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Eliana Patricia Arévalo Lizarazo • Laura Viviana Fajardo Morales

SERVIDUMBRE PETROLERA, UN VACÍO JURÍDICO


DEL ORDENAMIENTO COLOMBIANO
“Easement oil, an empty colombian legal order”

Para referencias: ARÉVALO LIZARAZO, Eliana RESUMEN***


Patricia y FAJARDO MORALES, Laura Viviana (2012)
“SERVIDUMBRE PETROLERA, UN VACÍO JURÍDICO
DEL ORDENAMIENTO COLOMBIANO”, En Revista Iter En Colombia la servidumbre está catalogada
Ad Veritatem 10. Universidad Santo Tomás. Tunja. como un derecho real mediante el cual se
limita el dominio al propietario del bien,
Eliana Patricia Arévalo Lizarazo*
para el caso en concreto hablaremos de
Laura Viviana Fajardo Morales*
las servidumbres petroleras, una de las
Fecha de Recepción:14-11-2012 tantas clasificaciones de las servidumbres
Fecha de Aprobación: 19-12-2012 en general, pero que por alguna razón deja
de ser civil para volverse administrativa.
El concepto será el mismo, pero el fin es
diferente, ya que el Estado siempre va a
estar presente de forma indirecta en esta
clase de actos y es ahí donde dejamos
de hablar de dos partes en el contrato
para convertirse en tres partes, aunque
una de ellas siempre esté presente no
como interviniente sino como beneficiaria
receptora de recursos económicos.

* Estudiante de la Facultad de Derecho, monitora del Centro de Investigaciones Socio-Jurídicas de la Universidad


Santo Tomás, seccional Tunja, contacto. nanarevalo@hotmail.com AI
** Estudiante de la Facultad de Derecho, monitora del Centro de Investigaciones Socio-Jurídicas de la Universidad
Santo Tomás, seccional Tunja, contacto. Laura_fm@hotmail.com AI
*** Artículo de Investigación resultado del proyecto de investigación sobre Servidumbres Petroleras vinculado a la
línea de Investigación de Derecho Administrativo y Responsabilidad del Estado del Centro de Investigaciones
Socio-Jurídicas de la Universidad Santo Tomás de Tunja.
Esta investigación tiene como método el hermenéutico jurídico, teniendo como fuentes la Constitución Política
de Colombia, la Ley, el Código de Petróleos, el Régimen de los Hidrocarburos, el Código Civil y Doctrina alusiva
al tema. Esta investigación estará dirigida por el Dr. Fernando Arias García, docente de la Universidad Santo
Tomás de Tunja y miembro del Centro de Investigaciones Socio-Jurídicas de la misma universidad, y por el
Dr. Diego Higuera Jiménez director del CIS.

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Servidumbre petrolera, un vacío jurídico del ordenamiento colombiano

PALABRAS CLAVE nous arrêtonsde parleraux deuxparties


aucontrat pour devenirtrois parties, bien
Servidumbre, Servidumbre Administrativa, que l’un desilsseront toujours présentsnon
Avalúo de Perjuicios, Lucro Cesante, pas commeintervenant, mais comme
Expropiación, Regalías. bénéficiaires recevant desressources
financières.
SUMMARY
MOTS-CLES
In Colombia the easement that listed
as a real right by which the domain is Servitude, servitude évaluation administrative
restricted to the owner of the property,for des dommages, pertes d’exploitation,
the particular case of the oil easements d’expropriation, de redevances.
discus sone of the many classifications of
easements in general but for some reason -Objetivos
no longer become civil administration.
The conceptis the same but the orde ris · Objetivo General:
different,because the state will always be
present in directly in such acts and that is * Verificar el Inadecuado Tratamiento
where we stop talking to both parties to the que se les aplica a las Servidumbres
contract to become three parts, although Petroleras en Colombia.
one of they will always be present not as
intervener, but as beneficiaries receiving · Objetivos Específicos:
financial resources.
* Describir el concepto general de
KEYWORDS servidumbre.
* Establecer las consecuencias jurídicas
Easement, Easement Administrative que acarrea la indebida aplicación del
Assessmentof Damages, Business régimen de servidumbres petroleras.
Interruption, Expropriation, Royalties. * Establecer la influencia de los preceptos
de utilidad pública en el régimen de
RESUME servidumbres.

En Colombie, la servitud equeréperto METODOLOGÍA


rié commeun droit réelparlequel le
domaineest limitée à lapropriétaire de Como metodología voy a trabajar el
l’immeuble, pour le cas particulier des análisis del régimen de servidumbres
servitudes de pétrolediscuter de l’une des en general y en particular el régimen de
nombreus esclassifications desservitudes servidumbres petroleras. Este trabajo de
en général, maispour une raison plus investigación estará sustentado en un
devenir l’administration civile. Le concept análisis documental y tendrá como fin
estle même, mais l’ordre est différent, establecer realmente cuál es el régimen
parce que l’Étatsera toujours présentin de las servidumbres para así establecer si
directementà de tels acteset c’est là quenous estamos hablando de un interés general

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o de un interés particular pero siempre - PROBLEMA JURÍDICO


respetando la propiedad privada. Esta
investigación pretende resolver el fondo del ¿Cómo se suplen los vacíos jurídicos
asunto para así establecer a qué rama del en la aplicación del régimen de las
derecho pertenece. servidumbres petroleras en Colombia?

SUMARIO

1. Introducción; 2. Servidumbres en General; 3. Negociación de la Servidumbre Petrolera,


3.1 Competencia, 3.2 Avalúo de Perjuicios; 4. Indemnización; 5. Expropiación; 6.
Generalidades del Registro de las Servidumbres Petroleras, 6.1 Derecho Notarial y Registral
de las Servidumbres Petroleras, 6.2 Registro ante el Ministerio de Minas y Energía; 7.
Consecuencias económicas que generan de las Servidumbres Petroleras; 8. Conclusiones;
9. Bibliografía.

