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Reglamentadas en el C.P.C., Libro II, Titulo IV, articulo 273 y siguientes del C.P.C.
Si bien las medidas prejudiciales están tratadas en el libro II, a propósito del
juicio ordinario, estas medidas se aplican supletoriamente a otros procedimientos.
Son actos jurídico procesales anteriores a un juicio, que tienen por objeto
preparar la entrada al juicio, o bien tiene por objeto preparar u obtener la rendición
de algún medio de prueba, o bien tiene por objeto asegurar el resultado de la
pretensión que se hará valer en el futuro.
También puede ser útil para preparar la entrada al juicio.
1) las medidas prejudiciales propiamente tales o preparatorias, que tienen por objeto
preparar la entrada del juicio.
2) Las medidas prejudiciales probatorias, que tienen por objeto asegurar la rendición
de algún medio de prueba señalado en la ley, medio de prueba que pueda
desaparecer en el futuro.
3) Las medidas prejudiciales precautorias, que tiene por objeto asegurar la pretensión
que se hará valer en el futuro.
1. Son acto jurídico procesal de futura parte. En este sentido tanto el sujeto activo como
pasivo puede intentarlo.
2. Son anteriores al juicio. Nacen con anterioridad del asunto principal.
3. Excepcionalmente una medida prejudicial no requiere de notificación para
cumplirse.
4. Son de aplicación general. Si bien las medidas prejudiciales están tratadas en el libro
II, a propósito del juicio ordinario, estas medidas se aplican supletoriamente a otros
procedimientos. Al respecto la jurisprudencia a señalado reiteradamente que las
medidas prejudiciales se aplican a cualquier procedimiento declarativo o
constitutivo.
Solo se discute si estas medidas son aplicables a los procedimientos ejecutivos,
existiendo opiniones dispares al efecto.
5.- Esta se refiere a un requisito general cada vez que se solicite una medida prejudicial,
en el sentido que la solicitud por la cual se pide esta medida prejudicial debe señalar
la acción o excepción que se pretende deducir y someramente sus fundamentos.
El requisito general para que proceda estas medidas es señalar la acción que se
pretende deducir y someramente su fundamento.
Tramitación.
Al respecto y dado que estamos frente a una medida prejudicial (primera
gestión) es menester presentar un escrito, solicitud, que debe cumplir con los
requisitos comunes de todo escrito y a su vez requiere como primera gestión que se
constituya patrocinio y poder de conformidad a la ley 18.120 sobre comparecencia
en juicio. Por lo demás hay que cumplir el requisito de toda medida prejudicial, es
decir señalar la acción que se pretende deducir y someramente su fundamento.
Tramitación
El numeral tercero que señala una serie de ejemplos, pero en términos generales
se refiere a documentos públicos o privados, que por su naturaleza puede interesar
a diversas personas. Este último aspecto es relevante, quedando a criterio del
tribunal en que caso un instrumento puede interesar a diversas personas. En este
aspecto entendemos que una carta privada no seria susceptible de esta medida pues
no interesa a diversas personas.
Tramitación
Tramitación
1Usualmente el tribunal cita a reconocer firma a la audiencia que se verificará al 5 día hábil contado
desde la respectiva notificación de la resolución judicial pertinente, aunque nada obsta a que fije un día
especifico por parte del tribunal, como por ejemplo el día 03 de diciembre a las 09:00 horas.
la vía ejecutiva de citación a confesión de deuda y reconocimiento de firma, señalada
en el articulo 435 del CPC, que se tiene por reconocida la firma puesta en instrumento
privado, de acuerdo a la remisión que realiza el articulo 278 del citado cuerpo legal.
Son actos jurídicos procesales de parte, anteriores al juicio, que tienen por objeto
asegurar la rendición de algún medio de prueba señalado en la ley, medio de prueba
que pueda desaparecer en el futuro. Las medidas señaladas se encuentran reguladas
en el articulo 281, 284 y 286 del C.P.C. Las medidas prejudiciales probatorias son
informe de perito, inspección personal del tribunal, la certificación de ministro de fe,
testigos y absolución de posiciones.
El certificado de ministro de fe no se encuentra regulado como medio de prueba
en nuestra legislación, solo apareciendo a propósito de las medidas prejudiciales
probatorias.
Estas medidas las puede pedir tanto el futuro demandante como el futuro
demandado, verificándose el mismo requisito general de las medidas prejudiciales,
señalar la acción que se pretende deducir y someramente su fundamento.
Estas medidas son útiles, en el ejemplo de que A tenga un padre (B), que le
vendió su casa a un tercero C, y B tiene 95 años, entonces si se quiere demandar la
nulidad del contrato, y por la duración usual de los juicios, este esté en riesgo de
muerte durante este, se puede pedir que lo revise un medico como medida
prejudicial.
ANÁLISIS DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS
Tramitación
Al respecto y dado que estamos frente a una medida prejudicial (primera gestión) es
menester presentar un escrito, solicitud, que debe cumplir con los requisitos
comunes de todo escrito y a su vez requiere como primera gestión que se constituya
patrocinio y poder de conformidad a la ley 18.120 sobre comparecencia en juicio.
