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15/03/10
Administración Pública Parte de las tres funciones: Legislativa, Judicial y Administrativa.
La Adm. Pca. es una organización que tiene por cabeza el órgano Ejecutivo con sus órganos centralizados y
descentralizados.
El Derecho Administrativo es la rama que estudia la organización, actuación y control de la administración pública.
El P. Ejecutivo no solamente ejerce funciones administrativas, sino legislativas (ej. DNU), o jurisdiccionales (por los
entes reguladores de servicios públicos).
Hay que tener en cuenta que el término “jurisdiccionales” es el género, una especie es la función judicial, la cual
sólo la tienen los órganos judiciales. (Fallo Fernandez Arias c/ Poggio)
El Dcho. Administrativo tiene el inconveniente de ser DINAMICO, cosa que el Código Civil y Penal no, porque las
reformas las hace un solo órgano: el Congreso Nacional.
El derecho administrativo es eminentemente LOCAL, porque es una facultad reservada de las provincias. Hay un
derecho administrativo nacional, uno en la ciudad autónoma de Buenos Aires, y otro en cada provincia. (Ej.
Estatuto del Empleado Pco. en Sta Fe 8525)
Las relaciones jurídicas administrativas tienen un sujeto que está DESIGUAL con el otro. Una de las partes
persigue un fin privado, como un contrato común, pero el otro sujeto persigue fines o cometidos públicos. Este
sujeto actúa con prerrogativas, puede imponer obligaciones sobre el otro. Es el Estado, al que se le toleran cosas
que a los particulares no. Es un régimen EXORBITANTE del Dcho. Civil, porque si las prerrogativas estarían en ese
ámbito, serían inconstitucionales.
ESTADO Elementos:
Población
Gobierno
Territorio
El Dcho. Administrativo es dinámico no solo por ser local, sino también por las FUENTES que se diferencian del
Dcho. común. Los órganos son muchos más para generar fuentes del dcho. adm. Ej. El Banco Central con sus
circulares.
Otra problemática es la cantidad de normas que posee.
El Dcho. Adm. no puede estar lejos de la Política, la Economía y la Sociología. Hay algunos autores que definen al
Dcho adm. como la relación entre el poder y la libertad. Se dice que el derecho administrativo regula los límites
entre la libertad y el poder. Freno: anarquía. No. Freno: autoritarismo. Control de los otros poderes: económicos y
sociales.
Importancia de los Tratados Internacionales desde 1994. Se pone en juego la soberanía del Edo. Nacional.
16/03/10
El Estado tiene potestades y actúa unilateralmente. También ejecuta por sí mismo los actos que dicta. Eso es un
acto ejecutivo por él mismo materializador. También se ubica en una posición de supremacía con prerrogativas.
El Dcho Adm. es una rama muy cercana a Constitucional, de manera particular.
El Dcho Adm. supone estar hablando del Poder Ejecutivo y el Estado, el cual persigue fines generales de interés o
bien común. Los caracteres del Estado son: ente corporativo, jurídico y soberano.
El Estado actúa en SUPREMACÍA sobre los integrantes de la comunidad. Puede ser de manera:
General: Posición de autoridad frente a todos (relación vertical).
Especial: Respecto de un grupo determinado de la misma comunidad, por una vinculación particular con el
Estado. Ej. Empleado pco. que actúa en subordinación.
22/03/10
Cuando el órgano adm. ejerce funciones jurisdiccionales, trata de responder necesidades administrativas para
atender a sus propias funciones.
Función de policía. Satisfacción de necesidades comunes. Ejercicio de la autoridad y del poder limitando el
derecho de propiedad y libertad. Puede ser preventiva o represiva.
Relatividad de los dchos. (art. 14 CN). ‘Lo que no está prohibido está permitido’ (art. 19 CN).
Mediante obligaciones de dar o de hacer (positivas), Ej. Impuestos, cargas pcas; y teniendo en cuenta el principio
de razonabilidad (art. 28 CN: la reglamentación del derecho no puede desnaturalizar el de derecho) encontrando
un equilibro (negativo).
Ej., policía de salubridad, SENASA, formas de circulación de las calles.
23/03/10
Derecho Administrativo crea REGLAMENTO: acto unilateral obligatorio abstracto y genérico cuyo contenido es
legislativo.
A través de ese mecanismo, la Administración legisla. Los actos políticos y administrativos son los propios de la
Administración.
FUENTES:
CN + Tratados Internacionales
LEYES (formal y material)
REGLAMENTOS / DECRETOS
SENTENCIA
También hay gente que admite la Jurisprudencia Administrativa como fuente no formal: son aquellas decisiones
que el Poder Ejecutivo toma en su ámbito, y la necesidad de aplicarlas en cada supuesto de hecho igual, por el
‘Principio de Igualdad’ para la seguridad jurídica. (Viene de una novedosa doctrina española: Teoría de la
confianza legítima)
En Francia existe el Consejo de Estado (creado por Napoleón como consecuencia de la desconfianza a los jueces
que eran una bastión del régimen de los reyes), que controla los actos de la Adm francesa dentro de la función
pública. Este consejo comenzó a asentar los principios del derecho administrativo.
Tiene que ver con la responsabilidad del Estado. Hoy no se puede arrastrar al Edo. a juicio si no se ha cumplido
con el reclamo administrativo previo.
REGLAMENTOS:
DE EJECUCIÓN: acto normativo que se dicta en forma de decreto. Sirven para explicar cuestiones ya
contenidas en la ley (están subordinados a la ley). Están previstos en la CN y en las Constituciones
provinciales.
DELEGADOS: facultades que se dictan porque el Congreso le delegó al Ejecutivo ejercer una determinada
materia. Están prohibidos pero se los permite en la administración cuando hay emergencia y en un momento
determinado. NO confundir con los DNU (decretos de necesidad y urgencia).
Se necesita declarar la emergencia primero. (Fallo Peralta: La CSJN convalida esos decretos porque está en
juego el poder de policía del Estado. Debería haberse tomado la medida por medio de una ley formal, pero
por la urgencia fue por medio de un decreto)
AUTÓNOMOS: Son materialmente legislativos que puede dictar el Poder Ejecutivo para poner en
funcionamiento y organizar la Adm. Pca. Están por arriba de otros decretos (actos administrativos dictados
por el Ejecutivo en el ejercicio de funciones materialmente administrativas). Ej. Reglamento Autónomo del
Poder Judicial. Regulan materias propias de competencia del ejecutivo. Están previstos en la Constitución de
Sta. Fe.
(Algunos autores incluyen en la clasificación los reglamentos de organización, estos son los que organizan la
administración pública)
Hay decretos:
Reglamentarios: ejerciendo la función materialmente administrativa. Son inderogables por los individuales.
Individuales: ejerciendo la función administrativa con efectos directos sobre particulares que no tienen
efectos generales.
El acto administrativo es un acto particular que determina los derechos en sujetos individualizados o
individualizables. No deja de ser individual porque abarque a muchos. El acto administrativo innova en el derecho,
porque tiende a permanecer.
Actos generales no normativos: No viene al mundo jurídico con carácter de permanencia, sino que viene a ser
aplicado transitoriamente. No puede derogar a un acto normativo (ya que estos están por encima de los no
normativos): Inderogabilidad Singular.
29/03/10
Situaciones jurídicas Subjetivas:
Se enraíza en las bases mismas del Estado de Dcho. A mejor tutela favorable, obramos ante un mayor grado de
perfeccionamiento del Estado.
En el Dcho. Pco y Privado se mueven diferentes intereses que aparecen cotizados en diferentes grados, por la
relevancia del interés, depende la situación jurídica subjetiva.
Paolo Barile da una noción general de Sit. Jcas. Subj.: Se trata de posiciones susceptibles de ser asumidas por un
sujeto capaz en sus relaciones con otros sujetos.
Hay que tener en cuenta que posición es diferente a situación: la posición es estática, lleva al status jurídico; la
situación es dinámica.
Personalidad Jurídica
Deberes Derechos
Limitaciones Facultades
Cargas Faz Prerrogativas
Obligaciones activa Potestades
Capacidad y Personalidad
Hay una inescindible vinculación entre capacidad y personalidad, hay una gran interdependencia, aunque NO son
sinónimos.
La capacidad puede ser medida en grados. Pero la personalidad no puede ser medida en grados, para el derecho,
se es o no se es persona. Es un quid simple.
La personalidad es única. Las personas físicas siempre somos personas privadas. La personalidad del Estado es
ÚNICA y PÚBLICA. Pero puede ejercer dos capacidades: una de derecho público, y la otra de derecho privado.
La capacidad también se diferencia de la legitimación para obrar, ya que ésta es para una relación jurídica
determinada; en cambio, la capacidad es genérica y abstracta.
Poderes y funciones
Es más restringido que la capacidad porque se refiere a la Faz Activa.
El poder es el modo en el que puedo poner en movimiento mi capacidad para lograr mis fines, ejerciendo
funciones.
El Estado tiene fines más específicos, por lo que ejerce funciones (movimiento, dinámica):
1. Legislativa
2. Ejecutiva:
a. Política
b. Administrativa:
Material: para conseguir fines
Tributaria, Expropiatoria, Disciplinaria.
3. Judicial: monopolio.
El poder del Edo. es uno solo pero se dirige en tantas direcciones según el fin concreto que quiere realizar.
Como el fin es público, los poderes son públicos.
El Estado para poder llegar a sus fines necesita potestades tributarias, expropiatorias, sancionatorias,
disciplinarias.
La POTESTAD es el poder + la autoridad.
El ordenamiento jurídico no reconoce autoridad sino es para la satisfacción de un interés superior. Cuando el
poder está reconocido en las condiciones se transforma en potestad. Las autoridades no están reconocidas para
satisfacer intereses egoístas.
Ej. de potestad privada: patria potestad. Es indelegable en su titularidad, pero si en el ejercicio (cuando lo ejerce
un solo padre.)
Los rasgos típicos de la potestad son: irrenunciables, imprescriptibles, indelegables en su autoridad (solo puede
delegarse su ejercicio).
Santi Romano dice: POTESTAD = PODER + AUTORIDAD.
Las competencias son obligatorias, se reconocen para ser ejercidas.
