ESTUDIO JURIDICO DOCTRINARIO DE DIVORCIO

CONCEPTO DOCTRINARIO:
Es el acto por medio del cual el matrimonio de dos personas se disuelve, volviendo por ende el
estado civil de las personas.
CONCEPTO LEGAL:
El artículo 153 del código Civil establece: que el matrimonio se modifica por la separación y
se disuelve por el divorcio.
DIFERENCIA ENTRE DIVORCIO Y SEPARACIÓN:
Existen dos diferencias muy marcadas para establecer la distinción entre la separación y el
divorcio y son:
a) Que el divorcio es la disolución del vínculo matrimonial en vida de dos esposos de un
matrimonio validamente celebrada.
b) Mientras que la separación es el acto por medio del cual se modifica el estado de las
personas casadas, que han sido dispensados por los tribunales de la obligación de vivir
juntos, difiere del divorcio solamente en que los lazos del matrimonio se debilitan sin
romperse, y suprimiendo la obligación relativa a la vida común.
c) El divorcio es la disolución en vida de los esposos, de un matrimonio valido.
d) La separación de cuerpos es el estado de dos esposos que han sido dispensados por los
tribunales de la obligación de vivir juntos; difiere del divorcio solamente en que los lazos
del matrimonio se debilitan sin romperse y suprimiendo la obligación relativa a la vida en
común.
El divorcio y la separación de cuerpos no pueden tenerse más que por una sentencia judicial y
por las causas determinadas por la ley. El tema del divorcio como el matrimonio ha estado
ligado desde hace mucho tiempo a dos criterios radicalmente distintos, los cuales son:

 El Eclesiástico: Solamente es aceptable el denominado divorcio no vincular o relativo

(separación de personas) dado que el matrimonio es indisoluble, como no sea por la
muerte de uno de los cónyuges o por razones especialísimas determinadas por la iglesia, la
cual en ultima instancia ha visto con agrado que la legislación civil acepte esa forma de
divorcio.

 Criterio Estatal Generalizado: Es recomendable y no existe razón valedera en contra que

un matrimonio pueda disolverse si no se alcanzaron las finalidades del mismo.

El divorcio propiamente dicho o divorcio absoluto o vincular, produce la disolución del

vinculo matrimonial o sea del matrimonio lo cual supone necesariamente que los cónyuges
estén vivos, y en todo caso que el matrimonio sea válido, se impugnará por insubsistencia o
por nulidad, sin perderse de vista en este ultimo caso que por quedar la petición de nulidad a
criterio de la parte agraviada puede muy bien demandarse el divorcio y no la nulidad de un
matrimonio inicialmente viciado en tal sentido.

En la legislación guatemalteca, ha tenido variantes claramente deslindables, las cuales

son:
 Durante el gobierno del Doctor Mariano Gálvez, fue emitido el Decreto de fecha 19 de
agosto de 1937, el cual admitió el divorcio como una de las formas de disolución del
vinculo matrimonial, o sea el Divorcio Vincular, en sus dos formas, las cuales son:

a) Divorcio por mutuo consentimiento: En este se dispuso que los esposos que se divorcio
por cualquier causa no podían ya reunirse ni ser reconocidos en ningún concepto como tales
esposos, mas podía verificarse entre si un segundo matrimonio pasado un año de pronunciado
el divorcio.
 Durante el gobierno de Justo Rufino Barrios, fue abandonada esa postura sobre la materia
objeto de estudio. El Código civil de 1877 dispone que el divorcio es la separación de los
casados, quedando subsistente el vínculo matrimonial, lo cual se encuentra regulado en el
artículo 165.
A ese respecto conviene recordar lo opinado por la comisión codificadora, “El artículo
165 declara: Que es divorcio la separación de los casados, quedando subsistente el vinculo
matrimonial. El 169, reconociendo lo que actualmente existe en práctica dice que la sentencia
emanará de la autoridad eclesiástica. Pero el divorcio produce efectos civiles y canónicos.
Todo lo que es civil se reglamento.”
 El concepto de divorcio se encontraba acorde con el de matrimonio: un contrato civil
solemne, por el cual un hombre legislador de esa época actuó en suma prudencia al tratar
el tema del divorcio, de por si tan difícil, “Reconociendo lo que actualmente existen en
practica”, Como dijo la comisión redactora del proyecto de Código o lo que es lo mismo,
reconociendo la influencia de las ideas religiosas imperantes y determinantes en las
normas sociales, que en todo tiempo influyen en la concepción del matrimonio y del
divorcio.