Por lo demás hay que cumplir el requisito de toda medida prejudicial, es decir
señalar la acción que se pretende deducir y someramente su fundamento.
2Es decir que las preguntas digan relación con la solicitud, de allí la importancia de señalar
debidamente la acción que se pretende deducir y someramente su fundamento.
3.- prueba de testigos articulo 286 del C.P.C.
Se podrá, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de aquellos testigos
cuyas declaraciones, por razón de impedimentos graves, haya fundado temor de
que no puedan recibirse oportunamente. Las declaraciones versarán sobre los
puntos que indique el actor, calificados de conducentes por el tribunal.
Al respecto en el escrito debe indicar los testigos que deban prestar
declaraciones, debiendo versar tales declaraciones sobre los puntos que indique el
solicitante, que deberá calificar de conducentes por el tribunal, debiendo este último
fijar día y hora para la diligencia.
Para practicar esta diligencia, se dará previamente conocimiento a la persona a
quien se trata de demandar, sólo cuando se halle en el lugar donde se expidió la
orden o donde deba tomarse la declaración; y en los demás casos se procederá con
intervención del defensor de ausentes.
En el caso que el testigo citado no comparezca se le puede compeler por la fuerza
pública incluso siendo posible decretar su arresto.
En la tramitación nos remitimos a lo visto precedentemente.
Toda medida prejudicial probatoria debe cumplir con el requisito general, es
decir señalar la acción que se pretende deducir y someramente su fundamento. En
el caso que sea el futuro demandado quien presente la medida prejudicial probatoria,
debe señalar la excepción que pretende deducir y someramente su fundamento.
1.- Son acto jurídico procesal de parte activa del juicio. No puede ser solicitado por
el demandado ni decretadas de oficio por el juez. La salvedad es que el demandado
respecto de su demanda reconvencional es sujeto activo, pudiendo solicitarla en tal
caso.
2.- son instrumentales, son instituciones que están al servicio del demandante en el
juicio y no resuelven ni pretenden resolver el fondo del asunto.
3.-son esencialmente provisionales. Porque su fundamento es el peligro en la mora,
mientras se mantiene el peligro se mantiene la medida, y si desaparece este debiera
desaparecer la medida, lo que en definitiva va a determinar el tribunal.
4.- son acumulables se puede solicitar mas de 1 de conformidad al articulo 290 del
C.P.C. “Art. 290 (280). Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante
en cualquier estado del juicio, aun cuando no esté contestada la demanda, pedir una
o más de las siguientes medidas…”
5.- son sustituibles. Puede ocurrir que el demandado no quiera o no permita que le
retengan bienes y puede reemplazar esta medida por dinero u otros bienes de mayor
calidad.
6.- son limitadas. Pues están no pueden abarcar la totalidad del patrimonio del
deudor, deben determinarse los bienes que van a ser objeto de esta medida.
7.- No son taxativas, pues además de las medidas del 290 del C.P.C. están las medidas
precautorias en leyes especiales y las medidas precautorias extraordinarias.
8.- son de aplicación general Si bien las medidas precautorias están tratadas en el
libro II, a propósito del juicio ordinario, estas medidas se aplican supletoriamente a
otros procedimientos. Al respecto la jurisprudencia a señalado reiteradamente que
las medidas prejudiciales se aplican a cualquier procedimiento declarativo o
constitutivo, con la excepción del juicio ejecutivo, dado que la mayoría de la
jurisprudencia indica que no son aplicables, dado que existe una medida precautoria
especial que excluye a las demás, que es el embargo.
Clasificación
Las medidas precautorias especiales, son las que están señaladas en leyes
especiales o bien en disposiciones especiales dentro del Código de Procedimiento
Civil. Ejemplo de estas medidas son el acceso provisional a la demanda en el juicio
sumario, o el embargo en el juicio ejecutivo.
3 Al respecto el demandante puede pedir medidas distintas a las del 290 del c.p.c. o incluso pedir medidas
del 290 del c.p.c. no cumpliendo los requisitos que tal disposición contempla. Así por ejemplo el secuestro
de la cosa objeto de la acción del juicio solo recae sobre un bien mueble, pudiendo pedirse como medida
precautoria extraordinaria respecto de un bien raíz.
4 El valor de la caución es determinada por el tribunal prudencialmente no estando limitado a reglas
5 La razón es histórica porque en el momento de la redacción del código de procedimiento civil de 1902,
la doctrina estaba fuertemente influenciada por la teoría del cuasicontrato del proceso fundada en la
institución romana de la listis contestatio, no obstante esta fase esta superada.
(prueba pre constituida) sino que debe emanar de terceros (como por ejemplo
certificados de dominio emitidos por el conservador de bienes raíces.)