Mecanismos de tutela
Hasta 1996 estaba la ley 4106: había un recurso para el derecho subjetivo, era el contencioso administrativo de
plena jurisdicción, para el restablecimiento de la relación jurídica; y para el interés legítimo estaba el recurso
administrativo de ilegitimidad o anulación, para el restablecimiento de la legalidad. Estaba acotado a la anulación
del acto nada más.
Si el peticionante se equivocaba de recurso, perdía el derecho a acudir a la justicia para siempre.
Por la ley 11.330 (vigente desde 1996), se contempla un recurso contencioso administrativo para ambas
situaciones. El juez debe ver la situación jurídica vulnerada.
El art. 3 de la ley establece que son para los derechos subjetivos y los intereses legítimos.
La competencia es de las Cortes y las Cámaras.
La ley 10.000 (1986) contempla el recurso contencioso administrativo sumario para los intereses difusos. Se
interpone ante los jueces de 1era Instancia de Distrito en lo Civil y Comercial.
En el art. 1 la ley dice ‘interés difuso e interés simple’, pero el Dr. Ulla excusa el error del legislador diciendo que
en ese momento no estaban bien diferenciados en la doctrina.
En esta ley, se incluye como sujetos pasivos del recurso a los concesionarios de servicios pcos, y particulares que
ejerzan la función pca.
El interés simple NO tiene tutela jurídica en Santa Fe. Marianhoff dice que no hay acción popular, porque el
pueblo no delibera ni gobierna.
En Entre Ríos, en cambio, hay un interés colectivo protegido para el equilibrio presupuestario, por lo que hay un
perfeccionamiento de Estado de Derecho. Además, por la ley 7061 se protege a los derechos subjetivos e
intereses legítimos.
En la Nación, hay una ley de procedimientos administrativos, pero no tiene Código de Procedimientos Adm, por lo
que se rige por el CPCCN. Allí tienen competencia las Cámaras Federales en lo Contencioso Administrativo.
En el caso de heterogeneidad de los intereses públicos, la administración pca. debe decidir cuál es el que
corresponde, porque si el juez decide, estaría administrando, por lo que viola la división de poderes. Ej. Mano de
obra de los obreros contra el interés de los ciudadanos de proteger al medio ambiente.
Ej. Deber general de no llevarme la cama del hospital pco. No hay ninguna rel. jca.
06/04/2010
CSJN: modifica una tradicional jurisprudencia en relación a los empleados públicos.
Administración pública está formada por: PLANTA PERMANENTE + PERSONAL CONTRATADO.
Antes, para la CSJN, el personal contratado no tenía derechos, ni siquiera a una indemnización. Actualmente
esto ha cambiado parcialmente. La Corte mantiene su jurisprudencia en cuanto no tienen estabilidad
aunque hayan estado mucho tiempo trabajando, pero si les reconoce una indemnización por daños y
Organización administrativa:
Antes, las normas era una situación que no le interesaba al jurista porque prefería ver el impacto que tenía
la actividad fuera de la administración pública. Se despreocupaban por las normas de regulación de la
organización administrativa, de sus principios y técnicas. Luego se empezó a profundizar.
Vicio de competencia (dentro del sujeto): había que estudiar las normas internas para determinar si esa
actividad estaba desarrollada dentro de los parámetros de la legalidad.
Formas de sujeción: esto se analiza a los fines de ver cuándo es más fuerte la vinculación del Estado.
Sujeción especial del administrado frente a la administración. Ej. en el caso de un empleado público o
contratista del estado, existe una relación más intensa, hay poder disciplinario.
Sujeción o supremacía general: los administrados entramos en este supuesto cuando no tenemos una
relación jurídica previa. Ej. como ciudadanos, contribuyentes. El Estado actúa con supremacía general.
Sujetos activos: son los titulares de la función administrativa. Encontramos PJ públicas, órganos,
funcionarios públicos, particulares que ejercen funciones administrativas…
La primera PJ Pública es el Estado stricto sensu (Nacional, provincial, municipal). Art 33 del CC.
Sujeto público no estatal: Iglesia Católica.
El Estado tiene personalidad jurídica porque es persona. Antes se decía que el Estado tenía dos
personalidades, una pública y otro privada. Actualmente se dice que el Estado es una persona pública con
capacidad de derecho Público (cuando actúa con supremacía) y Privado (cuando actúa en un plano de
igualdad).
Existen también los particulares en ejercicio de funciones públicas. Ej los Registros de automotores, los
Colegios de Abogados. Estos no integran la administración pública. Para la Constitución de Santa Fe son
sujetos privados en ejercicio de funciones públicas. Pero para la doctrina mayoritaria son sujetos públicos no
estatales.
07/04/2010
Derecho Administrativo: el ordenamiento jurídico administrativo está desgajado en innumerables partículas:
Fisión: en la producción.
Fusión: en la aplicación.
La potestad administrativa está desconcentrada: Muchos entes y órganos aportan a la potestad normativa
(resoluciones del gobernador, de los ministros, de los órganos superiores de los entes autárquicos, los
intendentes, etc.). Hay normas de distintos niveles que se aplican para resolver un caso. Podemos empezar
por la norma de la CN art 16 que refiere a la igualdad de acceso a los cargos públicos; después seguir por los
estatutos locales, perfiles especiales, etc. Todas estas normas forman el Grupo Normativo.
¿Cuándo un acto es normativo o no normativo?
El acto individual esta debajo del acto general.
Si el contenido es concreto (es decir, no repetible, cuando se consume a sí mismo en la ejecución, cuando
supone un supuesto de hecho concreto. Ej. Desígnese a Juan Perez….) y el destinatario individual hablamos
de Acto administrativo individual.
Si el destinatario es general (indeterminado pero determinable) y el contenido es concreto (Ej. llámese a
concurso para tal cargo…) nos referimos al Acto administrativo general (por su destinatario) y no normativo
por su contenido.
Cuando el destinatario es general y el contenido abstracto (cuando es repetible, tiene los caracteres de una
norma jurídica) hablamos de Acto administrativo general normativo o reglamentos (ya que la función
administrativa ejerce actos materialmente legislativos).
CONTENIDO CONCRETO
ACTO ADMINISTRATIVO INDIVIDUAL
DESTINATARIO INDIVIDUAL
CONTENIDO CONCRETO
ACTO ADMINISTRATIVO GENERAL NO NORMATIVO
DESTINATARIO GENERAL
CONTENIDO ABSTRACTO
ACTO ADMINISTRATIVO GENERAL NORMATIVO
Relación Jurídica
((La faz activa de la capacidad se ponía en funcionamiento a través del poder. Con él se establecen relaciones
jurídicas que entran en contacto con otros sujetos y de ahí surgen las Situaciones Jurídicas Subjetivas)).
Concepto: es aquella que se entabla entre sujetos, regulada por el ordenamiento jurídico y que tiene por
finalidad garantizar la satisfacción de intereses (generales e individuales).
Relación jurídica intersubjetiva: es el modo de que cada uno de los sujetos se garantice la satisfacción de sus
propios intereses.
Relaciones interorgánicas: es la relación que está regulada en el derecho y que se da entre los órganos de un
mismo sujeto (el órgano no tiene personalidad jurídica por lo tanto no puede entablar relaciones jurídicas
intersubjetivas). El órgano puede establecer relaciones jurídicas interorgánicas.
Barbero:
SUJETO ¿A quién refiere esta relación?
RJ OBJETO ¿a qué atañe la relación? (si es un bien expropiado, una suma de dinero)
CONTENIDO ¿En qué consiste la relación jurídica? (en un conjunto de derechos y deberes que
es lo que debemos saber)
3) UNILATERALES: solo uno de los sujetos está obligado respecto del otro.
BILATERALES: se garantizan intereses distintos. Ej. empleado pco.
4) PÚBLICAS De acuerdo al derecho que las rija. La sola presencia del Estado
PRIVADAS no me pone en el derecho público porque podría estar actuando
con capacidad de derecho privado.
1) Naturales:
a. Tiempo: El transcurso del tiempo es causal de nacimiento o extinción de relaciones jurídicas. Puede ser
por si solo, o unido a otras circunstancias.
Prescripción:
- Adquisitiva o usucapión: el Estado puede adquirir bienes de los particulares, los particulares no pueden
adquirir los bienes públicos del Estado porque no están en el comercio, pero si los bienes privados del
Estado.
- Liberatoria: se discute que normas se aplican en el derecho administrativo. En materia de empleados
públicos, la Corte Suprema de Justicia de Santa Fe admitió 2 años. En materia tributaria no admite
prescripción que sea distinta a la del Código Civil. Las legislaturas locales no pueden regular la prescripción
de las deudas tributarias.
Caducidad: Es sobre el derecho sustantivo en forma directa. Contra los actos administrativos puedo
impugnarlos y el plazo que tengo es de 10 días. Si no lo impugno en ese plazo pierdo la posibilidad
de impugnar el acto y este queda firme. En cambio el juez tiene el deber de realizar cuestiones
prescriptas.
Uso inmemorial: otorgaba una presunción iuris tantum de que ese bien le corresponde a quien
ejercía el derecho. ((se usaban testigos mayores de 60 años))
b. Espacio: define el ámbito de competencia de los órganos administrativos. El territorio importa en los
entes territoriales (el territorio es un elemento constitutivo, hace a su propia existencia) e institucionales
para diferenciarlos.
c. Peso y medida de los cuerpos: a los fines tributarios (ej. sobrepeso en el avión), a los fines de los servicios
públicos (ej. en el colectivo no puedo llevar más de 30 kg. conmigo).
d. Nacimiento y muerte de las personas: puede impactar en la propia esfera jurídica de la persona jurídica,
pero también en la de otro. Ej. cuando el empleado público pide licencia, licencia por maternidad para las
subrogantes. En el caso de la muerte, puede provocar el cobro de un seguro, indemnización, subsidio. Si
muere un empleado público pude dar lugar al derecho al beneficio previsional.
12/04/2010
Repaso:
Función ejecutiva:
De gobierno: acto político – fines más permanentes.
De administración: acto administrativo – fines contingentes, mutables.
Por decreto (hace referencia a la forma) se reglamente, se sanciona, se dicta el Estado de sitio. El reglamento
es la esencia.
Fuentes:
Jerarquía: los que le da la jerarquía es su posibilidad de derogación o no.
