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MANUAL DEL
RECURSO DE
RECONSIDERACIÓN
PAGINA 150 26 DE SEPTIEMBRE - 2008 PERIODICO OFICIAL
CONTENIDO
DESCRIPCIÓN
Presentación
I.- El recurso
PRESENTACIÓN
El Órgano de Fiscalización Superior del Congreso del Estado de Guanajuato, en congruencia con los
principios rectores que le impone en su actuación, el artículo 66 de la Constitución Política para el Estado de
Guanajuato, de: objetividad, imparcialidad, independencia, transparencia, legalidad y profesionalismo,
presenta este manual del recurso de reconsideración, con el objeto primordial de que los sujetos de
fiscalización y los particulares, en su caso, tengan una idea clara de lo que representa este recurso, en el
contexto de ejercicio de un derecho, pero también en la oportunidad que tiene la autoridad, para ceñir al
principio de legalidad sus actos y resoluciones.
Este manual, compila el marco conceptual del recurso, sus caracteres y elementos, el procedimiento
que debe seguirse en su trámite y el flujo operativo del mismo.
La información contenida en el manual, tiene el propósito de servir como referente u orientador para
el sujeto de fiscalización o para el particular, según la naturaleza del acto o resolución que se impugne,
cuando se decide utilizar este medio para someter al escrutinio jurídico la legalidad del acto o resolución.
Por otra parte, consecuente con su propósito, el manual ofrece información doctrinaria sobre el recurso
administrativo, dentro del cual se inscribe el recurso de reconsideración, para mejor comprensión de su
objeto y de su finalidad; asimismo, con apoyo de la opinión de tratadistas y, por supuesto, de la ley, se
desarrolla el marco conceptual y operativo del recurso de reconsideración, puntualizando sus caracteres y
elementos esenciales, su fase procedimental y los actos relevantes del mismo, así como el flujo ordenado
de los actos propios en el conocimiento y resolución del recurso.
Esperamos que este manual, sea de utilidad y que coadyuve en la eficacia y eficiencia del proceso de
fiscalización y al puntual cumplimiento de la Constitución y de la Ley, así como al respeto de los principios de
certeza y seguridad jurídica, sustanciales en todo Estado de Derecho.
I.- EL RECURSO
Consecuentemente, el recurso administrativo tiene como finalidad fundamental, corregir los actos de
la autoridad administrativa que se consideran contrarios a derecho; en este tenor, la impugnación se dirige
a obtener una ulterior revisión, con el objeto de que el mismo órgano emisor u otro superior, los anule,
revoque, reforme o modifique, si se encuentra comprobada la ilegalidad o inoportunidad de los mismos.
En este contexto, la doctrina define al recurso administrativo, como un derecho para impugnar actos
o resoluciones que se estiman alejadas de la ley.
El recurso, "es un derecho de instancia que debe estar clara y específicamente consignado en la ley
o reglamento aplicables al caso controvertido…. El recurso es una instancia que impugna la resolución de
una autoridad y no una contradicción de derechos particulares….".3
Los recursos administrativos, en conclusión, cubren la exigencia de que los actos y resoluciones de
la autoridad se ciñan escrupulosamente a la ley, como control de la legalidad, y como un elemento integrante
del derecho de defensa que está consagrado en la Constitución Federal y Local.
1
Escola, Héctor Jorge, Recursos Administrativos, Ediciones Depalma, Argentina, 1973, p. 217.
2
Armienta Hernández, Gonzalo, Tratado Técnico práctico dde los recursos administrativos, Editorial Porrúa, México, 1992, p. 57.
3
Briseño Sierra, Humberto, Derecho Procesal Fiscal, Cárdenas Editor, México, 1975, p. 97-99.
4
Bielsa, Rafael, El Recurso Jerárquico, Ediciones Depalma, Argentina, 1964, p. 26-27.
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La Ley de Fiscalización Superior del Estado de Guanajuato, establece en el artículo 39, el recurso de
reconsideración, en los términos siguientes:
"El recurso de reconsideración tiene por objeto que se revoque o modifique el informe de resultados
o la resolución que desecha la denuncia a que se refiere el artículo 34 de esta Ley". El artículo 34, que se
menciona en este precepto, se refiere a la denuncia de situaciones excepcionales.
Es un medio de control a posteriori, ya que éste se interpone precisamente para verificar los actos
que se han emitido con anterioridad. Asimismo, este recurso, se interpone ante la propia autoridad emisora
de la resolución objeto de la impugnación.