No basta que se acompañen comprobantes sino que estos deben constituir
presunción grave del derecho que se reclama. Al respecto es necesario
acompañar esta serie de antecedentes (comprobantes) para que el juez sobre la
base de estos conozca los hechos alegados y señalados en la solicitud de medida
precautoria, los analice pudiendo en definitiva presumir que dichas medidas son
necesarias para hacer desaparecer el peligro en la mora, debe analizar si
decretando tales medidas desaparece o no el posible daño o perjuicio.
Ahora las presunciones son medios de prueba, no obstante en esta ocasión se
utiliza la expresión “presunción” en términos genéricos y no como medio de
prueba.
Este requisito procede por regla general. No obstante en casos graves y urgentes
el tribunal puede decretar una medida precautoria sin que se acompañen
comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se
reclama.
No obstante lo anterior el legislador exige de todas formas acompañar el
comprobante señalado dentro de 10 días desde que se decrete la medida
precautoria, por lo que es una excepción parcial. Además hay que señalar que en
el caso en que no se acompañen comprobantes se debe rendir caución.
4.- cuando las facultades económicas del demandado no sean suficiente garantía
para asegurar el resultado de la acción.
Lo anterior deriva del fundamento de la medida, el peligro en la mora.
Características.
1. es una especie de contrato de deposito, en el cual estamos frente a un bien
mueble que se disputa entre dos partes. (aunque no siempre es un contrato)
2. sólo recae sobre bienes muebles.
3. Se refieren a una cosa mueble litigiosa, en este caso el deposito debe
efectuarse en manos de un tercero que se denomine secuestre.
1.- Secuestro convencional: Es el que se estipula de común acuerdo por las partes, de
común acuerdo entregan el bien a un tercero.
2.- secuestro judicial. Es el que se decreta previa resolución judicial, esta es la medida
precautoria que es el objeto de estudio.
En este sentido los requisitos contemplados en el articulo 901 del Código Civil son
los siguientes:
1.- debe ejercerse la acción reivindicatoria recaída sobre un bien mueble
determinado contra una persona que es poseedora.
2.- que exista justo motivo para temer que la cosa se pierda o deteriore en manos del
poseedor.
Ahora fuera de este caso el articulo 291 regula es secuestro respecto de otras
acciones, cuyos requisitos son los siguientes:
1.- cuando se hacen valer distintas acciones a la acción reivindicatoria respecto de la
cosa mueble determinada que esta en poder de un individuo pero no en calidad de
poseedor.
2.- que exista justo motivo para temer que la cosa se pierda o deteriore en manos de
quien la tenga en su poder.
2.- pagar las deudas, que originen los bienes objetos del secuestro.
3.- puede percibir créditos relativos a los bienes objetos del secuestro.
8.- puede en general realizar todas aquellos actos que tiendan a la conservación,
explotación y reparación de los bienes objetos del secuestro.
Ahora esta medida precautoria solo procede respecto de bienes muebles, respecto
de inmuebles se podría solicitar como medida precautoria extraordinaria.
¿Qué es un interventor?
En términos generales es un funcionario que autoriza y fiscaliza ciertas operaciones
a fin de que se hagan legalmente. Es distinto a un administrador el interventor solo
autoriza o fiscaliza. Este debe estar atento ha fiscalizar que no exista nada irregular
y si lo detecta informarlo de inmediato al tribunal.
En este sentido el 294 del C.P.C. señala su primera facultad, la que se materializa
llevando las cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervención,
pudiendo para el desempeño de este cargo imponerse de los libros, papeles y
operaciones del demandado (incluso libros de contabilidad).
El inciso 2º de dicha disposición señala su segunda facultad, en el sentido que esta
obligado a dar al interesado o al tribunal noticia de toda malversación o abuso que
note en la administración de dichos bienes; y podrá en este caso decretarse el
depósito y retención de los productos líquidos en un establecimiento de crédito o en
poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de las otras medidas más
rigurosas que el tribunal estime necesario adoptar.
FUNDAMENTO DE ESTA MEDIDA
Se concede cuando exista un justo motivo para temer que la cosa se deteriore o
pierda en poder del deudor, o que los derechos del eventual demandante se vean
burlados.
2° En el del que reclama una herencia ocupada por otro, si hay el justo motivo de
temor que el citado inciso expresa. Este caso se refiere a la acción de petición de
herencia.
En estos 2 caso debe existir justo motivo para temer que la cosa inmueble o las cosas
que pertenecen al patrimonio de la herencia pueden desaparecer en poder del
demandado.
3° En el del comunero o socio que demanda la cosa común, o que pide cuentas al
comunero o socio que administra. Este numeral dice relación con el caso de las
sociedades o comunidades en las cuales se pida una rendición de cuentas al socio o
comunero respectivo.
4° Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre
que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar burlados. Este
numeral permite que la norma no sea taxativa.
Características
1.- Solo recae sobre bienes muebles determinados, no puede ser respecto de una
generalidad de bienes, que pueden o no ser objeto del juicio.
2.-puede recaer a favor del demandante, demandado o un tercero.
3.- una vez decretada la retención se produce la indisponibilidad de los bienes, estos
no pueden ser enajenados.