 En el decreto gubernativo número 484 promulgado el 12 de febrero de l894 se produce un

cambio radical de criterios cuando gobernaba el país el general José Maria Reyna Barrios,
el cual contiene la Ley de Divorcio, basándose que según la el matrimonio es un contrato
civil y que por lo tanto una de sus consecuencias es indudablemente la disolubilidad del
vinculo legal; pues no siendo el matrimonio obra de la naturaleza sino del mutuo
consentimiento de las partes debe considerarse destruido desde que falta los motivos o
causas fundamentales que hicieron contraerlo.
 Esa ley autorizo el divorcio reconociendo: La separación de los cónyuges y el divorcio
propiamente dicho ya sea por:
 Mutuo consentimiento; y por
 Causa Determinada.
El articulo uno disponía: La ley autoriza no solo la separación de los cónyuges quedando
subsistente el vínculo matrimonial, sino también el divorcio, en virtud del cual queda disuelto
ese vínculo.
El artículo dos estipulaba, el matrimonio se disuelve por: el mutuo consentimiento de
los cónyuges y por voluntar de uno de ellos, con causa determinada, con algunas variantes los
códigos de 1933 y el vigente mantienen el mismo criterio en cuanto al divorcio, reconociendo
la separación de personas con efectos modificativos del matrimonio y el divorcio por mutuo
acuerdo o por voluntad de los cónyuges, mediante causa determinada, con efectos disolutivos
del vinculo matrimonial.

REGULACION DEL DIVORCIO EN EL CODIGO VIGENTE:

En el Código Civil vigente que entró en vigor el 1 de julio de 1964 se reconoce al igual
que en el Código derogado el divorcio absoluto o vincular y también la separación de cuerpos
(que algunos llaman divorcio relativo), que únicamente modifica el matrimonio en cuanto a
una de las finalidades especificas de esta institución como es la de que los cónyuges vivan
juntos.

El artículo 153 dispone que le matrimonio se modifica y se disuelve por el divorcio. El

artículo 154 estipula que la separación de personas, así como el divorcio podrán declararse:

 Por mutuo acuerdo de los cónyuges: tanto como se debate en la doctrina si es conveniente
aceptar el divorcio absoluto, se discute aun entre los partidarios del mismo si conviene
dejar al acuerdo de los cónyuges la disolución del vinculo matrimonial a través del
divorcio por mutuo acuerdo, o por muto consentimiento o voluntario, como también se le
denomina. Es una figura regulada en pocos, lleva su nombre Napoleón tenia gran interés
en mantener el divorcio voluntario, en parte por la posibilidad de que Josefina no le diera
hijos y también porque pensaba que el divorcio constituía una forma conveniente de
ocultar causa muy graves, causas que pueden ser escandalosas, que pueden originar la
deshonra, el desprestigio, el descrédito de uno de los cónyuges.

Regina Villegas escribe que la idea del divorcio voluntario que parte del código frases
se debe a Bonaparte quien logro imponerla, no obstante la opinión contraria de quienes
intervinieron en la redacción del código que si no después de un año contado después de la
fecha que se celebro el matrimonio. La razón de este precepto puede encontrarse en el
propósito del legislador de evitar la posibilidad de la celebración de matrimonios simulados,
que podrían inmediata y fácilmente disolverse mediante el trámite de un divorcio voluntario.

Es indudable que las disposiciones de este código tienden a que sea garantizada en la
mejor forma la situación de las personas afectadas directamente por la disolución del
matrimonio. Si bien el inciso tres del artículo 163 se infiere que es el marido quien debe pagar
pensión a la mujer ella no obsta que si aquel conforme a lo dispuesto en el articulo 111
estuviere imposibilitado para trabajar y careciere de bienes propios puede ser quien reciba la
pensión, dado que e inciso 4) del artículo 163 se refiere al cumplimiento de las obligaciones
que por el convenio contraigan los cónyuges o sea que tal convenio no necesariamente debe
circunscribirse a las disposiciones de dicho precepto en lo que no contrarié el espíritu del
mismo.

El Código hace énfasis en la situación de los hijos aun en contra de lo convenido por
los padres, el juez por causas graves y motivadas puede resolver en forma distinta, tomando en
cuenta el bienestar de los hijos a cuyo efecto puede basarse en estudios o informes de
tragadores sociales, o de organismos especializados en protección de menores; sin perjuicio de
que los padres puedan comunicarse libremente con los hijos.

 Por Voluntad de uno de ellos mediante causa determinada: Es el típico divorcio absoluto o
vincular, no en lo que se refiere a sus efectos, idénticos a los del divorcio voluntario o por
mutuo acuerdo, sino en cuanto constituye precisamente la forma admitida por las
legislaciones que no aceptan el divorcio por mutuo consentimiento, la disolución del
vinculo matrimonial no queda al acuerdo de los cónyuges, es necesario que uno de estos
invoque alguna o algunas de las causas que la ley ha fijado previamente como únicas
razones para demandar la disolución del matrimonio.
El código civil admite numerosas causas para obtener el divorcio, son 15 en total, o sea
una menos que en el código de 1933.

