicieron concurrir, para que no se destruya la
prueba y determinar quienes pueden ser partícipes o testigos; es extensible a la
instrucción y a la reconstrucción.
En este caso, que se conoce como arresto colectivo, se requiere como medida previa la
rden de no alejarse del lugar impartida a los presentes y de comunicarse entre ellos (art 283)
lo que implica una simple situación de demora. El arresto procede cdo esa orden es
desobedecida o se teme que así ocurra con peligro para la nvestigación.
120
La detención judicial es la breve privación de libertad que el juez de instrucción o al agente
fiscal que procede cdo haya causa abierta en su contra y fundada sospecha de participación
a fin de asegurar la comparecencia del sujeto cuando el citado no se hubiera presentado en
la fecha y lugar fijados, a los fines de que preste declaración ante el juez.
Nos dice el CPP que la detención se debe efectuar por orden escrita que contendrá:
4- los datos personales del imputado u otros que sirvan para su identificación
5- la indicación del hecho que se le atribuya
6- deberá ser notificada en el momento de ejecutare o inmediata// después.
Incomunicación
La incomunicación, al igual que toda coerción personal, se presenta como una medida
excepcional, que tiene por finalidad asegurar el éxito de las primeras diligencias
instructorias mediante el aislamiento total del imputado, evitando así que se comunique con
otros sujetos, tales como los otros participes del delito por ejemplo.
La doctrina nos dice también que la incomunicación del imputado le impide poner en
contacto con su abogado defensor toda vez que dicho contacto sea a los fines de recibir
instrucciones acerca de cómo debe declarar en la indagatoria por ejemplo.
El CPP nos dice que la incomunicación del detenido será decretada por el juez por un
término no mayor de 48 hs, prorrogable por decreto fundado, cuando existieran motivos
para temer que se pondrá de acuerdo con sus cómplices u obstaculizara de otro modo la
investigación. (art 213)
Esta medida debe cesar de inmediato al cumplirse el termino señalado, salvo la prorroga
por supuesto.
Prisión preventiva
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La prisión preventiva puede ser conceptualizada como el estado de privación de la libertad
personal que el órgano jurisdiccional impone al procesado durante la sustanciación del
proceso, cuando se le atribuyere un delito con pena privativa de libertad, a fin de asegurar
los fines del proceso: la averiguación de la verdad real y la efectiva actuación de la ley
penal sustantiva.
La prisión preventiva, que no puede ser considerada como una pena en un sentido
estrictamente jurídico, se presenta como la más grave lesión que se le puede inferir a un
individuo que aun no ha sido declarado culpable.
Su finalidad es la propia de todas las medidas de coerción personal: garantizar la efectiva
vigencia del orden jurídico penal, evitando que:
se eluda el proceso mediante la rebeldía
se eluda la sanción que se le pueda imponer
se obstaculicen los fines del proceso
122
debe estar fundada en una sospecha razonablemente fundada
debe ser necesaria para evitar la fuga del imputado o el entorpecimiento en la
investigación
esta limitada en el tiempo, pues un estado de derecho no puede tolerar el encierro
indeterminado de una sujeto sin que se dicte un pronunciamiento que ponga fin a la causa
que se tramita en su contra (ley 25.430)
es una medida cautelar (finalidad) no se la debe tomar como anticipo de pena:
El PSJCR (art 8) dispuso que si el tiempo del proceso debe ser razonable, con más razón
debe ser razonable el tiempo de detención del procesado.
El artículo 1 de la ley 24.390 dice que la prisión preventiva no podrá ser superior a dos
años. No obstante esto, podrá ser prorrogada por auto fundado por un año mas, en virtud de
la cantidad de delitos atribuidos al imputado o la complejidad de la causa, cuando estas
circunstancias hagan imposible finalizar el proceso dentro del plazo indicado.
Los que fueren sometidos a prisión preventiva serán alojados en establecimientos diferentes
a los de los penados. Se dispondrá su separación por razones de sexos, edad, educación,
antecedentes y naturaleza del delito que se les impute. (art 309)
La privación incidirá sobre el imputado durante todo el proceso, aunque podrá cesar
cuando:
1- se le conceda la libertad provisional condicionada (excarcelación)
Artículo 314 bis.- Excarcelación. Procedencia - Deberá concederse excarcelación al
imputado, salvo las excepciones del artículo siguiente:
1) Cuando el o los delitos que se le atribuyan estén reprimidos con pena privativa de
libertad cuyo máximo no exceda de ocho años;
2) Cuando, no obstante, exceder dicho término se estime prima facie que procederá
condena de ejecución condicional.
2- También cesara la privación cuando el juez estimare, prima facie, que al imputado no se
le privara de libertad, en caso de condena, por un tiempo mayor al de la prisión preventiva
sufrida. La resolución del juez en este sentido es apelable por el ministerio público fiscal,
sin efecto suspensivo. En caso de que no apele el ministerio, el querellante conjunto podrá
manifestar su disconformidad. (art 311)
Con respecto a su oportunidad, la cesación podrá ser resuelta por el juez en cualquier estado
del proceso. Podrá resolverse de oficio o a pedido de parte.
123
La prisión preventiva no podrá ser superior a dos años, sin que se haya dictado
sentencia. No obstante, cuando la cantidad de los delitos atribuidos al procesado o la
evidente complejidad de la causa hayan impedido el dictado de la misma en el plazo
indicado, éste podrá prorrogarse por un año más, por resolución fundada, que deberá
comunicarse de inmediato al tribunal superior que correspondiere, para su debido contralor.
Artículo 2º — Los plazos previstos en el artículo precedente no se computarán a los efectos
de esta ley, cuando los mismos se cumplieren después de haberse dictado sentencia
condenatoria, aunque la misma no se encontrare firme.
Artículo 9º — Cuando un procesado permaneciera dos años privado de su libertad, sin que
se haya dictado sentencia a su respecto, el tribunal interviniente tiene la obligación de
informar en el plazo perentorio de 48 horas al Consejo de la Magistratura los siguientes
datos:
- Número de causa, carátula, fecha de iniciación, tribunal de radicación, fiscales
intervinientes, y todo otro dato que se considere de interés;
- Objeto de la investigación;
- Identificación del o de los procesados;
- Fecha de la detención;
- Estado de la causa;
- Razones por las cuales no se llegó a dictar sentencia.
Cuando un procesado sobre el que se hubiere informado en virtud de lo dispuesto por este
artículo cesara de cumplir prisión preventiva, el tribunal deberá confeccionar de inmediato
un formulario para informar de ello y de los motivos de su liberación, al Consejo de la
Magistratura.
La omisión o retardo de estos informes se considerará falta grave.
El Consejo de la Magistratura deberá:
a) Confeccionar un registro de los procesados que se encuentren cumpliendo prisión
preventiva superior a los dos años y de los que hayan recuperado su libertad por imperio de
esta ley;
b) Hacer público anualmente un informe con los datos insertos en el registro referido
precedentemente;
c) Diseñar los formularios que contengan la información a que se refiere este artículo.
Este Registro será público.
Excarcelación
La excarcelación puede ser conceptuada como el instituto en virtud del cual se evita o se
hace cesar la prisión preventiva del procesado, siempre que este suministre a cambio un
giro económico (caución real o personal), o simplemente lo prometa (caución juratoria), de
que cumplirá la obligación que el juez le imponga, por ejemplo: residir en un lugar
determinado o comparecer ante el tribunal cuando sea citado.
124
Es una de las modalidades para dejar sin efecto la prisión preventiva, antes o después de su
dictado. Es decir, este estado no elimina la prisión preventiva; por el contrario la presupone
a lo menos como procedente. Los que elimina o evita es el rigor de su cumplimiento. Se
sustituye ese rigor por una coerción adecuada a estricta necesidad de asegurar el desarrollo
y resultado del proceso. Esta latente la amenaza del encarcelamiento ante el
incumplimiento de los compromisos asumidos.
Hay que dejar bien en claro que la excarcelación no se presenta como un beneficio, sino
como un autentico derecho que tiene el procesado, para que no se lo someta a prisión
preventiva cuando concurran las condiciones previstas por la norma.
Este es un derecho que nace el principio constitucional de la presunción de inocencia y el
dcho a la libertad ambulatoria cdo no es indispensable el rigor del encarcelamiento.
La coerción que este estado restrictivo significa supone un mérito incriminador inicial por
un delito que da paso a la prisión preventiva, puesto que si así lo fuera la libertad no sería
caucionada sino mera// provisional.
Procedencia
Dice el CPP que se le deberá conceder excarcelación al imputado cuando: (art 314)
1- el delito que se le atribuya no este reprimido con pena privativa de libertad cuyo
máximo no exceda de 8 años. o
2- no obstante exceder dicho termino, se estime prima facie que procederá condena de
ejecución condicional
Lo primero que corresponde verificar en el caso concreto es la calificación legal del hecho
incriminado. Si existe procesamiento este la habrá fijado ya. Antes del procesamiento el
juez deberá obtenerla n función d los actos promotores de la instrucción y de las
investigaciones que hubiere practicado conforme aparezca cometido. Esa calificación
proporciona el tipo y naturaleza del delito, y la calidad y gravedad de la pena, elementos
ambos utilizables para obtener la procedencia de la excarcelación. El encuadramiento del
acontecer delictivo ha de ser total, captando la autoría, la tentativa y la reiteración.
Restricciones
La excarcelación no se concederá en los siguientes casos:
a)- cuando hubieren vehementes indicios de que el imputado tratara e eludir la acción de la
justicia o entorpecer la investigación del delito
b)- cuando el imputado haya sido eximido de prisión o excarcelado por un delito doloso en
causa pendiente, y el nuevo delito que se le imputa también sea doloso
c)- cuando por antecedentes del imputado existan indicios graves de que continuara la
actividad delictiva
d)- cuando el delito fuere de hurto o robo de mas de una cabeza de ganado mayor o menor.
También cuando el delito fuere de hurto de productos separados del suelo o de maquina o
de instrumentos de trabajo, dejados en el campo
e)- cuando el delito fuere de robo, con intimidación o violencia en las personas
f)- cuando el delito fuere de robo o hurto de automotores o de sus partes, piezas o
accesorios que lo integran
g)- cuando el delito fuere de alteración o supresión de la identidad de un menor de diez
años o facilitación, promoción o intermediación en la perpetración de los delitos de
supresión y suposición del estado civil y de la identidad
h)- cuando el imputado tenga condena anterior y no hayan transcurrido los términos del
articulo 50 del CP (cuando desde el cumplimiento de la condena anterior hubiera
transcurrido un termino igual a aquel por la que fuera impuesta, que nunca excederá de diez
ni será inferior a cinco años)
Articulo 316º bis. En los casos de hurto o robo de más de una cabeza de ganado mayor o
menor y/o productos separados del sueldo o de máquina o instrumentos de trabajo dejados
en el campo, la eximición de prisión o excar¬celación se concede-rán bajo real.
Artículo 316º ter. En los casos previs¬tos por el artículo 316º bis, la caución real será
determinada por el juez en un monto equivalente de cinco (5) o diez (10) veces el valor de
plaza de los efectos hurtados o robados.
125
La excarcelación puede ser acordada en cualquier estado del proceso, después de la
declaración del imputado, de oficio.
Cuando el pedido fuere formulado antes del auto de procesamiento, el juez tendrá en cuenta
la calificación legal del hecho que se atribuya o aparezca cometido, sin perjuicio de
revocar o modificar su decisión al resolver la situación del imputado. Si fuere posterior,
atenderá a la calificación contenida en el auto de procesamiento.
Eximición de prisión
Cauciones
Nos dice el CPP que tanto la excarcelación como la eximición serán concedidas bajo
caución, que tiene por objeto asegurar que el imputado cumplirá las obligaciones que se le
impongan y las ordenes del tribunal
Para determinar la calidad y cantidad de caución se tendrá en cuenta la naturaleza del delito
y la condición económica y moral, y los antecedentes del imputado. El juez hará la
estimación de modo que constituya un motivo eficaz para que el imputado se abstenga de
infringir sus obligaciones.
El valor procesal de estas cauciones surge de la subsidiariedad por cto solo son exigibles si
no se cumplen las condiciones impuestas.
126
Cuando el fiador no pudiera continuar como tal por motivos fundados, podrá pedir al juez
que lo sustituya por otra persona que él presente. También podrá sustituirse la caución real.
En el caso que el fiador temiere fundadamente la fuga del imputado, deberá comunicarlo
enseguida al juez, y quedara liberado si aquel fuere detenido. Pero si fuere falso el hecho en
que se baso la sospecha, se impondrá al fiador una multa de mil a cinco mil pesos y la
caución quedara subsistente.
Cancelación de la caución
Implica eliminar el compromiso asumido con extinción del deposito o d la gtía personal o
real. Así ocurrirá cuando el imputado es puesto en cárcel dentro del plazo acordado.
También hay cancelación cuando la libertad caucionada concluye por los medios normales
que eliminan la caución.
- se revoque el auto de prisión preventiva, se sobresea en la causa, se absuelva al
imputado o se le condene en forma condicional
- el condenado se presente a cumplir la pena impuesta o sea detenido dentro del termino
fijado
Caducidad:
Es el resultado de la violación del compromiso que determinó la libertad, consumativa
de la responsabilidad pecuniaria con que se garantizó.
Si el imputado no compareciera al ser citado durante el proceso o se sustrajera a la
ejecución de la pena privativa de libertad sin perjuicio de librar orden de captura, el tribunal
fijara un termino no mayor de diez días para que comparezca, y notificara al fiador y al
imputado, apercibiéndolos de que la caución se hará efectiva al vencimiento si el segundo
no compareciera o no justificara un caso de fuerza mayor que lo impida.
Al vencimiento de este termino de diez días, el tribunal dispondrá, según el caso, la
ejecución del fiador, la transferencia al estado de los bienes que se depositaron en caución,
o la venta en remate publico de los bines hipotecados o prendados.
Revocación
127
El auto de eximición de prisión o de excarcelación será reformable y revocable de oficio.
Deberá revocarse cuando el imputado no cumpla con las obligaciones impuestas, o no
comparezca al llamamiento del juez sin excusas bastantes, o realice preparativos de fuga, o
cuando nuevas circunstancias exijan su detención.
En caso de revocación, corresponde la cancelación de la caución y la restitución de las
garantías constituidas.
Conclusión
Para concluir, cabe destacar que la tendencia actual respecto a la privación cautelar de la
libertad en la doctrina, es que el imputado siempre permanezca en libertad durante el
desarrollo del proceso, y solo excepcionalmente, proceder a su detención, que deberá ser
fundada y revisable periódicamente de tal forma que al desaparecer los motivos de la
privación, recupere la libertad.
128
DERECHO PROCESAL PENAL
UNIDAD VII
Es el período esencial del proceso penal, cuya base está contenida en un requerimiento
acusatorio legalmente formulado e intimado, que culmina en un debate oral realizado ante
la presencia del público en el cual se producen las pruebas y se distiende con amplitud entre
las partes y que concluye con un pronunciamiento definitivo a cerca de las pretensiones
(penal y civil eventualmente) que han hecho valer en tiempo oportuno.
El juicio, según Rita Mill, es la etapa principal del proceso penal. Toda la actividad procesal
desplegada en las fases anteriores, se orientan a preparar (fase preparatoria) y a controlar
(etapa intermedia) la acusación que se pretende probar en el juicio, momento en el que debe
"resolverse" o "redefinirse" el conflicto social que originó el proceso.
Los códigos procesales que no tienen prevista la etapa intermedia, regulan los actos
prelimares del juicio.
Recibida la causa ante el tribunal que se ocupará de juzgarla, se abre una nueva fase de
control. En ese momento procesal el Tribunal debe examinar el requerimiento de elevación
y del auto, si lo hubiere, a fin de verificar el cumplimiento de las normas que rigen esos
actos. Ello implica que el tribunal de juicio ejerce un control de la acusación anterior al
debate.
129
Si en esa oportunidad el Tribunal advierte que en alguno de esos actos, no se han observado
las formas prescriptas "bajo pena de nulidad", deberá aplicar la sanción prevista en la ley y
remitirá el expediente a origen. Si esos actos fueron realizados regularmente, dicta el
decreto de citación a juicio, acto en el que se concreta la admisión jurisdiccional de la
acusación, conforme arts. 379 y 380 CPP Ctes.
Con este decreto se abre una nueva fase de discusión.
En el término de citación -plazo común de 10 días- el fiscal, las partes y los defensores
pueden interponer las recusaciones. Algunos códigos, en ese mismo decreto establecen la
notificación a las partes para que ofrezcan prueba, e interpongan las nulidades que estimen
pertinentes. Otros sistemas procesales dividen ambos momentos.
En la fase preliminar del juicio, a requerimiento del fiscal o de las partes puede disponerse
la realización de una instrucción suplementaria, y antes de la fijación de la audiencia de
debate, las partes pueden también deducir las excepciones que no hubieran planteado con
anterioridad. Ambos trámites se sustancian ante el Tribunal de juicio, el que ante la
necesidad de resolver estas cuestiones va adquiriendo un mayor conocimiento de la causa y
de la prueba que se producirá en el juicio, con la consecuente afectación a la imparcialidad
que ello implica.
Los códigos procesales prevén en esta etapa, causales específicas de sobreseimiento. Esta
sentencia debe dictarse, aún de oficio, cuando se incorporen nuevas pruebas que acrediten
que el acusado es inimputable o cuando se opera la extinción de la acción penal.
En esta etapa, corresponde también que el tribunal resuelva, la unión o separación de
juicios cuando medien razones de conexidad objetiva o subjetiva, a fin de impedir demoras
procesales y de establecer un mejor ordenamiento de el o los juicios que deban llevarse a
cabo.
Con respecto a la indemnización y anticipo de gastos, cuando los testigos, peritos e
intérpretes citados no residan en la ciudad donde se realizará el debate, el Presidente
del Tribunal fijará prudencialmente, a petición del interesado, la indemnización, que
corresponda por gastos indispensables de viaje y estadía. Todo ello de acuerdo a los
arts. 381 a 388 del CPP Ctes.
Concluidos los actos preliminares del juicio, o clausurada la fase intermedia, según el
modelo procesal de que se trate, se abre la fase del plenario, propiamente dicho. En ella,
asoman con mayor énfasis, aún en los modelos mixtos, los elementos que caracterizan al
sistema acusatorio.
En el debate adquieren plenitud los principios fundamentales, que emergen de los mandatos
constitucionales, traducidos en las reglas de la oralidad, publicidad, inmediación y
contradicción.
Dada la estructura del sistema mixto, la etapa del plenario, ha experimentado cambios
menores que las fases anteriores del proceso. No obstante ello, los nuevos modelos
exhiben algunas novedades que básicamente se orientan, a limitar las atribuciones del
tribunal para incorporar pruebas de oficio, y a evitar prácticas que virtualmente
desnaturalizan al juicio.