4.- la persona que retiene estos bienes muebles determinados no es un depositario
ni administrador, solo retiene el bien.
6Se refiere a la posibilidad que cualquiera de ellos pueda retener el bien, pues estas medidas solo
proceden a petición de la parte activa del juicio.
Si los bienes muebles no son objeto del juicio requiere para que el tribunal los
decrete:
a) que los bienes muebles estén determinados.
b) el demandante debe acreditar que las facultades económicas del demandado no
ofrezcan suficiente garantía, o haya motivo racional para creer que procurará ocultar
sus bienes.
Características.
1.- se puede referir a cualquier acto o contrato.
2.- debe recaer sobre un bien determinado.
3. estos bienes pueden ser muebles o inmuebles.
4.- el efecto principal es impedir que el demandado pueda enajenar sus bienes en
perjuicio del demandante.
Requisitos.
Hay que distinguir si son o no objeto del juicio.
Si son objeto del juicio, hay que cumplir con el requisito que dichos bienes sean
determinados.
En el segundo caso junto con que el bien sea determinado hay que acreditar que las
facultades económicas del demandado no ofrezcan suficiente garantía para asegurar
el resultado del juicio.
EFECTO
Una vez decretada esta medida se produce la indisponibilidad del bien, por lo que si
se llega a celebrar un acto o contrato respecto del bien, este tiene un vicio de nulidad
por objeto ilícito. Al respecto el 296 del C.P.C. se remite al 1464 Nº 4 del Código Civil,
aunque también pudiera estar incluido en el Nº 3 del 1464 del Código Civil, en virtud
de un concepto amplio de embargo.
Respecto de los efectos debemos distinguir si estamos frente a bienes muebles o
inmuebles y si nos referimos a las partes o los terceros.
Si estamos frente a bienes muebles respecto de las partes esta medida precautoria
produce efectos desde que se decreta (aunque existe jurisprudencia que indica que
es desde que se notifica)
Respecto de los terceros sólo producirá efecto respecto de los terceros que tengan
conocimiento de ella al tiempo del contrato, lo que se debe probar conforme a las
reglas generales.
Respecto de los bienes raíces, en cuanto a las partes la medida precautoria produce
efectos desde que se decreten. En cuanto a los terceros desde la inscripción de la
prohibición en el registro de prohibiciones e interdicciones en el conservador de
bienes raíces.
Si existe una medida precautoria respecto de una bien raíz no inscrita y se celebra
un contrato respecto del inmueble, dicha medida es inoponible respecto de dicho
tercero.
Cumpliéndose todos los requisitos señalados se debe proceder a tramitar las medidas
precautorias, lo cual esta regulado en el articulo 302 del Código de Procedimiento Civil,
el cual señala:
“Art. 302 . El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título se tramitará
en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.
Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona
contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo
ordene. Transcurridos cinco días sin que la notificación se efectúe, quedarán sin valor las
diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo por motivos fundados.
La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo
ordena.”
La forma de redacción de este artículo da lugar a diversas interpretaciones respecto de
la tramitación de las medidas precautorias.
Así la primera interpretación, mas antigua y de menor aceptación hoy en día, señala que
las medidas precautorias, de conformidad al inciso 1º del articulo 302 del C.P.C.,
siempre se tramita incidentalmente, por lo que una vez presentada la medida
precautoria el tribunal debe dictar “traslado”. El fundamento de esta posición es la
expresión “el incidente” que emplea el inciso primero del articulo 302 del C.P.C.
Al respecto interpretan el inciso 2 de la mentada disposición, en el sentido de que una
vez tramitado el incidente, y en la medida de que la medida precautoria se decrete, esta
se puede ejecutar en casos graves sin necesidad de notificación previa (igual hay que
notificar dentro de 5º día), por lo que sería dicho caso una excepción de la regla general,
señalada en el articulo 38 del C.P.C. en el sentido de que las resoluciones judiciales solo
producen efectos desde la notificación de la misma.
Existe una segunda interpretación, de carácter intermedia. La tesis mantiene la postura
señalada en la primera postura en el sentido de que las medidas precautorias siempre
se tramitan como incidente, de conformidad al inciso primero de la citada disposición.
No obstante lo señalado, le dan un sentido diverso al inciso segundo del 302 del C. P. C.
pues entienden que en casos graves las medidas precautorias se decretan de plano, es
decir señala que el tribunal puede acceder provisionalmente y de forma inmediata a la
medida precautoria, mientras se resuelva el incidente respectivo.
Finalmente la tercera tesis que interpreta el articulo 302 del C.P.C. entiende que las
medidas precautorias se tramitan de plano, es decir el tribunal debe una vez presentada
la medida, pronunciarse en el sentido de acceder o denegar la medida, pero no debe
tramitarla incidentalmente, es decir no debe dictar traslado.
Al respecto entienden que el articulo 302 pese a utilizar la expresión “incidente” nunca
indica que se tramitaran incidentalmente, sino que de conformidad a las reglas
generales y por cuaderno separado. Por lo demás lo que se busca es que el tribunal la
conceda de inmediato para evitar que el demandado pueda burlar sus efectos si ella es
finalmente concedida.