La legislación vigente acepta en forma expresa la separación de personas o divorcio no

vincular o relativo propiamente dicho o absoluto o vincular. El divorcio propiamente dicho,
Absoluto o vincular, tiene como efecto propio determinante de su naturaleza el de disolver el
vinculo conyugal, dejando a los cónyuges en libertad de contraer nuevo matrimonio, principio
aceptado por el artículo 161 del código civil.
 JUICIO ORDINARIO:

El Juicio Ordinario se encuentra dentro de los procesos de cognición, caracterizados

por que de todos ellos se ejercita una actividad de conocimiento como base para el
pronunciamiento de las sentencias. Se puede decir que es el prototipo de esta clase de
procesos, y debido a ello, el Código Procesal Civil y Mercantil guatemalteco, estableció que
las contiendas que no tengan señalado tramitación especial, se ventilaran en juicio ordinario.

1. Divorcio Por Mutuo Consentimiento De Los Cónyuges.

El divorcio o la separación por mutuo consentimiento podrán pedirse ante el Juez del
domicilio conyugal, siempre que hubiere transcurrido más de un año, contado desde la fecha
en que se celebro el matrimonio.
Con la solicitud de divorcio se deberán presentar los documentos siguientes:
a) certificación del acta de matrimonio
b) certificación de las partidas de nacimiento de los hijos procreados dentro del matrimonio.
c) Certificación de las partidas de defunción de los hijos que hubieren fallecido.
d) Testimonio de la escritura publica de Capitulaciones matrimoniales, si se hubiesen
celebrado.
e) Relación de lo s bienes adquiridos durante el matrimonio.

Al darle curso a la solicitud, el Juez podrá decretar la suspensión de la vida en común y

determinara provisionalmente quien de los cónyuges se hará cargo de los hijos, y cual será la
pensión alimenticia que a estos corresponde, así como la que deba prestar el marido a la mujer,
si fuere el caso. También podrá dictar todas las medidas que estime convenientes para la
adecuada protección de los hijos y de la mujer. El Juez bajo la responsabilidad debe calificar la
garantía y si está a su juicio no fuere suficiente, ordenara su ampliación, de manera que lo
estipulado asegure satisfactoriamente las obligaciones de los cónyuges; además no podrá
declararse la separación o del divorcio mientras no estén suficientemente garantizadas la
alimentación y educación de los hijos.

Los padres podrán convenir a quien de ellos se confían los hijos, pero el Juez por
causas graves y motivadas puede resolver en forma distinta, tomando en cuenta el bienestar de
los hijos; También podrá resolver sobre la custodia y cuidado de los menores en base a los
estudios o informes de trabajadores sociales o de organismo especializados en la protección de
menores, en todo caso cuidará de que los padres puedan comunicarse libremente con ellos.
Los Jueces determinaran igualmente, el modo y la forma en que los padres puedan
relacionarse con los hijos que no se encuentren en su poder.
 Los hijos menores de diez años, sin distinción de sexo y las hijas de toda edad
quedaran durante la tramitación de la separación, al cuidado de la madre; y los hijos varones
mayores de diez años, al cuidado del padre. Sin embargo, si a criterio del Juez hubiere motivos
fundados, podrá confiarlos al cuidado del otro cónyuge o de una tercera persona.

El juez citara a las partes a una junta conciliatoria, señalando día y hora para que se
verifique dentro del término de ocho días. Las partes deberán de comparecer personalmente,
auxiliadas por diferente abogado. Previa ratificación de la solicitud, el Juez hará las
reflexiones convenientes a fin de que continúen la vida conyugal. Si los cónyuges se avienen,
el Juez declarara el Sobreseimiento definitivo. Únicamente el cónyuge que esta fuera de la
republica podrá constituir apoderado para este acto. En ningún caso pueden designar ambos
cónyuges apoderado a una misma persona para tramitar estas diligencias.

Si no hubiera conciliación en la misma junta o con posterioridad, se presentará al Juez

un proyecto de convenio en que consten en su caso, los puntos siguientes:

a) A quien quedan confiados los hijos menores o incapaces habidos en el matrimonio.

b) Por cuenta de quien de los cónyuges deberán ser alimentados y educados los hijos, y
cuando esta obligación pese sobre ambos cónyuges, en que proporción contribuirá cada
uno de ellos.
c) Que pensión deberá pagar el marido a la mujer, si esta no tiene rentas propias que basten
para cubrir sus necesidades.
d) Garantía que se preste para el cumplimiento de las obligaciones que por el convenio
contraigan los cónyuges.