CN (Lo que le da su jerarquía es su particular modo de reforma, por el Poder Constituyente y su particular
procedimiento) + los Tratados con jerarquía Constitucional.((Nuestra CN es semi rígida porque el
Congreso por mayoría especial puede otorgar a un tratado una jerarquía constitucional. Las
constituciones provinciales están por debajo de las leyes nacionales)).
Restantes tratados (supralegal).
Tratados de integración: son las decisiones q toman los organismos a los cuales se les haya declarado
competencia constitucional.
Leyes no vetables. Ej. las que convocan a consulta popular o las leyes por las cuales no se ratifica el
reglamento de necesidad y urgencia.
Leyes convenio en materia de participación tributaria (las provincias las van aprobando, no se puede la
derogación unilateral). Ej. ley convenio del túnel subfluvial (opción al empleado del túnel de litigar en
tribunales de Entre Ríos o en la Corte Suprema de Santa Fe). Una ley unilateral no puede modificarla.
Ley formal, ordinaria, que surge de un procedimiento legislativo. Al lado, se encuentran los actos de
eficacia equivalente: decretos leyes de los gobiernos de facto (la CSJN tuvo distintos criterios, hoy están
por la validez).
Reglamentos: comprende los ejecutivos, autónomos, delegados y de necesidad y urgencia.
((Paralelísmo de formas y competencia: ¿Quién puede destruir este ente? Quien puede crearlo.
Un llamado a concurso no es un acto normativo, estaría por debajo del reglamento general del concurso
2695. Si el PE dice “llámese a concurso”, es una orden, no un acto normativo; como fuente no es superior, sí
es dictada por un órgano superior. No mezclar los criterios de ordenación.))
Reglamento delegado: tiene que haber una “Ley delegante” que marque el límite temporal, la materia y
establezca las bases de la delegación.
Reglamento de necesidad y urgencia: cuando el mecanismo de sanción de las leyes no sea adecuado (ver
fallo Peralta: convalido un reglamento de necesidad y urgencia porque había que sorprender al depositante,
si no la gente retiraba el dinero).
Reglamento autónomo: Ej. la ley 10.204 la Corte lo denomino como un decreto acuerdo.
Principio de legalidad: es la gran expresión del estado de derecho. En Santa Fe está expresado en el art. 1 de
la Constitución. En Entre Ríos en su art. 65.
Fue el constitucionalismo el que trae el Principio de Legalidad. El derecho preexiste a la actuación del Estado.
El Estado está sometido a su propio ordenamiento jurídico.
En caso de conflicto nos enfrentamos a la ley; para nosotros la ley es un “posterior”. En cambio el Estado
antes de actuar tiene que ver si lo puede hacer.
Administración …….VINCULACIÓN POSITIVA
Particulares…………VINCULACIÓN NEGATIVA
Correctivos a la legalidad: sin ellos la administración estaría muy limitada. Los correctivos se tornan
irrevisables para los jueces. Es un ámbito de actuación sin control.
Acto de gobierno: ej. el nombramiento de un ministro, la designación de un juez.
Acto discrecional: la discrecionalidad puede ser técnica o administrativa. Ej. traza de rutas, fijar las curvas,
determinar el suelo que conviene.
Teoría de las circunstancias excepcionales: nace en Francia con la causa Eirie (¿?) en la primera guerra
mundial. No significa ilegalidad. Es una legalidad de recambio no puede suprimir el derecho.
El Estado
Tiene un sustrato:
Material: dominio público. Apuntan a un mismo FIN.
Personal: físicas.
La doctrina empezó a divagar tratando de explicar cómo la actividad de una persona física se puede imputar
al Estado. Desde este planteo surgen las siguientes teorías:
T. de la Representación: las personas físicas serían las representantes del Estado. El problema que se
plantea es ¿Quién le otorga la representación?.
T. del mandato: las personas físicas serían mandatarios del Estado. Mismo problema que la anterior.
Sumado a que le mandato es revocable y en algunos casos gratuitos.
(En estas teorías pueden individualizarse las figuras: representante – representado, mandante –
mandatario)
T. del órgano: la persona física hace a la estructura misma del ente, la constituye. El tercero no puede
identificar la persona física. La persona física demanda al ente no al funcionario particular. De esta
manera, cuando el funcionario actúa con incompetencia se le imputa en principio igual al Estado.
Después podrá cuestionarse.
La voluntad ejercida formalmente (es decir, en ejercicio de sus funciones) va a ser imputada al ente en el
cual la persona física está incardinada.
Hay constitución de atribuciones, poderes (no transferencia). A su vez, los órganos no tienen personalidad
jurídica, esta la tiene el ente.
Los órganos no pueden ser titulares de relaciones intersubjetivas. Si de relaciones interorgánicas, que
pueden ser de:
- Jerarquía.
- Colaboración.
- Conflicto: ej. cuando 2 piensan que son competentes.
- Consulta.
- Control.
¿Todas las personas físicas al servicio del Estado son órganos? NO. Solo aquellos que forman la voluntad del
Estado, el resto son empleados con actividades técnicas o materiales.
Relación de servicio:
Aparece con su propia individualidad la persona física, no importa si es o no órgano.
Concepto: es la relación jurídica unilateral pero de efectos bilaterales por la cual una persona física asume su
deber de desarrollar su propia actividad en forma relativamente permanente y continuada, coactiva o
voluntariamente a favor de un ente público.
Especies:
COACTIVAS: adopta la forma de una carga pública.
VOLUNTARIAS: empleado público.
13/04/2010
Organización administrativa:
Sujetos activos: Administración Pública Estado en sentido lato: municipal, provincial y federal.
Antes se hablaba de la teoría de la doble personalidad del Estado. Actualmente se dejo de lado. Tenía que
ver con la Teoría del Fisco, de la caja chica: el Edo. debía resarcir a los particulares que contrataban con él.
Mayer: no hay doble personalidad. El Estado tiene una sola y es de derecho público. El Estado puede actuar:
Capacidad de derecho pública: cuando actúa con imperio, un régimen exorbitante, creando
obligaciones unilaterales para los particulares.
Capacidad de derecho privado: cuando actúa con igualdad. Ej. si el Estado alquila un inmueble y no
paga el alquiler queda sometido al derecho privado.
Existe una vieja doctrina que decía que los únicos que pueden crear entes son los que tienen autonomía.
Este podría crear entes autárquicos.
Actualmente, la doctrina moderna va permitiendo que un ente autárquico cree a otro de la misma
naturaleza.
Índices reveladores de publicidad: son las características que debe tener un sujeto para decir que es
público. Hay que tener en cuenta que un solo índice no basta.
Si las facultades que al ente le da, tiene prerrogativas, exorbitancia, imperio.
Poder ser demandado o ser actor en juicio. Puede haber casos en que un órgano sea autorizado a estar
en juicio. Pero el principio es que no pueden, porque no tienen personalidad jca. Los entes si pueden.
El nombre que el legislador le da cuando los crea.
Creado por el Estado (necesario).
Perseguir fines públicos. (muy importante)
Control de la administración sobre ellos.
Que haya injerencia del Estado sobre el nombramiento de los directores.
Es de dudosa constitucionalidad la Ley 12.510: quisieron hacer un control externo similar a la Auditoría
General de la Nación, y crearon una Sindicatura General de la Provincia.
14/04/10
Relación orgánica no hay persona jurídica. Tienen atribuciones para las relaciones interorgánicas.
Hay que diferenciar el sujeto activo (el que ejerce la función) y el sujeto pasivo (administrado), del otro
sujeto activo (favorecido) y del otro sujeto pasivo (obligado).
∂ Según la función:
Activos: Llamados a decidir verdaderamente. Resuelven las cuestiones que se le planteen.
Consultivos: Preponderantemente ejercen funciones consultivas: aconsejan a los órganos activos, están
al servicio de ellos. Se expresan a través de DICTAMENES, que pueden ser:
Obligatorios – Facultativos: Según si el órgano activo debe o puede pedirlo. En principio el
dictamen es obligatorio siempre que el acto incida desfavorablemente en el individuo.
Vinculantes – No vinculantes: Según si el órgano activo debe seguirlo o no. En principio, es
no vinculante. Si es vinculante, el órgano ejerce funciones activas.
De Control: de dos maneras:
Autorización: Si actúa previamente al acto.
Aprobación: Si actúa posteriormente al acto.
RELACIONES DE SERVICIO:
Coactivas: cargas pcas.
Voluntarias: Empleo Público: Relación jurídica unilateral de efectos bilaterales por la cual una
persona física asume el deber de desarrollar una actividad propia voluntariamente, en general con
carácter permanente, y exclusividad, al servicio del ente público mediante retribución.
Antes se intentó explicar la relación por las teorías del mandato o la locación de servicios. Luego, se tuvieron
en cuenta las doctrinas de derecho público, de acto unilateral (la que toma la cátedra), bilateral y de
contrato administrativo.
Es unilateral porque el Edo. no se sienta a negociar las condiciones con los empleados. Hay un estatuto del
empleado público al cual se somete.
La voluntad del agente es la condición de eficacia. Cuando se acepta el cargo, nacen los derechos y
obligaciones, pero el nombramiento ya está hecho.
Elementos:
Sujetos:
Sujeto activo: Estado, ya que no se consibe contrato administrativo sin la presencia del mismo.
Sujeto pasivo: Persona física (viva), de acuerdo con el art. 16 de la CN, de acceso a los cargos pcos,
que se refiere a los habiantes.
Debe tener condiciones de idoneidad (definida por los estatutos particulares). Son inconstitucionales
las normas que establecen como requisitos la nacionalidad argentina, la edad, y una altura
determinada. (Test de Hoofst, de la CSJN). La Administración debe acreditar la razonabilidad.
Objeto: La actividad que directa o indirectamente coadyuve a que el ente logre sus fines. Sólo se tiene
un derecho al suplemento si se tiene un derecho adquirido por las condiciones.
Caracteres:
De derecho público: que la relación se rija por la Ley de Contrato de Trabajo de manera supletoria por
un convenio, no le sustrae el carácter de público.
Voluntaria: Se ofrece, no se impone. En su constitución, como en su ruptura.
Hay que tener en cuenta que en el caso de ruptura, por renuncia voluntaria, la renuncia no basta por sí
sola, sino que debe ser aceptada.
Estrictamente personal: intuito persona.
Formal: Debe ser constituida por un acto expreso de acuerdo a la CN (modo por el que se deben
disponer de los fondos públicos). Significa que debe estar documentado. Es un deber del Estado, que en
caso de problemas beneficia al empleado, por las cargas dinámicas de la prueba.