Respecto del inciso 2º entienden que en casos graves la medida se puede ejecutar sin
necesidad de ser notificada, en casos graves y urgente, previamente la resolución que
las ordena, sin perjuicio que de todos modos hay que notificar tal resolución dentro de
5º día. (se reitera la idea de la primera postura)
Ambas tesis tienen aplicación en la practica de los tribunales, pero la tercera es la
mayoritaria.
7El recurso que no procede es casación ni en la forma ni en el fondo, pues ambos exigen respecto de las
sentencias interlocutorias que estas pongan termino al juicio o hagan imposible su continuación.
establece derechos permanentes a favor de las partes, más considerando el carácter
provisional de tales medidas.
Sin perjuicio de lo anterior surge una segunda interpretación que sostiene que la
resolución que resuelve una medida precautoria es un auto, pues resuelve un incidente
pero no establece derechos permanentes a favor de las partes. En virtud de esta tesis
procede el recurso de reposición. Respecto del recurso de apelación de conformidad al
articulo 188 del C.P.C. procede apelación en subsidio de la reposición respecto de autos
y decretos, cuando dicha resolución altere la sustanciación regular del juicio o bien
recaen sobre trámites no regulados en la ley.
En este caso hay jurisprudencia que entiende las medidas cautelares surgen como algo
accesorio que corre por carril paralelo al principal, por lo que el tramite que a su
solicitud da lugar (resolución que se pronuncia de una medida precautoria), no esta
expresamente regulado por el legislador como parte del procedimiento ordinario, por
lo que es apelable en subsidio de la reposición.
Sea sentencia interlocutoria o auto, siempre es apelable, más si el articulo 194 . Nº 4 del
C.P.C en cuanto al efecto devolutivo del recurso de apelación incluye el caso de las
resoluciones que ordenan el alzamiento de medidas precautorias, en este aspecto si no
procediera apelación respecto de dicha resolución, no tendría sentido lo señalado en el
citado artículo.
La tercera tesis sostiene que dicha resolución es inclasificable, no se enmarca en
ninguna de las resoluciones señaladas en el articulo 158 del C.P.C.
Al respecto el articulo 302 del C.P.C. inciso final indica “La notificación a que se refiere
este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena.”
Es decir en tal disposición se otorga la facultad al tribunal de ordenar que se notifique
por cédula, no obstante, la pregunta pertinente es en el caso de que el tribunal no utilice
esta facultad ¿cómo se notifica la medida precautoria?
La primera interpretación al efecto entiende que dado que el legislador no ha regulado
la forma de notificación de dicha resolución y de conformidad al articulo 50 del C.P.C.
se debe notificar por el estado diario.
La segunda interpretación entiende que se debe notificar personalmente. Al respecto
entienden que no es efectivo que el legislador no haya regulado la forma de notificación
de las medidas precautorias, pues de conformidad al 47 del C.P.C. la forma de
notificación de que trata los artículos precedentes (personal o por cédula) se empleara
siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos
actos. Lo anterior lo vinculan con lo señalado en el articulo 302 del C.P.C. que señala que
es menester para la validez de la medida precautoria su notificación. 8
Sin perjuicio de lo señalado, de conformidad al inciso 2º del 302 del C.P.C. Podrán, sin
embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien
se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo ordene.
Transcurridos cinco días sin que la notificación se efectúe, quedarán sin valor las
diligencias practicadas (CADUCIDAD DE LA MEDIDA PRECAUTORIA). El tribunal podrá
ampliar este plazo por motivos fundados.
CADA VEZ QUE SE SOLICITE UNA MEDIDA PRECAUTORIA SE REQUIERE CUMPLIR LOS
SIGUIENTES REQUISITOS:
8Para evitar inconvenientes es preferible en la practica pedir al tribunal que utilice su facultad y ordene
que se notifique por cédula.
5.- se debe determinar los bienes sobre los que recae la medida precautoria.
6.- se deben acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave
del derecho que se reclama. (salvo casos graves y urgentes)
7.- se debe indicar y cumplir los requisitos específicos de cada medida precautoria.
8. si es medida precautoria extraordinaria el tribunal exigirá caución.
2.- de conformidad al 302 del CPC se decrete la medida la cual produce efectos sin
necesidad de notificación de dicha resolución en casos graves, esta resolución
igualmente hay que notificarla dentro de 5 día desde la dictación de la resolución,
bajo la sanción de la caducidad de la medida.
3.- en el caso de las medidas prejudiciales precautorias, estas se llevan a efecto de
inmediato sin necesidad de notificación previa, pero hay que presentar la demanda
pertinente dentro de los 10 días siguientes (que el juez puede ampliar a 30 días por
motivos fundados), bajo la sanción de la caducidad de la medida.
Se definen como el actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que solo puede
solicitar el futuro demandante, con el objeto de asegurar el resultado de la
pretensión que se hará valer en el futuro.