1. INTRODUCCIÓN que la propiedad privada está sobre el suelo


mas no sobre el subsuelo y para el tema
Para empezar hay que tener en cuenta que nos ocupa es el Estado el dueño del
que una de las bases de la economía subsuelo. Al profundizar en servidumbres
Colombiana está en los hidrocarburos y es petroleras encontramos que no es fácil
por eso que este trabajo nos ocupa de uno distinguirlas y llevar a feliz término una
de ellos, el petróleo. Es importante saber servidumbre como ésta, ya que en entes
que es un tema en auge ya que muchos de del Estado como las Oficinas de Registro
nuestros departamentos reciben regalías de de Instrumentos Públicos se registran estos
este recurso, es por eso es para el caso en documentos sin mayor estudio, cuando
concreto estudiaré el tema de servidumbres hay que tener presente que no es lo mismo
y la verdadera utilidad de éstas, porque no hablar de una servidumbre de paso de un
es fácil distinguir si estas servidumbres son oleoducto que una servidumbre petrolera,
un motivo de utilidad pública o de interés porque tanto la finalidad como el concepto
particular porque hasta el mismo código de es diferente.
petróleos es muy general y da cabida a la
interpretación, por eso permite la confusión Luego del estudio del concepto de
y más si se compara con la minería ya servidumbre y de poder establecer la
que aunque son temas paralelos el origen definición y clasificación de servidumbre
normativo es el mismo. petrolera, entramos en el campo de la
utilidad y así vamos estudiando temas
En este tema hay mucho por estudiar e como la propiedad privada, las regalías y
investigar porque sea cual sea la utilidad de alguna manera la expropiación, para
siempre se debe respetar la propiedad así concluir en qué rama del derecho está
privada, sin embargo se debe tener presente ubicado el tema de esta propuesta.

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Servidumbre petrolera, un vacío jurídico del ordenamiento colombiano

2. SERVIDUMBRES EN GENERAL Es por eso que no se puede hablar de


una simple servidumbre civil cuando su
Para empezar hay que establecer que naturaleza es otra y por tanto el tratamiento
es una servidumbre civil y que es una que se le debe dar es administrativo
servidumbre administrativa para así poder teniendo como sustento la utilidad pública
ubicar a las servidumbres petroleras en el y el interés social.
respectivo campo.
3. NEGOCIACIÓN DE LA
· Según el artículo 879 del Código SERVIDUMBRE PETROLERA
Civil Colombiano la Servidumbre
Civil es un gravamen impuesto sobre La ley 1274 de 2009 trae de manera clara
un predio, en utilidad de otro predio como se debe hacer la negociación entre el
de distinto dueño. dueño del predio y la entidad dedicada a
· E n c a m b i o l a s e r v i d u m b r e la explotación del petróleo, es por eso que
administrativa es un derecho real en aunque la naturaleza de la servidumbre
favor de la Administración Pública que petrolera es administrativa la competencia
conforma un gravamen o restricción que del juez para conocer estos casos es civil.
disminuye el contenido propio y normal En primera medida debe:
de la propiedad privada y entraña, en • El interesado deberá dar aviso formal
consecuencia, la justa indemnización. al propietario, poseedor u ocupante de
Son sus beneficiarios personas los terrenos o al dueño de las mejoras,
públicas, particulares que colaboran según el caso.
con la Administración, cesionarios de • El aviso deberá realizarse mediante
servicios públicos, particulares que escrito y señalar:
ejercen una actividad de interés general a) La necesidad de ocupar permanente
o quien explota una fuente de agua o transitoriamente el predio.
mineral declarada de utilidad pública. b) La extensión requerida determinada
Las servidumbres administrativas, son por linderos.
siempre personales, teniendo en cuenta c) El tiempo de ocupación.
que su fin es el uso público al que la d) E l d o c u m e n t o q u e l o a c r e d i t e
carga está destinada. como explorador, explotador, o
transportador de hidrocarburos.
Lo anterior nos da a entender que las e) Invitación para convenir el monto de
servidumbres petroleras desde el campo la indemnización por los perjuicios
de los oleoductos tiene su origen en una que se ocasionarán con los trabajos.
servidumbre administrativa y no en una • El aviso se entenderá surtido con su
servidumbre civil ya que hay que tener en entrega material y con la remisión de una
cuenta que en esta clase de servidumbres copia del mismo a los Representantes del
siempre hay un tercero llamado Estado, Ministerio Público con competencia en
porque gracias a la explotación de este la circunscripción en donde se ubique el
recurso natural no renovable se reciben predio.
beneficios por parte del estado llamados • Ejecutado el aviso se indicará la etapa
regalías. de negociación directa entre las partes,

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la cual no excederá de veinte (20) días • Nombre y prueba de existencia y