La utilidad de este tipo de recursos, resulta indiscutible, cuando se interpone "ante autoridades
respetuosas del principio de legalidad".6
"El recurso de reconsideración es aquel que se deduce ante la propia autoridad que ha dictado el
acto administrativo o reglamento, a fin de que lo revoque, derogue o modifique, según sea el caso, por
contrario imperio".7
Conforme a lo señalado por el artículo 39 de la Ley de Fiscalización Superior del Estado de Guanajuato,
el recurso de reconsideración tiene por objeto:
5
Gordillo Agustín A., Procedimientos y Recursos Administrativos, Jorge Alvarez Editor, Argentina, 1994, p. 54-55.
6
Carrillo Flores, Antonio, La Justicia Federal y la Administración Pública, Editorial Porrúa, México, 2001, p. 100.
7
Cassagne, Juan Carlos, Derecho Administrativo, Abeledo-Perrot, Argentina, 1999, tomo II, p. 487.
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Respecto de este informe de resultados, el sujeto de fiscalización tiene la pretensión de que mediante
el recurso de reconsideración, la propia autoridad emisora del Informe, lo revoque o lo modifique.
La revocación, como posible efecto del recurso de reconsideración, implica: "acción o efecto de
revocar// Der. Anulación, enmienda o sustitución del orden o fallo por parte de autoridad distinta de la que
había resuelto // Der. Acto jurídico que deja sin efecto otro anterior por voluntad del otorgante…".8
Consecuentemente, de proceder el recurso, el propio Órgano de Fiscalización Superior, anula o deja sin
efecto la parte conducente del informe de resultados; procediendo a emitir otro, que supere las inconsistencias
o fallos del anterior, en congruencia con la resolución recaída al recurso de reconsideración interpuesto.
Por su parte, la modificación del informe de resultados que se impugna, se traduce, de proceder el
Recurso, en: "Cambiar o transformar una cosa, mudando alguno de sus accidentes…".9 El recurso de
reconsideración en esta vertiente de modificación, implica que el Órgano de Fiscalización Superior, hará las
enmiendas al informe de resultados, en los exactos términos de la resolución que ponga fin a este Recurso,
subsanando de esta manera, las deficiencias o fallas que el recurso procedente, se ha encargado de señalar.
Como se ha expresado, la finalidad del recurso es la de controlar los actos o resoluciones de los
órganos administrativos, para que éstos se emitan conforme a derecho.
Asimismo, en el caso del recurso de reconsideración, éste se interpone ante el mismo órgano que
emitió el acto impugnado.
Lo anterior es importante, en virtud de que si se interpone ante un órgano ajeno o distinto, el recurso
es totalmente improcedente. En este tenor, el recurso tiene los caracteres y elementos siguientes:
a) El titular del sujeto fiscalizado, cuando se trata del informe de resultados, derivado de
la revisión de la Cuenta Pública o de la práctica de una auditoría.
Sobre este punto, como lo establece el artículo 5 de la Ley de Fiscalización del Estado, son sujetos
de fiscalización: los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial del Estado; los Ayuntamientos, las dependencias
y entidades de la Administración Pública Estatal y Municipal y los organismos autónomos.
8
Palomar de Miguel, Juan, Diccionario para Juristas, Editorial Porrúa, México, 2000, p. 1388.
9
Palomar Miguel, Juan, op. cit., p. 1011.
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Conforme a las disposiciones legales vigentes, son titulares de los sujetos de fiscalización:
1. El Presidente de la Mesa Directiva del Congreso del Estado, en los términos de los artículos
45 y 49 de la Ley Orgánica del Poder Legislativo del Estado de Guanajuato; tratándose del
Poder Legislativo.
2. El Gobernador del Estado, como Titular del Poder Ejecutivo y como órgano unipersonal, en
los términos del artículo 38 de la Constitución Política para el Estado de Guanajuato; tratándose
del Poder Ejecutivo.
3. El Presidente del Supremo Tribunal de Justicia, en los términos del artículo 24, fracción I, de
la Ley Orgánica del Poder Judicial del Estado de Guanajuato, tratándose del Poder Judicial.
4. El Presidente Municipal, en los términos de los artículos 70 y 114 de la Ley Orgánica Municipal,
tratándose de Ayuntamientos.