Estas medidas que están reguladas en el articulo 279 y 280 deL C.P.C.. Respecto de
estas se puede pedir tanto las ordinarias, las extraordinarias y las especiales.
REQUISITOS
1.- Se deben solicitar por escrito.
2.- requisitos comunes de todo escrito.
3.- patrocinio y poder.
4.- se debe cumplir con el requisito de toda medida prejudicial, señalar la acción que
se propone deducir y someramente su fundamento.
5.- requisito de toda medida precautoria, es decir, se deben acompañar
comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se
reclama. (salvo casos graves y urgentes)
6.- se debe indicar los requisitos específicos de la medida que se pida.
Por lo demás se debe cumplir con requisitos específicos de las medidas prejudiciales
precautorias:
CLASIFICACIÓN:
El procedimiento ordinario se clasifica en procedimiento ordinario de mínima cuantía,
menor cuantía y mayor cuantía:
a. procedimiento ordinario de mínima cuantía: es aquel procedimiento que se
aplica a aquellos asuntos cuya cuantía es inferior a 10 U.T.M. es de única
instancia.
b. procedimiento ordinario de menor cuantía: es aquel procedimiento que se
aplica a aquellos asuntos cuya cuantía es superior a 10 U.T.M. e inferior a 500
U.T.M.
c. procedimiento ordinario de mayor cuantía: es aquel procedimiento que se aplica
a aquellos asuntos cuya cuantía es superior a 500 U.T.M. y también se aplica a
aquellos asuntos que no son susceptibles de apreciación pecuniaria.
Los asuntos que no son susceptibles de apreciación pecuniaria están señalados
en los artículos 130 y 131 del C.O.T.
Art. 130. C.O.T. “Para el efecto de determinar la competencia se reputarán de
mayor cuantía los negocios que versen sobre materias que no estén sujetas a una
determinada apreciación pecuniaria. Tales son, por ejemplo:
1° Las cuestiones relativas al estado civil de las personas;
2° Las relacionadas con la separación judicial o de bienes entre marido y mujer,
o con la crianza y cuidado de los hijos;
3° Las que versen sobre validez o nulidad de disposiciones testamentarias,
sobre petición de herencia, o sobre apertura y protocolización de un testamento
y demás relacionadas con la apertura de la sucesión, y
4° Las relativas al nombramiento de tutores y curadores, a la administración de
estos funcionarios, a su responsabilidad, a sus excusas y a su remoción.”
Art. 131. C.O.T. “Se reputarán también, en todo caso, como materias de mayor
cuantía, para el efecto de determinar la competencia del juez, las que en seguida
se indican:
1° El derecho al goce de los réditos de un capital acensuado, y
2° Todas las cuestiones relativas a quiebras y a convenios entre el deudor y los
acreedores.”
En este aspecto se podría señalar que sería susceptible iniciar por una medida
prejudicial pues queda determinada la competencia del tribunal que conocerá el
asunto, no obstante en estricto rigor el período de discusión se inicia con la
interposición de la demanda.
¿Que es la demanda?
Se puede definir como acto jurídico procesal del sujeto activo en el juicio oral o
escrito, que se presenta ante un determinado tribunal, a fin de obtener una sentencia
favorable que acepte su pretensión.
Al respecto debemos distinguir la diferencia de la noción demanda con la de
pretensión y acción.
La pretensión se entiende como la subordinación del interés ajeno al propio, el que
se encuentra en el patrimonio de cada individuo, en su esfera interna, siendo este
libre en intentar o no hacer valer su pretensión.
En este sentido la acción es el derecho que la constitución y la ley otorga a un
individuo para que este concurra a los tribunales de justicia a los órganos
jurisdiccionales. Esta entidad existe con anterioridad al proceso.
Para que exista proceso es menester que la pretensión se transforme en acción.
La demanda en definitiva es el escrito que va a contener y materializara la pretensión
y la acción.
IMPORTANCIA DE LA DEMANDA:
A.- Contiene la pretensión del demandante, mientras más fundada existen mayores
posibilidades de obtener una sentencia favorable.
b.- la pretensión del demandante contendida en la demanda es relevante pues el
demandado deberá contestar la demanda en atención a lo señalado en la demanda
no puede alegar asuntos que no digan relación con esta, salvo que demande
reconvencionalmente.