calendario, contados a partir de la representación del interesado.
entrega del aviso. • Copia del título o documento en el
• En caso de no llegar a un acuerdo sobre el que consten los derechos a explorar,
monto de la indemnización de perjuicios, explotar o transportar hidrocarburos del
se levantará un acta en la que consten interesado.
las causas de la negociación fallida y el • Ubicación del inmueble o predio objeto
valor máximo ofrecido, firmado por las de las servidumbres de hidrocarburos
partes, con copia a cada una de ellas. y la identificación del área a ocupar
permanente o transitoriamente con los
Si el proponente, poseedor o tenedor se trabajos de exploración, explotación y
abstiene de firmar el acta referida dentro del transporte de los hidrocarburos, sus
plazo señalado para la negociación directa, linderos y la extensión de la misma.
el interesado acudirá al representante del • Identificación y descripción de las
Ministerio Público o quien haga sus veces construcciones, cercas, cultivos,
de la circunscripción del inmueble, para plantaciones, pastos y mejoras que
que dentro de los tres (3) días hábiles resulten afectadas con la ocupación
siguientes, deje constancia de tal situación. y el ejercicio de las servidumbres de
hidrocarburos.
3.1 COMPETENCIA • Constancia de la entrega del aviso o
prueba de la imposibilidad de su entrega.
El competente para conocer de estos casos • Descripción de las actividades a adelantar
es el Juez Civil Municipal de la jurisdicción en los terrenos a ocupar.
donde se encuentre ubicado el inmueble • Identificación del dueño u ocupante
que deba soportar la servidumbre. de los terrenos o de las mejoras y
lugar donde puede ser notificado de la
Luego de agotada la etapa de negociación solicitud.
directa sin que hubiere acuerdo sobre el • Recibo de consignación a órdenes del
valor de la indemnización que deba pagarse Juzgado de la suma correspondiente al
por el ejercicio de las servidumbres o sin valor del avalúo comercial realizado por
que hubiere sido posible dar el aviso formal el Instituto Agustín Codazzi o por un
al propietario, poseedor u ocupante de los profesional adscrito a una agremiación
terrenos o al dueño de las mejoras, por lo de lonja de la jurisdicción del predio
menos dos (2) veces durante los veinte (20) debidamente reconocida, como depósito
días anteriores a la solicitud de avalúo de judicial a favor del propietario, poseedor u
perjuicios, el interesado presentará ante ocupante de los terrenos o de las mejoras
el Juez Civil Municipal de la jurisdicción por los perjuicios a ocasionar con la
donde se encuentre ubicado el inmueble, la ocupación y ejercicio de las servidumbres.
solicitud del avalúo de los perjuicios que se
ocasionarán con los trabajos o actividades 3.2 AVALÚO DE PERJUICIOS
a realizar en ejercicio de las servidumbres
de hidrocarburos, la cual contendrá los En este punto hay que tener en cuenta
siguientes requisitos: que la etapa de presentación de avalúo

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Servidumbre petrolera, un vacío jurídico del ordenamiento colombiano

de perjuicios se debe hacer ante el Juez • El perito deberá rendir el dictamen


Civil Municipal de la jurisdicción donde se pericial dentro del término de quince
encuentre ubicado el inmueble que deba (15) días hábiles contados a partir de
soportar la servidumbre. la posesión. Para efectos del avalúo el
perito tendrá en cuenta las condiciones
A la solicitud de avalúo se le dará el trámite objetivas de afectación que se puedan
siguiente: presentar de acuerdo con el impacto que
la servidumbre genere sobre el predio,
• Presentada la solicitud de avalúo, el Juez atendiendo la indemnización integral de
la admitirá dentro de los tres (3) días todos los daños y perjuicios, sin perjuicio
siguientes y en el mismo auto ordenará de las reclamaciones posteriores que
correr traslado al propietario u ocupante pueda presentar el propietario, poseedor
de los terrenos o de las mejoras por el u ocupante de los predios afectados por
término de tres (3) días. daños ocasionados a los mismos durante
el ejercicio de las servidumbres. No se
• Si dos (2) días después de proferido tendrán en cuenta las características
el auto que ordena el traslado de la y posibles rendimientos del proyecto
solicitud ésta no hubiere podido ser petrolero, ni la potencial abundancia
notificada personalmente, se procederá o riqueza del subsuelo, como tampoco
a emplazarlos en la forma indicada en la capacidad económica del contratista
el inciso 2o del artículo 452 del Código u operador. La ocupación parcial del
de Procedimiento Civil. predio dará lugar al reconocimiento y
pago de una indemnización en cuantía
• En el presente trámite no son admisibles proporcional al uso de la parte afectada,
excepciones de ninguna clase, pero a menos que dicha ocupación afecte el
en la decisión definitiva del avalúo, el valor y el uso de las zonas no afectadas.
Juez se pronunciará de oficio sobre las
circunstancias contempladas en los • Rendido el dictamen pericial, el juez
numerales del artículo 97 del Código autorizará la ocupación y el ejercicio
de Procedimiento Civil, y si encontrare provisional de las servidumbres de
establecida alguna, así lo expresará y se hidrocarburos. No obstante lo anterior,
abstendrá de resolver. si el interesado solicita la entrega
provisional del área requerida para los
• El valor de la indemnización será trabajos antes de rendido el dictamen
señalado por un perito nombrado por el pericial, el juez autorizará la ocupación
Juez de la lista de auxiliares de justicia, y el ejercicio de las servidumbres de
cuyos honorarios deberán ser a cargo del hidrocarburos dentro de los quince (15)
solicitante, el cual será nombrado en el días hábiles siguientes a la radicación de
auto admisorio de la solicitud de avalúo la solicitud, siempre y cuando con ella
y éste se deberá posesionar dentro de los se acompañe copia de depósito judicial
tres (3) días siguientes.

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que corresponda a un 20% adicional del ejercicio de la respectiva ocupación o