5. Los Presidentes o Titulares de los órganos de gobierno, de los organismos autónomos.
6. Los Directores, Presidentes o cualquiera que sea su denominación, de las dependencias y
entidades y dependencias de la administración pública estatal y municipal, ya sea que formen
parte de la administración pública centralizada, paraestatal o paramunicipal.
Conforme a lo dispuesto por los artículos 32 y 33 de la Ley de Fiscalización del Estado, el promovente
puede ser cualquier ciudadano o particular, por tanto, quien presenta la denuncia, es el legitimado para
interponer el recurso de reconsideración, de ser el caso.
Congruente con la naturaleza del recurso de reconsideración, éste tiene dos elementos esenciales,
el primero es que el recurso administrativo esté establecido por el ordenamiento legal correspondiente, y el
segundo, la existencia de una resolución o acto susceptible de ser impugnado por ese recurso.10
En relación con el primer elemento, es de afirmarse que nuestro sistema jurídico es de legalidad, por
lo que, en principio, toda la actividad de la autoridad debe estar regulada por normas jurídicas. En relación al
segundo, es indispensable la existencia de una resolución o acto, pues ésta constituye el presupuesto
material de este medio de impugnación.
Sobre este tema, algunos autores, abundan en el señalamiento de los elementos esenciales del
recurso administrativo, señalando los siguientes:
10
Margain Manatou, Emilio, Introducción al Estudio del Derecho Tributario Mexicano, Universidad Autónoma de San Luis Potosí, México,
1985, p. 181.
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De manera complementaria a los elementos esenciales, también se señalan los llamados elementos
secundarios, los cuales son necesarios para su substanciación:
El recurso, como todo acto jurídico, debe llenar determinados requisitos para su procedencia, toda
vez que se trata de un medio que impugna un acto o resolución, dictado por una autoridad.
a) Tanto a la autoridad como al particular, les interesa la legalidad de la resolución o acto que se
impugna; y
b) Al no existir contienda respecto de intereses particulares, predomina el interés público.13
a) Acto o resolución definitiva. Implica que el acto o resolución que se impugna, debe haber
recaído sobre el fondo del asunto, y que se causa perjuicio directo al recurrente. En nuestro
sistema jurídico, un acto o resolución, sólo "es impugnable cuando tiene carácter autoaplicativo,
pues mientras no afecte el interés jurídico de los sujetos pasivos de las obligaciones que de
ella pudieran derivarse, la impugnación es improcedente". 14
11
De la Garza, Sergio Francisco, Derecho Financiero Mexicano, Editorial Porrúa, México, 1995, p. 779.
12
Margain Manatou, Emilio, op. cit., p. 186.
13
Gordillo, Agustín, Procedimiento y Recursos Administrativos, Jorge Alvarez, Editor, Argentina, 1993, p. 101.
14
Armienta Hernández, Gonzalo, op. cit., p. 91.
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El escrito, mediante el cual se interpone el recurso de reconsideración, deberá contener, por lo menos:
En relación al contenido mínimo del escrito de reconsideración, es importante señalar que el Órgano
de Fiscalización Superior, en este caso, como autoridad resolutora, debe contar de inicio al procedimiento,
con la información precisa para determinar si el recurso es legalmente procedente.
a) Contra actos distintos, a los que la ley respectiva señala como susceptibles de impugnación;
tratándose del recurso de reconsideración, será improcedente cuando se interponga contra
actos distintos a los señalados en el artículo 39 de la Ley de Fiscalización Superior.
b) Contra actos que sean materia de otro recurso, que se encuentre pendiente de resolver, y que
haya sido promovido por el mismo recurrente y por el propio acto impugnado; para evitar
duplicidad de materia en el recurso y por razones de celeridad procesal.
c) Contra actos que no afecten los intereses legítimos del promovente; en atención a que se
carece de legitimación o del derecho para interponer el recurso.
d) Contra actos consumados de modo irreparable; considerando que el recurso carece de materia
o bien, su trámite resulta inútil.
e) Contra actos consentidos expresamente, en virtud de que el recurrente asume los efectos del
acto o resolución que se pretende recurrir, o bien, porque haya transcurrido el plazo para
interponer el recurso.
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f) Cuando el recurso sea interpuesto fuera del término previsto por la ley; considerando que
pudo haberse tenido la intención de recurrir, pero se hizo fuera del plazo que la ley señala
para tal efecto.
