Derecho Societario y Ley General de Sociedades

Introducción
a.- Ley vigente.- Ley General de Sociedades, Ley N° 26887, vigente desde el 1°
de enero de 1998, regula la constitución y funcionamiento de las Sociedades
Mercantiles.

b.- Estructura: La Ley 26887 contiene cinco libros:

Libro Primero: Reglas aplicables a todas las sociedades
Libro Segundo: Sociedad Anónima
Libro Tercero: Otras formas societarias
Libro Cuarto: Normas complementarias
Libro Quinto: Contratos Asociativos

c.- Antecedentes
- Código de Comercio de 1902; artículo 124, el contrato de compañía,
compañías mercantiles. “para obtener lucro, será mercantil”; el artículo 130: las
“compañías” tenían que constituirse bajo una de estas tres formas: colectiva,
comanditaria o anónima, y si era así era mercantil sin más, no requería acreditar
habitualidad ni realización de actos de intermediación lucrativa.
- Código Civil de 1936 en su artículo 1686 definió el Contrato de Sociedad: “Por
la sociedad dos o más personas convienen en poner en común algún bien o
industria, con el fin de dividirse entre sí las utilidades”.
- Ley N° 16123 (1966) Ley de Sociedades Mercantiles, artículo 1: “Por el
contrato de sociedad, varias personas convienen en aportar bienes y servicios
para el ejercicio en común de una actividad económica, con el fin de repartirse
utilidades”, no hay mayor variación, igual que el Código de Comercio de 1902 y
el Código Civil de 1936.
- decreto legislativo N° 311 (1985), básicamente integra la Ley N° 16123 de
sociedades mercantiles con las sociedades civiles del Código Civil de 1936, no
consideradas en el Código Civil de 1984, bajo el título de Ley General de
Sociedades; agregando además un Título Preliminar.

Definición de Sociedad
Joaquín Garrigues: “La sociedad es el instrumento jurídico de conjunción de
medios económicos con que excedan la del nombre aislado”.

Rodrigo Uría: la sociedad es “la asociación voluntaria de personas que crean un

fondo común para colaborar en la explotación de una empresa, con ánimo de
obtener un beneficio individual, participando en el reparto de ganancias que se
obtengan”.

Francisco Messineo: “acuerdo colectivo (negocio jurídico unilateral)

caracterizado por estar formado por varias personas que poseyendo un mismo
interés actúan como una sola parte, a diferencia de la dualidad de intervinientes
que integran todo contrato.

Sánchez Calero y Olivencia Ruiz: “Es una asociación de personas que quiere
conseguir una finalidad común a ellas, mediante la constitución de un tipo o
clase de organización prevista por la ley”.

Montoya Alberti: La Sociedad Mercantil es “La manifestación jurídica del esfuerzo

organizado de una pluralidad de personas para realizar determinadas
actividades económicas”.
“ASCARELLI … insiste en afirmar que el negocio constitutivo de la sociedad sí
es un contrato plurilateral caracterizado por la existencia de dos o más partes
que poseen intereses contrapuestos y una comunidad de fin. En opinión de
ASCARELLI, haber negado el carácter contractual al negocio constitutivo de la
sociedad, se ha debido al equívoco de intentar adosar a éste los principios
generales del contrato bilateral sinalagmático, que evidentemente le son
inaplicables. Se trata de una nueva categoría de contrato que se caracteriza por
las siguientes notas: pluralidad de partes; intereses contrapuestos (cada uno
intenta obtener el mejor partido de su aportación lo que obliga a prohibir los
pactos leoninos); fin común (obtención de beneficios repartibles); patrimonio
integrado; explotación de otra actividad; y las obligaciones de las partes (los
aportes) tienden a hacer posible la consecución del fin común”. (Ricardo
Beaumont)

Osvaldo Hundskopf: “… la sociedad viene a ser una asociación de personas

naturales o jurídicas reunidas por un contrato plurilateral, en virtud del cual nace
un sujeto de derecho distinto a sus conformantes, con el objeto de que, a través
de su actuación colectiva, dicha entelequia provista de personalidad jurídica
realice determinadas actividades económicas”.

Características del Contrato de Sociedad

1.- Es un Contrato de Colaboración.- “Desde su constitución todo converge hacia
un fin único, enmarcado por el deseo de lucro y la distribución de utilidades.
Todos los socios aportan formando el capital social. El sentido de la ayuda y la
colaboración son inherentes al contrato, ya que la unión de los aportes forma el
capital social y el esfuerzo de todos ha de repercutir en el logro de los objetivos
propuestos. Esta colaboración se manifiesta desde el animus societatis hasta la
constitución del fondo común y la distribución de utilidades sociales”. (Linares
Vesga)
2.- Es un Contrato Plurilateral
3.- Es un Contrato Principal
4.- Es un Contrato oneroso
5.- Es un Contrato Solemne.- requiere de ciertas formalidades externas para su
perfeccionamiento. Estas solemnidades son: La escritura pública y la inscripción
de la Escritura Pública en los registros públicos.

Requisitos
El contrato de sociedad tiene dos clases de requisitos: a.- de fondo, los mismos
de todo contrato (Capacidad, consentimiento, objeto y causa); b.- de forma:
solemnidades como la escritura pública y la inscripción correspondiente.

Animus societatis
“Analizando las características del contrato de sociedad y sus requisitos de
forma y fondo, encontramos que el elemento esencial del contrato se manifiesta
en el animus societatis que es la intención, el elemento subjetivo, la decisión de
los asociados de aunar aportes y esfuerzos para crear una sociedad; ánimus
que se concreta, de manera específica, en la escritura de constitución de la
sociedad.” (Linares Vesga)

El animus societatis presupone:

a.- Un aporte: que puede ser en dinero, en especie o en industria.
b.- Un fondo común, que es la suma de los aportes o sea el capital social.
c.- un beneficio económico
d.- un reparto de utilidades

Personalidad jurídica
La adquiere al inscribirse en los registros públicos. El tránsito es: se constituye y
luego se inscribe. Al inscribirse la persona jurídica puede adquirir derechos y
contraer obligaciones. Es un ente distinto de los socios que la conforman.

Atributos
Como persona jurídica la ley otorga a la sociedad atributos, los cuales son: el
nombre, el domicilio, la capacidad, el patrimonio, la representación y la
nacionalidad.
serie de cualidades, prerrogativas que pertenecen a las personas por el solo
hecho de serlo, las cuales son: capacidad de goce, capacidad de obrar,
denominación, nacionalidad y domicilio.

Formas societarias reguladas en la LGS

1.- Sociedad Anónima; que a su vez puede adoptar la modalidad de Sociedad
Anónima Tradicional, Sociedad Anónima Cerrada y la Sociedad Anónima Abierta
2.- Sociedad Colectiva
3.- Sociedad en Comandita Simple
4.- Sociedad en Comandita por Acciones.
5.- Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada
6.- Sociedad Civil Ordinaria
7.- Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada.