 Características del contrato de mutuo

En cuanto a las características del contrato de mutuo, debemos puntualizar:

 + Contrato real

Es un contrato real, pues la obligación de restitución no surge para el

mutuario hasta que éste reciba las cosas del mutuante.

 + Contra unilateral

Es unilateral, pues sólo surgen obligaciones a cargo de mutuario.

 + Contrato gratuito

Es gratuito, pues no pueden acordarse válidamente intereses mediante un

pacto adjunto.

 + Existen más posibilidades aparte del mutuo de dinero

A decir de los juristas, aunque el mutuo de dinero es el más corriente e

importante, también pueden darse en préstamo otras cosas fungibles, como
vino, aceite, trigo, oro, plata, etc. (Justiniano, Instituciones. 3, 14).

- Distinción en Derecho español entre mutuo y comodato

 Nuestro Código civil en el artículo 1740 distingue entre mutuo y comodato,
conservando para el segundo el nombre romano y denominando al primero
"simple préstamo"; en este último, según dicho artículo, una de las partes
entre a la otra dinero u otra cosa fungible, con la condición de devolver otro
tanto de la misma especie y calidad. Aunque el paralelismo de conceptos
es evidente, a diferencia del Derecho Romano (mutuo romano) puede ser
gratuito o con pacto de pagar intereses.

- Obligaciones del mutuario

La obligación del mutuario se centra en el deber de restitución, siendo

preciso establecer a este respecto:
a) cuánto debe restituir,
b) qué debe restituir, y
c) en qué medida.

 + El mutuario deberá restituir dentro del término acordado

Si no existe término se entiende que el mutuario debe tener siempre a

disposición del mutuante el tantundem (otro tanto) para restituirlo cuando se
pida.

 + El mutuario está obligado a devolver cosas del mismo género (idem

genus) que las recibidas

Si se hubiese obligado a devolver cosas de otro género (alius genus),

estaríamos ante un contrato de permuta y no de mutuo.
 + El mutuario deberá normalmente restituir la misma cantidad que
recibió, pero puede pactarse restituir menos, en cuyo caso se entiende
donación por la diferencia

Sin embargo no puede pactarse restituir más, pues la diferencia se

entendería como intereses, y estos no pueden establecerse eficazmente
mediante un pacto adjunto. Eso sí, podrán acordarse intereses mediante
otro contrato, normalmente una estipulación. El tipo de interés (usura) fue
limitado con Justiniano al seis por ciento anual (dimidia centesima), aunque
con algunas excepciones. Según el artículo 1755, en el simple préstamo no
se deberán intereses sino cuando expresamente se hubiesen pactado.

- Tutela procesal y responsabilidad

Para exigir la restitución el mutuante disponía de la actio certae

pecuniae cuando lo prestado era dinero, y de lacondictio certae rei si el
préstamo consistía en otras cosas fungibles. En cuanto a la
responsabilidad, el mutuario no se libera de su obligación de restituir ni aún
en el caso en que las cosas recibidas perezcan por fuerza mayor. Y ello es
lógico por dos razones:

+ El mutuario, una vez recibida la propiedad de las cosas prestadas, el

perecimiento de las mismas le afecta como propietario y no como
contratante.

+ El mutuario es deudor de una prestación genérica y el género no perece

(genus non perit): siempre tendrá que devolver otro tanto del mismo género
y calidad.