Los nuevos modelos establecen como regla que el Ministerio Público es responsable de la
iniciativa probatoria tendiente a descubrir la verdad sobre los extremos de la imputación y
si bien admiten que durante el juicio se puedan recibir elementos de prueba no ofrecidos
oportunamente, ello debe ser a requerimiento del fiscal o de las partes.
Sin embargo, los códigos, en mayor o menor medida, mantienen excepciones como, la
inspección judicial y la reapertura del debate para ampliar pruebas ya incorporadas.
130
En los modelos acusatorios, el fiscal tiene un mayor protagonismo en el juicio, ya que al
tribunal le está vedado suplir sus falencias, debiendo limitarse a comunicar al fiscal general
las anomalías que advierta, quien procurará corregirlas impartiendo instrucciones o aún
ordenar su sustitución. El recorte de las facultades instructorias del tribunal de juicio se
orienta a preservar la imparcialidad del tribunal, con miras a acentuar los caracteres del
modelo acusatorio.
Sin embargo, las reformas procesales, en general, no han reglado el mandato constitucional
del juicio por jurados. La generalidad de los códigos nada dice al respecto, y mantiene el
modelo de enjuiciamiento por un tribunal técnico. El CPP de Córdoba, introduce al derecho
procesal penal argentino, para algunos delitos, y a opción del imputado, el sistema de juicio
por jurados escavinos, modelo que combina la participación ciudadana con jueces técnicos.
El Pyto. de CPP para la Provincia de Corrientes adopta este modelo, con una variante que
lo convierte en superador del sistema cordobés, al asegurar la mayoría popular en la
composición del jurado.
Más allá de la modalidad que se adopte en la implementación del juicio por jurados, lo
cierto es que, frente a la claridad de los mandatos constitucionales, los sistemas procesales
deben hallar la respuesta que mejor se ajuste a su propia realidad.
Los códigos procesales establecen expresamente las reglas que lo rigen y sus respectivas
excepciones. Los caracteres enunciados emanan del diseño del "juicio previo'" que perfila
el sistema constitucional, por lo que su inobservancia se halla conminada de nulidad.
Por regla el juicio es oral, público, contradictorio y continuo.
Así, según el Art. 389 CPP Ctes.,el debate será oral y público, bajo pena de nulidad; pero el
Tribunal podrá resolver aun de oficio, que total o parcialmente se realice a puertas cerradas,
cuando la publicidad afecte la moral o la seguridad pública. La resolución será fundada, se
hará constar en el acta y será recurrible y, una vez desaparecida la causa de la clausura, se
deberá permitir el acceso del público.
No tendrán acceso a la sala de audiencia los menores de 18 años, los condenados por
delitos contra la persona o la propiedad, los dementes y los ebrios.
Por razones de orden, higiene, moralidad o decoro, la Cámara podrá ordenar también el
alejamiento de toda persona cuya presencia no fuere necesaria, o limitar la admisión a un
determinado número.
En cuanto a la continuidad y suspensión del debate, éste continuará durante todas las
audiencias consecutivas que fueren necesarias hasta su terminación; pero podrá
suspenderse por un término máximo de diez días en los siguientes casos:
1) Cuando deba resolverse alguna cuestión incidental que por su naturaleza no pueda
decidirse inmediatamente;
2) Cuando sea necesario practicar algún acto fuera del lugar de la audiencia, y no pueda
verificarse en el intervalo entre una y otra sesión;
3) Cuando no comparezcan testigos, peritos o intérpretes cuya intervención sea
indispensable a juicio de la Cámara, salvo que pueda continuarse con la recepción de
otras pruebas hasta que el ausente sea conducido por la fuerza pública o declare
conforme al artículo 383;
4) Si algún Juez, Fiscal o Defensor se enfermare hasta el punto de no poder continuar su
actuación en el juicio, a menos que los dos últimos puedan ser reemplazados;
5) Si el imputado se encontraré en la situación prevista por el inciso anterior, caso en que
deberá comprobarse su enfermedad por los médicos forenses, sin perjuicio de que se
ordene la separación de juicio (386);
6) Si alguna revelación o retractación inesperada produjere alteraciones sustanciales en
la causa, haciendo indispensable una instrucción formal suplementaria;
7) Cuando el defensor lo solicite conforme al artículo 406. En caso de suspensión, el
Presidente anunciará el día y hora de la nueva audiencia, y ello valdrá como citación
para los comparecientes. El debate continuará enseguida del último acto cumplido
cuando se dispuso la suspensión. Siempre que ésta exceda el término de diez días, todo
el debate deberá realizarse nuevamente, bajo pena de nulidad. Durante el tiempo de
suspensión, los jueces y fiscales podrán intervenir en otros juicios.
131
El imputado asistirá a la audiencia libre en su persona, sin perjuicio de la vigilancia y
cautelas necesarias que se dispongan para impedir su fuga o violencias.
Si después del interrogatorio de identificación, el imputado no deseare continuar en la
audiencia, se procederá en lo sucesivo como si estuviera presente, será custodiado en una
sala próxima y para todos los efectos será representado por el defensor; pero si la acusación
fuere ampliada con arreglo al artículo 406, el Presidente lo hará comparecer a los fines de la
intimación que corresponda.
Cuando el imputado se hallare en libertad aún caucionada, la Cámara podrá ordenar su
detención para asegurar la realización de juicio.
Si fuere necesario practicar un reconocimiento del imputado, éste podrá ser compelido a la
audiencia por la fuerza pública.
En caso de fuga del imputado, la Cámara ordenará la postergación del debate, y en cuanto
sea detenido, fijará nueva audiencia.
132
Para posibilitar la inmediación y la contradicción, es imprescindible la presencia de los
sujetos esenciales del proceso y que todos ellos, tomen al mismo tiempo conocimiento del
objeto. Para ello, las normas procesales establecen que certificada la presencia de las
partes y testigos citados, el Presidente advertirá al imputado que esté atento a lo que va a
oír y ordenará la lectura de la acusación.
Inmediatamente después de que se declare abierto el debate "bajo pena de
caducidad", las partes pueden plantear cuestiones preliminares. En ese momento, se
pueden deducir las nulidades acaecidas durante los actos preliminares del juicio,
articular las cuestiones referentes a la incompetencia en razón del territorio, a la
unión o separación de juicios, a la admisibilidad o incomparencia de los testigos
peritos o intérpretes y a la presentación o requerimiento de documentos.
La mayoría de las cuestiones incidentales previstas en los códigos de referencia, se resumen
y simplifican en los sistemas procesales que regulan específicamente la etapa intermedia,
diseños en los que, como hemos analizado, la audiencia preliminar actúa como un "filtro"
que posibilita una mejor preparación del juicio.
Las cuestiones preliminares siguen el trámite de los incidentes y deben resolverse en un
solo acto, a menos que el tribunal disponga hacerlo sucesivamente o diferir el tratamiento
de alguna, según convenga al orden del proceso.
Producida la apertura del debate y resueltas, en su caso, las cuestiones preliminares, llega el
momento de la intimación al imputado del hecho que se le atribuye y de las pruebas que
existen en su contra, presupuestos necesarios para que éste pueda ejercer o no, su derecho a
ser oído y a ejercer su defensa material, si así lo desea.
Este acto, se rige por las mismas reglas que regulan la declaración de imputado. Los
códigos aclaran que si los imputados fueren varios, el Presidente podrá ordenar que
mientras uno declare los demás se retiren de la sala. En ese lapso, los imputados que se
ausentan quedan representados por sus abogados defensores, no obstante lo cual, para
asegurar el derecho de defensa material, las normas procesales disponen que después de
recibir las declaraciones de todos ellos, el Presidente debe informarles sumariamente de lo
ocurrido en la sala durante su ausencia.
Si bien los códigos prevén un momento específico del proceso para recibir declaración al
imputado, todos ellos establecen que éste puede hacer todas las declaraciones que
considere oportunas para su defensa, aún cuando antes se hubiera abstenido. Sin perjuicio
de ello, el Presidente, como director del debate, deberá tomar las medidas pertinentes para
evitar que el imputado abuse de ese derecho, o incurra en divagaciones que obstaculicen el
normal desenvolvimiento del juicio.
Después de la declaración del imputado, el Presidente procederá a recibir la prueba que
deba producirse en la audiencia. Previo juramento, y con las formalidades previstas para la
investigación preparatoria en cuanto fueran aplicables, se recibirá en la audiencia la
declaración de los testigos y peritos citados. Si por algún impedimento legítimo alguno de
éstos no pudiere concurrir a la audiencia, podrá ser examinado por un Vocal, en el lugar en
que se encuentre. En tales casos, a los fines de preservar la inmediación, los códigos
disponen que también podrán asistir al acto los miembros del tribunal, el fiscal, las partes y
los defensores. En todos los casos, tratándose de una excepción a la oralidad. el acta que se
labre deberá ser leída en el debate.
Durante el debate, deben practicarse todas las diligencias probatorias que hubiera sido
oportunamente ofrecidas por las partes y admitidas por el tribunal. Pueden realizarse,
reconocimientos de personas y de objetos -admitiéndose en ambos casos los denominados
reconocimientos impropios-, careos, inspecciones judiciales, reconstrucciones del hecho,
etc.
Puede ocurrir también que durante el curso del debate, se advierta la necesidad de producir
nuevas pruebas. A requerimiento del fiscal, del querellante o del imputado, el Presidente
puede ordenar la recepción de nuevos medios de prueba que en el curso del debate resulten
indispensables o manifiestamente útiles para esclarecer la verdad sobre los extremos de la
imputación.
Luego de producidas las diligencias probatorias en el debate, se ordenará la lectura de las
que han sido admitidas para ser incorporadas, excepcionalmente, por esta vía. La gran
cantidad de pruebas que en la práctica se incorporan por lectura, constituyen el modo más
frecuente de desnaturalización del juicio oral.
Puede suceder que en el marco del debate y en función de las pruebas obtenidas se advierta
la existencia de un delito continuado o de una circunstancia agravante no mencionada en el
requerimiento fiscal. Ante esta situación, el fiscal debe formular la ampliación de la
acusación.
133
Con ello, obviamente, el objeto procesal se dilata, ya que el nuevo hecho que integre el
delito continuado, o la circunstancia agravante sobre la que verse la ampliación,
quedan comprendidos en la imputación y consecuentemente, en el juicio. Siendo así,
para resguardar el derecho de defensa es imprescindible que los nuevos hechos, o
circunstancias que se atribuyen al imputado en virtud de la ampliación requerida, le
sean intimadas en las mismas condiciones y con los mismos derechos que se hallan
previstos para la declaración de imputado. Dada su estrecha vinculación con el
derecho de defensa, este acto debe cumplirse "bajo pena de nulidad".
Formulada la ampliación de la acusación, el fiscal y el defensor pueden solicitar la
suspensión del debate para ofrecer nuevas pruebas o para preparar la acusación o la
defensa. En tales casos el Tribunal deberá suspender la audiencia por el término que
prudencialmente fije en función de la naturaleza del hecho y de las necesidades de la
acusación y la defensa, siempre dentro de los márgenes genéricamente previstos en aras de
preservar la continuidad del debate.
Algunos códigos reformados aportan también soluciones al problema del "hecho diverso".
Ellos prevén que si del debate resultara que el hecho es diverso del enunciado en la
acusación, el tribunal fundadamente debe correr vista al Fiscal a los fines de que amplíe la
acusación. Si el actor penal formula el requerimiento ampliatorio, debe describir el hecho
tal como resulta acreditado en el debate, pero, si éste entiende que no concurre la hipótesis
del hecho diverso, lo hará saber, y el tribunal deberá dictar la sentencia sobre el hecho
contenido en la acusación originaria.
Con esta regulación se pretende dar una rápida solución al problema, evitando que el
proceso deba retrotraerse hasta su origen. El mecanismo previsto respeta el principio
acusatorio al hacer primar, en caso de discrepancia la opinión del órgano requirente.
El hecho es "diverso" cuando manteniéndose el núcleo fáctico originario, varían algunas
circunstancias penalmente relevantes no previstas expresamente en la acusación -que no
constituyen simples agravantes o atenuantes, o cuando cambia el desarrollo de la acción
física atribuida al imputado, pero queda subsistente un tramo de ella, que por sí, o unida a
otras circunstancias configura otro delito. No se trata de "otro hecho", al punto de que en
caso de que el imputado fuera absuelto, el nuevo juicio podría enervarse por los efectos del
"non bis in Idem"
Concluida la recepción de la prueba, en la recta final del juicio, las partes deben emitir sus
conclusiones. En la discusión final, el actor civil, el querellante y el fiscal, deberán
concretar oralmente sus respectivas pretensiones, en mérito a la prueba producida o
incorporada al juicio. Los defensores del demandado civil y del imputado responderán,
también en forma oral, a las respectivas imputaciones.
El orden de la discusión, al igual que el de la conducción de la audiencia, es
responsabilidad de quien preside el debate. Todo ello atento a los arts. 399 a 419 del CPP
Ctes.
Finalmente, los códigos prescriben, en algunos casos bajo expresa sanción de nulidad, que
antes de cerrar el debate, el Presidente deberá preguntar al imputado si tiene algo que
manifestar.
El último párrafo del Art. 368 del CPP de Buenos Aires, dispone que "Si en cualquier
estado del debate el Ministerio Público Fiscal desistiere de la acusación , el Juez o Tribunal
absolverá al acusado."
En este mismo sentido, el Art. 57 del Proyecto de Bases uniformes para la procuración y
administración de justicia penal en Argentina establece que "El tribunal no podrá condenar
al acusado si el Ministerio Público o el querellante no lo solicitan al concluir el debate". En
ese orden de ideas el Art. 301 "in-fine" del Pyto de CPP para la Pcia. de Corrientes
(INECIP) establece que "cuando el fiscal, y la querella, en su caso, retiren fundadamente la
acusación, el tribunal deberá absolver".
De este modo, el nuevo código bonaerense y los referidos proyectos, se inclinan por una de
las posibles soluciones que desde la doctrina y la jurisprudencia se han dado, al problema
de la acusación como base de la sentencia condenatoria.
El Secretario levantará un acta del debate, bajo pena de nulidad, que contendrá:
1) El lugar y fecha de la audiencia, con mención de la hora en que comenzó y terminó, y de
las suspensiones dispuestas;
2) Nombre y apellido de los jueces, fiscales, defensores y mandatarios;
3) Las condiciones personales del imputado y el nombre de las otras partes;
134
4) El nombre y apellido de los testigos, peritos e intérpretes, con mención del juramento, y
la enunciación de los otros elementos probatorios incorporados al debate;
5) Las instancias y conclusiones del Ministerio Público y de las partes;
6) Otras menciones prescriptas por la ley o las que el Presidente ordenara hacer, o aquellas
que solicitaron el Ministerio Público o las partes;
7) La firma de los miembros del Tribunal, del Fiscal, defensores, mandatarios y Secretario,
previa lectura.
La falta o insuficiencia de estas enunciaciones no causa nulidad, salvo que ésta sea
expresamente establecida por la ley.
Cuando en las causas de prueba compleja, la Cámara lo estimare conveniente o aceptare la
petición de las partes en tal sentido, el Secretario resumirá, al final de cada declaración o
dictamen, la parte sustancial que deba tenerse en cuenta. En los mismos casos, también
podrá ordenarse la versión taquigráfica o grabación total o parcial del debate.
Deliberación y sentencia.
Inmediatamente después de terminado el debate, bajo pena de nulidad, los jueces que
intervengan pasarán a deliberar en sesión secreta, a la que sólo podrá asistir el Secretario.
El acto no podrá suspenderse, bajo la misma sanción, salvo caso de fuerza mayor o que
alguno de los jueces se enferme hasta el punto de que no pueda seguir actuando. La causa
de la suspensión se hará constar y se informará al Superior Tribunal de Justicia. En cuanto
al término de ella regirá el artículo 391 del CPP Ctes.
Los códigos procesales establecen normas para la deliberación. Generalmente disponen que
ese acto debe practicarse "bajo pena de nulidad”, en sesión secreta a la que solo puede
asistir el secretario y no puede suspenderse bajo igual sanción, salvo que alguno de los
135
jueces (o jurados en el caso de Córdoba), enfermare hasta el punto de que no pueda seguir
actuando.
En la deliberación el Tribunal debe resolver todas las cuestiones que hubieren sido objeto
del juicio. Luego de pronunciarse respecto de los planteos incidentales que hubieran sido
diferidos, los jueces deben determinar si están probados los hechos, la autoría y la
responsabilidad penal del imputado.
Acreditados los extremos objetivos y subjetivos de la imputación, el hecho establecido,
debe ser analizado en su dimensión jurídica, actividad que se concreta en la calificación
legal y en la determinación de la sanción respectiva.
Si la sentencia es condenatoria, se establecerá también en la deliberación la restitución de
elementos, si correspondiera, se determinarán las cosas, y si fuera el caso, se regularán los
honorarios de los profesionales intervinientes.
Cuando se hubiera promovido la acción civil, en la deliberación se deberán resolver
también todas las cuestiones referidas al objeto accesorio del proceso.
Las cuestiones deben ser analizadas por el Tribunal valorando los actos del debate, según
las reglas de la sana crítica. Los jueces (y jurados en el caso de Córdoba) votarán
individualmente, según el orden de votos que se hubiera establecido y las resoluciones se
tomarán por mayoría, pero cuando deban imponerse sanciones, si hay opiniones diversas,
se buscará el término medio. En general, los códigos reiteran en las normas que regulan la
deliberación, el principio in dubio pro reo al establecer que en caso de duda sobre las
cuestiones de hecho, se estará a lo más favorable para el imputado.
El CPP de Bs. As introduce la posibilidad de diferir, por resolución fundada y de acuerdo a
las circunstancias del caso, el pronunciamiento respecto de la sanción imponible. En caso
de que se aplique tal mecanismo, también denominado CESURA DEL JUICIO, la sanción
se tratara en un debate ulterior independiente, en el que se discutirán exclusivamente la
pena o medida de seguridad aplicable, la restitución, reparación o indemnización
demandada y la imposición total de las costas.
La citada norma admite la postergación hasta por el término de seis (6) meses desde la
notificación de la resolución. Durante ese lapso, el tribunal resolverá respecto de las
medidas y observaciones que propongan las partes involucradas.
La división del juicio ha sido prevista también, en el Art. 63 del Proyecto de Bases
uniformes para la procuración y administración de justicia penal en Argentina, norma que
faculta al tribunal, "cuando sea conveniente para individualizar adecuadamente la pena o
para facilitar la defensa del acusado, a dividir el juicio en dos partes. En la primera el
tribunal deberá expedirse respecto del hecho y de la culpabilidad del acusado, y en la
segunda, deberá individualizar la pena aplicable.