Además el tribunal deberá resolver sobre lo pedido en la demanda, si otorga más de
lo pedido se puede presentar un recurso de casación en la forma por ultra petita de
conformidad al articulo 768 Nº 4 del C.P.C.
c.- si la demanda no cumple los requisitos legales del 254 del C.P.C., los 3 primeros,
el tribunal puede declarar la inadmisibilidad de la misma, sin perjuicio que el
demandado pueda presentar la excepción dilatoria de ineptitud del líbelo.
b. caso del 269 del C.P.C. de la Jactancia. Cuando alguna persona manifieste
corresponderle un derecho de que no esté gozando, todo aquél a quien su jactancia
pueda afectar, podrá pedir que se la obligue a deducir demanda dentro del plazo de
diez días, bajo apercibimiento, si no lo hace, de no ser oída después sobre aquel
derecho. Este plazo podrá ampliarse por el tribunal hasta treinta días, habiendo
motivo fundado.
c.- caso de las medidas prejudiciales precautorias. 280 del C.P.C. estas medidas se
llevan a efecto de inmediato sin necesidad de notificación previa, pero hay que
presentar la demanda pertinente dentro de los 10 días siguientes (que el juez puede
ampliar a 30 días por motivos fundados), bajo la sanción de la caducidad de la
medida.
d. reserva de acciones y excepciones en el juicio ejecutivo de conformidad al 478 del
C.P.C. Al respecto antes de dictarse sentencia definitiva en el juicio ejecutivo el
ejecutante o ejecutado pueden reservarse sus acciones o excepciones en un juicio
ordinario posterior. En el caso que el tribunal acceda a la reserva señalada se deberá
interponer dentro del plazo de 15 días contados desde la notificación de la sentencia
definitiva, bajo la sanción de no admitirse a tramitación posteriormente.
EFECTOS DE LA DEMANDA
Cuando nos referimos a esta materia hay que entender que estamos frente a una
demanda interpuesta y acogida a tramitación, debiendo vincular esto con la llamada
Litis pendencia in genere referente a los efectos que genera un proceso pendiente en
general y no solo como excepción dilatoria (Litis pendencia in specie)
En cuanto a estos efectos hay que distinguir entre los efectos procesales y los efectos
materiales o civiles.
Efectos procesales.
1.- se abre la instancia. El jue esta obligado a fallar las peticiones formuladas por el
demandante y luego las excepciones alegaciones o defensas del demandado. Si el juez
se deniega a tramitarla se podría alegar queja disciplinaria ante el superior
jerárquico, sin perjuicio de que la actuación del tribunal constituiría una denegación
de justicia.
2.- si la demanda no cumple los 3 primeros requisitos del 254 del C.P.C. el juez puede
de oficio no dar curso a la demanda declarándola inadmisible.
3.- el juez puede una vez presentada la demanda puede declara su incompetencia
absoluta.
4.- se fija la legitimidad pasiva de las partes (demandante demandado). Dicha
cualidad se mantiene durante todo el proceso, incluso si fallece una de las partes,
ocupando dicho lugar sus herederos.
5. se verifica uno de los elementos de la prorroga tácita de la competencia si el
demandante presenta su demanda ante tribunal incompetente, pero requiere que el
demandado realice cualquier gestión que no consista en alegar la incompetencia.
MODIFICACIÓN DE LA DEMANDA.
La regla general es que una vez interpuesta la demanda pero no notificada es que el
actor puede modificar su demanda sin restricciones, incluso la puede retirar,
teniéndose en este caso como no presentada para todos los efectos legales. (no se pierde
la pretensión)
CONTENIDO DE LA DEMANDA.
La demanda es un acto escrito, rige el principio de la escrituración, por lo que esta debe
cumplir los requisitos comunes de todo escrito (presentarse en papel; la suma; copia
simple; si es primera presentación patrocinada por un abogado habilitado para el
ejercicio de la profesión) y los requisitos especiales de toda demanda, señalados en el
articulo 254 del Código de Procedimiento Civil.
EJEMPLO:
PRESUMA
PROCEDIMIENTO: Procedimiento Sumario especial articulo 8 ley 18101.
MATERIA: Demanda terminación contrato arrendamiento por no pago de renta.
DEMANDANTE: Ana Enriqueta Ketty Laemermann Villanueva.
RUN DEMANDANTE: 4.919.485-9.
ABOGADO PATROCINANTE Y APODERADO: Carlos Alarcón Machuca.
RUN ABOGADO PATROCINANTE: 14.112.026-3.
DEMANDADO: Paulina Andrea Cereceda Zúñiga.
RUN DEMANDADO: 13.743.117-3.
SUMA:
En lo Principal: Demanda de terminación de contrato de arrendamiento por no pago de renta;
Primer Otrosí: En subsidio, desahucio; Segundo Otrosí: En Subsidio de lo principal demanda de
restitución de la propiedad por expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo;
Tercer Otrosí: En Subsidio de lo principal demanda cobro de prestaciones; Cuarto Otrosí: Acompaña
documentos bajo apercibimiento legal que indica; Quinto Otrosí: Acompaña Lista de Testigos; Sexto
Otrosí: Acredita personería; Séptimo Otrosí: Se tenga presente.
CARLOS ALARCON MACHUCA, abogado, domiciliado para estos efectos en calle Latorre N° 2580
oficina 22, ciudad de Antofagasta, en representación, según se acreditará, de doña Ana Enriqueta Ketty
Laemermann Villanueva, chilena, viuda, labores de casa, cedula nacional de identidad N° 4.919.485-5,
domiciliada en calle Estambul dos mil doscientos uno, ciudad de Talcahuano, a S.S. con el debido respeto
digo:
Que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 7 y siguientes de la ley 18101 sobre
arrendamiento de predios urbanos y demás normas aplicables vengo en deducir en procedimiento
sumario especial del articulo 8 ley 18101, Demanda de terminación de contrato de arrendamiento por
no pago de rentas en contra de doña Paulina Andrea Cereceda Zúñiga, Rut 13.743.117-3, empleada,
domiciliada en calle Atacama N° 2379, departamento 51, Edificio Andrea, Antofagasta, en virtud de las
siguientes consideraciones que paso a exponer: (254 Nº 2 y Nº 3 CPC.)