Por otra parte, es conveniente advertir, que durante el procedimiento, pueden sobrevenir causales de
sobreseimiento del recurso. El sobreseimiento, es la resolución judicial por la cual se declara que existe un
obstáculo jurídico o de hecho que impide la decisión sobre el fondo de la controversia.15
a) El promovente se desista expresamente; toda vez, que el legitimado o con interés en el recurso,
ha decidido no continuarlo.
b) El interesado fallezca durante el procedimiento, si el acto o resolución impugnados solo afectan
a una persona; en virtud de que la tramitación del recurso resulta inútil, considerando que la
persona afectada en su interés jurídico ha fallecido, y por ende, el recurso, en estricto derecho,
ha quedado trunco, en cuanto a la pretensión del recurrente; hipótesis que podría aplicar en
aquellos casos en que el recurrente sea un particular y, específicamente, tratándose de
situaciones excepcionales.
c) Durante el procedimiento, sobrevenga alguna de las causales de improcedencia; es decir,
que se advierta la falta de fundamentación, de oportunidad o de derecho.
d) Hayan cesado los efectos de acto impugnado; en razón a que el recurso se ha quedado sin
materia o se ha presentado un vacío jurídico.
a) Marco referencial
Sin lugar a duda, el procedimiento administrativo, es el mejor medio para cumplir, por parte de las
autoridades administrativas, con la garantía de audiencia, prevista en el artículo 14 de la Constitución Federal.17
15
Enciclopedia Jurídica Mexicana, tomo IV, Editorial Porrúa-UNAM, México, 2002, p. 467.
16
Manresa y Navarro, José María, Ley de Enjuiciamiento Civil, imprenta Revista de Leegislación, Esspaña, 1986, p. 85.
17
". . . nadie podrá ser privado de la vida, de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los
tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento. . .".
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A continuación, referimos los actos relevantes del procedimiento a que se somete el conocimiento y
resolución del recurso de reconsideración.
b) Actos relevantes:
b.1.- El recurso de reconsideración deberá presentarse por escrito, y dirigirse al Auditor General del
Órgano de Fiscalización Superior, según lo dispone el segundo párrafo del artículo 39 de la Ley de Fiscalización
Superior del Estado.
b.3.- El recurso de reconsideración deberá ser interpuesto, como lo dispone la fracción VIII del artículo
23 de la Ley de Fiscalización Superior del Estado, por el sujeto de fiscalización o bien, el denunciante de
situaciones excepcionales, como lo señala el artículo 34 de la propia Ley.
Si bien, el sujeto de fiscalización y el denunciante, son los originales legitimados para interponer el
recurso de reconsideración, éstos pueden estar representados en el procedimiento respectivo.
La representación, deberá otorgarse por el titular del sujeto de fiscalización o del órgano de gobierno
respectivo o por el denunciante, observando las formalidades para tal efecto. Al respecto, los sujetos de
fiscalización, cuando deleguen la representación a favor de persona determinada, lo pondrán hacer mediante
acuerdo o en escritura pública, según lo disponga la Ley aplicable; por lo que respecta al denunciante, la
representación se otorgará en escritura pública o carta poder firmada y ratificada ante Notario Público.
En este punto concreto, considerando que el recurso de reconsideración está sujeto a un procedimiento
normado, el legislador estimó pertinente que el Director General de Asuntos Jurídicos, fuese el encargado
de instruir el recurso, es decir, de verificar, que tanto el Órgano de Fiscalización Superior, como el recurrente,
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observen las previsiones propias del proceso, así como de determinar sobre la admisión del recurso, admisión
y desahogo de pruebas ofrecidas y, elaborar el proyecto de resolución, que se someterá a la consideración
del Auditor General.
b.5.- El Director General de Asuntos Jurídicos, analizará el escrito mediante el cual se interpone el
recurso de reconsideración, para determinar si está presente o se desprende alguna causal de improcedencia
o sobreseimiento, por cuanto de ser así, propondrá el desechamiento del recurso, considerando que éste
carece de materia o de legitimación del recurrente.
b.6.- En el recurso de reconsideración, sólo podrán ofrecerse las pruebas documental e inspeccional,
siempre que se relacionen con los hechos y antecedentes del acto o resolución que se impugna.