El convenio no perjudicara a los hijos quienes, a pesar de las estipulaciones,

conservaran íntegros sus derechos a ser alimentados y educados, con arreglo a la ley. El Juez
aprobara el convenio si estuviera reglado con forme la Ley y las garantías propuestas fueren
suficientes, disponiendo en tal caso, que se proceda a otorgar las escrituras correspondientes si
fuere procedente.

Cumplidos los requisitos anteriores, e inscritas las garantías hipotecarias, en su caso, el

Juez dictara sentencia dentro de ocho días, la que resolverá sobre todos los puntos del
convenio y será apelable.

Después de seis meses de haber causado ejecutoria la sentencia de separación,

cualquiera de los cónyuges puede pedir que se convierta en divorcio, fundado en la ejecutoria
recaída en el proceso de separación. Esta petición se resolverá como punto de derecho, previa
audiencia por dos días a la otra parte. En caso de oposición, se tramitará en Juicio Ordinario.
En cualquier estado del proceso de separación y de divorcio, y aun después de la
sentencia de separación, pueden los cónyuges reconciliarse, quedando sin efecto dicha
sentencia. Solo por causas posteriores a la reconciliación, podrá entablarse nuevo proceso. La
reconciliación podrá hacerse constar por comparecencia personal ante el Juez, por memorial
con autenticación de firmas o por escritura publica.

La sentencia de separación, la reconciliación posterior a ella, y la sentencia de divorcio,

serán inscritas de oficio en el Registro Civil y en el de la propiedad, para lo cual el Juez
remitirá dentro del tercer día ratificación de la resolución respectiva.

2. Divorcio Por Causa Determinada:

El matrimonio se modifica por la separación y se disuelve por el divorcio.
La separación de personas, así como el divorcio, podrán declararse: por muto acuerdo de los
cónyuges y por voluntad de uno de ellos mediante causa determinada.
CAUSAS COMUNES PARA OBTENER LA SEPARACIÓN O EL DIVORCIO SON:

 La infidelidad de cualquiera de los cónyuges: Esta circunstancial tipificase cuando uno

de los cónyuges sostiene relaciones intimas con otra persona, hombre o mujer según el
caso debilitando el ánimo de permanencia que caracteriza la unión conyugal. Si bien la
fidelidad debida entre varón y mujer no aparece expresamente admitida por el código
como característica del matrimonio debe entenderse que lo es por cuanto la unión
monogamia, base de aquel, la supone.
La infidelidad como causa de divorcio a de tener las características del adulterio sin
que necesariamente tipifique la figura delictiva sino la denominada adulterio civil; basta
que en forma grave, atentoria a la propia esencia del matrimonio, el cónyuge culpable falta
a la obligación de fidelidad en grado tal que el agravio inferido al otro amerite la
disolución del vinculo familiar.

 Los malos tratamientos de obra, las riñas y disputas continuas, las injurias graves y
ofensas al honor y, en general la conducta que haga insoportable la vida en común:
Esta debe entenderse comprensivo de varias causales de divorcio: a) Los malos
tratamientos de obra, que han de consistir en vejaciones que atenten contra la integridad
del otro cónyuge. b) las riñas y disputas continuas, que por su reiterada manifestación
hagan evidente la incompatibilidad de caracteres impeditiva de una vida conyugal
armoniosa; c) las injurias graves y ofensas al honor que si bien aparentemente son causas
que podría considerarse en forma aislada, unas y otras se complementan, pues las injurias
 atentan contra el honor y las ofensas a que este constituyen injuria, no siendo necesario en
todo caso que se hubiese pronunciado sentencia previa, bastando la plena prueba de tales
extremos en el Juicio de divorcio; d) En general la conducta que haga insoportable la vida
en común, causal que puede tipificarse por una conducta desordenada o bien por la
reiteración de hechos no constitutivos de injuria y ofensa pero provocadores de sostenida
desarmonia conyugal

 Atentado de uno de los cónyuges contra la vida del otro o de los hijos. Los hechos de
esa naturaleza ponen de manifiesto la inconveniencia de mantener el vínculo matrimonial,
puesto que afectan directamente la integridad del otro cónyuge o de los hijos y son
lesionantes de la propia base en que descansa el matrimonio. Tampoco en este caso es
necesario que proceda sentencia condenatoria por esos hechos delictivos

En esta causal quedan comprendidas dos circunstancias, las cuales son: a) que la
separación o abandono de la casa conyugal debe ser voluntario. b) que la ausencia sea
inmotivada, sin razón que la justifique, debiendo entenderse que no es necesario la declaración
judicial de la ausencia. En ambos casos el transcurso de más de un año es imprescindible a los
efectos de la validez de tales circunstancias.