Estatutaria: porque implica una serie abierta de derechos y deberes. Confiere el status jurídico del
empleado pco.
Fuentes:
Normas constitucionales: art. 16, y de ética pública
Estatutos:
- Básicos: Se aplican a todos los sectores que no tengan un régimen especial. En la Nación está la ley
22.140 y la 25.164. La última es una ley marco de la función pca, a la cual se someten todas las
convenciones colectivas de trabajo (es el contenido mínimo).
En Santa Fe, existe la ley 8525, del empleado público provincial para el Poder Ejecutivo, la ley 9286:
estatuto del empleado municipal y comunal; y la ley 10.023 del personal legislativo.
En E. Ríos está la ley 9755 del 2007.
- Especial: como por ejemplo la policía, los docentes.
De Facto: Son los que han sido accedido al cargo por procedimientos ilegales, o que habiendo accedido
al cargo por procedimiento legales, pierden la investidura. Los requisitos es que haya una función, que
el acceso sea irregular y que de la apariencia de regularidad.
El agente designado por uno de facto no es de facto. No se trasmite la condición de facto.
De Iure: Nombrado conforme a los mecanismos legales.
Derechos:
Retribución
Estabilidad art. 14 bis: estabilidad propia (no sustituible por una indemnización, debe ser
reincorporado, El puede aceptar la indemnización como suplantación de la reincorporación pero no
puede estar obligado). Algunos autores hablan de absoluta, y relativa (ej. el personal militares).
Licencia (ordinaria o extraordinaria).
Huelga, entra en tensión con la continuidad en el servicio público. Cuando más esencial es la función,
más riguroso va a ser el derecho a huelga.
Asociarse con fines lícitos (sean culturales o gremiales).
Deberes:
Prestar el servicio en condiciones de tiempo y lugar que la Adm. lo pacte con eficacia y eficiencia.
Lealtad a la CN y a las leyes. No a persona determinada.
Residencia
Asiduidad: debo procurar ir todos los días a trabajar.
Obediencia. Antes era absoluta, o se podía hacer un control material de la orden. Ahora se puede hacer
un control formal para eximirse de la responsabilidad. Ej., pedir que pasen la orden por escrito. El
fundamento es la jerarquía y el límite es la competencia.
Dedicación: incompatibilidad moral. Ordenación del mercado laboral. El fundamento es el régimen del
compatibilidad.
Decoro, Dignidad, Cordialidad: Entran en tensión con la vida privada, a la que se le imponen. Principio de
reserva del art. 19 CN.
Secreto: en tensión con la libertad de expresión. Se admite cuando sea fundado en la seguridad de la
Nación también. Sobrevive al empleo, pero si se lo viola cuando ya no se es más empleado sólo dará una
acción por daños y perjuicios.
15/04/10
Derecho Administrativo: como un conjunto de normas y principios. Nace a fines del siglo XVIII con la Revolución
Francesa.
Presupuestos para su nacimiento:
Distinción de poderes y órganos.
Distribución de funciones (separación de funciones).
Debe existir un cuerpo de normas y principios específicos (barrera geográfica).
Existencia de un Estado de Derecho.
Método:
a) Hasta el siglo XIX prevaleció un método descriptivo: ante esa enorme multiplicidad trataba de seguirse
normas.
b) En el siglo XX surge el método sistemático: estudiamos conceptos generales, formas, instituciones,
principios. Permite sacar conclusiones y deducir.
El Derecho Administrativo es un derecho especial que se diferencia del derecho común. Puede utilizarse la
analogía (buscar normas similares, pero siempre dentro del ordenamiento jurídico público) y los principios
generales del derecho administrativo. Bajo ningún punto de vista se recurre al derecho civil. Esto tiene incidencia
en materia de integración de laguna e interpretación.
Acto Administrativo: es la forma cuantitativamente importante que tiene la administración para declarar
su voluntad. Cuando un funcionario público o un órgano declara su voluntad, lo hace mediante un acto
administrativo. Varios autores han elaborado distintas teorías del acto administrativo (Diez, Cassagne,
Gordillo).
El acto administrativo es una manifestación de voluntad unilateral de un órgano de la función pública en
ejercicio de funciones administrativas.
La mayoría de la doctrina coincide en que el acto administrativo es unilateral, sin embargo Cassagne dice
que es bilateral porque para él es un contrato. La doctrina que se tome va a incidir de manera positiva o
negativa en las personas.
Supuestos que confunden:
∂ Permiso para la portación de armas (es un acto adm. unilateral). Para que me lo den debo
solicitarlo, entonces ¿no se “bilateraliza” el acto?. Por esa intervención no. A partir de la aceptación
del particular lo que se bilateraliza son sus efectos. La voluntad de pedir que se ponga en
procedimiento sirve para obtener una autorización que es unilateral ya que no necesita de mi
voluntad.
Hay distintas definiciones de Acto administrativo. Va a depender de la posición de cada autor. Zannobini
por ej. No menciona que el acto administrativo deba tener efectos hacia terceros (no le interesa). La
consecuencia jurídicade esto es que hay ciertos actos que consideramos actos administrativos (de los
órganos activos) que para la otra teoría serian actos de la administración (de los órganos consultivos).
No necesariamente debe coincidir con el concepto procesal: el acto administrativo es el acto que es
susceptible de impugnación. En nuestro sistema los actos consultivos no son impugnables porque no son
actos definitivos porque no resuelven ni deciden el fondo del asunto, sino que le aconsejan a otro que lo
resuelva.
Weder dice que los actos administrativos no pueden ser vinculantes. En Santa Fe los dictámenes de la
Fiscalía de Estado son obligatorios pero no vinculantes. ¿Para qué querríamos al gobierno si el Fiscal por
si solo puede resolver? En caso de apartarse del órgano técnico tiene que dar razones.
26/04/10
Acto Administrativo:
Hemos visto hasta ahora la estática del Derecho Administrativo. Ahora empieza la dinámica. La primera
es el modo básico, la célula básica por la que se expresa la administración mediante el acto administrativo
(lo que la sentencia es para la FJ, lo que la ley es para la FL, el acto es para la función administrativa).
En el sistema de Entre Ríos y en el de Santa Fe, sin acto no puedo llegar al juicio, se asienta sobre la base
del principio de decisión previa.
La autotutela administrativa podía ser:
Declarativa.
Ejecutiva.
Origen del acto administrativo: según José M. Diez, la noción aparece con posterioridad a la revolución
francesa. Antes se hablaba de actos del Rey o del Fisco. Se discute si nace en Alemania (Otto Mayer) o en
Francia. Nuestra noción nos viene dada desde Francia.
Con la Revolución Francesa nace la desconfianza a los jueces, estos solo podían decir lo que la ley
establecía, si decían más eran considerados “delincuentes”, eran presos. Se los consideraba ‘boca de la
ley’.
Luego, aparece la legalidad universal (solo la ley). De esta manera, la administración no iba a ser
controlada por jueces judiciales, sino que se controla a si misma por lo que se creó el Consejo de Estado
Francés.
La noción de acto administrativo aparece como enfrentada a la competencia de los jueces en lo
contencioso administrativo.
En Argentina existe un control judicial suficiente, en cambio en Francia el Consejo de Estado juzga con
carácter definitivo.
((El juez de lo contencioso administrativo en ER Es el juez del Superior Tribunal de Justicia, con la nueva
constitución puede ser el de Cámara; en Sta. Fe hay dos Cámaras))
Según la Cátedra:
Acto Administrativo: son los actos jurídicos, de derecho público, cumplido por los sujetos y órganos
activos de la función pública en ejercicio de función o potestad administrativa.
Analicemos el concepto detenidamente:
1) Es un acto jurídico: regulado por el derecho. Quedan fuera las operaciones y comportamientos. ¿Qué
es un acto? Es una declaración. Declarar viene de declarus: poner en claro, alude a un proceso intelectual,
a la exteriorización de un proceso interno, a una exteriorización del propio pensamiento. (Manifestar, en
cambio, refiere solo al acto externo, ej. golpear con la mano, cuando el inspector pone una faja judicial
para clausurar un lugar, no es un acto administrativo). Si defino al acto como manifestación me refiero a
la ejecución del acto administrativo.
Esta exteorización del pensamiento (el proceso intelectual) puede ser: de voluntad (volitivo), de
conocimiento (cognitivo), de juicio, o de opinión. (Todo acto es voluntario, pero todo acto no es de
voluntad).
2) De Derecho Público: excluyo aquellos actos cumplidos por la administración pública, pero en ejercicio
de su capacidad de derecho privado. Todos los actos tienden a satisfacer bienes comunes, pero puede
ser que este regulado por el derecho privado. Ej. la administración hace alquiler para que funcione un
tribunal. No queda incluido. Se rige por el derecho privado. Otro ejemplo es el desacuerdo sindical.
3) Cumplido por sujetos activos de la Administración Pública: son aquellos que ejercen función
administrativa. Ingresan todos los sujetos activos de la administración pública en sentido subjetivo:
* La administración directa (centralizada): gobernador, ministros, etc.
* La administración indirecta (descentralizada): entes autárquicos.
4) En principio los actos administrativos no son revisables judicialmente por la división de poderes: hay
excepciones.
Que los actos sean impugnables es una cuestión de orden (García de Entrerría), no significa que no sea un
acto administrativo. Para la cátedra los actos reflejos no quedan fuera.
1. Presunción de legitimidad: los actos se presumen dictados conforme al ordenamiento jurídico (la
sentencia se presumen justas, las leyes constitucionales, los actos legítimos). Esta presunción es iuris
tantum. Hetcheson: si el particular no cometió sanción, ej. si yo pague ¿tengo que ir a demostrar? ¿debo
acreditar el pago?. La prueba está a cargo del particular que invoca la ilegitimidad. No es una inversión de
la carga de la prueba.
Consecuencias: el particular le debe obediencia al acto, sin necesidad de que previamente se declare su
ilegitimidad por el juez. Es una prerrogativa del Estado de incidir unilateralmente en la vida de los
individuos.
Excepciones: cuando el acto es manifiestamente ilegítimo: radicalmente nulos.
El fundamento histórico: Es común a todos los actos del Estado. Para Fiorini está asentada en base de los
procedimientos rigurosos que se nutre de una serie de garantías.