depósito realizado en el momento de la servidumbre de hidrocarburos.
solicitud de avalúo de perjuicios del que
trata el numeral 8 del artículo 3o de la • Surtida la revisión, el Juez del Circuito
presente ley. ordenará la entrega de los dineros
consignados al dueño, poseedor u
• En lo relacionado con la contradicción ocupante de los terrenos o de las mejoras
del dictamen se aplicará el procedimiento y si éstos no fueren suficientes, ordenará
establecido en el artículo 238 del Código al explorador, explotador o transportador
de Procedimiento Civil. interesado que, dentro de los diez (10)
días siguientes consigne la cantidad
• Rendido el dictamen y tramitadas las suficiente para cubrir la indemnización.
respectivas objeciones, el Juez deberá Si resultare un remanente, éste le será
resolver definitivamente sobre el avalúo devuelto dentro del mismo término al
solicitado en el término de diez (10) días. beneficiario de la servidumbre. Si el
interesado no lo hiciere, el Juez solicitará
• Cualquiera de las partes puede pedir al Alcalde que adopte de inmediato las
ante el Juez Civil del Circuito de la medidas para suspender los trabajos
jurisdicción a la que pertenezca el predio objeto de la ocupación y del ejercicio de
objeto de la diligencia de avalúo, la las servidumbres de hidrocarburos.1
revisión del mismo dentro del término de
un (1) mes contado a partir de la fecha 4. INDEMNIZACIÓN
de la decisión del Juez Civil Municipal.
Si quien hiciere uso del recurso fuere el La indemnización es un capítulo importante de
explorador, explotador o transportador las servidumbres petroleras porque es gracias
de hidrocarburos, éste deberá consignar, a esta que los dueños del predio sirviente
como depósito judicial, a la orden del reciben contraprestación por los daños
Juez Civil de Circuito respectivo el monto causados, se entiende por indemnización
resuelto por el Juez Civil Municipal si la dentro del ámbito de servidumbres petroleras
suma consignada para la presentación al pago que hace la entidad explotadora del
de la solicitud fuere inferior al cincuenta recurso al dueño del predio sirviente con el
por ciento (50%) del avalúo de los fin de resarcir el daño causado. Dentro del
perjuicios señalados por el Juez. concepto de indemnización se contempla
el hecho de la servidumbre, es decir, ese
• La revisión del avalúo se tramitará de pago corresponde al lucro cesante, daño
conformidad con las disposiciones del emergente y a su vez se entiende que también
procedimiento abreviado consagradas conlleva el hecho de la servidumbre como
en los artículos 408 a 414 del Código de tal. Lo anterior se hace en la etapa de la
Procedimiento Civil. negociación de la servidumbre, esto quiere
decir que dentro del capítulo de avalúo de
• Ni la interposición de la revisión ni perjuicios se hace el balance y se establece
su trámite impiden o interrumpen el en pesos el valor del daño que se va a causar.

1 Ley 1274 de 2009.

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Servidumbre petrolera, un vacío jurídico del ordenamiento colombiano

Dentro de la indemnización hablamos de dos remite a una cuestión de hecho sujeta a la


ítems: el daño emergente y el lucro cesante razonable valoración del marco concreto
que el Código Civil los trae en el artículo de circunstancias fácticas por el juzgador
1614. “Entiéndase por daño emergente según las normas jurídicas, las reglas de
el perjuicio o la pérdida que proviene de experiencia, la lógica y el sentido común.
no haberse cumplido la obligación o de
haberse cumplido imperfectamente, o de Justamente, la jurisprudencia de esta
haberse retardado su cumplimiento; y Corte cuando del daño futuro se trata y,
por lucro cesante, la ganancia o provecho en particular, del lucro cesante futuro,
que deja de reportarse a consecuencia ha sido explícita “en que no es posible
de no haber cumplido la obligación, o aseverar, con seguridad absoluta, como
cumpliéndola imperfectamente, o retardado habrían transcurrido los acontecimientos
su cumplimiento”.2 sin la ocurrencia del hecho”, acudiendo
al propósito de determinar “un mínimo
Hay que tener en cuenta tal como lo ha de razonable certidumbre” a “juicios de
dicho la Corte Suprema de Justicia en probabilidad objetiva” y “a un prudente
sentencia del 9 de septiembre de 2010, sentido restrictivo cuando en sede litigiosa,
en cuanto al tema del lucro cesante y el se trata de admitir la existencia material
daño emergente dentro del resarcimiento del lucro cesante y de efectuar su valuación
de los daños causado, “la indemnización pecuniaria, haciendo particular énfasis en
exige la certeza del detrimento, o sea, su que procede la reparación de esta clase de
verdad, existencia u ocurrencia tangible, daños en la medida en que obre en los autos,
incontestable o verosímil, ya actual, ora a disposición del proceso, prueba concluyente
ulterior, acreditada por el demandante como en orden a acreditar la verdadera entidad
presupuesto ineluctable de la condena con de los mismos y su extensión cuantitativa,
pruebas idóneas en su entidad y extensión. lo que significa rechazar por principio
conclusiones dudosas o contingentes acerca
La certidumbre del daño, por consiguiente, de las ganancias que se dejaron de obtener,
es requisito constante ineludible de toda apoyadas tales conclusiones en simples
reparación y atañe a la real, verídica, esperanzas, expresadas estas en ilusorios
efectiva o creíble conculcación del derecho, cálculos que no pasan de ser especulación
interés o valor jurídicamente protegido, ya teórica, y no en probabilidades objetivas
actual, bien potencial e inminente, mas no demostradas con el rigor debido.”3
eventual, contingente o hipotética.
Estos dos puntos corresponden a lo que
Las mayoría de las veces, el confín entre llamamos indemnización, en nuestro país
la certeza y el acontecer ulterior, es el avalúo de las servidumbres petroleras
extremadamente frágil, y la certidumbre del lo puede realizar cualquier entidad que
daño futuro sólo puede apreciarse en un realice avalúos.
sentido relativo y no absoluto considerada
la elemental imposibilidad de predecir Por lo general el instituto encargado
con exactitud el desenvolvimiento de de hacer estos avalúos es el Instituto
un suceso en el porvenir, por lo cual, se Geográfico Agustín Codazzi, ya que es

2 Código Civil Colombiano. Artículo 1614.


3 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. Sentencia del 9 de septiembre de 2010. (Magistrado
Ponente. WILLIAM NAMÉN VARGAS).