Sin desconocer que la división de los interlocutorios de la culpabilidad y de la pena, puede
resultar procesalmente compleja, no podemos negar que ello permite arribar a una decisión
más justa y objetiva respecto de la sanción que se imponga. Armonizando estos
argumentos, el Pyto de CPP para la Pcia. de Corrientes (INEC1P) diseña un mecanismo
sencillo de división del juicio. Para los casos en que se declare culpable al imputado, se
prevé una segunda parte en la que se debatirá sobre la pena a imponer y la forma en que
ésta se ejecutará (arts. 304 a 307).
No obstante el recorte de las facultades instructorias del tribunal de juicio, que constituye
uno de los pilares de la reforma procesal en esta etapa del proceso, varios códigos
modernos mantienen la posibilidad de la reapertura del debate, medida que puede
disponerse cuando, durante la deliberación, el tribunal entienda que es absolutamente
necesario ampliar las pruebas incorporadas.
En tales casos, la discusión quedará limitada al examen de las mismas.
136
jueces votarán sobre cada una de ellas, cualquiera que fuere el sentido de sus votos
anteriores.
Cuando en la votación se emitan más de dos opiniones sobre las sanciones que
correspondan, se aplicará el término medio.
Nulidad de la sentencia
Esta procederá:
1) Cuando el imputado no estuviere suficientemente individualizado. Siendo a tales
fines de mayor relevancia la identidad física de éste.
2) Si faltare la enunciación del hecho atribuido o del que el tribunal estime acreditado,
elementos objetivos que permiten medir la congruencia que inexorablemente debe existir
entre la acusación y la sentencia.
3) Si se basare en elementos probatorios que no hubieran sido legalmente incorporados
al debate, a menos que carezcan de valor decisivo.
4) Si faltare o fuere contradictoria la fundamentación de la mayoría del tribunal, o si no
se hubieran observado las reglas de la sana crítica racional en la valoración de los
elementos probatorios de valor decisivo.
5) Cuando faltare o fuere incompleta en sus elementos esenciales la parte dispositiva.
6) Si faltare la fecha del acto o la firma de los jueces (o jurados).
Costas
En todo proceso, el Estado anticipará los gastos con relación al imputado y a las
demás partes que gozaren del beneficio de pobreza; asimismo toda resolución que
ponga término a la causa o a un incidente, deberá resolver sobre el pago de las costas
procesales.
Las costas serán a cargo de la parte vencida, pero el Tribunal podrá eximirla total o
parcialmente, cuando hubiera tenido razón plausible para litigar.
Los representantes del Ministerio Público, los abogados y mandatarios que intervengan en
el proceso, no podrán ser condenados en costas, salvo los casos en que especialmente se
disponga lo contrario y sin perjuicio de la responsabilidad penal o disciplinaria en que
incurran.
Las costas consistirán:
1) En la reposición del papel sellado o reintegro del empleado en el expediente;
2) En el pago de los demás impuestos que correspondan, de los honorarios devengados en
proceso y de los otros gastos que se hubieran originado durante su tramitación.
Cuando sean varios los condenados al pago de costas, el Tribunal fijará la parte
proporcional que corresponda a cada uno, sin perjuicio de la solidaridad que establezca la
ley civil.
Honorarios
139
La regulación de los letrados que declararon su posición de "responsables inscriptos" se
practicará adicionado al arancel que surja de la aplicación de las disposiciones de esta ley,
el porcentaje que deba tributar como impuesto al valor agregado (IVA.), detallando el
concepto.
En cuanto a Defensas penales, correccionales y de faltas, cuando exista base económica en
el proceso, ya sea por el daño causado por el delito, por el ejercicio de la acción resarcitoria
o querella, por la condena pecuniaria que impongan los Tribunales o por cualquier otra
causa, se practicará la regulación por la defensa o patrocinio del actor civil o la victima,
como si se tratase de un procesó de conocimiento en primera instancia. Cuando se carezca
de base, el Tribunal deberá estimarla, a cuyo efecto se tendrá en cuenta: el daño causado
por el delito o el daño evitado que la imputación hubiera podido traer aparejada, a los fines
de la regulación.
Procedimientos especiales
140
Más allá de los graves reparos constitucionales que exhiben la mayoría de los
ordenamientos formales, la ineficacia de los diseños procesales resulta cada vez más
evidente.
Mientras que los colapsados aparatos estatales no pueden atender, en términos razonables,
todas las causas que ingresan al sistema, los índices de impunidad e inseguridad crecen en
proporciones alarmantes, y los justiciables siguen esperando respuestas que no llegan. Nos
encontramos en un punto de extrema gravedad institucional: "la comunidad no cree en la
justicia".
Con esta afirmación no pretendemos ser alarmistas, sino admitir una realidad que no
podemos desconocer, porque el derecho se nutre de realidades sociales y las reflexiones
jurídicas no pueden prescindir de los datos que ellas aportan.
La compleja problemática que arrastran las instituciones judiciales en general, y las penales
en particular, deriva de múltiples factores históricos, culturales, normativos, económicos y
políticos. Es necesario dotar de una mayor eficiencia al sistema de justicia penal -sin
sacrificar garantías-, a través de los procedimientos y juicios especiales.
Así como el derecho se nutre de realidades, en la génesis del proceso penal se encuentra el
conflicto social que se pretende resolver. Esta idea se apropia de la visión del proceso penal
como instancia de solución de conflictos sociales' que se extrae de los principios del DIDH
y del sistema de garantías consagradas en la Constitución Nacional y en los TIDH que
detentan su misma jerarquía (Art. 75 inc. 22 C.N.).
El nuevo paradigma de proceso penal que se infiere del actual sistema constitucional,
reconoce que detrás de las frías "constancias de autos", se encuentra el conflicto social y
sus protagonistas reales: víctima e imputado.
El respeto a la voluntad de las partes en la solución del conflicto penal, que
tradicionalmente se hallaba reservado de modo exclusivo para el juicio por delitos de
acción privada, admite en la actualidad una mayor proyección. Ello se visualiza nítidamente
en algunos de los criterios de oportunidad previstos como excepciones a la regla de la
legalidad, como sucede en el caso del "avenimiento".
La nueva visión del proceso penal reconoce también que existen distintas clases de
conflictos, y que cada categoría demanda soluciones diferentes. En ese contexto, los juicios
y procesos especiales categorizan los conflictos y establecen mecanismos específicos para
resolverlos.
Criterios de clasificación.
Entre los mecanismos especiales previstos en los sistemas formales, Binder distingue dos
tipos de respuestas procesales:
141
a) Los procedimientos especiales, que establecen una estructura específica que influye
en todo el procedimiento, y
b) Los juicios especiales, en los que las notas distintivas alcanzan sólo a la fase central
del proceso, es decir, al juicio propiamente dicho.
En el desarrollo de su idea, este autor explica, que son tres las razones fundamentales que
permiten clasificar a estos procesos: la idea de simplificación, la menor intervención estatal
y el aumento de garantías:
Juicio Correccional
142
culpabilidad, podrá omitirse la recepción de la prueba tendiente a acreditarla siempre que
estuvieren de acuerdo el juez, el fiscal, el defensor y el querellante.
El acuerdo de las partes no puede modificar la base táctica de la imputación, ni admite que
la sentencia se base en la mera confesión del imputado. La omisión a la que aluden esas
normas, se refiere a las pruebas que deban producirse en la audiencia. Va de suyo que en
tales casos, la confesión del imputado deberá encontrar sustento en los elementos
probatorios colectados durante la instrucción que sirvieron de base a la acusación y que se
incorporen al juicio realizado bajo esta modalidad.
Actualmente, a partir de la Ley 12.058 (Art. 9), rigen para estos casos, las disposiciones
sobre el juicio abreviado.
Finalmente, los códigos tradicionales establecen también como regla derivada del carácter
unipersonal del Tribunal, la posibilidad de que el juez no pase a deliberar. Sin embargo, ello
no implica que no haya deliberación, ya que se trata del tramo intelectivo en el que se
forma el razonamiento del que se extraen los motivos que servirán de base a la decisión: de
modo tal que, el hecho de que el juez no pase a deliberar, esto es, que no se retire de la sala
antes de dictar la sentencia, no implica que no se cumpla en su fuero interno, el proceso
intelectivo propio de la deliberación.
Cuando el Juez Correccional ejercite esta opción, deberá dictar la sentencia en forma oral,
inmediatamente después de cerrar el debate. En este caso, puede igualmente diferir la
lectura de los fundamentos pero si no lo hace deberá expresarlos oralmente y éstos
quedarán plasmados en el acta, al igual que la parte resolutiva.
Cualquiera sea la modalidad que el Juez Correccional adopte, esto es, pase o no a
deliberar, y difiera o no la lectura de los fundamentos de la sentencia, ésta debe reunir
todos los recaudos de validez.
De acuerdo a lo que prescribe el artículo 431del CPP Ctes, el juez Correccional procederá
de acuerdo con las normas del juicio común, salvo excepciones dispuestas en el mismo
código, y tendrá las atribuciones propias del Presidente y de la Cámara en lo Criminal.
Los términos que establecen los artículos 279 y 385 serán, respectivamente, de cinco y tres
días.
Si el imputado confesaré circunstanciada y llanamente su culpabilidad, podrá omitirse la
recepción de la prueba tendiente a acreditarla siempre que estuvieron de acuerdo el juez, el
Fiscal y los defensores.
Para la discusión final, el Juez podrá fijar un término prudencial a la exposición del Fiscal y
de los defensores, teniendo en cuenta la naturaleza de los hechos y las pruebas recibidas.
Como primer punto de referencia se toma el CPP de Córdoba, que fue el que dio el
puntapié inicial, de allí se observa como se desarrolló la regulación de este instituto en
algunos códigos procesales penales argentinos que lo han incorporado.
La regulación del juicio abreviado en el CPP de Córdoba se halla concentrada en una sola
norma, el Art. 415 . Esta disposición legal en su primer párrafo establece como condiciones
de procedencia:
1)Que el imputado confiese lisa y llanamente su culpabilidad, y
2)Que exista acuerdo del Tribunal, fiscal y defensores, para omitir la recepción de las
pruebas.
Para tales casos, el párrafo segundo de la misma prevé dos efectos para la sentencia.
1)Debe fundarse en las pruebas recogidas en la investigación penal preparatoria.
2)No puede imponer al imputado una sanción más grave que la pedida por el Fiscal.
En base a estos requisitos, los aspectos más relevantes de esta modalidad especial de juicio,
son:
El proyecto de CPP para Ctes, recepciona dos variables diferentes de abreviación:
143
Básicamente, el acuerdo pleno procede cuando el imputado admite el hecho que se le
atribuye, consienta la aplicación de este procedimiento, y la pena acordada con el fiscal no
supere los 3 años de prisión o se trate de otra especie de pena.
En el acuerdo parcial se admiten los hechos pero se solicita el juicio sobre la culpabilidad y
la pena.
Para ambos casos se prevé una audiencia de visu para controlar el consentimiento del
imputado y para escuchar a la víctima. Las razones del ofendido deben ser atendidas por el
tribunal, aunque su opinión no es vinculante.
En estos procedimientos se asegura el control de la legalidad del acuerdo y se establece
expresamente que el tribunal puede absolver al imputado.
Si bien es cierto, la doctrina no es pacífica, en ese contexto, el juicio abreviado, será una
alternativa de simplificación constitucionalmente válida, en la medida en que las
legislaciones y las prácticas judiciales resguarden suficientemente las garantías del
imputado, de la víctima y de la comunidad. De no ser así, se convertirá en una moderna
práctica inquisitiva, puesta al servicio de criterios utilitaristas orientados a facilitar la
economía del procedimiento.
Condiciones de Procedencia.
En los términos del Art. 76 C.P. se encuentra habilitado para solicitar la suspensión del
juicio a prueba:
144
El imputado de un delito de acción pública reprimido con pena de reclusión o prisión cuyo
máximo no exceda de tres años.
En los casos de concurso de delitos, el imputado también podrá solicitarla si el máximo de
la pena de reclusión o prisión aplicable no excediese de tres años.
Al presentar la solicitud, el imputado deberá ofrecer hacerse cargo de la reparación del daño
en la medida de lo posible, sin que ello implique confesión ni reconocimiento. El juez
decidirá sobre la razonabilidad del ofrecimiento en resolución fundada. La parte
damnificada podrá aceptar o no la reparación ofrecida, y en este ultimo caso, si la
realización del juicio se suspendiere, tendrá habilitada la acción civil correspondiente.
Si las circunstancias del caso permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de la condena
aplicable, y hubiese consentimiento del fiscal, el tribunal podra suspender la realización del
juicio.
Al mismo tiempo, la norma expresamente prevé que no procederá la suspensión del juicio,
cuando:
1) El delito, o alguno de los delitos que integran el concurso tuviera prevista en forma
conjunta o alternativa, la pena de multa, si no se paga el mínimo.
2) Un funcionario público en ejercicio de sus funciones, hubiese participado en el delito.
3) El delito esté reprimido con pena de inhabilitación.
El imputado deberá abandonar a favor del Estado, los bienes que presumiblemente
resultarían decomisados en caso que recayera condena.
El tiempo de la suspensión será fijado por el tribunal entre uno y tres años, según la
gravedad del delito. También establecerá las reglas de conducta que deberá cumplir el
imputado, conforme las previsiones del Art. 27 bis del CP ( fijar residencia y someterse al
cuidado de un patronato, abstenerse de concurrir a determinados lugares, o de relacionarse
con ciertas personas, abstenerse del uso de bebidas alcohólicas, estupefacientes, realizar
estudios, someterse a tratamiento medico o psicológico, adoptar oficio, realizar trabajos
comunitarios, etc, etc).
Durante ese tiempo se suspenderá la prescripción de la acción penal.
La suspensión del juicio será dejada sin efecto si con posterioridad se conocieran
circunstancias que modifiquen el máximo de la pena aplicable o la estimación acerca de la
condicionalidad de la ejecución de la posible condena.
Si durante el tiempo fijado por el tribunal, el imputado no comete un delito, repara los
daños en la medida ofrecida y cumple con reglas de conductas establecidas, se extinguirá
la acción penal. En caso contrario, se llevara a cabo el juicio y si el imputado fuere
absuelto, se le devolverán los bienes abandonados a favor del E y la multa pagada, pero no
podrá pretender el reintegro de las reparaciones cumplidas.
Cuando la realización del juicio fuese determinada por la comisión de un nuevo delito, la
pena que se imponga no podrá ser dejada en suspenso.
La suspensión de un juicio a prueba podrá ser concedida por segunda vez si el nuevo delito
después de haber transcurrido 8 años a partir de la fecha de expiración del plazo por el cual
hubiera sido suspendido el juicio en el proceso anterior.
No se admitida una nueva suspensión de juicio de quien hubiese incumplido las reglas
impuestas en una suspensión anterior.
La suspensión del juicio a prueba hará aplicables al caso las reglas de prejudicialidad de los
arts. 1101 y 1102 del CC, y no obstará a la aplicación de sanciones contravencionales,
disciplinarias o administrativas que pudieren corresponder.
145
En nuestro país, un claro ejemplo del primer grupo de medidas, es la polémica figura del
agente encubierto, recepcionada en la ley de estupefacientes, para facilitar la investigación
de los delitos previstos en ella, como una forma de potenciar la eficiencia en la lucha contra
ese flagelo. Las ventajas que exhibe la actuación encubierta como método de investigación,
determinaron su inserción en la ley, a pesar de las serias objeciones constitucionales que
presenta. Más allá de las implicancias éticas y morales que esta figura encierra, primó el
argumento de la defensa social.
Para Mill, acudir a este tipo de medidas para "tranquilizar” a la sociedad , en lugar de
diagramar programas de política criminal propios del Estado de Derecho, conducirá
inexorablemente al deterioro de las garantías constitucionales.
En la faz procesal, las medidas se instrumentan a través de procedimientos especiales para
asuntos complejos. Este tipo de mecanismos procesales, de suma utilidad, prácticamente no
ha tenido hasta el momento recepción legislativa.
De los códigos tomados como referencia sólo el de Mendoza regula medidas especiales
aplicables a la investigación del crimen organizado, en una suerte de procedimiento
especial acotado a la investigación policial previa al inicio de la etapa preparatoria. Siendo
así. para dar al tratamiento de este tema una mayor proyección tomaremos como eje de
análisis el Anteproyecto de CPP para la Provincia de Neuquén, sistema que sigue el Pyto.
de CPP. para la Pcia. de Corrientes.
En el aludido sistema, cuando la tramitación de una causa es "compleja" en razón de la
pluralidad de hechos, del elevado número de imputados o de víctimas, o cuando se trata de
casos de delincuencia organizada, el fiscal puede solicitar al juez autorización para la
aplicación de las normas especiales previstas para esta modalidad de procedimiento
especial.
Es extenso el tema chicas, pero preferí dejarlo ahí. Si necesitan ampliar, está en Rita Mill,
Pág. 633.
Proceso De Menores
El Juez de Menores investigará los delitos cometidos por menores que no hubieren
cumplido dieciocho años al tiempo de comisión de ellos y los juzgará cuando la pena no
exceda de tres años de prisión, multa o inhabilitación, salvo que en la ejecución del hecho
hubiere intervenido un mayor de esa edad.
En las circunscripciones judiciales donde no hubiere juez de Menores, la investigación y
juzgamiento de los hechos sometidos a la competencia de dicho magistrado, corresponderá
a los Tribunales ordinarios.
En estos procesos no podrá intervenir el querellante conjunto.
La detención de un menor sólo procederá, siempre que pueda ser sometido a proceso,
cuando hubiere motivos para presumir que no cumplirá la orden de citación, o intentará
destruir los rastros del hecho, o se pondrá de acuerdo con sus cómplices.
Cuando se les privare la libertad, los menores serán inmediatamente conducidos a
establecimientos especiales, donde se los clasificará, desde el primer momento, según la
naturaleza del hecho que se les atribuya, su edad, desarrollo psíquico y demás antecedentes.
146
con arreglo a la ley de fondo sobre la corrección o sanción aplicable y tendrá a su cargo la
ejecución de la sentencia penal.
También podrá reponer, de oficio o a solicitud del Organismo Tutelar, las medias de
seguridad y educación adoptadas con respecto al menor. A tal fin se podrá practicar la
información sumaria conveniente y deberá oírse en audiencia a los interesados antes de
dictar resolución
Al clasificar a los procesos especiales, el Estado no se relaciona del mismo modo con todos
los conflictos penales, ya que ellos difieren en su valor e intensidad. Algunos conflictos
penales sólo afectan intereses personales que necesitan ser protegidos por el Estado pero
que no trascienden de una afectación a bienes jurídicos estrictamente personales .Esto
sucede en los delitos de acción privada previstos en el art. 73 del Código Penal.