El fundamento práctico: es el de no gravar, no perturbar, la Administración Pública para que pueda
cumplir sus fines.
Consecuencias: obediencia de los particulares; en caso de duda, a favor de la validez del acto, los jueces
no pueden declarar de oficio la ilegitimidad de los actos adm. Cuestión discutida por la doctrina.
2. Ejecutoriedad: Hace a la eficacia del acto adm. La administración puede por sí y ante sí ejecutar el acto,
que despliegue sus efectos sin necesidad de auxilio judicial.
El acto se ejecuta aún ante los recursos administrativos o judiciales: no tienen efectos suspensivos, salvo
que la ley o el mismo acto diga lo contrario.El fundamento es la autotutela de la administración, la
necesidad de satisfacer los intereses públicos sin que los particulares interfieran con sus impugnaciones.
Juega el principio del “solvet et repet”: pago y después discuto. En Alemania es distinto, sí tienen efectos
suspensivos.
27/04/10
Elementos del Acto Administrativo (de esta declaración de voluntad):
Es la estructura que tiene un acto administrativo. Sirve para poder analizar la validez del acto
administrativo. Si no son válidos hay acto ilegítimo, invalidez.
3. El contenido: es lo que el acto hace con la cosa, la actividad, la relación. Sobre ella recae la ilicitud.
Puede ser un contenido:
- Reglado: se produce el supuesto de hecho o de derecho. Un solo contenido válido. Ej. otorgamiento del
beneficio previsional.
- Discrecional: puede elegirse entre más de una solución, todas aquellas son válidas.
Límites: *Razonabilidad (art. 28): analizamos si el fin que se seguía podía afectar de una manera menor
los intereses de los particulares (parámetro para medir). * La competencia, el fin y la forma están
reglados.
4. Voluntad: tiene que emanar de un órgano de la administración voluntariamente querido, sin vicios
(dolo, coacción, etc). En ciertas situaciones no tiene trascendencia para determinar la validez, ej. cuando
se dan los supuestos de hecho y de derecho.
5. Finalidad: tiene que ver con que el acto sea idóneo para cumplir con el fin propuesto. Se relaciona con
la tipicidad, la nominatividad.
Desviación de poder: cuando se ejerce o se dicta un acto con un fin distinto al de la ley.
6. La Causa: es esencialmente objetiva, son los supuestos de hecho y de derecho que determinan la
declaración de voluntad del acto, el contenido del mismo.
Hay un contenido doble:
Supuesto de hecho: ej. de la jubilación (edad, aporte, cese de la actividad).
Derecho aplicable: ej. ley.
Límites a esta actividad:
Se deben valorar los supuestos de hecho para tomar ciertas decisiones: analizar si se consideran las
actividades privadas de los hombres (no me pueden dejar cesante por lo que hago yo en privado –
art. 19 CN). Ver caso Espinoza Melo, conocido embajador de Chile.
Los supuestos de hecho no quedan dentro de una potestad discrecional, son o no son supuestos de
hecho (ej. la edad).
7. Forma: si está establecido previamente de una manera expresa o explícita en la ley de qué manera la
administración va a declarar su voluntad.
Si es escrita, es formal. La Administración Pública no solo se manifiesta a través de actos escritos (solo en
el menor de los casos).
Se puede manifestar mediante el silencio: Positivo (el acto tiene lugar), Negativo (pasado cierto tiempo
se presume que no tiene derecho, es el que tomamos nosotros, es el principio).
El acto tácito: ej. se presenta una renuncia, la administración no me contesta pero nombra a otro.
También mediante señales (lumínicas), en forma verbal (ej. cuando el ministro le dice anda a la biblioteca
y buscame un libro, sino lo hace puede ser sancionado. O el inspector de tránsito).
Existe una discusión con los carteles: ¿son actos administrativos? No, porque tiene que ser notificado a
tercero (para algunos). Para nosotros la notificación no integra la forma, sino que hace a la eficacia. Para
la cátedra no son actos administrativos, sino son actos que notifican una decisión tomada con
anterioridad. El acta de una inspección es una notificación.
Los semáforos son dinámicos por eso si son actos administrativos.
B) Elementos accidentales: son componentes que la administración puede colocar dentro del acto
administrativo de manera voluntaria, hacen a la eficacia del acto (para que el acto nazca o para que cesen
sus efectos).
1. Término: inicial o final.
2. Condición: evento futuro.
3. Modo: es una carga que pesa sobre el destinatario del acto, que debe cumplir hasta que el acto deje de
tener efectos.
C) Elementos Naturales Componentes que estén o no estén en el acto, necesariamente tienen que estar.
(Le gustan a Lisa).
28/04/10
Clasificación del acto administrativo:
Por los efectos:
Externo: generalmente se dirige a un administrado. Cuando el acto despliega sus efectos en
relación de un sujeto ajeno.
Interno: aquel cuyos efectos es tan dirigidos a otro órgano de la misma persona jurídica que
emitió el acto (se agotan en la esfera interna de la misma persona jurídica).
Esto trae consecuencias con el concepto de acto administrativo, los autores nacionales incluyen la
virtualidad del acto de cumplir efectos directos o externos.
Objeto:
Especial o particular: tienen por objeto una cosa, una actividad o una relación determinada
(autorización para portar armas, nombramiento de fulano).
General: cuando refiere no a un caso concreto, sino preventiva y abstractamente considerados.
Ej.: el reglamento (desde el punto de vista material: contiene una norma jurídica). Hay autores
que niegan al reglamento el carácter de norma jurídica.
Ley 19549 (Nacional), art. 24 (cree): regula la impugnación de actos administrativos generales. Art. 23:
impugnación del acto administrativo especial.
Ley 11.330 (Local): art. 5: acto impugnable. La regla general es que los actos de carácter reglamentario no
son impugnables, excepto que por sí mismos y sin necesidad de aplicación producen sus efectos en
relación al resto.
Otra:
Acto perfecto: tiene que ver con la noción de procedimiento. Es cuando atravesó todo el
procedimiento, cumpliendo todas sus etapas.
Acto válido: cuando está de acuerdo con las normas jurídicas que lo rigen en todos sus elementos
y componentes. Es inválido cuando no respeta en algo la norma jurídica que lo rige. La invalidez
puede distinguirse en grados: si le falta alguno de esos elementos esenciales (nulidad o
inexistencia) es más grave que si esta solamente viciado en alguno de los elementos esenciales
(anulabilidad).
Acto eficaz: el que es susceptible de producir efectos.
Un acto puede ser válido y no eficaz o puede ser inválido y eficaz.
Procedimientos recursivos:
Acto que causa estado: cuando ya no es susceptible de ser impugnado en sede administrativa
(agotó la vía administrativa): si es susceptible de recurso por vía judicial. Mi acto causa estado por
30 días:
a. acto impugnado: si deduje recurso contencioso administrativo en sede judicial.
b. si no lo deduzco en 30 días queda firme (acto firme).
Acto firme.
Procedimiento Administrativo:
La formación de la voluntad está regulada. Ella no es así en el derecho privado. La naturaleza de
organización que tiene la Administración es compleja. Normalmente el Acto Administrativo esta
precedido de un procedimiento administrativo.
Procedimiento administrativo “género” --------- Procedimiento recursorio “especie”.
Actos final
Etapas (Aldo Sanduri):
1. Preparación:
a. Inicio: - de oficio: heterónomo o autónomo.
- de instancia de particular.
b. Instrucción: recopilación de antecedentes.
3. Fase integrativa de la eficacia: tiene que ver con la producción de efectos. Puede haber:
a. actos de la administración. Ej. notificación, publicación.
b. actos del particular: ej. la aceptación de un nombramiento.
c. actos de control: sucesivo, internos o externos.
03/05/10
Acto eficaz: es aquel susceptible de causar todos sus efectos.
El correlato de la eficacia es la ejecutoriedad: significa que se puede ejecutar por sí mismo desde el
mismo Estado. Es lo que lo diferencia del acto particular que debe ir a hacerlo ejecutar al juez como
tercero imparcial.
Fundamento de la ejecutoriedad:
Político: Necesidad de evitar que la administración se vea excluida, obstaculizada por el
administrado que no cumpla el acto. Es para evitar la obstrucción.
Jurídico: Es la presunción de la legitimidad de obrar de la administración.
Ej: La cesantía de un empleado; o el principio “solvet et repete”: pague, después reclame. De no
satisfacerse el acto por los administrados, el Edo. dejaría de tener sus recursos y se vería obstruido.
Fundamento práctico: si la propia administración no pudiera ejecutar sus propios actos (ej. que los
ciudadanos paguen los impuestos) no tendría los recursos necesarios para llevar a cabo su cometido (ej.
brindar salud, pagar sueldos a los docentes, etc.).
Distinción:
Eficacia: poder hacerse del instrumento debido para el fin perseguido (mejor elección).
Eficiencia: utilizar de la manera correcta el instrumento elegido (mejor utilización).
04/05/10
Dentro de la actividad que realiza la administración pública encontramos:
Servicio Público.
El SERVICIO PÚBLICO es una actividad de prestación dirigida a satisfacer necesidades del interés general,
noción muy debatida. Nace de la doctrina y jurisprudencia Francesa.
Noción de Serv. Pco.:
1) AMPLISIMA: Toda actividad del Edo. cuyo cumplimiento deba ser asegurado, controlado y regulado
por el Estado es un serv. Pco. Entra en este concepto la función administrativa, legislativa y la
judicial (noción del derecho Francés).
2) AMPLIA - RESTRINGIDA: Considera serv. Pco. a la entera actividad de la administración pca.
3) MÁS RESTRINGIDA: el serv. Pco. es una parte de la actividad de la administración pca.
Clasificación:
Según su TITULAR: Deben ser territoriales (también C.A.B.A.)
Nacionales
Servicios Sociales: Cultura, salud, seguridad social. Son prestados por el Estado, salvo publicatio.
Para Casagne es por ley, por los aspectos presupuestarios y el uso de los fondos públicos.
El acto que los crea debe ser una ley en sentido material. Art. 14 y 14 bis.
Todo acto que dispone una disminución en el derecho particular debe ser fundamentado y con más razón
cuando lo ejerce un particular. Requiere ley formal.
05/05/10
Dominio Pco.