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uno de los tantos que pertenecen al grupo Esos son algunos de los criterios
denominado Lonja de Propiedad Raíz, a este particulares de las compañías petroleras
grupo pertenecen todas las asociaciones ya sean nacionales multinacionales. Pero
cuyas funciones son el avalúo y peritazgo lo que siempre se debe tener en cuenta es
de bienes inmuebles. El IGAC o la entidad que estas compañías tienen como finalidad
que haga sus veces dependiendo de la la explotación de este recurso y saben
ubicación del predio por avaluar, hace esta que eso conlleva afectación a terceros
función y siempre toma como base el valor que serían los dueños de los predios
comercial del bien que es una aproximación sirvientes de la servidumbre y eso causa
en pesos que tiene el bien en el mercado. una perturbación a la propiedad privada.
Es por eso que la indemnización conlleva
Tantos las entidades que pertenecen al el pago total de daños causados y además
grupo de Lonja de Propiedad Raíz como las las buenas relaciones con los propietarios
compañías encargadas de la explotación de esos bienes porque eso permite que
petrolera tienen varios criterios para hacer la servidumbre sea ejecutada de manera
el avalúo de la indemnización. Además pacífica, ya que hay que tener en cuenta
de contratar siempre a un especialista en que la servidumbre petrolera puede llevarse
avalúos estas compañías tienen sus propios a cabo desde seis ítems diferentes:
criterios de valoración. No solo se rigen por
el monto de los daños causados dentro del • Exploración
daño emergente y el lucro cesante sino que • Perforación
además analizan las condiciones del predio • Producción
porque no es lo mismo indemnizar un bien • Transporte
fértil que un bien árido, es por eso que se • Refinación
tienen en cuenta varias circunstancias para • Distribución
poder avaluar el daño que se le cause a un
bien con la servidumbre petrolera, algunos En algunos casos se presenta solo con
criterios son: un procedimiento y en otros casos se
pueden hacer varios dentro del mismo
- Condición geográfica del predio. bien, es por eso que las compañías
- Ubicación del bien, dentro de una tabla explotadoras de petróleo indemnizan la
de ecosistemas frágiles. totalidad de daños causado o inclusive
- Si el predio rural ha sido explotado o si llegan a solicitar al Ministerio de Minas
permanece sin explotar. y Energía la expropiación de ciertos
- Si la servidumbre se causa en más del predios, porque es menos perjudicial
70 por ciento del área total del bien. tanto para el dueño del predio como para
- Si la zona donde está ubicado el predio la compañía la enajenación del inmueble
está reconocida como zona roja. que la negociación del daño causado por
- Dependiendo la destinación agraria del dos o más de los procesos de la actividad
bien. petrolera.

REVISTA ITER AD VERITATEM Nº. 10, 2012 • 361


Servidumbre petrolera, un vacío jurídico del ordenamiento colombiano

5. EXPROPIACIÓN la declaración de utilidad pública para


luego proceder a la expropiación.
Para seguir con el tema de la expropiación
hay que iniciar diciendo que la Según el artículo 84 del Código de Petróleos,
indemnización solo contempla el lucro La persona que desee aprovecharse de la
cesante y el daño emergente ya que el declaración de utilidad pública que para
hecho de la expropiación no se da por no la industria del petróleo hace el artículo
permitir la servidumbre petrolera sino por 4º deberá elevar al Ministerio de Minas y
el hecho de no desear enajenar el bien. Lo Petróleos una solicitud documentada que
anterior quiere decir que en ocasiones se contenga los siguientes datos:
solicitan predios para que pasen a ser del
patrimonio de estas entidades petroleras y i. Declaración de que el solicitante tiene
el dueño del inmueble no lo permite por eso interés en la industria de petróleo
las empresas explotadoras de este recurso nacional o de petróleo de propiedad
deben solicitar la expropiación al Ministerio particular.
de Minas y Energía todo esto basado en el ii. Declaración del ramo o ramos de la
principio de utilidad pública consagrado en industria para el cual se requiere la
el artículo cuarto del Código de Petróleos. expropiación.
iii. Exposición sintética de las razones
El decreto 1420 de 1998 contempla los o motivos por los cuales; a juicio del
parámetros para avaluar un bien inmueble interesado, la expropiación es necesaria
para así logra establecer un valor comercial para el ramo o ramos de la industria de
de los mismos, esos parámetros son los que se trate.
que utiliza las entidades encargadas de iv. Declaración del nombre del dueño o
peritazgo y avalúo dentro de los 3 eventos de los dueños del bien o bienes que se
en los que opera el valor comercial de un persiguen, y relación de los pasos que
predio. se hayan dado para conseguir lo que
se necesita, por contrato libremente
• Adquirir un inmueble por enajenación celebrado con tales personas.
forzosa. v. Un plano de la obra proyectada
• Adquirir un inmueble por enajenación con una memoria anexa, en la cual
voluntaria. se determinarán con precisión la
• Adquirir un inmueble por expropiación extensión, forma y límites en que
judicial. la venta forzada ha de afectar los
bienes de propiedad de terceros. Los
Cuando una entidad petrolera está planos presentados deberán reunir las
interesada en adquirir un bien, el titular condiciones señaladas en el presente
del predio no lo quiere vender, o cuando Código según el ramo de la industria de
la servidumbre sobrepasa el 70 por ciento que se trate.
del metraje total del predio se debe solicitar vi. D e t e r m i n a c i ó n d e l M u n i c i p i o o
la expropiación al Ministerio de Minas y Municipios y del Circuito o Circuitos
Energía, lo anterior teniendo en cuenta que Judiciales en que estén situados el bien
primero se presenta una solicitud pidiendo o bienes a que se refiere la solicitud de

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expropiación; linderos generales de los muchas ocasiones las compañías requieren