El hecho de que la mujer de a luz durante el matrimonio, a un hijo concebido

antes de su celebración, siempre que el marido no haya tenido conocimiento del
embarazo antes del matrimonio

Esta es una causa de divorcio lindante con las disposiciones relativas a la filiación. Si
la mujer estaba embarazada antes de celebrarse el matrimonio, por razón de relaciones
sexuales con varón que no fuera el marido y este lo ignoraba, no cabe duda que la lesiona a su
hogar sea tan grave que justifique la disolución del matrimonio.

La incitación del marido para prostituir a la mujer o corromper a los hijos.

En este caso juega un papel importante la conducta inmoral o amoral, del marido que
conscientemente induce a la mujer a colocarse en situación incompatible con la vida decorosa
que su calidad de esposa le exige, y que el propio marido coloca en la innegable situación de
no ser merecedor de considerársele jefe de familia.

Al desaparecer uno de los mas importantes principios morales rectores de la unión

conyugal, esta para la ley a determinar. Nótese en cuanto a la incitación para corromper a los
hijos prevista en dicha causal de divorcio, que el legislador, solo tomo en cuenta que pudiera
derivarse del marido, no de la mujer. En, pero como el bien jurídicamente tutelado es la
preservación de la familia conforme a determinados principios morales, el divorcio habrá de
decretarse si el marido prueba que la mujer trata de corromper, depravar a sus hijos.
 La negativa infundada de uno de los cónyuges a cumplir con el otro o con los hijos
comunes, los deberes de asistencia y alimentación a que esta legalmente obligado. Si
deliberadamente uno de los cónyuges incumple tales deberes, la union matrimonial se ve
privada de una de sus bases fundamentales. Esta causal deja a salvo por supuesto el
derecho del cónyuge inculpable a exigir judicialmente los alimentos en la forma que
corresponda.

 La disipación de la ascienda domestica: esta puede ser atribuible al varón o a la mujer. Si

bien la expresión hacienda domestica no aparece precisada en el código, debe entenderse
comprensiva de los bienes normalmente destinados al sostenimiento del hogar,
especialmente el dinero y aquellos bienes muebles sin los cuales no puede mantenerse
aquel.

 Los hábitos de juego o embriaguez, o el uso indebido y constante de estupefacientes,

cuando amenazaren causar la ruina de la familia o constituyan un continuo motivo de
desavenencia conyugal. A excepción del hábito de juego, las demás causas contempladas
en dicho inciso, constituyen a la vez circunstancias determinantes de la incapacidad civil,
según lo dispone el artículo nueve del codito civil. Es decir el habito de juego, la
embriaguez, el uso de estupefacientes no debido a prescripción medica, pueden colocar al
cónyuge en los linderos de la incapacidad, amenazando causar la ruina de la familia o
siendo un continuo motivo de desavenencia conyugal, lo cual implica que la manifestación
de esos vahitos o vicios debe ser reiterada y causante de la indicada situación familiar.

 La denuncia de delito o acusación calumniosa hecha por un cónyuge con el otro.

Tanto la denuncia como la acusación debe ser calumniosas, lo cual debe establecerse,
previamente en sentencia firme. No es suficiente la apreciación en este sentido por el
cónyuge agraviado.

 La condena de uno de los cónyuges en sentencia firme, por delito contra la propiedad
o por cualquier otro delito común. La referencia especial a los delitos contra la
propiedad no parece tener mayor fundamento y no es explicada en la exposición de
motivos del proyecto de código. Toda vez que en vista de la redacción del inciso objeto de
comentario, la duración de la pena no es determinante tratándose de delitos contra la
propiedad, como si lo es en los otros delitos del orden común, la referencia especial pudo
haber sido hecha a ciertos delitos contra la integridad personal, o contra la honestidad.
 La enfermedad grave, incurable y contagiosa, perjudicial para el otro cónyuge o la
descendencia. Para esta deben reunirse tres características importantes, las cuales son: a)
Gravedad; b) incurabilidad; c) Contagiosidad de la enfermedad, con efectos perjudiciales
al otro cónyuge o a la descendencia.

 La impotencia absoluta o relativa para la procreación, siempre que por su naturaleza

sea incurable y posterior al matrimonio. Nótese que aquí la ley exige que la impotencia
absoluta o relativa sea posterior al matrimonio, si es anterior a este tipificará un caso de
nulidad, aducible dentro de los seis meses de haberse celebrado el matrimonio, por lo tanto
no aplicable después de ese lapso. La justificación de ese distinto criterio radica en que la
importancia de un cónyuge puede ser reconocida por el otro en el transcurso de lo seis
primeros meses después de la celebración del matrimonio y hacer valer la anulabilidad de
este, entendiéndose si no lo hace que admite continuar la unión a sabiendas de la
impotencia del otro.