Medios de los cuales se sirve el Estado: Clasificación
Medios personales
Medios materiales: Bienes
Bienes de Interés Pco. (satisfacen de un modo directo o inmediato las necesidades pcas)
Propios: le pertenecen al Edo BIENES PCOS:
DOMINIO PCO: Uso directo de la colectividad
Patrimonio indisponible: Uso indirecto de la colectividad. (Casa de gbno. o facultad)
Ajenos (le pertenecen a particulares u otros sujetos) Bienes privados de interés pco.
Bienes propios de los concesionarios de Serv. Pcos.
Por otros títulos: Locaciones, etc…
Bienes (satisfacen de modo indirecto o mediato el interés pco.)
Propios: se conoce como el Dominio privado del Edo, incluye el conjunto de bienes que son
propiedad del Estado y se rige por las normas del CC. Le pertenecen al Edo en base a un título
similar. El titulo jurídico es un derecho privado. Es el patrimonio disponible.
Noción conceptual de Dominio Pco: Conjunto de bienes que pertenecen al Edo y que están afectados al
uso directo de los habitantes (Barbili).
Distinción terminolóigica: Son diferentes
El dominio público se integra por:
Bienes pco:
Materiales: Cosas Pcas.
Inmateriales
El dominio pco. es una especie del género bien pco cuando están afectados al uso directo (criterio
italiano, ver clasificación arriba). Para la mayoría de la doctrina es bien público y dominio público son lo
mismo.
La obra pública también es diferente: no todo bien público es una obra pública. Pero toda obra pública es
un bien público.
El dominio pco también es diferente a la jurisdicción, ya que el primero refiere a la titularidad dominial; y
la jurisdicción refiere a la posibilidad de ejercer sobre ese bien determinados poderes de policía. Ej. Rio
Paraná. Por ser un rio navegable, la jurisdicción es federal. Pero el dominio es provincial de Sta. Fe y E.
Ríos. Puede ocurrir que coincidan.
Autotutela dominial
Uso:
Indirecto: se rige por las normas del Serv. Pco.
Directo: también llamado uso pco por los administrados, puede ser:
Común: Lo ejerce el público colectivamente y en forma anónima, generalmente es gratuito. No se
puede prohibir el uso común.
Especial: Se individualiza a un usuario y a una porción del bien pco. Ej. Permisionarios (Título
precario, gratuitos: paradores en las playas) y concesionarios (contratos acdministrativos) de
servicios pcos.
Según esté de acuerdo o no con el destino económico, se puede dividir en:
Normal: Ej. calles para transitar
Anormal: No están acorde al destino pero tampoco es incompatible con él. Ej. mesitas y sillas
de Triferto en la peatonal.
10/05/10
Art. 72 inc. ¿?¿?¿? de la Const de Sta. Fe: Da la facultad el Poder Ejecutivo que celebre contratos con
autorización previa de la Legislatura. Necesita aprobación anterior por medio de un proceso deliberativo.
Si la legislatura no lo aprueba no hay contrato.
Ej. Contrato de obra pco. Ley 5188 de Obra Pca.
Ej. Caso de las compras de patrulleros: tenía fines pcos y fines políticos. Era un negocio complejo, y no
tenía autorización legal porque regulaban contratos cerrados.
Que sea un contrato de naturaleza administrativa no quiere decir que esté regulado exclusivamente por
el Dcho. Pco. o por el Dcho. Privado, porque el derecho es uno solo.
Hay cosas que permiten calificarlo en uno o en otro, como el elemento ponderante, pero el derecho es
una cosa viva.
En todos los casos se puede aplicar el derecho privado, por ejemplo si hago un contrato pco con una S.A.
Por cuestiones estratégicas se usa el contrato de derechos privados, como la locación de servicios.
Cuando hay conflicto de intereses se debe optar qué derecho aplicar: armonizarlos. Ej. la tasa de retorno
es igual al lucro cesante del derecho civil.
11/05/10
Contrato: Acuerdo de voluntades bilateral
∂ Derecho Privado: negocio privado.
∂ Derecho Público: negocio público. Encontramos en la punta de la relación un sujeto público. Son
actos bilaterales (se diferencian de los actos administrativos). Se necesita de la voluntad de las
partes.
Teorías:
Positivas: Cassagne dice que el contrato administrativo existe y tiene autonomía propia. (seguido por
García Sarmiento y otros)
Negativa: Mairal y Tagui dicen que es irrelevante hablar de contrato administrativo ya que este no se
distingue del contrato de derecho privado. Son apegados al dcho. norteamericano.
La cátedra toma la primera teoría ya que al contrato administrativo se lo puede particularizar dentro del
derecho público.
Bielsa: tenemos una Constitución que proviene de la Constitución Norteamericana, sin embargo el
derecho administrativo lo traemos de la Europa Continental (Francia, Italia, España). Entonces por un
lado tenemos las ideas de división de poderes y por otro nos encontramos con un Consejo de Estado
(modelos distintos).
La jurisprudencia de la CSJN tuvo que analizar un caso “Organización Clearing contra Banco Provincial de
Santa Fe” cuando el bco pertenecía a la administración pca. Clearing llevaba unos papeles que tenían que
ver con el ámbito bancario. La CSJN llegó a la conclusión de que se trataba de un contrato bancario
público.
Prerrogativas de la administración:
Potestad correctiva o sancionadora que la administración puede utilizar por incumplimiento del
contrato, por medio de los órganos de control externo o interno.
Lo ejecuta unilateralmente (por ej. le va a cobrar la multa).
Ius variandi: puede cambiar las condiciones del contrato. El cocontratista debe hacerlo, no puede
negarse porque está obligado. La garantía a cambio es que va a cobrar un nuevo precio. El límite del ius
variandi es el 20% del contenido. Mas de eso no se puede variar, si se excede se viola el principio de
igualdad de los otros oferentes, los cuales podrían haber hecho una mejor oferta. También se vería
afectado el principio de transparencia.
¿Si la administración insiste en que el cocontratista exceda ese 20% este último puede hacerlo? Poder
puede, ya que está controlado solamente por los órganos externos e internos de la administración.
Pero nunca está obligado a hacerlo. Puede rehusarse. La administración deberá volver a llamar a
licitación.
Garantías de cocontratista:
Recursos administrativos y judiciales.
Debido proceso.
En caso de aumento del contenido del contrato, aumento de precio (ej. tengo que construir una ruta
de 100 Km. y la administración lo quiere aumentar a 120 Km para que de esta manera queden unidas
más poblaciones).
Clasificaciones:
1. Según las distintas funciones y obligaciones que las partes asumen en el contrato:
∂ Contrato de colaboración: el particular que va a contratar con la administración tiene a su cargo
las obligaciones más importantes y trascendentes. Por ej. un contrato de concesión de servicio
público, o de concesión de obra pública. El particular actúa como “colaborador” de la
administración pública.
∂ Contrato de atribución: lo esencial es la prestación que debe realizar la administración pública. Ej.
concesión de uso de bienes de dominio público.
Tiene importancia a la hora de la forma para hacerlo. El de colaboración es más riguroso en la forma.
Marco normativo:
El contrato es la última etapa, que se perfecciona con la firma de los dos sujetos contratados.
Para determinar su marco normativo, debe analizarse si el contrato es típico o no. Si es típico significa
que vamos a tener normas (ej. la ley de obras públicas).
También encontramos el pliego que puede ser:
General: establece las condiciones y bases genéricas. Típicamente es de naturaleza reglamentaria ya
que es general y abstracto.
Especial o específico: donde están las bases y condiciones que rigen única y exclusivamente para esa
obra. Es un acto administrativo general no normativo, no es permanente, va a durar lo que dura la
obra. Es transitorio.
De igual forma debemos considerar el contrato que es ley para las partes.
Subasta o remate público: La administración puede contratar mediante esta figura. Puede vender
muebles en desuso. El requisito fundamental es que la autoridad con competencia fije precios mínimos.
Esto se denomina “base”.
12/05/10
La Administración Pca. puede hacer CONTRATACIÓN DIRECTA en los siguientes casos:
Dependiendo del monto del contrato: cuando tiene poca sustancia económica.
Sin tener en cuenta el monto pero cuando hay necesidad y urgencia: debe ser una causa objetiva por
la cual no se puede recurrir al ámbito de la licitación. Ej. Inundación en Santa Fe.
Cuando el concurso o la licitación sean declarados desiertos.
Cuando se contrate para realizar obras de arte o científicas cuya realización es de persona
determinada.
Cuando hay exclusividad comprobada en el oferente y carencia del producto. Es el caso, por ejemplo,
de los productos importados. Debe tenerse en cuenta que la marca no constituye causal de
exclusividad.
Cuando se contrata entre organismos oficiales del sector público. Fundamento: Si la prestación me la
puede dar un organismo pco., ¿para que voy a ir a un particular? Se entiende que los dos persiguen
fines públicos. Weder dice que con esta figura se han hecho trampas.
Cuando las materias y las cosas por su naturaleza deben comprarse y elegirse en el establecimiento
de su producción.
Plazo para cumplir el contrato: Algunos dicen que desde la firma comienza el plazo para ejecutarlo. Pero
hay algunos contratos, como el de obra pública, cuyo plazo comienza en el acto de replanteo.
Hay ciertas contingencias que afectan el valor económico final; para ellos hay institutos que los corrigen.
∂ Hechos del príncipe: Es un hecho en el ejercicio del poder soberano que altera el contrato. La
administración debe pagar los mayores daños y una indemnización.
∂ Teoría de la Imprevisión: Se modifica el contrato por hechos o acontecimientos extraordinarios que
no pudieron ser tenidos en cuenta por las partes. Weber lo equiparó a la Fuerza mayor, pero en los
otros apuntes está separado.
∂ Teoría de los mayores costos: Cuando los costos aumentan la solución es que sean reconocidos por la
Administración.
Certificado de Obra: es un documento donde se establece el monto que por ese período la
Administración le va a pagar. Se paga dentro de los 30 o 60 días. De aquí se deducen las multas y lo del
fondo de reparto. No se devuelve el interés.
Recepción provisoria de la obra pca: Es por un plazo de garantía, de 6 meses a un año, por si hay vicios.
Luego de ese plazo, es la recepción definitiva, donde se devuelven las garantías y se extingue el contrato.
Responsabilidad hacia el Estado, como toda persona jurídica, también tiene un derecho subjetivo a
que se le repare el daño.