En este tipo de delitos, el Estado deja exclusivamente en manos de la víctima la promoción
y el ejercicio de la acción penal por lo que se trata de un juicio diseñado sobre las bases del
principio dispositivo.
Los códigos procesales penales al establecer las reglas generales de las diferentes clases de
acciones, en orden a la acción privada, sólo disponen que ella se ejerce por medio de
querella, en la forma determinada en el procedimiento especial previsto para los delitos de
acción privada .
En este tipo de procesos, el ofendido por el delito es el único titular de la acción penal, por
lo que reviste calidad de sujeto esencial del mismo. La presencia del querellante exclusivo
es inexorable para que se constituya la relación jurídica que permita que el proceso avance
hasta concluir con una decisión de fondo.
Como corolario de esta regla, la relación procesal no podrá constituirse válidamente si el
ofendido, o sus representantes legales, en el caso de que éste no fuera civilmente capaz, no
ejerce el derecho de querella y por el mismo motivo la acción no puede proseguir cuando
éste renuncie expresa o tácitamente al ejercicio de la acción.
A diferencia de la acción penal pública, la pretensión privada es objetiva y subjetivamente
divisible, de modo que el juez no puede extender de oficio la querella a personas no
comprendidas en ella y debe limitarse a los hechos descriptos en la acusación del
ofendido'"'.
Además de ser facultativa y divisible, la acción privada es disponible. En virtud del
principio dispositivo, en cualquier estado el querellante puede renunciar a la acción, o
efectuar acuerdos con el querellado con la finalidad de extinguirla consensualmente.
Como la impulsión del proceso depende del querellante, los códigos prevén supuestos de
desistimiento tácito de la querella. Generalmente se establecen como causales la
incomparencia injustificada a la audiencia de conciliación o de debate, la no presentación
147
de los herederos del querellante fallecido dentro del término previsto en la ley y la
paralización del proceso por una inactividad del querellante'
El desistimiento de la querella, en cualquiera de sus modalidades conduce a la extinción de
la acción de la acción penal y el querellante debe cargar con las costas, a menos que hubiera
algún convenio con el querellado en relación a ellas.
Así, el Art. 446 del CPP Ctes, legisla el derecho de querella, estableciendo que toda
persona con capacidad civil que se pretenda ofendida por un delito de acción privada,
tendrá derecho a presentar querella ante la Cámara en lo Criminal y a ejercer
conjuntamente la acción civil reparatoria.
Igual derecho tendrá el representante legal del incapaz, por los delitos cometidos en
perjuicio de éste.
Cuando los querellantes fueren varios, se procederá conforme al artículo 112.
La acumulación de causas por delitos de acción privada se regirá por las disposiciones
comunes, pudiendo procederse así cuando se trate de calumnias o injurias recíprocas; pero
ellas no se acumularán con las incoadas por delitos de acción pública.
La querella será presentada por escrito con una copia para cada querellado, personalmente o
por mandatario especial, y deberá expresar, bajo pena de inadmisibilidad:
1) El nombre, apellido y domicilio del querellante y en su caso también los del
mandatario;
2) El nombre, apellido y domicilio del querellado o si se ignorare, cualquier descripción
que sirva para identificarlo;
3) Una relación clara, precisa y circunstanciada del hecho, con indicación de lugar, fecha
y hora en que se ejecutó, si se supiere;
4) Si se ejerciere la acción civil, la solicitud concreta de la reparación que se pretenda,
de acuerdo con el artículo 85;
5) Las pruebas que se ofrezcan, acompañándose: a) la nómina de los testigos, con
indicación del nombre, apellido, profesión, domicilio y hechos sobre los que deberán ser
examinados, b) cuando la querella verse sobre calumnias o injurias, el documento que a
criterio del accionante las contenga, si fuere posible presentarlo, c) la copia de la
sentencia civil definitiva que declare el divorcio por adulterio, si la querella fuere por ese
hecho;
6) La firma del querellante, cuando se presentaré personalmente, o si no supiere o
pudiere firmar, la de otra persona a su ruego, quien deberá hacerlo ante el
Secretario.
La querella será rechazada en los casos previstos por el artículo 204 (cuando el hecho
imputado no encuadre en una figura penal o no se pueda proceder) pero si refiere un delito
de acción pública será remitida al Agente Fiscal.
El querellante quedará sometido a la jurisdicción del Tribunal, en todo lo referente al juicio
por el promovido y a sus consecuencias legales.
Aquel podrá desistir en cualquier estado del juicio, pero quedará sujeto a responsabilidad
por sus actos anteriores.
148
En cuanto a los efectos del desistimiento, cuando el Tribunal declare extinguida la
pretensión penal por desistimiento del querellante, sobreseerá en la causa y le impondrá las
costas, salvo que las partes hubieran convenido a este respecto otra cosa.
Procedimiento
El Tribunal podrá ordenar la prisión preventiva del querellado, previa una información
sumaria y su declaración, solamente cuando - además de concurrir los requisitos previstos
en los artículos 303 y 308- hubiere motivos graves para creer que tratará de eludir la acción
de la justicia.
Cuando el querellante ejerza la acción civil, podrá pedir el embargo de los bienes del
querellado, respecto de lo cual se aplicarán las disposiciones comunes.
Si el querellado no concurriera a la audiencia de conciliación o no se produjera ésta o la
retractación, será citado para que en el término de diez días comparezca a juicio y ofrezca
prueba, con arreglo al artículo 449, inc. 5, a), sin perjuicio de las excepciones que pretenda
oponer; ya que durante el término prefijado, el querellado podrá oponerlas, incluso la falta
de personería.
Desde sus orígenes, la acción de hábeas corpus se ha erigido como una vía procesal prevista
para la protección de la libertad física o ambulatoria frente a detenciones o arrestos ilegales.
A partir de esta idea, tradicionalmente se ha sostenido que para la procedencia de esta
acción se requiere que la persona se encuentre privada de su libertad o que ella se vea
restringida o amenazada. Sin embargo, actualmente, el radio de esta acción se ha ampliado,
y alcanza también a quienes estando legalmente privados de su libertad, se le desconoce el
derecho a que esta medida se cumpla en condiciones razonables, agravándolas de modo
ilegal o arbitrario.
Antes de la reforma constitucional de 1.994, se sostenía que la acción de hábeas corpus
derivaba del Art. 18 de la C.N., que consagra la garantía de que nadie puede ser arrestado
sino en virtud de orden escrita emanada de autoridad competente. Dada su clara raíz
constitucional, su reglamentación legal no era considerada como un requisito inexorable
para la viabilidad de esta acción. Hasta entonces, en el ámbito federal, el hábeas corpus sólo
estuvo reglado en el Art. 20 de la ley 48, en el CPPN, y cada provincia se regía por sus
disposiciones locales.
149
Con la reforma, el hábeas corpus se encuentra expresamente reconocido entre los
procesos constitucionales previstos en el Art. 43 de la C.N. En ese contexto, los
alcances tradicionales de esta acción se amplían considerablemente, toda vez que la
referida norma la recepciona como una modalidad específica del proceso de amparo.
En consecuencia, lógicamente, el marco legal que aportaba la legislación secundaria
no resultaba suficiente.
La ley 23.098 , derogó el Art. 20 de la ley 48 y las disposiciones del CPPN que regulaban
esta acción, reemplazándolas íntegramente con un sistema independiente que no quedó
incorporado al CPPN, en razón de que dio a esta ley un contenido constitucional.
La naturaleza mixta de esta ley, que combina disposiciones sustanciales con vías procesales
aplicables al hábeas corpus, desató en el seno del Congreso de la Nación un intenso debate
que básicamente giró en torno de las concepciones federal y garantista. La discusión se
dirimió, dividiendo a la ley en dos partes. El capítulo primero, referido a cuestiones
sustanciales, tiene vigencia en todo el territorio nacional. En cambio, el ámbito de
aplicación de los demás tramos de la ley, que establecen disposiciones procesales, se
circunscribe al ámbito federal, por lo que en las provincias se aplican las normas locales de
procedimiento.
Sin embargo, el primer tramo de la ley condiciona lógicamente al segundo, ya que las
provincias deben ajustar sus regulaciones formales a las condiciones sustanciales previstas
en la Ley N° 23.098, referidas a la jurisdicción de aplicación, a los supuestos en que
procede el funcionamiento de la garantía, a su relación con el estado de sitio, a la
legitimación para promover esta acción, a la declaración de inconstitucionalidad en el
procedimiento de hábeas corpus y a la viabilidad del recurso de inconstitucionalidad contra
las sentencias que dicten los tribunales superiores.
La Ley 23.098 prevé los cuatro tipos de hábeas corpus que se hallaban consagrados por la
doctrina y la jurisprudencia.
1- Clásico o Reparador: procede cuando se hubiera perdido la libertad física.
2- Preventivo: aplicable ante una amenaza a la libertad ambulatoria.
3- Correctivo: opera ante el agravamiento del modo y forma en que se cumple una
detención legítimamente ordenada.
4- Restringido: previsto para el supuesto de restricción indebida de la libertad.
El hábeas corpus clásico procede contra las detenciones o arrestos ilegales, situación se da
cuando estas medidas carecen de causa legítima o razonable , o cuando la orden no parte de
autoridad pública competente.
La ley Nacional no prevé el hábeas corpus contra particulares. En relación a ello, en el
debate parlamentario se sostuvo que las situaciones que podrían dan lugar a esta medida,
por ejemplo, la retención de una persona ordenada por quien dirige una empresa, una
clínica, una escuela privada, etc., encuentran remedio en otras disposiciones del
ordenamiento jurídico, como el Código Penal.
Con una visión diferente, un importante sector de la doctrina constitucionalista sostiene que
la circunstancia de que la ley sólo prevea el hábeas corpus contra actos lesivos emanados de
autoridad pública, no significa negarlo contra actos privados. Para otros, la procedencia de
esta acción respecto de los actos de particulares se extrae del art. 2 de la Ley 23.098, en
cuanto establece que cuando el acto lesivo procede de un particular, se estará a lo que
establezca la ley respectiva.
El hábeas corpus preventivo reconocido en el Art. 3 de la ley 23.098 procede contra
acciones u omisiones de una autoridad pública, que impliquen una amenaza actual a la
libertad ambulatoria, sin que exista una orden escrita, emanada de autoridad competente.
En tales casos, a los fines de la procedencia de esta modalidad de la acción en análisis,
corresponderá al juez la determinación de la actualidad de la amenaza, a la que alude la ley,
la que deberá extraerse de las circunstancias del caso1 .
El hábeas corpus correctivo procede ante el agravamiento ilegítimo de las condiciones de
detención. Esta modalidad, aún cuando no hallaba prevista específicamente en la ley, se
extraía como una derivación del art. 18 C.N. en cuanto dispone que las cárceles serán para
seguridad y no para castigo de las personas detenidas.
A partir de la reforma de 1.994. además de expreso reconocimiento de esta modalidad en el
texto del art. 43 de la C.N., al elevarse a la máxima jerarquía normativa a los TIDH
mencionados en el art. 75 inc. 22 C.N., su cobertura constitucional se hizo aún más
específica.
150
Así, por ejemplo, el art. 5.2. de la CADH dispone que toda persona privada de su libertad
"será tratada con el respeto debido a la dignidad humana" , y en el apartado 6 de la misma
norma aclara, que "Las penas privativas de la libertad tendrán como finalidad esencial la
reforma y readaptación social de los condenados".
En estos casos, la acción de hábeas corpus constituye un medio eficaz para evitar que en el
cumplimiento de detención o de la pena, se traspasen los limites constitucionales afectando
la dignidad humana.
El hábeas corpus restringido procede contra todo acto u omisión de autoridad pública o de
particulares que sin privar de libertad, genere hostigamiento o alteraciones a ella. En esta
modalidad se inscribe, por ejemplo, el caso "Solari Irigoyen", quien sin estar detenido, no
podía ingresar al país por pesar sobre él una orden de arresto, en virtud del estado de sitio.
Por los efectos generales previstos para el primer tramo de esta ley, sus normas se aplican
en las provincias. No obstante ello, algunos de los códigos más modernos contemplan las
cuatro modalidades analizadas.
La Ley 23.042 introdujo además, dos importantes innovaciones. La primera de ellas,
es su aplicación durante el estado de sitio. En tales situaciones, de conformidad a lo
previsto en el art. 23 de ese cuerpo normativo, el juez podrá controlar en el caso
concreto sometido a su decisión, la legitimidad de la declaración del estado de sitio.
La segunda innovación para el momento en que esta ley fue dictada, ha sido la de admitir
en este tipo de procedimientos la declaración de inconstitucionalidad de oficio. En tal
sentido, cabe recordar que por entonces la Corte tenía el criterio de que la declaración de
inconstitucionalidad de una ley, sólo podía ser efectuada a petición de parte. Actualmente, a
partir del leading case "Mill de Pereyra", el criterio del Máximo Tribunal ha variado, y lo
que constituía una medida excepcional innovadora en la ley de hábeas hábeas, tiene hoy
una proyección diferente.
Según los términos del art. 43 de la C.N., la acción de hábeas corpus concebida como una
modalidad del amparo, procede siempre que "no exista otro medio judicial más idóneo". A
pesar de los reparos que desde un calificado sector de la doctrina constitucionalista se
formulan a esta limitación, con esas expresiones, el texto constitucional ha pretendido
delimitar el radio de aplicación de los procesos constitucionales. Sin embargo, la
determinación en el caso de la existencia o no de otro remedio judicial igualmente idóneo,
no es para nada sencilla.
Como señala un importante sector de la doctrina, la reforma constitucional permite dar una
respuesta afirmativa a la añeja discusión referida a la procedencia o no de la acción de
hábeas corpus frente a actos emanados del Poder Judicial. Esto es así, ya que de la lectura
del art. 43 C.N, no se desprende que el constituyente haya incluido limitación alguna que
inhiba a un tribunal a juzgar la arbitraria privación de libertad dispuesta por otro. En este
contexto, el hábeas corpus es un remedio adecuado para dar respuesta a los posibles
excesos emanados de la judicatura, cuando comportan una grosera violación constitucional.
Sin embargo, es necesario establecer los alcances de esta afirmación.
En general las resoluciones jurisdiccionales que de algún modo afectan a la libertad, aún en
los códigos mixtos, tienen previstos mecanismos recursivos específicos, que persiguen la
expedición y rapidez del control de la alzada. Así, por ejemplo en el CPP de Corrientes, el
término para apelar la resolución que deniega la eximición de prisión o la excarcelación, es
de 24 horas. En tales situaciones, se deben seguir las vías de impugnación comunes, ya que
ellas preservan el derecho con la misma eficacia. Pero, si no fuera así, la acción de hábeas
corpus resultaría procedente.
En relación a esta cuestión, merece especial detenimiento el art. 441, 2do. párr. del CPP de
Mendoza. Esta disposición prevé que cuando la orden que se considere arbitraria emane de
una autoridad judicial, el interesado podrá deducir la acción de habeas corpus sólo ante el
tribunal superior de aquella, dentro del término que tenga para apelar y renunciando a ese
derecho.
Tal vez esta norma tenga alguna explicación sistémica razonable. Pero tomada
aisladamente, parece equiparar el proceso constitucional de hábeas corpus con los
mecanismos recursivos ordinarios, dando al accionante la posibilidad de optar por
cualquiera de ellos; interpretación que, a nuestro entender, da a la acción de hábeas corpus
un alcance que constitucionalmente no tiene.
El problema adquiere matices diferentes en los casos de sanciones privativas de libertad
impuestas por organismos no judiciales que están investidos de competencia para
aplicarlas. La validez constitucional de la delegación de potestades sancionatorias en
organismos que no forman parte del poder judicial, se halla condicionada a que la decisión
sea susceptible de control jurisdiccional ulterior suficiente.
151
En tales situaciones se deberá evaluar, si la vía prevista para el control judicial es
"suficiente", pero además, cuando la libertad se encuentra amenazada por la sanción a los
fines de evaluar la idoneidad del recurso tiene o no efecto suspensivo, si no lo tiene la
acción de hábeas corpus será procedente .
Este tema se vincula también con los reparos constitucionales que exhibe la legislación
contravencional. El tratamiento de esa cuestión excede de los objetivos de esta obra, pero
no podemos dejar de comentar, que aún antes de la reforma constitucional, en tiempos en
que la declaración de inconstitucionalidad de oficio no era admitida por la Corte, por la vía
del hábeas corpus, numerosos fallos dejaron sin efecto ordenes de arresto emanadas de los
jueces de faltas en virtud de Ordenanzas Municipales que preveían la conversión de la
multa en arresto.
La nota distintiva del hábeas corpus, como modalidad del amparo, es la rapidez y
expedición. Para responder a esos parámetros constitucionales establecidos en el art. 43
C.N., el diseño procesal de esta vía es simple y limitado por términos muy breves.
El art. 43 de la C.N. al mismo tiempo que acoge principios del DIDH, al extender los
alcances de esta acción a los casos de desaparición forzada de personas y al admitir su
aplicación aún durante el estado de sitio, pretende evitar que se repitan tristes capítulos de
la historia Argentina, que han merecido el reproche de la Comisión IDH.
En el actual sistema constitucional, el proceso de hábeas corpus tiene nuevas proyecciones,
que deberán ser captadas en su real dimensión en la legislación secundaria y en los criterios
de aplicación, ya que sólo así será posible operativizar adecuadamente el proceso
constitucional que ampara a la libertad física.
Así, dicha acción se encuentra reglada en el Artículo 579 del CPP Ctes., y establece
que, cuando una persona considere que se encuentra privada de su libertad en
violación de normas legales o que es inminente una restricción arbitraria de la misma
podrá interponer acción de hábeas corpus. La petición podrá efectuarla tanto el
afectado como cualquier otra persona sin necesidad de mandato.
Forma de interposición
La acción será deducida por escrito por medio telegráfico, conteniendo los datos
imprescindibles de identificación y, en lo posible, la causa o pretexto de la detención o
restricción de la libertad, la autoridad que la hubiera dispuesto y el lugar donde estuviera
cumpliéndose la detención o se produjera la restricción. Si el peticionante no fuere el
afectado, deberá constituir domicilio .
Será competente para conocer del hábeas corpus el Juzgado de Instrucción de la
jurisdicción, penal que por razones de competencia territorial y de turno correspondiere al
lugar de la privación por restricción de la libertad.
El Tribunal ante el cual se interpusiera la acción, deberá recibirla y darle trámite aun en día
y hora inhábiles, sin que motivo alguno pueda justificar su demora .