mismos y linderos y extensión superficial de esta declaración porque la actividad
del lote o lotes que se requieren para la petrolera conlleva un procedimiento largo
industria, y un certificado del avalúo y complejo y en ciertas circunstancias no
que se haya fijado en el catastro al basta con una servidumbre.
inmueble o inmuebles expresados.4
6. GENERALIDADES DEL REGISTRO DE
Luego de la solicitud de declaratoria de LAS SERVIDUMBRES PETROLERAS.
Utilidad Pública el Ministerio de Minas
y Energía dentro del término de quince Este capítulo conlleva dos grandes
(15) días hábiles dictará la resolución en momentos en cuanto al registro del derecho
que acceda a la solicitud del industrial real de servidumbre.
o la niegue. Podrá también el Ministerio
exigir que se completen los datos o la 6.1 DERECHO NOTARIAL Y REGISTRAL
documentación que se haya presentado, DE LAS SERVIDUMBRES PETROLERAS.
y en ese caso, el término para resolver
se comenzará a contar desde que se Además de la voluntad de las partes
cumpla lo ordenado por el Ministerio. Si la en cuanto al precio de la servidumbre
resolución fuere favorable se publicará en petrolea que como ya lo vimos primero se
el diario oficial y se entregará el expediente hace la negociación y luego el avalúo de
al interesado, quien de acuerdo con el perjuicios y si al final de estas dos etapas
artículo 7º de la Ley 67 de 1926, queda las partes están de acuerdo lo que sigue
con personería suficiente para gestionar es elevar a escritura pública ese acuerdo.
los juicios de expropiación. Ese instrumento público será denominado
Escritura Pública de Servidumbre Petrolera.
La resolución favorable expresará de Dicho documento debe contener la
manera precisa y sin lugar a duda, el identificación de las partes en la cual una
bien o la parte o partes de él que deben de ellas actúa con representación legal
expropiarse, con determinación de los porque estamos hablando que una de
linderos y extensión correspondientes. las partes es una compañía petrolera con
personería jurídica, luego se reconoce el
La resolución desfavorable se publicará predio sobre el cual se hará la limitación al
también inmediatamente en el diario dominio teniendo en cuenta que se deben
oficial, en la forma legal, y el interesado aportar los linderos generales del bien y los
tiene contra ella los recursos comunes que linderos particulares de la servidumbre; el
señalan las leyes.5 punto que sigue es la tradición, es decir,
debe decirse cómo fue adquirido el bien, en
Lo anterior explica el procedimiento que qué año, bajo qué número de escritura y en
debe realizar la compañía petrolera si desea qué notaría se hizo la anterior adquisición;
que un predio de un particular pase a ser de se sigue con el precio el cual fue ya
utilidad pública para así poderlo explotar acordado por las partes en la etapa de
sin ninguna limitación. Este capítulo se negociación, por último la Escritura Pública
llevó a cabo teniendo en cuenta que en lleva unas generalidades de forma de toda

4 Decreto 1056 de 1953, Por el cual se expide el Código de Petróleos en Colombia. Artículo 84.
5 Decreto 1056 de 1953. Por el Cual de expide el Código de Petróleos en Colombia. Artículo 85.

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Servidumbre petrolera, un vacío jurídico del ordenamiento colombiano

escritura de servidumbre dentro de las petrolera siempre le va a generar al estado


cuales está el juramento de haber adquirido unas ganancias porque estamos hablando
la servidumbre con dineros legales, la de la explotación de un recurso natural no
declaración de entrega del inmueble renovable del cual el estado colombiano es
objeto de la servidumbre libre de cualquier el dueño.
gravamen y a paz y salvo con tasas e
impuestos municipales, departamentales Luego de elevar a escritura pública la
y nacionales; y al final la firma conlleva a servidumbre petrolera se procede a llevarla
la aceptación de la servidumbre como tal. para su registro a la oficina de Registro de
Instrumentos Públicos correspondiente
Hay que tener presente que dentro del primer al lugar donde se encuentre ubicado el
punto donde se hace la identificación de predio. Una Escritura de ésta se puede
las partes y donde se especifica la clase de realizar en cualquier notaría del país
servidumbre de la cual estamos hablando, independientemente de la ubicación
el Notario no puede pasar por alto que del predio, en cambio el registro de la
estamos en presencia de una servidumbre misma si debe hacerse ante el Registrador
petrolera y no de una servidumbre civil. competente.

La persona indicada para intervenir Se considera obligatorio hacer el Registro de


en dicha etapa es el representante de las Servidumbres porque es la forma como
la compañía petrolera pues es él quien la ley ha establecido hacer la tradición del
sabe cuál de los procedimientos de la derecho real del cual estamos hablando,
actividad petrolera se está llevando a cabo además porque es la forma de probar el
dependiendo el caso. Es necesario hacer la derecho frente a terceros.
claridad en este punto porque el gran vacío
de las normas sobre actividad petrolera se Para concluir esta parte, el registro de la
presenta en el punto del derecho notarial, servidumbre genera seguridad jurídica y
porque no es lo mismo hablar de una permite hacer la tradición del derecho real
servidumbre civil que de una servidumbre adquirido, es decir, que no sirve de nada
petrolera y el punto es que si desde el hacer una Escritura de servidumbre si no
comienzo la Escritura Pública no contiene se va a llevar a su posterior registro.
esta información en la Oficina de Registro
de Instrumentos Públicos quedará el 6.2 REGISTRO ANTE EL MINISTERIO DE
mismo vacío, ya que el competente para MINAS Y ENERGÍA.
registrar este documento público lo hará
tal y como está, entonces estamos frente a El anterior registro es una formalidad legal
un registro de una limitación mal hecho. establecida en nuestro ordenamiento, que
cuando se lleva a cabo permite la publicidad
Registrar mal una servidumbre no tiene y por tanto la oponibilidad frente a terceros;
ninguna consecuencia perjudicial para en cambio en este momento cuando se
las partes pero sí para el estado que es el debe hacer el registro es ante el Ministerio
tercero interviniente en estos procesos de se hace más que todo porque esta entidad
manera indirecta, porque una servidumbre requiere llevar una estadística de todas

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Eliana Patricia Arévalo Lizarazo • Laura Viviana Fajardo Morales

las actividades propias de la Industria la nivelación y del cálculo de coordenadas