 La enfermedad mental incurable de uno de los cónyuges que sea suficiente para
declarar la interdicción. respecto a la anulabilidad del matrimonio el código emplea la
expresión incapacidad mental, circunstancia que puede ser transitorio. A los efectos de
divorcio a de ser enfermedad mental incurable, suficiente para declarar la interdicción, es
decir que prive el discernimiento conforme a lo dispuesto en el artículo nueve del Código
Civil.
 Así mismo, es causa para obtener el divorcio la separación de persona declarada en
sentencia firme. Una vez declarada en sentencia firme, la separación de personas, los
cónyuges pueden mantener el vínculo matrimonial o uno de ellos solicitar la disolución
del mismo por medio del divorcio. La separación ha disuelto la unión; el divorcio
disolverá el vínculo matrimonial.

NO SON CAUSAS DE SEPARACIÓN NI DE DIVORCIO:

A) Los actos de infidelidad cometidos en inconveniencia o con el consentimiento del otro
cónyuge.
B) Cuando después de consumados y conocidos por el otro han continuado los cónyuges
conviviendo.

El divorcio o la separación solo pueden solicitarse por el cónyuge que no ha dado

causa a el y dentro de los seis meses siguientes al día en que hayan llegado a su conocimiento
los hechos en que se funde la demanda.
 No puede declararse el divorcio y la separación con el simple allanamiento de la parte
demandada. Así mismo , no es suficiente prueba para declarar el divorcio, o la separación la
confesión de la parte demandada sobre la causa que la motiva.

LOS EFECTOS CIVILES COMUNES DE LA SEPARACIÓN Y EL DIVORCIO, SON

LOS SIGUIENTES:
 La liquidación del patrimonio conyugal: el cual procede al estar firme la sentencia
declarativa de la separación o el divorcio y a cuyo efecto se liquidara el patrimonio
conyugal en los términos prescritos por las capitulaciones por la ley o por las convenciones
que hubieren celebrado los cónyuges.

 El derecho de alimentos a favor del cónyuge inculpable, en su caso, a criterio en contra, el

cónyuge culpable pierde el derecho a recibir alimentos.

 La suspensión o perdida de la patria potestad, cuando la causal de separación o divorcio la

lleve consigo y halla petición expresa de parte interesada, procede aquí deslindar cundo se
suspenderá o perderá la patria potestad a tenor de ese precepto, se suspenderá cuando la
causal en que se funde la separación o el divorcio sea cualesquiera de las siguientes:

a) Cuando la causal de separación o divorcio la lleve consigo y halla petición expresa de

parte interesada
b) Por no estar claramente comprendidas entre las causas de la separación o divorcio las
causas determinantes de la suspensión o perdida de la patria potestad, según se infiere
al comparar la redacción de los artículos 155, 273 y 274 del Código Civil queda a la
necesariamente cuidadosa labor interpretativa del juez resolver sobre la suspensión de
la perdida de la patria potestad cuando halla petición expresa al respecto.

 Son efectos propios de la separación, además de la subsistencia del vínculo conyugal

las siguientes: a) El derecho del cónyuge inculpable, a la sucesión intestada del otro
cónyuge. b) El derecho de la mujer de continuar usando el apellido del marido.

 Es efecto propio del divorcio: La disolución del vínculo conyugal, el cual deja a los
cónyuges en libertad para contraer nuevo matrimonio.

Desde el momento en que sea presentada la solicitud de separación o de divorcio, la

mujer y los hijos quedaran bajo la protección de la autoridad para seguridad de sus personas y
de sus bienes y se dictaran las medidas urgentes que sean necesarias. Los hijos quedaran
provisionalmente en poder del cónyuge que determine el juez hasta que se resuelva en
definitiva a no ser que causas graves obliguen a confiarlos a un tutor provisional.

El Código Procesal Civil y Mercantil establece en su artículo 434, que son aplicables al
proceso de separación o de divorcio por causa determinada que se tramitara en vía ordinaria
todas las disposiciones de en los artículos 427, 431, 432, 433 del mismo cuerpo legal.

Si la separación o el divorcio se demandaran por causa determinada el Juez deberá

resolver las cuestiones a que se refiere el artículo 163 del Código Civil el cual estipula que los
cónyuges deben presentar un proyecto de convenio.