El auto de hábeas Corpus deberá ser redactado, siempre que las circunstancias lo permitan,
en la forma siguiente:
152
"Por tanto se os ordena que dentro del término de .... horas después que os sea notificado y
entregado este auto, lo devolváis con informe a continuación sobre el tiempo y causa de la
privación o restricción de la libertad (según el caso), debiendo dar cumplimiento a lo
dispuesto por el artículo 586 Código Procesal Penal, y presentéis al mismo tiempo ante este
juzgado o Tribunal (según el caso) al detenido N.N (si fuere pertinente), a fin de que se
pueda considerar y resolver lo que con dicha persona debe hacerse".
"Dado, etc."
La orden será notificada al funcionario que correspondiere, sin que el mismo pueda rehusar,
eludir o impedir su recepción.
La autoridad requerida no podrá excusarse del cumplimiento del informe, que deberá
contener:
a) Si tiene detenida a la persona individualizada en el auto de hábeas corpus o si contra
ella existe alguna orden tendiente a restringir su libertad individual.
d) Si el afectado hubiera sido puesto a disposición de otra autoridad, a quién, por qué
causa y en qué oportunidad se efectuó la transferencia.
El Tribunal hará comparecer ante su presencia a la persona detenida, salvo que dicha
comparencia no resultare necesaria. Si la autoridad requerida no pudiere presentarla en el
plazo fijado, hará constar el motivo, que será examinado por el Tribunal y en su caso,
procederá a sancionar con multa al funcionario responsable de dilaciones o entorpecimiento
en el trámite establecido o al causante de la detención arbitraria, sin perjuicio de pasar los
antecedentes al Agente Fiscal turno.
Sin perjuicio de lo establecido, el Tribunal podrá constituirse en el lugar donde se
presumiere que se halla alojado el detenido para interrogarlo y comprobar su situación.
Si hubiera sospecha fundada para creer que la persona detenida habrá de ser transferida a
otra autoridad o a otro lugar, se ordenará que se suspenda el traslada durante la tramitación
del hábeas corpus.
Si fuere menester recibir prueba, el Tribunal dispondrá su producción en un plazo no mayor
de tres días.
Si el afectado estuviere detenido por existir en su contra orden de captura de otra
jurisdicción, se procederá con arreglo a los tratados que hubiere con la Nación o
interprovinciales. En su defecto se fijará un plazo para que el magistrado requirente remita
los recaudos legales y resuelva lo pertinente para el traslado de la persona privada de su
libertad. Para establecer dicho plazo, deberá tenerse en cuenta la distancia que mediare
desde el asiento del Tribunal requirente y los medios de comunicación; el mismo no podrá
exceder de diez días.
Cumplido el trámite señalado, se correrá vista al Ministerio Fiscal para que en un plazo no
mayor de seis horas, dictamine la procedencia de la acción.
153
Concedido que fuere el recurso y practicadas las notificaciones del decreto respectivo, se
elevarán las actuaciones a la Cámara en lo Criminal en turno de la jurisdicción, de
inmediato en la Capital y por el medio más rápido en el interior.
Recibidas las actuaciones, por Presidencia se dará vista al Fiscal de la Cámara, para que en
un plazo no mayor de veinticuatro horas, dictamine sobre la procedencia de recurso,
contestada la vista y sin otro trámite, la Cámara resolverá por auto, lo que correspondiere,
dentro de las veinticuatro horas. Previa notificación al Fiscal, se devolverán de inmediato
las actuaciones al tribunal de origen, el que procederá con arreglo al artículo 593, in fine.
Las actuaciones se tramitarán en papel simple. Las costas serán a cargo del peticionante en
caso de ser rechazado el hábeas corpus; si fuere concedido podrán declararse cargo del
funcionario autor de la detención o restricción ilegal.
Podrá imponerse multa de mil a cien mil pesos al funcionario responsable de dilaciones o
entorpecimiento en el trámite establecido o al causante de la detención arbitraria, sin
perjuicio de pasar los antecedentes al Agente Fiscal turno.
Cuando un Juez de Instrucción tuviere conocimiento de la detención de una persona, por
existir en su contra orden de captura de otra jurisdicción, deberá aplicar de oficio las
normas precedentes, en lo que fuere pertinente.
154
En esta tesitura, la ley describe a priori un acto determinado fijándolo en abstracto
como patrón para que se siga su modelo (en un proceso dado).
De tal modo, siempre que tal regla se respete, se dice que el acto realizado con-
forme a él es regular, en tanto que irregular (o defectuoso o viciado) en caso contrario.
155
De lo expuesto podemos indicar que aparecen los Defectos Formales, como las
exigencias procesales destinadas a guardar el orden y el método en el Proceso, y los De-
fectos Sustanciales son aquellos que afectan a las formas que resguardan las garantías
constitucionales del imputado y por ende del Debido Proceso.
Constituyen amenazas que se ciernen sobre los actos procesales para imponer la
observancia de las previsiones legales de satisfacción ineludible. En su aplicación concreta,
son medios de rechazo o invalidación de los efectos de la actividad legalmente considerada
inadmisible o nula.
La sanción afecta, pues, al acto cumplido irregularmente, y se proyecta a toda la
actividad procesal ligada a él. Expresada esta idea en términos más precisos, al aplicarse la
sanción se reconoce la ineficacia jurídica del acto irregular y de toda la actividad por él
desencadenada. Esa ineficacia reconocida y consiguiente invalidación, surge como
consecuencia de la imposibilidad jurídica procesal de cumplir el acto o toda una actividad
por haberlo realizado en disconformidad con el concreto imperativo de la ley o
transgrediendo una forma establecida en resguardo de una garantía constitucional.
Corresponde determinar ahora cuales son las sanciones propiamente dichas que
pueden ser consideradas por el derecho procesal penal. La doctrina es inestable respecto a
esto, y las legislaciones no las concretan con claridad, a pesar del progreso alcanzado por
los códigos modernos. Estrictamente, solo pueden considerarse como sanciones procesales
penales la inadmisibilidad y la nulidad, algunos autores incluyen la preclusión o caducidad
como sanciones independientes pero se incluye dentro de la inadmisibilidad a éstas
últimas.
INADMISIBILIDAD
CADUCIDAD:
156
Se refiere al cumplimiento de las formas relacionadas con el tiempo. Existen plazos que son
perentorios, y pasado ese tiempo no puede subsanarse (por ejemplo, recurso de apelación:
3 días) La caducidad es la imposibilidad legal de realizar un acto por haberse cumplido el
término establecido por la ley para llevarlo a cabo. Lo que caduca entonces es la facultad de
cumplir el acto.
Los efectos de la caducidad operan de pleno derecho.
La caducidad operara respecto de todos aquellos actos para los cuales el legislador haya
establecido un término perentorio.
PRECLUSIÓN.
No está prevista por el CPPC
La preclusión consiste en la imposibilidad de asumir en el proceso una conducta
incompatible con otra anterior. Básicamente se trata de la imposibilidad de cumplir un acto
procesal opuesto o contradictorio a uno realizado con anterioridad. Es decir, que es la
conducta contradictoria a una conducta anterior de la misma parte. Es diferente al principio
de preclusión, que significa que no se puede volver atrás en el proceso.
Hay que dejar bien en claro que la preclusión en el proceso penal nada tiene que ver con la
preclusión del proceso civil, la cual apunta a la clausura de las distintas etapas del proceso.
NULIDAD
SISTEMAS
157
primeros. Para ello fue necesario determinar la sustancialidad o esencialidad de formas o
requisitos.
2o) Sistema Judicialista: pone la valoración a cargo exclusivo del tribunal, sin
perjuicio del reclamo de la parte perjudicada. Sin embargo, no sería conveniente dejar li-
bradas las consecuencias de los vicios de formas a la apreciación de los tribunales, porque
ello implicaría dejar demasiado lugar al arbitrio judicial.
LOS PRESUPUESTOS
• De invalidación.
• De subsanación de la irregularidad
Según el Sistema vigente en la legislación procesal argentina de los Procesos
Mixtos (Nación, Corrientes, Chaco, Formosa, Misiones)
INVALIDACIÓN
158
Consiste en la aplicación de la sanción de Nulidad quitándole los efectos al acto
irregular, y a todos los que de él dependen.
a. En primer lugar, para la declaración de nulidad se requiere la existencia de
un acto irregular (con un vicio de mayor o menor entidad), que se halle inserto
en un proceso
b. En segundo término, se requiere la existencia de sanción de nulidad
específicamente prevista en la ley.
En un sistema esencialmente formalista, resulta razonable que la propia ley san-
cione el apartamiento del modelo por ella establecido.
( no siempre fue así, la ordenanza francesa de 1667 facultaba a los jueces para declarar o
rehusar nulidades según las circunstancias. Ello degeneró en abuso y por ende en
arbitrariedad judicial contra la cual reaccionó la Revolución Francesa; su conocida y
característica idea de omnipotencia legislativa hizo que plasmara la reacción en norma
positiva que luego pasó a casi todas las legislaciones que consagran el sistema: "no existe
sanción sin texto legal que específicamente la consagre". Y de aquí el nombre del principio
de especificidad que, resulta obvio, debe ser de interpretación estricta.)
Subsanación de la Irregularidad.
Es la situación procesal que permite salvar la irregularidad y convertirlo en acto
recular.
159
La subsanación puede efectuarse de diversas maneras:
CLASIFICACIÓN
SEGÚN SU SISTEMATIZACIÓN
NULIDADES GENÉRICAS
Las llamadas nulidades genéricas son las que el Código de Corrientes y el Nacional,
siguiendo el sistema tradicional, ha regulado en diversas normas, las nulidades de orden
general, entendiéndose que todos los actos procesales deben respetar lo prescripto en ellas.
Por ejemplo, el idioma a utilizar en los actos procesales será la lengua nacional, y cualquier
acto que no se realice en dicho idioma serán nulos, (art. 1l6 del CPPC)
También se prescribe que los autos y las sentencias serán motivadas (art. 129 del
CPPC en concordancia con el art. 144 de la Constitución de la Provincia de Corrientes).Si
un auto o una sentencia no es motivado será nulo.
Estas nulidades genéricas importan a todos los actos procesales que deben res-
petar lo que las normas establecen para aquellos.
Este tipo de nulidades declara la ineficacia del acto cuando en cualquier situación
jurídica-procesal no se han observado las formas prescnptas bajo esa sanción.
160
El CPP de la Nación en su art. 167 (Corrientes en su art 170), con sus incisos
dispone: "Se entenderá siempre prescripta bajo pena de nulidad la observancia de las dis-
posiciones concernientes:
1) Al nombramiento, capacidad y constitución del Juez o Tribunal o representante
del M. Público.
2) A la intervención del Juez, Ministerio Público y la parte querellante en el
proceso, y a su participación en los actos en que ella sea obligatoria;
3) A la intervención, asistencia y representación del imputado, en los actos y
formas que la Lev establece".
El examen de la norma muestra, en forma sistemática, nulidades que rigen para
todos los actos procesales, y que deben ser realizados atento a lo allí previsto.
Cualquier acto que se realice en oposición a sus incisos se ve conminado con la
sanción de nulidad porque su violación afecta una garantía constitucional, y puede ser
declarada en cualquier estado del proceso.
El inciso 1° de la norma en comentario reza: "1) El nombramiento, capacidad y
constitución del Juez o Tribunal; o representante del Ministerio Fiscal... "
El nombramiento del Juez, Tribunal o representante del Ministerio Fiscal se re-
fiere a que las personas que desarrollen la actividad jurisdiccional deben estar designados
de acuerdo a la forma que marcan los preceptos de la Constitución y demás normas ad-
ministrativas complementarias.
Se entiende que la norma se refiere al acto del poder político del Estado sin tomar
los requisitos que debe poseer el juzgador para lograr su designación; o sea, la norma hace
referencia a la forma en que deben ser nombrados y no a las condiciones requeridas para
ser nombrado en tal carácter.
Por el contrario, no existe nulidad por la inobservancia de las condiciones re-
queridas para poder ser nombrado juez o miembro de un tribunal porque el Poder Judicial
no puede controlar ni revisar la legitimidad en sí misma de los actos realizados por otros
poderes del Estado en ejercicio de los poderes políticos que le son propios.
Respecto a la capacidad de los magistrados, la norma se refiere a la jurídica y le-
gal de una persona para actuar como juez o miembro de un tribunal. Así, el nombramiento
hecho en debida forma no capacita al juez o miembro del tribunal colegiado para ejercer
sus funciones, sino que recién quedarán capacitados con la aceptación del cargo mediante
el juramento de ley y con la efectiva asunción del cargo a través de su instalación en su
despacho respectivo.
A la capacidad de derecho, se le suma la capacidad de hecho, que consiste en
reunir todas las condiciones que no lo inhabiliten físicamente para actuar.
Contrario sensu, se encuentran privados los que a causa de una enfermedad o por
embriaguez habitual o por el uso de estupefacientes carecen de la posibilidad de compren-
der lo que hacen o de dirigir sus acciones con arreglo a esa comprensión, sea de una mane-
ra general o en el caso particular, hayan sido o no declarados legalmente inhabilitados.
La constitución del tribunal hace referencia a la forma de estar integrado para
llevar a cabo la administración de justicia (por ejemplo la presencia de sus miembros y la
firma del secretario resultan indispensables para la realización del debate oral).
La función de dicho cuerpo colegiado, conforme a las reglas que la ley establece,
es condición de validez, por ejemplo: la realización de audiencias públicas en la etapa del
juicio (salvo las excepciones especialmente previstas); la de deliberación respecto del
mérito de la causa para absolver o condenar; la forma de integración de las Cámaras; la
puesta en conocimiento de las partes de dicha integración; etc..
El 2 ° inciso del artículo en explicación prescribe: " 2) A la intervención del Juez,
Ministerio Público y de la parte querellante en el proceso, y a su participación en los
actos en que ella sea obligatoria".
La intervención del Juez, Ministerio Público y la parte Querellante en el proceso
es un presupuesto procesal que hace la trilogía necesaria de nuestro sistema; de allí que la
norma tome en cuenta en primer lugar, la forma de nombramiento, capacidad y
constitución del representante de la sociedad (al igual que los jueces); y en segundo lugar,
a su intervención en el proceso desde el comienzo al poner en ejercicio la acción penal
mediante su promoción y continuación, sin posibilidad de detenerla, salvo los casos
previstos por la ley.
Abalos dice que la participación del Ministerio Público en el proceso es siempre
obligatoria cuando se refiere a la promoción y ejercicio de la acción penal. Pero hay actos
que significan promoción o ejercicio, y sin embargo, están comprendidos dentro del
161
concepto "intervención". Algunos de ellos son: desestimación de la denuncia, pedido de
archivo, solicitud de sobreseimiento, evacuación de vista, impugnación de las resoluciones
ante las instancias posteriores, comparencia a determinadas audiencias como testimoniales
e indagatorias, etc.
Sin embargo en este último ejemplo (asistir a audiencias testimoniales e inda-
gatorias), se debe resaltar que la participación del Ministerio Público no resulta obligatoria
sino facultativa, obligando a decir que lo obligatorio para el juez en ese caso es notificarle
al actor penal sobre la realización del evento para asegurar el logro del contradictorio.
La intervención del Juez es obvia por ser el sujeto esencial más importante del
proceso con un amplio poder de disposición respecto del material probatorio.
Por último, el inciso 3o del artículo en análisis dice así: " 3) A la intervención,
asistencia y representación del imputado, en los casos y formas que la ley establece".
La intervención, asistencia y representación del imputado hacen a la garantía
constitucional de la defensa en juicio. Por ello es que, afectada cualquiera de las tres fun-
ciones mencionadas, se viola el derecho esencial del imputado.
La intervención del imputado en el proceso, es aquella que se refiere a los actos y
diligencias que puede realizar por derechos acordados expresamente por la ley. La ne-
gación de algunos de esos derechos implica vulnerar la intervención en el proceso. Por
ejemplo: el hecho de prestar declaración o abstenerse; de proponer defensor; de ofrecer
pruebas; de alegar en su descargo; de peticionar por sí; etc.
La inobservancia de estas facultades establecidas en la ley atenta contra la garan-
tía de la inviolabilidad de la defensa, y por ello son conminadas con nulidad.
La asistencia se refiere concretamente a la defensa técnica que realiza el abogado
defensor y a su participación en el proceso en los casos en que se encuentra facultado para
ello. Asistencia es consejo; es transmitir desde el punto de vista técnico aquellos elementos
que obran a favor del imputado y a su vez señalar los que obran en su detrimento. Es labor
desarrollada siempre a favor del imputado, dentro del marco de la legalidad v al amparo de
la Constitución.
La actuación del defensor imputado en los actos que practica en su ministerio, es
una particular representación conforme a las leyes procesales. Todos los actos del proceso
son controlados y vigilados por los ojos del defensor y observados desde su óptica. Son las
pretensiones, requerimientos, resistencias y demás actuaciones útiles en procura de un
logro a favor del imputado.
A esta representación sui generis se le agrega una participación propiamente dicha
que sucede cuando se permite concurrir al juicio mediante apoderado; situación ésta
cuando los delitos no tienen pena privativa de la libertad. También a título de ejemplo, el
defensor representa al imputado cuando éste en el debate prefiere estar fuera de la sala de
audiencias o en el caso de que sea expulsado de la misma.
Las nulidades genéricas están referidas a las conminaciones previstas en general para todo
el desarrollo del proceso.
NULIDADES ESPECÍFICAS.
Las llamadas nulidades específicas, son aquellas a las que las normas procesales
regulan de una manera especial para determinados actos, siempre que ellos no guarden las
formas que la ley expresamente determina.
En otras palabras, determinados actos deben observar determinar formas, que la
propia norma delimita, bajo pena de nulidad.
NULIDADES IMPLÍCITAS.
162
NULIDADES ABSOLUTAS.
Las nulidades absolutas son aquellas que sancionan los actos procesales que por
no cumplir con las formas exigidas por la ley procesal afectan garantías constitucionales v
corresponde declararlas de oficio. Como regla general son nulidades absolutas las que se
han comentado al tratar de las nulidades genéricas, inobservancia de las disposiciones
relativas a la intervención, asistencia y representación del imputado, del Actor Penal y el
nombramiento, capacidad y constitución del tribunal, "siempre que importen una violación
de las normas constitucionales", la expresión significa considerar a tal violación como
condición necesaria e indispensable.
La voz "importen" implica una simultaneidad con respecto a la violación de las
garantías, lo que significa que para que se pueda declarar la nulidad debe estar en este
momento violándose la garantía. Es decir, que la lesión sea "actual", y con mayor razón se
deberá declarar la nulidad si la lesión ya ocurrió antes y continúa.