¿Existe una diferencia entre los perjuicios ocasionados por la Adm. Pca. y los particulares? Si, el
factor de atribución.
El factor de atribución en la responsabilidad de la Adm. Pca. es la falta del servicio, como no
prestación o como la irregularidad en la prestación.
En la causa Vadell, se toma una responsabilidad de tipo objetivo, por el factor de atribución.
Estamos sometidos permanentemente a la supremacía del Estado, éste tiene obligaciones para
nosotros: seguridad, educación, salud. Según la CSJN el Estado debe ser responsable pero no
garante, sin esto no hay Estado de Derecho. La solución está en la prevención y no en la reparación
por una indemnización porque nuestra estructura presupuestaria no lo permite.
¿Dónde ponemos el límite cuando el Edo. causa perjuicios por omisiones? Ej. malas praxis médicas.
Sabino Casese establece que las bases del Dcho. Administrativo pueden darse de dos formas:
Relaciones interprivadas.
Relaciones de derecho público.
Responsabilidad del Edo por su actividad lícita -> no tiene cabida en este concepto de Barbero. Pero
resulta que el Edo. también responde cuando causa el perjuicio actuando dentro del marco
normativo, con juridicidad.
27/05/10
Responsabilidad extracontractual: no hay una relación particular, sino una genérica de no dañar.
Hay casos en que el que ocasiona el daño es funcionario de la administración pública o
dependiente, pero hay muchos otros en que no, es un particular.
Supremacía general.
Supremacía especial: hay una relación jurídica específica que implica una responsabilidad
contractual (pero no en todos los supuestos).
31/05/10
Responsabilidad patrimonial hacia el Edo.: puede ser:
Contractual: existencia de un vínculo, no es necesaria la existencia siempre de contrato. Se
resuelve por el tipo normativo: civil y comercial, o contencioso administrativo.
Extracontractual.
01/06/10
Presupuestos de responsabilidad
∂ Factor de Atribución: daño.
∂ Hecho
∂ Imputación del hecho a un órgano administrativo
∂ Nexo causal entre el hecho y el daño.
Responsabilidad administrativa:
Puede ser por:
Actividad ilícita: violando el ord. jco. de no dañar a los demás. Lo puede hacer con actividad o
también puede causarlo por un comportamiento omisivo: no actua.
A. Actividad:
El factor de atribución es la falta de servicio. El fundamento está dado por el art. 1112 CC. En la
actividad, se lo hace por un hecho, hay un nexo causal.
La responsabilidad no genera mayores problemas. Se analiza cómo debía prestarse y si se prestó de
manera irregular. Se debe analizar la prestación del servicio.
La jurisprudencia ha establecido: cuando hay mala praxis médica en los hospitales es diferente a los
sanatorios privados. En los primeros, hay responsabilidad extracontractual (Causa Bustos c/ Pcia
de La Pampa), equivale a la falta de servicio y la prescripción es a los dos años.
Un problema con respecto a la responsabilidad del Edo se da en los casos de los daños ocasionados
por los agentes de seguridad, denominado “gatillo fácil”. Debe hacerse hincapié en ver si hay una
falta de servicio o hay una falta personal. Se debe tener en cuenta si el agente debía portar siempre
B. Omisión:
Está el fallo “Torres c/ Pcia. de Mendoza”, donde la responsabilidad por omisión se fundamenta en
el art. 1074 CC.
Para darle responsabilidad al Edo, debe haber una obligación expresa y genérica de actuar. Debe
valorarse algo que no pasó, y si hubiese pasado, no se habría dañado.
Causa “Mosca”: era un remisero que estaba en su auto en la calle de cancha de Lanús, y le cae una
piedra desde adentro del Club. Aquí se excluye la responsabilidad del Edo, tomándose un
antecedente: Zacarías. Hay responsabilidad del Edo por omisión pero no hay obligación de actuar,
pero es genérico.
Deben darse 4 condiciones para la responsabilidad:
- Tener en cuenta la naturaleza de la actividad
- Medios que dispone el servicio (La CSJN los analiza en abstracto al caso concreto)
- Lazo que une a la víctima con el servicio
- Grado de previsibilidad del daño
Por lo expuesto, se condena a la A.F.A y a Lanús como organizadores del espectáculo y por los fines
de lucro.
El perjuicio, en este caso, no lo comete ningún dependiente o funcionario del Edo, sino que lo causa
otro.
La demanda debería ser subsidiaria al Estado. Este no es garantista o asegurador.
Actividad lícita: no violando ninguna norma pero causando perjuicio. Y si se causa un daño,
debe ser resarcido.
Para algunos, nunca se puede ser responsable lícitamente cuando hay un obrar omisivo, porque
siempre va a ser ilícito.
Comandira piensa lo contrario: el Edo también responde por la omisión legítima, cuando elige entre
dos valores. Ej.: en una manifestación (dcho. de expresión) un desbandado causa un daño a un auto.
La cátedra está en contra de este autor.
El factor de atribución no es la falta de servicio, porque en ese caso, siempre va a ser ilícita la
actividad; aquí es el sacrificio especial, quiere decir el no deber de soportar el daño.
El poder de policía es la potestad legislativa de restringir el ejercicio de los dchos. (Art. 14 CN:
derechos relativos), porque hace a la convivencia de la sociedad.
Cuando la limitación pasa la línea es sacrificio especial: el sacrificio es de unos pocos.
Ej. – En una obra pca. de la administración pública, levantar calzadas y que las casas queden abajo.
En este caso la adm. debe indemnizar.
La expropiación no es un ejemplo, pero sirvió como fuente para llegar a la responsabilidad por
actividad lícita. La expropiación convierte el derecho de propiedad en una indemnización por el
interés pco. Permite que el Edo indemnice para la satisfacción de ese interés pco. Sólo cabe el daño
emergente, porque es una reparación objetiva. Sin emgargo, la Corte ha reconocido el lucro cesante
en aquellos casos que no hay daño emergente, sino sólo lucro cesante.
A los requisitos de responsabilidad debe agregarse para este caso:
∂ Como factor de atribución: el sacrificio especial.
∂ Que tengamos el deber de soportar el daño.
Actividad lícita: debemos probar los requisitos que vimos (daño, sacrificio especial, etc.). Para
Marienhoff cualquier sacrificio que exceda una limitación normal, el Edo debe indemnizar (decía
que se tendría que haber indemnizado cuando se declaro que las aguas subterráneas eran del
Estado).
Fallos establecieron como antecedente a la doctrina del sacrificio especial. ( nombre del fallo:
cupé o dupé o Columbia jaja)
En la causa Vianchi: Principio de cuantificación del daño
Causa Milcó contra municipalidad de Rosario: Milcó adquiere una autorización para poner una
playa de estacionamiento de cinco pisos. Después sale una disposición que dice que no se puede
circular en el micro centro, esto lo perjudica. Milcó reclama por daños y perjuicios y obtuvo
éxito. Los jueces analizaron que la autorización la tuvo antes, por lo que existía una confianza
legítima. (Teoría de la confianza legítima).
Revesteck: La política del Banco Central era fijar el dólar por una tablita, por lo que el mismo
estaba establecido de antemano. Revesteck es una empresa que se dedicaba a la importación de
acero y celebró un negocio con determinado precio de dólar teniendo en cuenta esa tabla que le
permitía saber cuánto iba a pagar. Luego, cambia la política cambiaria del Bco. Central, y deja
libre al juego de la oferta y la demanda, entonces el dólar sube. La empresa inicia demanda por
daños y perjuicios al Edo. No se le hizo lugar. Weder dice que nadie tiene derecho a una política
cambiaria, ni a la estabilidad de la ley. Aparte estamos hablando de un importador, que sabe las
reglas del mercado, hay un conocimiento del actor de la cuestión. Aparece la llamada parábola
del reloj de arena.
Friar (2006): el SENASA declara a la Argentina libre aftosa sin vacunación, por la que favorece la
importación, para que sea mayor. Con posterioridad, aparece en Corrientes un caso de aftosa y
el SENASA cierra las exportaciones y deja colgado a Friar con contratos en el extranjero. En
Casos:
∂ Degandia: este compra un auto y se va a hacer un paseo; quiere salir del país y no puede porque
lo paran porque su auto tenía un pedido de secuestro. Luego los que la detuvieron se dan
cuenta que ese pedido de secuestro hacía varios meses que se había levantado y que el secretario
nunca paso los informes. Se condena al secretario al pago de $10.000 por daño moral (que
copado que te pase).
∂ Luquelñios (algo así): gano un juicio laboral, la pastoral depositó el dinero, y cuando lo fue a
cobrar no pudo porque la plata se la había llevado otro. El Estado tuvo que responder por la
falta de servicio.
07/06/2010
La afectación que el desenvolvimiento de la actividad del Estado (o del obrar del Estado) provoca
en la esfera jurídica de los individuos (sujetos pasivos del Estado) puede ser:
Afectaciones negativas:
Limitaciones: refiere a la policía (en el sentido material de la administración; lo que materializa la
organización administrativa) o poder de policía (algunos autores dicen que esta expresión se
refiere a la policía en sentido de “policía del poder legislativo”).
Refiriéndonos a la policía en general, decimos que esta alude a la limitación de los derechos de la
libertad y de la propiedad que realiza el Estado con el fin de satisfacer a la sociedad. Esta
limitación encuentra su fundamento en la posición de supremacía general en la que se encuentra
ubicado el Estado y en las potestades que el mismo tiene. ¿Por qué el Estado limita estos
derechos? Porque el mismo pretende satisfacer necesidades generales de interés común de toda
la comunidad, es decir, intereses públicos. Éstos son superiores a los individuales. El Estado trata
de que los intereses superiores prevalezcan sobre los individuales.
Limitaciones: es la alternativa que el Estado tiene sobre el derecho reconocido en cabeza de cada
uno de los individuos (poder de cada individuo). Este poder puede ser condicionado, limitado
por el Estado. ¿Qué derechos comprende?:
Art. 14 CN: “Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda industria lícita; de navegar y comerciar; de
peticionar a las autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus
ideas por la prensa sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines útiles; de
profesar libremente su culto; de enseñar y aprender”. Este artículo marca la relatividad de todos los
derechos.
Art. 19 CN: “Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la
moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la
autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no
manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe”. Este artículo trata de buscar un equilibrio: lo
que no está prohibido está permitido.