 Obligación de los padres separados: cualquiera que sean las estipulaciones del convenio
o de la decisión judicial, el padre y la madre quedan sujetos, en todo caso a las
obligaciones que tienen para sus hijos y conservan el derecho de relacionarse con ellos y la
obligación de vigilar su educación.
 Obligación del juez respecto de los hijos: En cualquier tiempo el juez podrá dictar a
pedido de uno de los padres o de los parientes consanguíneos, o del Ministerio Público, las
providencias que considere beneficiosas para los hijos y que sean requeridas por hechos
nuevos.
 Pensión de la Mujer: La mujer inculpable gozara de la pensión alimenticia a que se
refiere el inciso 3º. Del artículo 163 del Código Civil, la cual será fijada por el Juez si no
lo hicieren los cónyuges teniendo en cuenta las posibilidades de quien deba prestarla y las
necesidades de quien ha de recibirla. La mujer gozara de la pensión mientras observe
buena conducta y no contraiga nuevo matrimonio, y el marido inculpable tendrá el mismo
derecho, solo cuando este imposibilitado para dedicarse a trabajos que le proporcionen
medios de subsistencia y contraiga nuevo matrimonio.
 Liquidación de patrimonio conyugal: al estar firme la sentencia que declare la
insubsistencia o nulidad del matrimonio o la separación o el divorcio, se procederá a
liquidar el patrimonio conyugal en los términos prescritos por las capitulaciones, por la
ley, o por las convenciones que hubieren celebrado los cónyuges.
 Perdida del apellido la mujer divorciada no tiene derecho a usar el apellido del marido.
PASOS A SEGUIR EN LA TRAMITACIÓN DE LA SEPARACIÓN Y EL
DIVORCIO.
 La solicitud: Se deberá cumplir con lo dispuesto en el artículo 61 del Código Procesal
Civil y Mercantil, que establece los requisitos de toda primera solicitud. Debe recordarse
que cuando se tramita un divorcio por mutuo consentimiento, deben comparecer los
cónyuges auxiliados por diferente abogado.
 Como requisito esencial atinente a la primera solicitud se debe señalar el que se
refiere a los documentos que con ella tienen que acompañarse, los cuales son:
a) Certificación de la partida de matrimonio;
b) Certificaciones de las partidas de nacimiento de los hijos procreados por ambos;
c) Certificaciones de nacimiento de los hijos que hubieren fallecido;
d) Testimonio de la escritura publica o certificación del acta de capitulaciones matrimoniales
si se hubiesen celebrado;
e) Relación de los bienes adquiridos en el matrimonio;
En la práctica los cónyuges acostumbran incluir en el memorial de solicitud el proyecto
de convenio que es ineludible presentar en esta clase de expedientes, pero el código no lo
exige en este momento procesal.
 Medidas Cautelares: Como se trata de un procedimiento que se ventila ante la
Jurisdicción Privativa de Familia, es aplicable lo dispuesto en el articulo 12 de la Ley
especifica, que estipula que los Tribunales de Familia tienen facultades discrecionales y
deberán procurar que la parte mas débil en las relaciones familiares quede debidamente
protegida, y para ese efecto dictarán las medidas que consideren pertinentes. Así mismo
están obligados a investigar la verdad en las controversias que les planteen y a ordenar las
diligencias de prueba que estimen necesaria debiendo inclusive interrogar directamente a
las partes sobre los hechos controvertidos, y apreciaran la eficacia de la prueba conforme a
las reglas de la sana crítica. Concretamente en cuanto a medidas precautorias dispone el
mencionado artículo que cuando el Juez considere necesario la protección de los derechos
de una parte antes o durante la tramitación de un proceso puede dictar de oficio o a
petición de parte toda clase de medidas precautorias, las que se le ordenaran sin mas
tramite y sin necesidad de prestar garantía
 Junta Conciliatoria: En esta clase de procesos la Junta Conciliatoria adquiere mucha
importancia por de ella depende que el procedimiento siga o no adelante. El articulo 428
del Código Procesal Civil y Mercantil dispone que el Juez citara a las partes a una junta
conciliatoria señalando día y hora para que se verifique dentro del término de ocho días.
Las partes deberán comparecer personalmente, auxiliadas por diferente abogado. Previa
ratificación de la solicitud, el Juez les hará las reflexiones convenientes, a fin de que
continúen con la vida conyugal.
Si aquellos se avinieren el Juez declarara el sobreseimiento definitivo. Establece además
la citada disposición que únicamente el cónyuge que estuviere fuera de la republica podrá
constituir apoderado para este acto y que en ningún caso pueden los cónyuges designar
apoderado a una misma persona para tramitar las diligencias.