La conclusión que se extrae es que la nulidad absoluta con sus características de
violar una norma constitucional debe ser siempre "en este momento"; equivale a decir "se
ha producido", actualmente, etc. y la violación constitucional persiste.
El interés jurídico consiste en la demostración que hace el que alega la nulidad, del
perjuicio sufrido con motivo de ella, que se traduce en defensas efectivas que no pudo
utilizar. El interés debe responder a un fin práctico, pues resulta inconciliable con la índole
y función del proceso la nulidad por la nulidad misma o para satisfacer un mero interés
teórico o personal. La aplicación automática de la sanción de nulidad por el solo hecho de
su constatación, obligaría en muchos casos a declarar la nulidad de actos de importancia
secundaria por el estado del procedimiento, pero que invalidaría las actuaciones posteriores
favoreciendo con ello al litigante de mala fe, que le permitiría demorar indefinidamente la
tramitación del proceso. Siendo el interés el fundamento de la protección jurídica no hay
razón para excluirlo en este caso, y de ahí la regla según la cual no procede la declaración
de nulidad sino cuando se demuestra la existencia de un perjuicio para la defensa.
Las nulidades absolutas deben ser declaradas de oficio en cualquier grado o estado
del proceso, en el momento que sean advertidas por el tribunal, sin perjuicio de la
alegación que realicen las partes. Son insubsanables porque prima el interés público de la
observancia de la ley por sobre el interés particular.
Pueden dictarse en cualquier etapa del proceso: si la causa de nulidad tuvo su
origen en la instrucción y el expediente se encuentra radicado en la Suprema Corte para
resolver un recurso extraordinario interpuesto por distinto motivo de aquella, el tribunal al
advertirla debe declararla.
NULIDADES RELATIVAS
Las nulidades relativas son aquellas que están previstas como formas procesales,
genéricas o específicas, pero se refieren a derechos o garantías constitucionales dis-
ponibles, pudiendo ser declaradas a petición del Ministerio Público o de las partes que no
las hayan causado o concurrido a causarlas y que tengan interés legítimo en la observancia
de las disposiciones legales respectivas.
Este tipo de nulidades que son susceptibles de confirmación, deben ser solicitadas
en tiempo oportuno por quien tenga un interés legítimo y no las hubiere consentido. El
interés debe consistir en un fin práctico, real y positivo, no pudiendo ser declarada la
nulidad en sólo beneficio de la lev.
163
De las Nulidades Absolutas
a. La invalidez que el vicio provoca no puede ser subsanado de ninguna
manera.
Las nulidades llamadas absolutas pueden declararse en cualquier etapa del pro-
ceso porque afectan garantías constitucionales. Pero para las relativas (garantías disponi-
bles), la ley establece en forma terminante la oportunidad de oponerlas, la inacción
provocará la subsanación del acto informal o irregular produciéndose el perfeccionamien-
to del acto y por ende la imposibilidad de su posterior planteo: "Las nulidades sólo
podrán ser opuestas, bajo pena de caducidad, en las siguientes oportunidades: Inc. 1°)
Las producidas en la instrucción durante ésta o en el término de citación a juicio "(art.
173 CPPC).
Esta norma nos delimita, desde y hasta cuándo es posible deducir la nulidad; esto
es desde el acto jurisdiccional que dispone el avocamiento del juez hasta la clausura de la
instrucción (cuando se dicta el decreto de elevación en caso de no haberse planteado
oposición por parte de la defensa o cuando se encuentre firme el auto en caso de existir
oposición). Si en esta etapa no son planteadas, también pueden deducirse en el término
establecido para la citación a juicio, que varía según que se trate de juicio criminal o co-
rreccional.
No planteadas en término, se produce la caducidad del derecho a deducirlas,
quedando los actos procesales convalidados .
El inciso 2o del articulo 173 establece: "Las producidas en los actos preliminares
del juicio, hasta inmediatamente después de abierto el debate".
Las nulidades producidas en los actos preliminares del debate deben ser opuestas
inmediatamente después de abierto éste, bajo pena de caducidad. Clariá Olmedo entiende
que la apertura del debate se produce después de la lectura que por Secretaría se realiza
del requerimiento de elevación a juicio. Mill de Pereyra, sostiene que ellas deben ser
esgrimidas inmediatamente después de abierto el debate, o sea cuando el Presidente
declara abierto el debate luego de la lectura del requerimiento de elevación a juicio, acción
civil y antes de realizarse el primer acto del debate que por imperio de la ley es la
declaración de imputado.
164
Habiendo los recurrentes aceptado tácita o expresamente los efectos de los actos
supuestamente nulos, a todo evento carecen de derecho para plantearlas en el acto del
debate, si también se mantuvieron silentes durante el término para la citación a juicio.
El inciso 3o establece: "Las producidas en el debate, antes o inmediatamente des-
pués de cumplirse el acto".
El "antes" al que se refieren las leyes indica que debe hacerse valer al notar que se
va a practicar un acto viciado. Es una denuncia de causa de nulidad, pero no es pro-
piamente propiamente una articulación de nulidad. En cambio, cuando el acto ya se ha
cumplido, "inmediatamente" debe producirse el pedido de nulidad. Es decir, que entre el
acto cumplido y la deducción de nulidad no debe mediar acto procesal alguno.
Para que los efectos procesales sancionados con nulidad relativa por la ley, puedan
ser examinados por el tribunal de casación, es menester que se haya reclamado opor-
tunamente la subsanación del defecto, si era posible, o hecho protesta de recurrir en
casación. Es decir, deben ser opuestas antes o inmediatamente después de cumplirse el ac-
to. No opuestas en ese término, quedan subsanadas. Las nulidades verificadas en el debate
se sanan si la parte interesada no ha hecho denuncia de irregularidad antes de que se
hubiere cumplido, o si esto no fuere posible, inmediatamente después de su cumplimiento,
con petición que se incluya en el acta.
El inciso 4o dice: "Las producidas durante la tramitación de un recurso, ante el
Tribunal de Alzada, en las oportunidades previstas. "
Como está permitido "informar" los recursos oralmente, en caso de que el re-
currente haya optado por esa vía, inmediatamente de iniciado su alegato debe plantear la
nulidad solicitando quede constancia en el acta, que se levanta del acto. Si el informe es
escrito deberá fundarse en el memorial que se acompaña. La ley de forma exige que la
instancia o articulación de nulidad deberá ser motivada bajo pena de inadmisibilidad, es
decir que deberá fundarse en las razones de hecho y de derecho que invoca el oponente de
la nulidad que alega.
En la última parte del artículo 173 del CPPC, se prescribe: "La instancia de nu-
lidad será motivada, bajo pena de inadmisibilidad, y el incidente se tramitará en la forma
establecida para el recurso de reposición".
Por "motivada" debe entenderse que la instancia que se pretende, sólo podrá ser
abierta (bajo pena de inadmisibilidad) cuando se posibilite un examen preliminar de los
agravios invocados por el recurrente. La resolución de la nulidad, como tiene el trámite de
la reposición, debe ser dictada previa vista a los interesados y en el término de tres días,
salvo las producidas en los actos preliminares del debate y durante él, que deberán ser
resueltas inmediatamente, en virtud del principio de continuidad que rige en los juicios.
La regla es que todas las nulidades pueden ser subsanadas, es decir remediadas,
enmendadas, reparadas, salvo las nulidades absolutas cuando impliquen violación de un
derecho constitucional.
Sanar, sanear o subsanar las nulidades, es eliminar el vicio que el acto irregular contiene e
impedir los efectos de la irregularidad. Pero si no se deduce la subsanación que dan
convalidadas, lo que equivale a decir que el acto irregular produce los mismos efectos de
un acto regular. Los modos de subsanación de la nulidad están expresamente legislados en
las disposiciones procesales, eliminando de esa manera el criterio discrecional del juez. En
virtud de ello, las nulidades relativas se subsanan:
1) por el silencio de quienes tienen derecho a oponerlas, en la oportunidad pre-
vista por la ley;
2) por la aceptación, aún tácita, de los efectos del acto irregular (si el citado al
debate, por ejemplo, comparece a pesar de que la citación no fue hecha co-
rrectamente);
3) cuando el acto nulo, no obstante su irregularidad, ha conseguido la finalidad
con respecto a todos los que tengan interés (si el decreto de fijación para el
debate fuera nulo pero hubieran comparecido oportunamente todos los que
deben intervenir en él).
165
EFECTOS DE LA NULIDAD
En casi todos los sistemas procesales, se dispone que cuando sea declarada la
nulidad de un acto, ello hará nulos todos los actos consecutivos que de él dependan, así al
declarar la nulidad, el tribunal establecerá, además, a cuáles actos anteriores o contem-
poráneos alcanza la nulidad por conexión con el acto anulado.
La razón de la nulidad de los actos consecutivos es porque cada una de las etapas
del proceso penal constituye el presupuesto necesario de la que le subsigue, de forma tal
que no es posible eliminar una de ellas sin afectar la validez de las que le suceden.
Con el criterio de la dependencia se puede declarar la nulidad de los actos con-
secutivos, pero no de los actos anteriores o contemporáneos. Para fundamentar este tipo de
nulidad el criterio es la conexión. Es decir que una vez que el acto anulado posterior ha
perdido su vida, el acto anterior no logra alcanzar el fin que la lev le asigna. Así por
ejemplo, la nulidad de la notificación determina la nulidad de la citación. En estos casos, la
nulidad, si bien necesita de una declaración jurisdiccional en tal sentido, se extenderá y
contagiará a los actos anteriores o contemporáneos por imperio de la ley. El tribunal que
declare la nulidad ordenará, cuando sea necesario y posible, la renovación o ratificación de
los actos anulados.
La renovación consiste en practicar nuevamente el acto con las formalidades y
elementos con que no se cumplió el acto anulado. Pero si estas circunstancias hubieren
variado, se renovarán de acuerdo con estas nuevas modalidades. Los actos que siempre
deben ser renovados son aquellos que le imprimen al proceso el trámite necesario para la
consecución de su fin (auto de procesamiento, requisitoria de elevación a juicio, etc.).
Pese a que la ley dice "ratificación" debe leerse "rectificación". Rectificar es
adecuar razonablemente la circunstancia faltante en el acto anulado, a efectos de corregir la
irregularidad que dio lugar a su invalidez.
A veces no es posible ni la renovación ni la rectificación, y los actos invalidados
quedan, por esa razón, fuera del proceso.
La declaración de nulidad de los actos procesales puede ser realizada no sólo por
el mismo tribunal que los causó o contribuyó a causar, sino también por los tribunales de
alzada. Estos últimos tienen la facultad de declarar la nulidad (aún en el trámite de recurso
o por motivo diverso) si se tratare de nulidades absolutas, que pueden ser declaradas en
cualquier estado y grado del proceso.
Cuando el tribunal superior declare la nulidad de actos cumplidos por uno inferior,
podrá disponer su apartamiento de la causa e imponerle las medidas disciplinarias que le
acuerde la ley y remitir la causa al subrogante legal.
Ejemplo que se da en el caso de la casación cuando se dispone el apartamiento del
inferior si el juicio efectuado resulta nulo, y donde corresponde realizar de nuevo el mismo
pero ante distinto tribunal.
LOS RECURSOS
Dentro de la teoría general de las impugnaciones, el recurso propiamente dicho es tan sólo
uno de los tipos o clases en que aquéllas se dividen. Destaquemos dos conceptos genéricos:
a) Es el remedio de la oposición (demanda-contestación-resolución-eventual
impugnación).
b) Es la promoción de un ulterior proceso.
Concepto: Corte Suprema Nacional. "Es todo procedimiento en virtud del cual se
pretende ante el mismo juez o la Alzada que se declare nulo o se revoque o se modifique o
se revise o se aclare una resolución anterior".
Claná Olmedo: "Es un medio a utilizarse por quien tiene el correlativo poder de
impugnar. Se concreta cuando objetivamente la resolución produce un agravio en función
del vicio que se le atribuya".
D'Albora: "Se trata de un acto procesal de parte enderezado a mejorar en su favor
una resolución judicial o eliminarla, se persigue su modificación parcial o total, su re-
vocación o su nulidad".
166
El vocablo recurso, comprende no solo al acto procesal así denominado, sino
también al procedimiento regulador de su trámite; además se alude al tribunal que decide
la cuestión, al examinarse los límites en que puede ejercitar su jurisdicción.
Los Recursos son actos procesales de las partes dirigidos a obtener un nuevo
examen total o limitado a determinados extremos y un nuevo proveimiento acerca de una
resolución judicial que el impugnador no estima ajustada a derecho, en el fondo y/o en la
forma, o que reputa errónea en cuanto a la fijación de los hechos.
El presupuesto de la impugnación consiste, en que la resolución impugnable haya
ocasionado un perjuicio, no tanto en la existencia realmente sufrida, como en la
enumerada.
Las impugnaciones constituyen un medio jurídico del que disponen las partes,
para que el posible error o injusticia cometidos por el juzgador sean subsanados, mediante
un nuevo y más detenido examen por parte del mismo Juez o por un Tribunal Superior y en
general más numeroso. De lo expuesto, se desprende claramente que el fundamento y la
razón de ser de los medios de impugnación estriba en la falibilidad de los jueces, hombres
al fin y al cabo, en quienes el error y la ignorancia, la mala fe, la ofuscación, etc., pueden
engendrar resoluciones equivocadas e injustas. En sus orígenes constituían un medio de
control judicial jerárquico, hoy se tiende a concebirlo como una garantía de justicia al
exigirse el doble conforme, doble instancia.
Las impugnaciones se dividen en dos categorías:
1) las que posibilitan el análisis por el mismo tribunal y
2) aquéllas que imponen el análisis de un nuevo juzgamiento ya sea superior o
colegiado.
El recurso es el instrumento que posibilita a las partes, el control o reexamen de la
cuestión decidida.
a) Caracteres.
1) No cabe mediante ellos someter al respectivo Tribunal, el examen y decisión de
cuestiones que no fueron sometidos al conocimiento del Tribunal que dictó la
resolución impugnada.
2) Los recursos, tanto ordinarios como extraordinarios, no proceden, cuando la
resolución ha alcanzado autoridad de cosa juzgada o se encuentra preclusa
(excepto el Recurso de Revisión en el Proceso Penal).
167
Las impugnaciones son actividades procesales que determinan una nueva
fase del mismo procedimiento en la que se controla o se renueva el juicio
anterior.
Límites.
Los medios impugnatorios, si bien pueden conducir a una resolución más justa y a
ese propósito o perspectiva obedece su razón de ser, conspiran, al mismo tiempo, contra la
economía del proceso cuya marcha complican y retardan. Los incidentes y recursos son los
grandes entorpecedores del procedimiento, por el tiempo que insume en su trámite y
resolución.
Alsina entiende que los recursos deben suprimirse. La tendencia actual no es
quizás llegar a ese límite, pero sí a una racionalización, fundamentalmente inducida en
tanto ellos no resulten imprescindibles para la adecuada defensa de los intereses en pugna.
Aparecen así diversas fórmulas que van desde lo más mínimo, que es la sola manifestación
de voluntad impugnativa, hasta la exigencia de su fundamentación.
También se estructuraron los límites mínimos de impugnabilidad. En los pleitos de
contenido patrimonial, sumas o cantidades mínimas y en los penales, penas mínimas.Otra
de las estructuras ideadas para reducir la pretensión recursiva infundada, consiste en la
caución o depósito de garantía, que el impugnante recupera, si su pretensión prospera o la
pierde, en caso contrario. La experiencia cotidiana nos enseña que los recursos
generalmente son usados como instrumentos dilatorios en el trámite procesal, de tal forma
que los juicios se vuelven interminables, degenerándose en su esencia v los esfuerzos de
las partes a veces están destinados al agotamiento de todos los subterfugios recursivos para
una prolongación en el tiempo, porque son conscientes de la existencia de un derecho
sustancial y así resulta que, esos pleitos se ganan o se pierden sin haberse dilucidado el
derecho de fondo.
Principios Generales.
Efectos.
a) Efecto devolutivo
El significado de estas palabras tiene un sentido gramatical histórico (el origen se
encuentra en el Imperio Romano y a través del Derecho Canónico pasó a la justicia laica en
la Edad Media). La devolución de la jurisdicción al Emperador y Príncipe cuando había
169
delegado su ejercicio en los magistrados, significaba una alzada a él. Cuando se
peticionaba en el caso concreto, significaba que el magistrado perdía su posibilidad de se-
guir actuando por lo cual debía suspender el cumplimiento de la decisión.
Por devolutivo debe entenderse, ahora, el efecto del recurso por el cual el nuevo
examen y consiguiente decisión es funcionalmente atribuida al Tribunal de Alzada por lo
que el Tribunal "a quo" agotó todo conocimiento sobre lo decidido, salvo la posibilidad de
consideración de errores materiales aclarándolos o rectificándolos. Sólo podrá pronunciarse
sobre la admisión o denegación del recurso. Excepción a esta regla es el recurso de repo-
sición o revocatoria, de raíz hispano, pero que la doctrina moderna tiende a suprimir.
b) Efecto suspensivo
La necesidad de suspender la ejecución de las resoluciones judiciales surge como
consecuencia lógica de la implantación de la Alzada para rever lo resuelto por el ma-
gistrado.
El efecto suspensivo es la regla en todos los códigos procesales, salvo que ex-
presamente lo dispongan lo contrario; en este aspecto, la regulación es puntual y en cada
caso la Ley lo dispone expresamente.
Conforme a lo expuesto, el efecto suspensivo se concreta desde el mismo mo-
mento en que se dicta la resolución v mientras no caduque o se consienta expresamente lo
resuelto no podrá ejecutarse. La suspensión cesará en caso de confirmación o deserción, es
decir, la resolución se ejecutará cuando quede firme.
Carácter taxativo.
170
b) Momentos Procesales:
1. En la etapa instructoria:
- Reposición
- Apelación
2. En la etapa de juicio:
- Reposición
3. Contra la sentencia o auto que ponga fin al proceso:
- Apelación (en la Instrucción)
- Casación
- Inconstitucionalidad
- Revisión
c) Por la vía del Recurso Extraordinario -Federal (Ley 48)
Clasificación.
- 1) Recursos Ordinarios: el contenido revisable es amplio, no solo se pueden
rever aspectos jurídicos, sino también aspectos fácticos.
Nación: Reposición, Apelación.
Chaco: Reposición, Apelación, Queja.
Corrientes: Reposición o revocatoria 482, Apelación
485, Queja 511
Formosa: Reposición, Apelación, Queja.