Petrolera. rectangulares, en las cuales se indique
la manera científica como se hicieron los
Este registro no es obligatorio pero sí trabajos, los croquis del terreno, la clase
le ayuda al Estado para saber en qué de instrumentos empleados, el personal
sectores y con qué empresas se están que intervino en el levantamiento y las
realizando actividades petroleras, ya seas fechas de éste, carteras que deberán ir
multinacionales o empresas de economía firmadas por el ingeniero responsable de
mixta que para el caso colombiano estamos los trabajos”.4
hablando de Ecopetrol.
7. CONSECUENCIAS ECONÓMICAS
Para registrar una servidumbre petrolera en QUE GENERAN LAS SERVIDUMBRES
el Ministerio de Minas y Energía se deben PETROLERAS.
anexar obligatoriamente dos documentos
y esto lo debe presentar la persona que Para empezar a explicar las consecuencias
tenga conocimiento del tema, es decir, el económicas que traen las servidumbres
ingeniero o quien haga sus veces en la petroleras primero hay que iniciar diciendo
compañía petrolera. Debe anexar. que es el Estado Colombiano el único
dueño de todos los recursos naturales no
Escritura Pública debidamente registrada renovables y para el caso que nos ocupa
en la Oficina de Registro de Instrumentos este hidrocarburo lo encontramos siempre
Públicos del lugar donde está ubicado el en el subsuelo, de ahí la razón por la cual
inmueble. el Estado siempre tiene injerencia en esta
materia.
“Los planos del trazado definitivo deberán
presentarse en planchas con tramos de “El artículo 332 de la Constitución declara
cinco (5) kilómetros de la línea o líneas sin rodeos que el Estado es propietario de
proyectadas, que contendrán el trazado los recursos naturales no renovables, sin
de la poligonal, la línea definitiva y el distinguir entre aquellos que se encuentran
perfil correspondiente, la indicación de en el suelo y los que provienen del subsuelo
los linderos entre predios, sus distancias y sin discriminar tampoco entre los que
y los nombres de los propietarios, planos se hallan en suelo de propiedad privada
en escala de uno a cinco mil (1: 5.000) respecto de los que se localicen en terrenos
para las longitudes, y de uno a quinientos públicos. El Estado no es propietario del
(1: 500) para las alturas, con un plano suelo, salvo el caso de los bienes fiscales,
general en reducción de las mismas no es acertado a la luz de la Constitución
planchas, en escala de uno a doscientos afirmar que estén excluidos del dominio
cincuenta mil (1: 250.000); las cotas estatal todos los recursos naturales que
deberán estar referidas al nivel medio se encuentren en el suelo por esa sola
del mar, y los lados de la poligonal al circunstancia, pues los no renovables
meridiano verdadero. A los planos del son de propiedad pública. Lo propio
trazado definitivo se acompañarán las ocurre con los materiales que componen
carteras del levantamiento topográfico, de el suelo o los elementos que de ellos se

4 Decreto 1056 de 1953. Por el cual se expide en Código de Petróleos en Colombia. Artículo 192.

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Servidumbre petrolera, un vacío jurídico del ordenamiento colombiano

extraen y con los que se encuentren en “La explotación de un recurso natural


terrenos de propiedad privada. En este no renovable, causará a favor del Estado
último caso, la Constitución garantiza el una contraprestación económica a título
derecho de propiedad sobre la tierra, pero de regalía, sin perjuicio de otro derecho
ello no implica que el Estado renuncie a o compensación que se pacte”. 7 Esta
favor del propietario el derecho público consecuencia económica se genera por el
que se tiene sobre los recursos naturales simple hecho de la explotación de recursos
no renovables. Distinción similar debe naturales no renovables dentro del territorio
hacerse (…) en lo atinente a los recursos colombiano, cabe aclarar que el Estado no
naturales no renovables que se encuentren por ser dueño del subsuelo por tanto de
en bienes de uso público, pues aunque todos los recursos que allí se encuentren se
tales bienes, de conformidad con el artículo está violentando el derecho a la Propiedad
63 de la Constitución, son inalienables, Privada, ya que la naturaleza misma de las
imprescriptibles e inembargables, ello no servidumbres administrativas restringen el
quiere decir que esté prohibido al Estado curso normal de la propiedad privada.
ejercer la propiedad que le corresponde
sobre los recursos naturales no renovables Por otro lado la Corte ha señalado en que
que allí se encuentran.”5 consiste una regalía diciendo: “La regalía
es, en términos comunes, un privilegio,
En otra sentencia de la Corte Constitucional prerrogativa, preminencia o la facultad
se hizo claridad sobre la titularidad de los privativa del soberano y que en términos
recursos naturales no renovables que jurídicos, la regalía es una contraprestación
se encuentren en territorio colombiano económica que percibe el Estado y que
y se expresó: “La propiedad inmueble se está a cargo de las personas a quienes
desmembra en propiedad superficiaria y en se otorga el derecho a explorar o explotar
subsuelo; al Estado pertenece este último, recursos naturales no renovables; esa
así como los recursos no renovables, contraprestación consiste en un porcentaje
se encuentren en la superficie o en el sobre el producto bruto explotado que
subsuelo. Se consagra en favor del Estado el Estado exige como propietario de los
una reserva expresa sobre los recursos recursos naturales no renovables, bien
no renovables, dominio público este que directamente o a través de las empresas
se configura sin perjuicio de la propiedad industriales o comerciales del Estado,
privada minera constituida en virtud de titulares de los aportes donde se encuentran
derechos adquiridos y perfeccionados a las minas en producción.”8
leyes preexistentes.”6
Concluyendo sobre el tema de las regalías
El artículo 360 constitucional en el inciso está claro que la Corte establece que estas
segundo establece el concepto de regalías: prerrogativas son un privilegio las cuales

5 Corte Constitucional. Sentencia C-216 de 1993. (Magistrado Ponente. Gregorio Hernández Galindo; 9 de
junio de 1993).
6 Corte Constitucional. Sentencia C-006 de 1993. (Magistrado Ponente. Eduardo Cifuentes Muñoz; 18 de enero
de 1993).
7 Constitución Política de Colombia. 20 de julio de1991. Artículo 360.
8 Corte Constitucional. Sentencia C-567 de 1995. (Magistrado Ponente. Fabio Morón Díaz; 30 de noviembre
de1995).