En caso de que no se presenten las partes a la audiencia citada, no se presume la

falta de consentimiento ni se les exige a las partes demostrar que inasistieron por causa
 justificada. En la actualidad si las partes no asisten, deberán instar, si lo desean, la
prosecución del procedimiento, pidiendo nuevo señalamiento del día y hora para que
tengan lugar las diligencias de ratificación y conciliación.
 Convenio: a este se le llama bases del divorcio o separación, lo relativo al convenio se
encuentra señalada en el articulo 429 del Código Procesal Civil y Mercantil, este estipula
que si no hubiere conciliación en la misma junta o con posterioridad a ella se presentara un
proyecto de convenio el cual requiere de la aprobación judicial.
 Sentencia: El articulo 198 del Código Procesal Civil y Mercantil, establece que efectuada
la vista o vencido el plazo del auto para mejor fallar se dictara la sentencia con forme a los
dispuesto en le Ley del Organismo Judicial.
Es muy remoto que la sentencia sea adversa a la solicitud de los cónyuges, puesto que
ya se han llenado todos los requisitos que exige el procedimiento y el convenio ha sido
aprobado por el Juez. También es difícil que el Juez varíe los puntos del convenio de bases si
ya le ha dado aprobación.
 Reconciliación: El código Procesal Civil y Mercantil contempla la posibilidad de que los
cónyuges se reconcilien antes que se dicte la sentencia de divorcio. Según el artículo 432
en cualquier estado del proceso de separación o de divorcio y aun después de la sentencia
de separación, pueden los cónyuges reconciliarse, quedando sin efecto dicha sentencia.
Solo por causas posteriores a la reconciliación podría entablarse nuevo proceso, la
reconciliación podrá hacerse constar por comparecencia ante el juez, por memorial con
autenticación de firmas o por escritura publica.
 Inscripción en los registros: Como es lógico la sentencia que dicte el juez de familia
tanto en el proceso de Separación como en el de Divorcio o bien el acto de reconciliación
debe llevarse a conocimiento de los Registros públicos.
La necesidad de la inscripción se apoya en las disposiciones del Código Civil que
exigen la anotación marginal de la partida de matrimonio y la trascripción en el libro
correspondiente, de la sentencia de divorcio o de separación o del acto de reconciliación.
Igualmente toda afectación de bienes que resulten de estos actos judiciales deben
inscribirse en el Registro de la Propiedad.
Finalmente se dice que cuando se acuda a la vía contenciosa a iniciar proceso de
separación o divorcio por causal determinada, l contienda tendrá que ventilarse en juicio
ordinario, pero en virtud de lo ordenado en el articulo 434 del Código Procesal civil y
Mercantil, son aplicables las disposiciones que se han comentado y que se refieren a medidas
cautelares (Artículo 427), a la sentencia (Artículo 431), a la reconciliación (Artículo 432), y a
las inscripciones regístrales (Artículo 433).
 ESQUEMA DEL JUICIO DE DIVORCIO POR CAUSAL DETERMINADA

DEMANDA.
ART.
61,63,79,106,107

EMPLAZAMIENT ACTITUDES DEL DEMANDADO.

O A. ALLANAMIENTO ART. 115
B. REBELDIA ART. 113 Y 114
9 DÍAS ART. 111 C. CONTESTACION NEGATIVA
D. CONTESTACION NEGATIVA Y
EXCEPCIONES PERENTORIAS.
ART. 118
E. RECONVENCION.

EXCEPCIONES
PREVIAS.
6 DÍAS DE EMPLAZADO
ART.120, SE TRAMITA
POR LA VIA DE LOS
INCIDENTE ART. 116
PRUEBA.
 EL PERIODO ORDINARIO ES DE
30 DÍAS QUE SE PUEDEN
AMPLIAR EN10 DIAS. ART. 123
TRAMITE: PROMOVIDO  EL PERIODO EXTRAORDINARIO
EL INCIDENTE SE DA ES DE 120 DIAS MAXIMO SI
AUDIENCIA A LOS EXISTIERE PRUEBA FUERA DE
INTERESADOS POR EL DE LA REPUBLICA. ART. 124.
2 DIAS. ART. 138 LOJ

VISTA Y ALEGATOS.
PRUEBA: SE ABRE A ART. 196.
PRUEBA POR EL PLAZO DE 8 15 DIAS ART. 142 LOJ.
DIAS. ART. 139 LOJ

RESOLUCION. AUTO PARA MEJOR FALLAR.

EN EL PLAZO DE 3 DIAS OPTATIVO ANTES DE
ART. 140 LOJ PRONUNCIAR EL FALLO, EN UN
PLAZO NO MAYOR DE QUINCE
DÍAS

APELACION
DENTRO DEL PLAZO DE 3 SENTENCIA
DIAS DESPUES DE DICTADA ART. 198 CPCYM
LA RESOLUCION. ART. 140
LOJ
143 Y 147 LOJ.