- 2) Recursos Extraordinarios: el contenido revisable esta limitado a un aspecto
jurídico determinado. En estos recursos solamente se analiza el iter lógico
(relacionado con la aplicación de la lógica y las máximas de la experiencia de la
sana critica en la valoración de los distintos medios probatorios) y el aspecto
jurídico (vicios de forma o “in procedendo” y vicios de la norma o “in iudicando”
de la cuestión, más no el aspecto fáctico. El fundamento de esta limitación tiene que
ver con el hecho de que el tribunal superior no presenció el debate.
Nación: Casación, Inconstitucionalidad, Revisión.
Corrientes: Casación 493, Inconstitucionalidad 508, Revisión
514.
Chaco: Inaplicabilidad de Ley, Inconstitucionalidad, Revisión.
Formosa: Casación, Inconstitucionalidad, Revisión.
Concepto e importancia.
Según Orgaz, "La reposición es el recurso por el que un litigante, afectado por un
proveído dictado sin sustanciación, pide al propio juez o tribunal proveyente que lo deje sin
efecto, es decir, lo revoque por contrario imperio".
Con este recurso, se propone conseguir que la autoridad judicial emisora de una
resolución que no sea de fondo la revoque por contrario imperio.
Con arreglo a la opinión de Clariá Olmedo, el pedido de reposición es una ac-
tividad impugnativa que no configura un recurso en sentido estricto, no obstante la in-
clusión legislativa entre ellos. Se trata, de un trámite incidental por el que se tiende a evitar
en alguna medida el recurso, provocando la eliminación de una injusticia por el mismo juez
que dictó la resolución.
De acuerdo a lo expresado, define la reposición como "una instancia de carácter
impugnativa por la cual una parte procesal hace valer una pretensión de naturaleza formal
dirigida a obtener la eliminación, revocación o modificación por contrario imperio de una
resolución interna del proceso que le produce agravio".
Manuel Ayán sostiene: "la reposición es un recurso ordinario, no devolutivo,
dirigido contra resoluciones judiciales genéricamente establecidas por la ley, por el cual el
agraviado reclama al mismo tribunal que dictó el pronunciamiento, su revocación o
modificación por contrario imperio".
171
Similar importancia le asigna Alsina, para quien mediante el recurso de reposición
"se evitan dilaciones y gastos de una segunda instancia, tratándose de providencias dictadas
en el curso del procedimiento para resolver cuestiones accesorias, y respecto de las cuales
no se requieren mayores alegaciones".
La reposición, como instancia, permite que la parte que no intervino antes de la
resolución, aporte su óptica sobre la cuestión y, con ello, nuevos elementos de razonamien-
to que le permitirán al Juez la posibilidad de dictar una nueva resolución que será más jus-
ta, pues en el tema decidido se habrán tenido en cuenta las dos versiones o por el contrarío,
si se confirmara la resolución con el rechazo de la instancia revocatoria, estará verificada
reflexivamente la corrección lógica de la decisión. Es un remedio útil y esto es avalado por
la práctica y el constante uso de él, tanto por los profesionales como por los tribunales.
Caracteres.
Objeto impugnable.
172
Quedan excluidas las resoluciones para las cuales la ley procesal prevé expresa-
mente el recurso admisible (por ejemplo, el auto de Procesamiento, la Falta de Mérito, el
Sobreseimiento),
Titularidad.
En cuanto a la titularidad del recurso, rigen los principios generales de impugnabidad
subjetiva y las normas específicas, en definitiva, todas las partes del proceso. Legitimación
subjetiva y objetiva de los recursos
La legitimación subjetiva, es decir la legitimación para la interposición de un recurso, se
presenta en el sistema correntino como taxativa. Esto quiere decir que solo podrán concurrir
a interponer recursos solamente aquellos sujetos expresamente autorizados para ello, y en
las circunstancias expresamente previstas, por el CPP.
En tal sentido, expresamente dice el CPP que el derecho de recurrir corresponderá tan solo
a quien le sea expresamente acordado, siempre que tuviere un interés directo.
Cuando hablamos de la legitimación objetiva del recurso estamos haciendo referencia a la
forma del escrito, el momento en que debe ser interpuesto y los requisitos que se deben
cumplir En caso de que el recurrente fuere el ministerio publico, hay que dejar bien en claro
que por ser un órgano estatal imparcial, podrá recurrir también a favor del imputado.
En caso de que el recurrente fuere el actor civil, su recurso podrá limitar solo a lo relativo a
la acción interpuesta por él, es decir, limitado a la pretensión civil.
Destinatario.
Trámite y resolución.
El trámite que debe darse a la reposición, el código lo establece según sea el mo-
mento procesal en que se interponga: 1) en la Etapa Instructoria; 2) en la Citación a juicio;
3) en el Plenario o Debate y 4) en la Eventual Recursiva.
1. Durante la etapa de la instrucción, se aplica la regla general establecida por el
art. 447 C.P.P.Nac. (Corrientes, art. 483; Chaco, art. 451; y Formosa, art. 413)
que prevé la sustanciación. A los interesados se les correrá vista del escrito de
interposición del recurso (o instancia del impugnante, como lo denomina Clariá
Olmedo) por el término general, para la vista, de tres días (art. 158 C.C.P. Nac).
Con arreglo a la opinión de Clariá Olmedo, interesados son las partes o terceros
vinculados a la resolución impugnada. En consecuencia, evacuada la vista o
vencido el término de ésta, el Tribunal se pronunciará por medio de auto dentro
del término de cinco días.
2. Durante la fase preliminar del juicio se suprime la vista a los interesados (art.
440 del primer párrafo, C.P.P.Nac; Corrientes, art. 476; Chaco, art. 418; y
Formosa, art. 406) vale decir que interpuesta la reposición, el Tribunal sin más
trámite, la resolverá por auto dentro de los cinco días.
3. Durante la fase del debate, el recurso se interpondrá, como ya hemos visto,
inmediatamente de pronunciada la resolución impugnable y, sin solución de
continuidad, se correrá vista a los interesados presentes. Evacuada la vista, el
173
Tribunal resolverá sin suspender el debate, salvo que la naturaleza de la cues-
tión determine la necesidad de un cuarto intermedio.
4. Durante la tramitación de las etapas eventuales del proceso (recurso y ejecu-
ción), el trámite del recurso debe adecuarse a la regía general.
APELACIÓN EN SUBSIDIO
Objeto impugnable.
Titularidad.
Acto de interposición.
174
presa indicación de los motivos que constituyen el o los agravios.
Trámite y resolución.
Rectificación.
Código Procesal Penal de la Nación, art. 126, Corrientes, art. 132; Chaco, art.
115; y Formosa, art. 110, regulan esta instancia, y procede:
De oficio o a instancia del fiscal o de las partes, podrá el Tribunal, dentro de los
tres días de dictadas las resoluciones, corregir cualquier error u omisión material, con la
limitación de que ello no implique una corrección esencial. Para comprender la sustancia
de esta disposición, debemos dejar claro algunos conceptos:
a) No es un recurso (no se discute la decisión ni su fundamentación.)
b) No requiere formalidad alguna y el límite está dado por la necesidad de es-
tablecer segundad en el trámite.
c) La omisión o el error debe ser material, no sustancial (generalmente se da en la
consignación de cifra, por ejemplo, al tipificar un delito, que es claramente
consignado, pero no concuerda con las cifras expresadas, por ejemplo, si se
dice: "Ordenar el Procesamiento por el presunto delito de Estafa; art. 12 C.P.",
evidentemente que se pretendió consignar el art. 172 del C.P.; como así
también, si en la fecha de la resolución se consigna 16 de marzo de 1969,
cuando en realidad corresponda 1996, etc.). Queda claro, entonces, que la
omisión o el error deben surgir evidentemente. La procedencia del nuevo texto
de la resolución no debe constituir una modificación sustancial, sólo la
corrección del error o la omisión; llevará a una redacción compatible con lo que
razonablemente tendría que haber expresado con anterioridad. De allí surge la
sustancial diferencia que existe con el recurso de reposición,
RECURSO DE APELACIÓN
Concepto e importancia.
Sistemas legales.
Adhesión.
Es el sistema de Adhesión a los recursos que la ley posibilita y que se puede ex-
poner del siguiente modo; los que pretendan adherirse a un recurso concedido con ante-
rioridad a otro, deberán expresar los motivos en que se fundan, los que no podrán ser ajenos
o contradictorios con los fundamentos expresados por el primero. El fundamento que lleva
esta exigencia consiste en evitar que se formulen agravios sobre materias distintas; a la que
se abre y fundamenta el recurso, legitimando la competencia del Tribunal.
Objeto impugnable.
Titularidad.
Las partes legitimadas por la ley en cada caso en forma expresa, o cuando no se
indique, todas ellas.
Destinatario.
176
El Tribunal Superior en grado: Cámara en lo Criminal, Cámara de Apelaciones o
Tribunal penal.
Acto de interposición.
1. Forma y término.
La ley expone dos formas para la interposición del recurso.
1) Por escrito: es el medio frecuente para la interposición, no exige una for-
malidad especial, en cuanto al papel o escritura, pero hace a la tarea pro-
fesional, la indicación clara del cumplimiento tanto de la legitimación
subjetiva, como del objetivo y de la temporalidad de la presentación.
2. Motivación.
Jorge R. Moras Mon refiere: "La deducción del recurso en todos los casos debe
hacerse con específica indicación de los 'motivos' en que se base. Ello implica señalar sólo
los tópicos o núcleos en torno de los cuales se agruparán luego los fundamentos. Estos
últimos no pueden vertirse en esta oportunidad, sino va en la alzada en el estadio que indica
la ley: 'la etapa de la audiencia".
A su vez, Lucio R. Gernaert Willmas, dice: "...el gravamen irreparable que cause
cualquier resolución que se dicte, será el principio general de la apelabilidad. El gravamen
irreparable es la característica sobresaliente de la sentencia definitiva, aquélla que, sin
necesidad de ser la decisión que condene o absuelva, implique la continuación del proceso
o cause un agravio de imposible o insuficiente reparación ulterior. El apelante deberá
limitarse a la mera interposición del recurso, quiere decir que deberá ejercer sólo el primer
tramo del acto impugnativo, que consiste en la manifestación de disconformidad y
consecuente declaración de voluntad de promover la instancia de grado superior".
3. Lugar:
Ante el mismo Tribunal.
En el caso que el Código Nacional índica, se procederá ante el Juez de Instrucción
y Correccional, contra las sentencias de Sobreseimiento. Luego, dice, contra los m-
terlocutrios y resoluciones expresamente declarados apelables o que causen gravamen
irreparable, por lo que se convierte en un recurso diseñado para atacar a las resoluciones de
los jueces encargados de la Instrucción. (Corrientes, art. 486; Formosa, art. 416 y Chaco,
art. 428)
177
En definitiva, el recurso debe ser interpuesto ante el mismo Tribunal que dictó la
resolución.
El Código Correntino (también el Nacional, art. 449) expresamente dispone que
serán apelables tan sólo las resoluciones de los "jueces encargados de la Instrucción",
redacción que no deja lugar a dudas.
En síntesis, las resoluciones apelables, son aquéllas dictadas por los "jueces en-
cargados de la Instrucción" que sean expresamente indicadas como apelables o que causen
gravamen irreparable.
a) Resoluciones declaradas expresamente apelables: es la misma ley la que indica
qué resoluciones son objeto de apelación.
b) Resoluciones que causen gravamen irreparable: deben entenderse como
aquéllas que implican la imposibilidad de que con el transcurso del proceso se
diluya el perjuicio procesal.
Emplazamiento
Art. 451 C.N. (Corrientes, art. 483; Formosa, art. 417; y Chaco, art. 429).
El recurso, una vez concedido, deberá mantenerse ante el Tribunal "ad quem", a tal
efecto, será la recurrente la emplazada para que lo haga en el término de tres días a contar
desde que las actuaciones tuvieron entrada en el Tribunal.
D'Albora ha definido el emplazamiento diciendo que: "Consiste en la convocatoria
hecha a las partes para acudir ante el Tribunal Ad-Quem" a fin de que, tanto el recurrente
como el recurrido, se presenten ante dicho órgano con el propósito de participar en el
trámite del recurso concedido. Ambos quedan vinculados a la jurisdicción de la Alzada".
Elevaciones.
Deserción.
Trámite. Resolución.
Resolución.
RECURSO DE QUEJA.
179
denegado por el tribunal de mérito. La interposición de este llamado Recurso de Queja, no
es utilizable para los casos de retardo de justicia.
El procedimiento de la queja o recurso de hecho, se legisla con la finalidad de que
el tribunal de alzada reúna los antecedentes necesarios para llegar a determinar si el recurso
oportunamente interpuesto ha sido bien o mal denegado.
La primera actividad que debe cumplir la parte interesada ha de ser la de pre-
sentarse diligentemente dentro del término fijado para quejarse, el que se computará a
partir de la notificación de la providencia denegatoria del recurso. Esta presentación, como
se dijo, debe ser hecha ante el tribunal de alzada, que como primera medida deberá
determinar si el quejoso formuló su queja en término, pues, de no ser así, deberá rechazar
el recurso de hecho, sin pronunciarse sobre el fondo (la admisibilidad o inadmisibilidad del
recurso denegado). Teniendo en cuenta la incompleta funcionalidad del sistema en algunos
distritos o circunscripciones judiciales, la ley procesal suele fijar, términos distintos, según
sea la ubicación del tribunal de mérito.
La primera actividad del tribunal requerido es la de proveerse de información, pa-
ra lo que la ley lo autoriza a solicitar informes del tribunal de mérito. Si este procedimiento
resultara insuficiente, se puede pedir la elevación de los autos a fin de lograr un mejor y
más directo conocimiento de la cuestión, que es, ciertamente, lo que acontece de ordinario.
Respecto del informe, la ley fija un plazo para su despacho: tres días; y en cuanto
a la elevación de los autos, la solicitud debe ser satisfecha de inmediato, o sea, que carece
de plazo. Si el tribunal de mérito incumpliera lo uno o lo otro, caben medidas disciplinarias
por parte del tribunal que detente la facultad de superintendencia, que puede o no ser el
mismo tribunal requerido para el procedimiento de la queja por denegación de jurisdicción.
La resolución que debe recaer en la causa ha de ser fundada, asumiendo la forma de auto.
En cuanto a los Códigos que prohíben al tribunal de mérito el envío de los autos al de
alzada, se explica el criterio legal si se advierte que la queja no es propiamente un recurso.
Así pues, mientras se tramita la queja, el juez de mérito debe seguir procedimentando la
causa, y suspender el trámite cuando el tribunal le solicite la elevación de los autos.
Procedencia. (511)
Procedimiento. (512)
"La queja se interpondrá por escrito, dentro de los tres (3) o cinco (5) días de notificado el
decreto denegatorio, según que los tribunales actuantes residan o no en la misma ciudad.
De inmediato se requerirá informe, al respecto, del tribunal contra el que se haya deducido
y éste lo evacuará en el plazo de tres (3) días, remitiendo el expte, si este no fuere
indispensable para realizar otros actos. En caso contrario, el tribunal de alzada podrá
requerirlo para mejor proveer, y lo devolverá sin tardanza. La resolución será dictada por
auto después de recibido el informe o el expte.
(513) Efectos: "Si la queja fuere desechada, las actuaciones serán devueltas, sin
más trámite, al tribunal de origen
En caso contrario, se concederá el recurso y se devolverán las actuaciones, a fin
de que aquel emplace a las partes y proceda según el trámite respectivo".
RECURSOS EXTRAORDINARIOS
RECURSOS DE CASACIÓN
180
Concepto e importancia.
Dice el Dr. Carlos A. Cinara Díaz: "Ya Calamandreí advertía que la casación era
un instituto complejo, siendo el resultado de dos elementos recíprocamente comple-
mentarios: la Corte o Tribunal de Casación y el Recurso de Casación, binomio éste que no
es conveniente aislar si se quiere mantener su significado genuino".
En los orígenes de la institución, sobre todo en su finalidad política, la Corte de
Casación fue reconocida como un órgano judicial supremo, único y específico en el estado,
que poseía el objetivo de controlar, además del estrictamente Jurisdiccional que los Jueces
y tribunales inferiores decidieran las controversias según la ley, para mantener en todo el
Estado la uniformidad de la interpretación Jurisprudencial, pudiendo en tal cometido y en
virtud de los recursos de los legitimados como titulares de la acción impugnativa, anular las
"sentencias que contuvieran errores de derecho de la decisión de mérito". O sea, hay un
aspecto negativo, derivado de la anulación por la Corte de la sentencia viciada, junto con
otro positivo, en tanto tiende a asegurar la uniformidad de la jurisprudencia de los
tribunales y, con ello, la unidad e igualdad del derecho objetivo.
Si ello fuera así, el objeto principal de la Casación no estaría dado por la en-
mienda de los agravios o perjuicios inferidos a los particulares en las sentencias, sino en la
preservación de la recta, verdadera, general y uniforme, aplicación de la ley.
Representativo de este criterio es la noción de Calamandrei, ya citado por Chiara
Díaz, quien define a la Casación como un instituto judicial, consistente en un órgano único
en el Estado (Corte de Casación) que, a fin de mantener la exactitud y la uniformidad de la
interpretación jurisprudencial dadas por los tribunales al derecho objetivo, examina, sólo en
cuanto a la decisión de las cuestiones de derecho, las sentencias de los jueces inferiores,
cuando las mismas son impugnadas por los interesados mediante un remedio Judicial
(recurso de casación) utilizable solamente contra las sentencias que contengan un error de
derecho en la resolución de mérito.
Se trataría, pues, de privilegiar la función "nomofiláctica", entendida ésta como la
misión de preservar la pureza de la norma a través de la declaración de su verdadero sen-
tido, para acallar las discusiones y los criterios discordantes acerca de su interpretación.
Como vemos, al lado de esa función preservativa está la de tratar de uniformar la
jurisprudencia, que es una proyección de la función político-institucional originaria ele la
Casación, nacida durante la Revolución Francesa para satisfacer el prurito de tener y
mantener a la lev como expresión de la voluntad soberana y, que al ser interpretada por los
jueces, no podía ser desvirtuada en sus fines supremos.
Pero, finalmente, al filo de la evolución histórica, en una suerte de decantación
técnico-institucional, la casación es concebida como un recurso inserto dentro del proceso,
que es juzgado no por un ente accesorio del Poder legislativo o extrapoder, sino que se le
asigna esa misión a un órgano jurisdiccional, que procesalmente tratará, entonces, desde el
Poder Judicial, de hacer justicia en el caso concreto ya requerimiento de alguno de los
sujetos legitimados para recurrir por determinados motivos.