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Eliana Patricia Arévalo Lizarazo • Laura Viviana Fajardo Morales

pertenece solamente al Estado colombiano • Aunque es muy bueno para el estado el


y se producen por la explotación de recursos registro de las servidumbres petroleras
naturales no renovables, aunque la misma en el Ministerio de Minas y Energía no
sala deja claro que no sólo la explotación de se ha logrado establecer un promedio
dicho recurso genera una contraprestación o una estadística de las consecuencias
económica sino que la simple exploración económicas que generan las servidumbres
del recurso también la genera. petroleras a los particulares dueños de
los predios sirvientes de las mismas.
8. CONCLUSIONES
• Es importante aclararle a los notarios y
• Aunque la naturaleza de la servidumbre registradores de los actos de servidumbres
petrolera sea administrativa es claro que petroleras para que no sigan cayendo
la jurisdicción civil siempre será residual en el mismo error de confundir una de
y este caso no es la excepción, es por eso estas e inscribir y otorgar una escritura
de servidumbre de paso como si no se
que cuando no encontramos claridad en
tuviera en cuenta que cualquier actividad
algunos aspectos del Código de Petróleos
que tenga relación con la industria
tenemos que recurrir al Código Civil.
petrolera genera unas consecuencias
económicas diferentes y hace que la
• La servidumbre petrolera tiene un origen
naturaleza de la misma cambie.
legal y por tanto cuando un predio es
declarado de utilidad pública no podemos • Finalmente, quiero hacer ver cómo la
hacer nada, ya que la misma constitución industria petrolera avanza día a día y
de 199 nos habla de la función social de cómo el estado siempre se beneficia
la Propiedad Privada y de cómo el interés económicamente de esta actividad, pero a
general prima sobre el particular. su vez cómo la legislación frente al tema
está muy desactualizada pues tenemos
• Está claro cómo la Corte Constitucional un código de 1953 y a lo mucho algunas
muchas veces tiene que pronunciarse reformas, es por eso que se hace necesaria
sobre el tema económico que genera la la producción de un código reciente que
explotación de un recurso natural no no dé cabida a lagunas ni vacíos jurídicos
renovable y para el caso en particular y permita que todas las partes que vayan
es el petróleo, es por eso que se debe a intervenir en un acto de industria
actualizar el código de Petróleos y a su petrolera tengan claridad de lo que están
vez expedir normas acordes con el tema. cediendo y de lo que están otorgando.

• En cuanto al tema del avalúo y peritazgo 9. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS


es bueno tener en cuenta los parámetros
que tienen y exigen las entidades - Constitución Política de Colombia. 20 de
encargadas de dicha función, pero julio de 1991.
de alguna manera debe unificarse - Ley 57 de 1887. Por la cual se expide el
Código Civil en Colombia.
conceptos para no entrar en el ámbito de
- Decreto 1400 de 1970. Por el cual se
la arbitrariedad al momento de establecer expide el Código de Procedimiento Civil en
unas indemnizaciones. Colombia.

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Servidumbre petrolera, un vacío jurídico del ordenamiento colombiano

- Decreto 1056 de 1953. Por el cual se expide 151 de 1998, que hacen referencia al tema
el Código de Petróleos en Colombia. de avalúos en Colombia.
- Corte Constitucional. Sentencia C-216 - Ley 80 de 1993. Por la cual se expide el
de 1993. (Magistrado Ponente. Gregorio Estatuto General de Contratación de la
Hernández Galindo; 9 de junio de 1993). Administración Pública en Colombia.
- Corte Constitucional. Sentencia C-006 - Ley 142 de 1994. Por la cual se establece
de 1993. (Magistrado Ponente. Eduardo el régimen de los servicios públicos
Cifuentes Muñoz; 18 de enero de 1993). domiciliarios y se dictan otras
- Corte Constitucional. Sentencia C-567 de disposiciones.
1995. (Magistrado Ponente. Fabio Morón - Ley 418 de 1997. Por la cual se consagran
Díaz; 30 de noviembre de 1995). unos instrumentos para la búsqueda de la
- Consejo de Estado. Sentencia del 28 de convivencia, la eficacia de la justicia y se
abril de 1995. (Consejero Ponente. Jaime dictan otras disposiciones.
Abella Zárate). - Ley 1274 de 2009.Por la cual se establece
- Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación el procedimiento de avalúo para las
Civil. Sentencia del 9 de septiembre de servidumbres petroleras en Colombia.
2010. (Magistrado Ponente. William Namén Colegio de Abogados de Minas y Petróleos.
Vargas). “Biocombustibles en Colombia”.
- Decreto Ley 2655 de 1988. Por el cual se Recuperado del 25 de abril de 2013, de
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- Decreto 1886 de 1954. Por el cual se php?option=com_phocadownload&view=c
dictan algunas disposiciones referentes a ategory&id=1&Itemid=272.
la industria del petróleo en Colombia. Colegio de Abogados de Minas y Petróleos.
- Decreto 2811 de 1974. Por el cual se dicta “Arbitramento en Petróleos”. Recuperado
el Código Nacional de Recursos Naturales del 25 de abril de 2013, de http://
Renovables y de Protección al Medio colabogadosminpetrol.com/index.
Ambiente en Colombia. php?option=com_phocadownload&view=c
- Decreto 1355 de 1970. Por el cual se dictan ategory&id=1&Itemid=272.
normas sobre Policía en Colombia. - Moreno, Luis Ferney. (2011). Regulación
- Decreto 222 de 1983. Por el cual se expiden de los biocombustibles: análisis de caso
normas sobre contratos de la Nación y sus colombiano y comparado. Bogotá: Editorial
entidades descentralizadas y se dictan Universidad Externado de Colombia.
otras disposiciones. - Moreno, Luis Ferney. (2012). Regulación
- Decreto 1420 de 1998. Por el cual se minero petrolera colombiana y comparada.
reglamentan parcialmente el artículo 37 de Bogotá: Editorial Universidad Externado de
la Ley 9 de 1989, el artículo 27 del Decreto- Colombia.
ley 2150 de 1995, los artículos 56, 61, 62, - Organización Marítima Internacional.
67, 75, 76, 77, 80, 82, 84 y 87 de la Ley (2009). Manual sobre la contaminación
388 de 1997 y, el artículo 11 del Decreto-ley ocasionada por hidrocarburos. Londres:
CPI Books Limited.

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