Art. 28 CN: “Los principios, garantías y derechos reconocidos en los anteriores artículos, no
podrán ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio”. Refiere al principio de la
razonabilidad: se pueden limitar los derechos de manera de no desnaturalizarlos. A partir de que
se limite el derecho que logre el objetivo general, se debe tratar de afectar lo menos posible lo
Art. 16: “El individuo tiene deberes hacia la comunidad. En el ejercicio de sus derechos y en el
disfrute de sus libertades puede quedar sometido a las limitaciones, establecidas por la ley
exclusivamente, necesarias para asegurar el respeto de los derechos y libertades ajenas y
satisfacer las justas exigencias de la moral y el orden público y del bienestar general.”
Lo importante del art.: el individuo tiene deberes: toma al hombre como parte de un todo ante la
comunidad. Moral y bienestar general.
08/06/2010
No se concibe al Estado sin policía. Desde que hay Estado hay policía.
Evolución histórica de la policía (Diez).
Estado absoluto: Limitación trasladada a su máxima expresión. Casi todo lo que era Estado era
policía.
Estado liberal: preocupación circunscripta de la policía, principalmente a la seguridad, salubridad y
moralidad.
Estado social de derecho: nueva ampliación de la policía, principalmente dedicada al interés
general.
Policía a secas (refiere a la que se materializa): su titularidad puede recaer sobre el Estado
Provincial o Federal por delegación de las provincias. Es indelegable, inalienable, intransferible en
cabeza de quien ejerce su titularidad. Lo que si puede transferirse es el simple ejercicio.
Será el ejercicio de la policía la limitación del derecho de libertad y propiedad.
Policía:
Figura del ente regulador: no es ni más ni menos que la exteriorización de la policía para garantizar
esa individualidad. Surge en la legislatura de los Estados Unidos como una suerte de órgano que
preestablecen normas que limitan derechos de libertad y propiedad y son respetados como la ley
misma.
En Santa Fe el agua en un principio la producía el Estado, un día este decidió que no iba a producir
más agua y prefirió que la haga un tercero. La producción la agarraron unos franceses. Cuando el
Estado se desliga del hacer debe acrecentar el control, por eso es importante el policía. Un día estos
franceses se fueron y ahora las aguas son manejadas nuevamente por el Estado (lo mismo pasó con
aerolíneas argentinas).
Estados Unidos fue el primer lugar que crea un “ente regulador”, en 1922, para regular el tránsito
ferrocarril que en ese momento era de manos privadas.
09/06/2010
En los años 90´muchos servicios se privatizaron. La cosa no fue muy programada y en la mayoría
de los casos surgieron con posterioridad los entes reguladores. Esto dificultó mucho poder llevar
adelante exitosamente un proceso de privatización.
Los sistemas en sí mismos no son ni buenos ni malos, si hago buena policía funciona mejor.
SACRIFICIO LIMITACIÓN
Puede ser total o parcial de un derecho Pueden limitarse derechos de libertad o
determinado (específico). propiedad en general y de manera abstracta.
Consecuencia: supone una compensación Consecuencia: nunca se traduce en
(indemnización). Esto en virtud del principio compensación.
Sacrificio:
El sacrificio puede ser:
Parcial: “servidumbre temporaria”
Total: “expropiación”.
El sacrificio puede generarse en distintos derechos, no solo el de propiedad. El Estado nos puede
pedir el sacrificio incluso del derecho a nuestra vida (Guerra de Malvinas).
Encontramos la Expropiación:
Los titulares de la potestad expropiatoria son: El Estado Nacional, Estado Provincial. Puede hacerse
también a favor de Entidades Privadas, fundaciones. Puede delegarse el ejercicio de la potestad
expropiatoria a los municipios o comunas. El Estado Nacional puede expropiar al Provincial.
Decimos que la expropiación puede realizarse en un proceso que tiene tres fases:
1. Declaración de utilidad pública de un bien por ley de la legislatura provincial o del congreso
nacional. Es consecuencia de un acto de discrecionalidad política y por lo tanto queda fuera del
control jurisdiccional salvo excepciones (cuando haya arbitrariedad manifiesta). Valora y
preestablece la necesidad del sacrificio. Obviamente, el sacrificio, no presupone una “alegría”,
como la palabra lo dice es “un sacrificio” (por más que me cuenten que toda la sociedad se va a
beneficiar, nadie se alegra).
La declaración de utilidad pública puede ser:
Precisa, determinada: ej. cuando se dispone la expropiación de una casa en particular.
“Exprópiese la propiedad privada de Villaguay 684”.
Imprecisa, generalizada: ej. “todas las propiedades privadas por la que pasará la autopista
Rosario – Santa Fe”. En este caso, no se dice quienes ni cuanto.
Expropiación inversa: es la que el particular le realiza al Estado. ¿Por qué lo pide el expropiado?
Cuando se declara de utilidad pública pero no se paga la indemnización previa, el Estado toma la
posesión del bien sujeto a expropiación pero no la materializa lo que pide la constitución
(indemnización previa).
La retrocesión: en este supuesto vamos a “volver atrás” (“pa tra” ja). Lo importante es que antes de
pensar en esto tiene que haber ocurrido algo: la consumación de la expropiación (ya se materializó
la indemnización y el dominio del bien ya lo tiene el Estado). Recién si esta consumada, se puede
“retroceder”. Primero tengo que ir para luego volver (By Bordas). Volver las cosas como estaban,
dominio en nombre del particular y el dinero en manos del Estado. En Santa Fe, se autoriza esto
cuando el Estado no le da el destino para el cual se había realizado la expropiación.
14/06/2010
“Todos los caminos conducen al procedimiento o al proceso” by Federico Lisa
En síntesis: el procedimiento es una serie o secuencia de actos o pluralidad de actos que cumplen
distintas funciones, que tienen distinta naturaleza, que emanan de distintos órganos o entes pero
dirigidos a un fin único que es el dictado del acto final.
Acto final: no es una noción cronológica porque después sigue el procedimiento, sino que es final
porque exterioriza la voluntad del estado (ej.: en una licitación con el contrato de adjudicación; en el
concurso, la elección; y en el sumario, la decisión).
Hay una contradicción en el art. 65 del decreto acuerdo 10.204 que dice “Toda gestión que se
promueva ante el Poder Ejecutivo o sus "Organismos descentralizados", en que los interesados
dejen pasar un año sin realizar actos tendientes a su diligenciamiento o resolución, se considerará
caduca por perención de instancia…”. El acto queda firme en este caso.
¿Cómo se soluciona esta contradicción? La CSJN dijo que era inconstitucional, porque la
administración no puede beneficiarse de su propio error. Solamente rige en los casos en que por
alguna razón, el impulso sea del administrado, por ej., cuando éste ofrezca testigos que nunca
presenta. No rige cuando ya nada queda por hacer al particular.
En la Corte local está el caso Cavallo.
15/06/10
Procedimiento:
Parte de la reacción que el particular tiene frente a la actuación de la administración.
El Derecho Administrativo tuvo su origen, cuando como consecuencia de la revolución francesa se
crea el Consejo de Estado Francés. En esta época aparece el Estado de Derecho, con la división de
poderes y de funciones. Este órgano va a controlar a la administración. Aparece el principio de
legalidad como marco de actuación. Se necesitan medios y mecanismos suficientes para hacer
volver a la administración a la legalidad cuando esta se sale. El poder siempre tiende a salirse de la
Administración.
Recurso administrativo: tiene que ver con la organización administrativa. A mayor complejidad de
la administración, mayor complejidad de los mecanismos de impugnación.
Decreto acuerdo 10.204: Rige de manera principal, es la base. Tiene que ver con la organización de
la administración. Tiene tres recursos:
a) Revocatoria: (art 42 a 46) Se interpone ante el mismo órgano que dictó el acto para que sea él
quien revise su actuación y lo resuelva. Por su materia siempre debe fundarse. Se puede pedir
vistas de las actuaciones para fundar (desde el momento que la pide se suspende el plazo).
Tiene 10 días.
b) Apelación (art. 47 a 54): se interpone ante el mismo órgano que dictó el acto para que lo
resuelva el superior jerárquico. Es un recurso que se puede interponer de dos maneras:
Subsidiaria: con el recurso de revocatoria.
Autónoma: una vez que me rechazaron el de revocatoria puedo interponer el de apelación.
No debe ser fundado. Que lo pueda plantear en subsidio significa que no es necesario fundarlo,
porque todavía no se lo admitió.
El Fundamento se va a dar cuando sube a la gobernación (al superior jerárquico), en este momento
se le da un traslado para que pueda expresar agravios. El recurso de apelación resuelto por el
gobernador agota la vía administrativa. En Santa Fe esto tiene raigambre constitucional (art. 72 inc.
1 y 8 CP). Necesariamente tiene que pasar por el gobernador, es una exigencia.
El órgano inferior puede rechazarlo por errores formales en su admisibilidad (primer control). En
esta situación se aplica, de manera análoga, el recurso de queja por apelación denegada del CPCC
porque no está previsto en la ley 10.204. Esto es para que no se viole el agotamiento de la vía
administrativa.
¿Qué pasa si me conceden la apelación y el gobernador se da cuenta que era inadmisible por ser
extemporáneo (requisito formal)? Puede volver por que el dueño del recurso es el gobernador, es él
quien tiene a cargo el segundo control.
c) Recurso jerárquico (art. 55 a 64): tiene la particularidad de que no va dirigido contra ningún
acto, ni comportamiento positivo de la administración, sino que se dirige contra una omisión de
resolver. Ataco un acto tácito, presunto. Pasado cierto tiempo e instada para que se expida por
pronto despacho, quedo habilitado para ir al superior jerárquico y hacerle saber que hay “abajo”
un funcionario suyo que no resuelve el recurso. Es un derecho, no un deber. El gobernador pide
el expediente y debe corroborar:
- Pronto despacho.
- Que haya transcurrido el tiempo.
- Omisión de resolver.
Si el que no resuelve es el gobernador, resuelve el superior jerárquico (ley 11.330).
Acto firme: es insusceptible de ser recurrido administrativa y judicialmente (porque pasaron los
30 días).
Los actos impugnados judicialmente son los del gobernador, los del intendente o consejo municipal,
o comisiones comunales, cuando estos resuelven cuestiones administrativas.