No se trata de convertir al Tribunal de Casación en una tercera instancia, ni pos-
tular examen "ex novo" y total de la causa, siendo, en principio, inconmovible la deter-
minación de los hechos fijados en la resolución impugnada, salvo que se ignoren o
reconozcan hechos fundamentales invocados por las partes y sobre los cuales existe prueba
incorporada al proceso; que los hechos hayan sido incorrectamente interpretados en función
de la legislación vigente y, por último, si la valoración de los hechos lleva a conclusiones
injustas. No hay con ello desconocimiento de las facultades discrecionales del órgano
jurisdiccional "a quo" en orden a la selección y merituación de la prueba rendida, sino
ataque a la arbitrariedad del juzgador, inconvalidable por el Tribunal de Casación, salvo
que se quiera negar la razón de ser de la organización jurisdiccional y tirar por la borda la
entera lucha del hombre contra la injusticia,
Procedencia.
CPPN art. 456 y en Corrientes 493: "El recurso de casación podrá ser interpuesto
por los siguientes motivos:
1) Inobservancia o errónea aplicación de la ley sustantiva;
2) Inobservancia de las normas que este Código establece bajo la pena de
inadmisibilidad, caducidad o nulidad, siempre que, con excepción de los casos
de nulidad absoluta, (171, segunda parte) el recurrente haya reclamado
181
oportunamente la subsanación del defecto, si era posible, o hecho protesta de
recurrir en casación".
Procede contra sentencia definitiva y aunque atañe en forma exclusiva al "de-
recho aplicado, no se descarta la posibilidad de que resulte menester la exanimación de los
hechos para una correcta determinación del derecho aplicable. Con todo, la reconstrucción
histórica de los hechos, motivo del proceso, no puede ser modificada, pues se trata de una
materia de competencia del tribunal de sentencia.
Da lugar a la casación la inobservancia de normas procesales establecidas bajo
sanción de inadmisibilidad o caducidad o nulidad, con la sola condición de que se haya
reclamado oportunamente la subsanación del defecto o, de no ser posible este tempera-
mento, de haber hecho protesta de recurrir en casación. Porque, evidentemente, quien ha
concurrido a causar la nulidad, como aquel que ha convalidado el acto anulable, con su
actitud, no ha hecho otra cosa que mantener la continuidad del procedimiento por faltarle el
interés necesario para corregir el acto nulo en el momento procesal en que debía hacerlo.
Por ello es que la lev establece una excepción única para los casos en que mediare
una nulidad absoluta. En tales casos, como se sabe, poco importa que se haya hecho o no
protesta de recurrir en casación, como asimismo, que se haya reclamado oportunamente la
sanatoria, debido a que las nulidades, cuando son de carácter absoluto, pueden y deben ser
interpuestas en cualquier estado o grado del procedimiento, porque afectan, por la
naturaleza del vicio, la existencia misma de un procedimiento legítimo. Las nulidades
absolutas cubren la finalidad de otorgarle un sentido material a la mera forma que es el
procedimiento, vigilando la pura exaltación ritual, que puede, con sus excesos, llegar a
modificar el sentido teleológico de toda norma jurídica, cual es la Justicia.
Resoluciones Recurribles (art. 495 Corrientes): "Además de los casos especial-
mente previstos por la Ley con las limitaciones establecidas en los artículos siguientes,
podrá deducirse este recurso contra las sentencias definitivas y los autos que pongan fin a
la acción o a la pena, o hagan imposible que continúen, o denieguen la extinción, con-
mutación o suspensión de la pena".
Por uno de los caracteres específicos del recurso de casación, resulta admisible
contra resoluciones definitivas de los tribunales de mérito. Los casos contemplados en el
artículo se refieren concretamente a situaciones previas a la sentencia, pero que por el
contenido de la resolución tiene ese efecto procesal de la cosa juzgada; es lo que la Ley
distingue como "autos que pongan fin a la acción o a la pena, o hagan imposible que con-
tinúen", estableciendo también, la situación inversa cuando dice "o denieguen la extinción,
conmutación o suspensión de la pena".
Destinatario.
Tribunal Superior al que dicta la Sentencia de Mérito. En las Provincias los Su-
periores Tribunales y en el orden Federal el Tribunal de Casación Penal.
Resolución. Efectos.
Dejando de lado el tema de la denominación (casación con reenvío o sin reenvío) está claro
que conforme a las normas de los arts.470 471 del CPPN y de las Provincias, cuando el
recurso prospera por la violación de la ley sustancial, el tribunal deberá resolver el caso
conforme a la doctrina legal correcta que establezca. Caso contrario, si se tratase de
inobservancia de las formas procesales, entonces corresponderá meramente que anule lo
actuado con los alcances que determinan los arts. 166 y 172 del CPPN y concordantes y
reenvíe al tribunal a quo para que se dicte nueva sentencia, con una nueva composición que
solo se admite cuando la anulada es la Sentencia condenatoria.No es tan fácil distinguir
entre normas sustanciales y normas formales en casación. Y no porque ontológicamente no
sea posible tal diferenciación, sino porque casi siempre, en la práctica casacional, ocurre
que la violación de una norma formal, trae aparejada otra violación de una norma
sustancial. Por ejemplo: la inobservancia de la doctrina legal de las normas que regulan la
merituación de la prueba por parte de los jueces del juicio implica por una parte la
violación de otras normas formales: las que establecen que toda decisión judicial debe ser
fundada, pero además -al propio tiempo- se estarán violando las normas sustanciales del
art: 18 de la Constitución Nacional, toda vez que aunque la obligación de fundar las
decisiones judiciales no está taxativamente inscripta en el texto constitucional, forma
parte de la garantía de la inviolabilidad de la defensa en juicio y del debido proceso, así
183
como también de los principios internacionales de los tratados (arts. 8 o del Pacto
Interamericano y 14 del Tratado Internacional de Derechos Civiles y Políticos).
En relación con el concepto de ley sustantiva, Núñez, invocando la problemática
de la diferenciación entre leves federales y comunes, y el problema de las leyes mixtas,
acota que por ley sustantiva no se debe entender simplemente la penal o civil, por
oposición a la procesal contenida en el Código Procesal, ni atender a la jurisdicción na-
cional o provincial que la hubiese dictado, sino que para determinar tal carácter hay que
atender al efecto sustancial o procesal de la aplicación de la concreta norma en cuestión:
la norma produce un efecto sustancial si mediante su aplicación el tribunal juzga el fondo
del caso.
Como lo precisa Ciaría Olmedo: "Dentro del concepto se han comprendido los
siguientes casos de infracción jurídica: Io) "falta de aplicación de la norma jurídica que co-
rresponde al caso; 2o) aplicación de una norma a una hipótesis no contemplada en ella; 3 o)
abierta desobediencia o transgresión a la norma; 4 o) en general, todos los errores de dere-
cho que constituyen el desconocimiento de una norma jurídica en su alcance general y abs-
tracto, sea que el error verse sobre su existencia, sobre su validez o sobre su significado".
Se analiza acto seguido las sentencias que solucionan el conflicto. Esto es, el tribunal de
casación entra a conocer el fondo del asunto y lo resuelve.
Por ejemplo, establecer si la mera presencia junto al autor del hecho constituye
participación secundaria, establecer respecto del robo y del hurto si requieren el propósito
de apropiarse de la cosa o basta el mero fin de uso, si el error en la imposición de una
condena de ejecución condicional puede no remediarse en perjuicio del procesado en el
trámite de unificación de penas con otra condena, si el escalamiento no responde a la
superación de una defensa de determinada altura, sino que se funda en la violación por el
agente de una mayor defensa privada, etc.
3. Reglas de experiencia
Ejemplos de situaciones linderas entre las que se pueden resolver por la expe-
riencia general y las que requieren la experiencia concreta del caso serían la que decide si
la colocación de aparatos mecánicos para la defensa de la propiedad, cuando da lugar a un
homicidio, hará que éste sea culposo o simple, o la admisión del daño moral causado en las
hijas por la muerte simultánea de padre y madre.
4. Subsunción
Son situaciones de casación positiva muchas veces vecinas a la revisión de la eva-
luación de los hechos.
Ejemplos de ellas son determinar, conforme los hechos constatados de la causa, si
medió homicidio simple o legítima defensa, o si medió exceso en la legítima defensa,
alevosía o procedimiento insidioso; también se presentan casos en que se concluye en la
casación de la sentencia por falta de pruebas, verbigracia para condenar por robo califi-
cado, o por falta de elementos corroborantes de los solos dichos de la víctima o por con-
siderarse atípicas conductas a veces confusas.. Son menos numerosos los casos en que se
184
agrava sustancialmente la situación del acusado, pasando del exceso en la legítima defensa
al homicidio simple, o del homicidio simple al cahcado por alevosía.
RECURSO DE INCONSTITUCIONAL1DAD
Consecuencias
La consecuencia directa del acogimiento de la pretensión será la revocación de la
resolución jurisdiccional por inconstitucionalidad de la norma legal aplicada.
Lo que equivale a una solución fulminante del acto jurisdiccional, sumadas al de
nulidad y ello trae aparejado el efecto extensivo respecto a los demás actos que son su
consecuencia, retrotrayendo la causa al estado anterior al dictado del acto anulado.
Trámite.
Se trasladan, por serle aplicables a este recurso, las disposiciones que rigen para el
Recurso de Casación.
RECURSO DE REVISIÓN
"El recurso de revisión procederá, en todo tiempo y a favor del condenado, contra
las sentencias firmes cuando:
186
1) Los hechos establecidos como fundamento de la condena fueren inconciliables
con los fijados por otra sentencia penal irrevocable.
2) La sentencia impugnada se hubiera fundado en prueba documental o testifical
cuya falsedad se hubiese declarado en fallo posterior irrevocable.
3) La sentencia condenatoria hubiera sido pronunciada a consecuencia de pre-
varicato, cohecho u otro delito cuya existencia se hubiese declarado en fallo
posterior irrevocable.
4) Después de la condena sobrevengan o se descubran nuevos hechos o elementos
de prueba que, solos o unidos a los ya examinados en el proceso, hagan
evidente que el hecho no existió, que el condenado no lo cometió o que el
hecho cometido encuadra en una norma penal más favorable.
5) Corresponda aplicar retroactivamente una ley penal más benigna.
6)Cuando según la jurisprudencia del superior tribunal, el hecho que determinó la
condena no constituye delito o encuadre en una norma penal mas benigna que
la aplicada
Legitimación subjetiva.
a) Tiempo.
"El recurso de revisión será interpuesto, personalmente o mediante defensor, por
escrito que contenga, bajo pena de inadmisibiíidad, la concreta referencia de los motivos en
que se funda y las disposiciones legales aplicables.
En los casos previstos en los incisos Io, 2o ,3 y 6|o del artículo 514 se acompañará
copia de la sentencia pertinente; pero cuando en el supuesto del inciso 3 o de ese artículo la
acción penal estuviese extinguida o no pueda proseguir, el recurrente deberá indicar las
pruebas demostrativas del delito de que se trate".
Este recurso procederá, en todo tiempo a favor del condenado contra sentencia
firme, cuando: los hechos establecidos como "fundamento "de la sentencia condenatoria
fueren inconciliables con los fijados por otra sentencia penal irrevocable; o si la sentencia
condenatoria hubiere sido pronunciada a consecuencia de prevaricato, cohecho, u otro
delito cuya existencia se hubiese declarado, al igual que los supuestos anteriores, en fallo
posterior irrevocable, o cuando, después de dictada la condena sobrevengan o se descubran
"nuevos hechos" o "elementos de prueba" que solos o unidos a los ya examinados en el
proceso, hagan evidente que el hecho no existió, que el condenado no lo cometió o el
cometido encuadra en una norma penal más favorable o cuando correspondiera aplicar
retroactivamente una ley penal más benigna. Otras de las características que la diferencian
de los demás medios de impugnación, es que el órgano jurisdiccional "puede" si lo estima
necesario decretar medidas de investigación, actos propios de la actividad instructoria, lo
que no se encuentra en otros recursos.
b) Objeto.
"El recurso deberá tender siempre a demostrar la inexistencia del hecho, o que el
condenado no lo cometió, o que falta totalmente la prueba en que se basó la condena, salvo
que se funde el recurso en el pedido de aplicación de ley penal o jurisprudencia penal más
benigna (última parte del inciso 4o o en el 5o)".
187
Procedimiento.( art 518)
Efecto suspensivo.
Sentencia.
Ejecución penal
Las resoluciones judiciales serán ejecutadas, salvo las excepciones expresas de la ley, por el
tribunal que las dicto en primera o en única instancia, el que tendrá competencia para
resolver todas las cuestiones o incidentes que se susciten durante la ejecución.
No obstante lo dicho el tribunal de ejecución podrá comisionar a otro juez para que practica
alguna diligencia necesaria.
Incidentes de ejecución
Los incidentes de ejecución podrán ser plantados por el ministerio público, el interesado o
su defensor, y serán resueltos, previa vista a la contraria, en el termino de cinco días.
188
Contra el auto que resuelva el incidente solo procederá recurso de casación, que no
suspenderá la ejecución, a menos que así lo disponga el tribunal.
Penas
En caso de sentencia condenatoria, el juez o el presidente del tribunal practicara el cómputo
de la pena, fijando la fecha de vencimiento o su monto.
Se notificara por decreto al ministerio público y al interesado, quienes podrán observarlo
dentro de los tres días. Si no se dedujere oposición, el computo quedara aprobado y la
sentencia será ejecutada inmediatamente. En caso contrario, se iniciara el incidente de
ejecución correspondiente.
Suspensión
La ejecución de una pena privativa de libertad podrá ser diferida en los siguientes casos:
cuando deba cumplirla una mujer embarazada o que tenga un hijo meno de
seis meses
si el condenado se encontrase gravemente enfermo y la inmediata ejecución
pusiere en peligro su vida, según el dictamen de peritos designados de oficio
Cuando cesen estas condiciones, la sentencia se ejecutara inmediatamente.
Enfermos
Si durante la ejecución de la pena privativa de libertad, el condenado sufriere alguna
enfermedad que no pudiere ser atendida en la cárcel, el tribunal dispondría, previos los
informes médicos necesarios, la internación del enfermo en un establecimiento adecuado,
salvo que esto importare grave peligro de fuga.
El tiempo de internación se computara a los fines de la pena, siempre que el condenado
estuviere privado de libertad y la enfermedad no hubiere sido simulada o provocada para
sustraerse de la pena.
Detención domiciliaria
La detención domiciliaria se cumplirá bajo la vigilancia de la autoridad policial. Si el
penado quebrantare la condena, pasara a cumplirlas en el establecimiento que corresponda.
Inhabilitación
Inhabilitación accesoria
Toda vez que la pena privativa de libertad importe una inhabilitación accesoria el tribunal
ordenara las anotaciones y transcripciones correspondientes.
Inhabilitación absoluta
La parte resolutiva de la sentencia que condene a inhabilitación absoluta se hará publicar en
el boletín oficial.
Inhabilitación especial
Cuando la sentencia imponga inhabilitación especia, se harán las comunicaciones
pertinentes.
Pena de multa
La multa que se imponga con la sentencia deberá ser abonada dentro de los diez días desde
que la sentencia quedo firme.
En estos casos la sentencia se ejecutara por iniciativa del ministerio público.
Libertad condicional
La solicitud de libertad condicional se cursara por intermedio de la dirección del
establecimiento donde se encuentre el condenado, quien podrá elegir un defensor.
189
Presentada la instancia, el juez o el presidente del tribunal requerirá informe del secretario
sobre el tiempo de condena cumplido por el solicitante y sus antecedentes. Al mismo
tiempo se requerirá informe a la dirección del establecimiento respectivo, sobre los
siguientes puntos:
tiempo cumplido de la condena
si el solicitante ha observado con regularidad los reglamentos carcelarios, o no
la calificación sobre la conducta, educación, y trabajos del solicitantes
toda otra información favorable o desfavorable
cuando sea necesario se podrá requerir un dictamen medico psicológico
Revocatoria
La revocatoria de la libertad condicional podrá efectuarse de oficio o a solicitud del
ministerio o del patronato. En todo caso, el liberado deberá ser oído y se le admitirán
pruebas.
Si el tribunal lo estima necesario, el liberado será detenido preventivamente hasta que se
resuelva la incidencia.
Conmutación de penas
Toda petición de conmutación de penas deberá ser presentada ante la dirección del
establecimiento carcelario donde se hallare alojado el condenado.
No se admitirá la solicitud:
- cuando el solicitante no hubiere cumplido un tercio, como mínimo , de la condena
aplicada, o diez años, si se tratare de reclusión o prisión perpetua
- cuando no hubiere transcurrido un año a contar desde la denegatoria de una petición
anterior
La dirección del establecimiento carcelario deberá agregar al informe una solicitud que
contendrá:
- el tribunal interviniente
- el delito que motivo la condena y el monto de la misma
- el tiempo cumplido de la pena y si se ha denegado un pedido anterior
- los antecedentes del solicitante y su comportamiento en el establecimiento
- toda otra circunstancia favorable o desfavorable que pueda ser de utilidad
Este informe deberá ser expedido dentro de los diez días desde la presentación de la
solicitud, y ser remitido al tribunal que dicto la condena.
En el término de cinco días el tribunal deberá expedirse, expresando si aconseja o no hacer
lugar a la petición, y remitía las actuaciones a la subsecretaria de defensa.
Del decreto que dictara el PE, se remitirá copia al tribunal de juicio para ser agregada a los
autos.
Ejecución civil
La sentencia que condene a restitución, indemnización o reparación de daños o al pago de
costas, cuando no sea inmediatamente ejecutada o no pueda serlo por simple orden del
tribunal que la dicto, se ejecutara por el interesado ante el juez civil que corresponda y con
arreglo al CPCC.
Garantías
Al dictar el auto de procesamiento el juez podrá ordenar el embargo de bienes del
imputado, o en su caso, el demandado civil, en cantidad suficiente para garantizar la pena
pecuniaria, la indemnización civil y las costas.
Si el imputado no tuviere bienes o lo embargado fuere insuficiente, se podrá disponer la
inhibición.
190
El imputado o el demandado civil podrán sustituir el embargo o la inhibición por una
caución personal o real.
Costas
En todo proceso el estado anticipara los gastos con relación al imputado y a las demás
partes que gozaren del beneficio de pobreza.
Con respecto a las costas el CPP nos dice que toda resolución que ponga fin a la causa o a
un incidente, deberá resolver sobre el pago de las costas procesales.
Las costas serán a cargo de la parte vencida, pero el tribunal podrá eximirla total o
parcialmente cuando hubiera tenido razón plausible para litigar.
Cuando sean varios los condenados a costas, el tribunal fijara la parte proporcional que
corresponda a cada uno, sin perjuicio de la solidaridad que establezca la ley civil.
Los representantes del ministerio público, los abogados y mandatarios que intervengan en
el proceso, no podrán ser condenados en costas, sin perjuicio de la responsabilidad penal o
disciplinaria en que incurran.
191