Debe dejarse en claro, que la interposición del recurso de reconsideración no genera la oportunidad
de aportar nuevas pruebas, toda vez que el recurso es una instancia para impugnar la legalidad de acto o
resolución y no para solventar observaciones o recomendaciones, puesto que para ello se tuvo la oportunidad
dentro del proceso de fiscalización, como se desprende de lo señalado en la fracción V del artículo 9 y
fracción IV del artículo 23 de la Ley de Fiscalización del Estado.
b.7.- Los efectos de admisión del recurso de reconsideración, consisten en que el procedimiento de
fiscalización queda en suspenso, hasta en tanto éste se resuelve; consecuentemente, el Órgano de
Fiscalización Superior, se abstendrá de remitir el informe de resultados al Congreso, para los efectos de la
fracción IX del artículo 23 de la Ley de Fiscalización Superior del Estado.
b.8.- Para la debida sustanciación del recurso de reconsideración, el Director General de Asuntos
Jurídicos, solicitará a la Dirección General de Auditoría y Revisión de Cuenta Pública, el expediente integrado
con motivo del proceso de fiscalización, bien de la revisión de la cuenta pública o de la práctica de auditoría,
si el motivo del recurso es la de impugnar el informe de resultados. Si el recurso de reconsideración tiene
como motivo impugnar la resolución que deseche la denuncia de situaciones excepcionales, entonces,
deberá tenerse el expediente integrado con motivo de la citada denuncia.
Sin lugar a duda, en la instrucción, la Dirección General de Asuntos Jurídicos, procederá al estudio
minucioso del expediente y de los documentos y elementos esenciales del mismo, entre otros: actas
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circunstanciadas, documentación recabada, contestación al pliego de observaciones por parte del sujeto
fiscalizado, en su caso, así como documentos aportados.
En este tenor, de ser procedente, se desahogarán aquellas pruebas que no hayan sido valoradas
adecuadamente, en opinión del recurrente, y que inciden en el informe de resultados o en el desechamiento
de la denuncia de situaciones excepcionales.
De ser el caso, se evaluarán las pruebas desahogadas, que fueron oportunamente ofrecidas por el
recurrente.
En estricta técnica jurídica, la resolución del Recurso, debe ser lo suficientemente clara y no dejar
duda sobre el sentido de la resolución; todo esto, considerando que la resolución es el acto que decide de
manera definitiva el recurso de reconsideración; en este contexto, la resolución, por constituir un acto de
autoridad, debe estar debidamente fundado y motivado, como se señala en la Tesis Jurisprudencial siguiente:
Antecedentes:
1. Amparo directo 194/88. Bufete Industrial Construcciones, S.A. de C.V.28 de junio de 1988.
Unanimidad de votos. Ponente: Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: Jorge Alberto González
Álvarez.
2. Revisión fiscal 103/88. Instituto Mexicano del Seguro Social. 18 de octubre de 1988. Unanimidad
de votos. Ponente: Arnoldo Nájera Virgen. Secretario: Alejandro Esponda Rincón.
3. Amparo en revisión 333/88. Adilia Romero. 26 de octubre de 1988. Unanimidad de votos.
Ponente: Arnoldo Nájera Virgen. Secretario: Enrique Crispin Campos Ramírez.
4. Amparo en revisión 597/95. Emilio Maurer Bretón. 15 de noviembre de 1995. Unanimidad de
votos. Ponenete: Clementina Ramírez Moguer Goyzueta. Secretario: Gonzalo Carrera Molina.
5. Amparo directo 7/96. Pedro Vicente López Miro. 21 de febrero de 1996. Unanimidad de votos.
Ponente: María Eugenia Estela Martínez Cardiel. Secretario. Enrique Bigts Muñoz.
c).- Considerando: en esta sección se expresa la argumentación jurídica para establecer el sentido
que se le otorga a la resolución, sea para confirmar el acto impugnado, modificarlo o bien revocarlo. Esto es,
se realizan las consideraciones de hecho y derecho que dan el soporte al sentido de la resolución.
Sistemáticamente, deben hacerse las siguientes consideraciones:
d).- Puntos resolutivos. Es el resumen de las consideraciones hechas y la solución concreta del
asunto resuelto. Deben ser precisos, claros y pronunciados de manera categórica e imperativa.
Una vez aprobado el proyecto de resolución, este se traduce en la resolución final del recurso de
reconsideración, que será notificada de manera personal al recurrente, dentro de los cinco días hábiles
siguientes, a la fecha en que el Auditor General haya firmado la resolución.
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ATENTAMENTE
EL AUDITOR GENERAL DEL ÓRGANO DE FISCALIZACIÓN SUPERIOR
DEL PODER LEGISLATIVO DE GUANAJUATO,
A LOS 18 DÍAS DE AGOSTO DE 2008