(254 Nº 5 C.P.C.)
POR TANTO, en mérito de lo expuesto, del artículo 1915 Y siguientes del Código Civil, 1977 del Código
Civil, artículo 7, 8, 10 y siguientes de la ley 18.101 y demás normas aplicables tanto sustantivas como procesales.
RUEGO A U.S; tener por interpuesta la presente demanda de terminación de contrato
de arrendamiento por falta de pago de renta, en procedimiento sumario especial del artículo 8 de la ley 18101, en
contra de doña Paulina Andrea Cereceda Zúñiga, ya debidamente individualizada en el cuerpo de esta presentación,
y ordenar se practiquen las reconvenciones legales por las sumas indicadas en el cuerpo del escrito; la primera, al
notificarle la demanda y la segunda, en la audiencia de estilo, y en definitiva, dar lugar a esta demanda en todas sus
partes, declarando:
a) La terminación del contrato de arrendamiento indicado en el cuerpo de esta demanda;
b) Que, consecuencialmente el demandado deberá restituir el inmueble arrendado dentro del plazo de tercer
día desde que la sentencia cause ejecutoria o del que US., determine de acuerdo al mérito de autos;
c) Que el demandado deberá pagar las rentas de arrendamiento insolutas las que ascienden a la suma de
$3.200.000 (tres millones doscientos mil pesos) y las que se devenguen durante la secuela del juicio, hasta
la restitución del inmueble arrendado, debidamente reajustadas en la forma que indica el artículo 21 de la
Ley 18.101 del año 1982, más los intereses corrientes que se calcularán desde el momento de la mora;
d) Que el demandado deberá pagar las costas de la causa.
2.- También puede declarar inadmisible la demanda en el caso que el patrocinio este
mal constituido, pues la sanción es que se tenga por no presentado el escrito para todos
los efectos legales. En el caso del mandato judicial el tribunal en cambio debe apercibir
al actor para que constituya de buena manera el mandato judicial dentro de 3 día bajo
el apercibimiento de tener por no presentado el escrito para todos los efectos legales.
El Emplazamiento:
A partir de la dictación de la resolución traslado en el juicio ordinario, dicha resolución
se notifica por el estado diario al demandante. Respecto del demandado es necesario
que un receptor judicial lo notifique personalmente o en su caso notificarlo de
conformidad al 44 del C.P.C. Una vez notificado surge el emplazamiento, el cual esta
formado por 2 elementos: la notificación hecha en forma legal y el transcurso del plazo.
Primer elemento: la notificación hecha en forma legal: Dado que se trata de la primera
notificación en el juicio al demandado, esta se debe hacer en forma legal, notificándose
en forma personal, de conformidad al 44 del C.P.C. o incluso por aviso, según
corresponda.
El segundo elemento es el transcurso del plazo o termino legal. Al respecto debemos
distinguir si la notificación de la demanda se verifica dentro del territorio jurisdiccional
del tribunal o no:
1.- si la notificación del demandado se verifica dentro del territorio jurisdiccional del
tribunal, debemos subdistinguir si esta se realiza en la comuna asiento del tribunal o
fuera de la comuna asiento del tribunal pero dentro del territorio jurisdiccional.
En el primer caso el termino de emplazamiento es de 15 días hábiles. En el segundo
caso son 15 días hábiles más tres días hábiles, es decir en total 18 días hábiles. Ejemplo
de lo anterior es si presenta una demanda interpuesta ante el juzgado de letras en lo
civil de Antofagasta y el demandado es notificado en la misma ciudad el plazo es de 15
días hábiles; ejemplo del 2 caso es si frente a la demanda interpuesta en el mismo
tribunal, pero el demandado es notificado en mejillones, el plazo es de 18 días hábiles.
En cambio si el demandado es notificado en una comuna fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal, el termino de emplazamiento es de 15 días hábiles, más 3
días hábiles, más la tabla de emplazamiento. Mismo ejemplo anterior pero al
demandado lo notifican en Calama 15+3+ tabla de emplazamiento.
1.- Se va a formar la relación jurídico procesal, surge un vinculo jurídico procesal entre
el demandante y el demandado.
2.- Con el emplazamiento surge una carga procesal para el demandado, sujeto pasivo
del juicio, no es una obligación, pues dentro del termino de emplazamiento, el
demandado dentro del término legal deberá defenderse, y si no lo hace al vencimiento
del plazo precluye su derecho a defenderse.
1.- NO SE DEFIENDE:
Al respecto el demandado, puede allanarse a la demanda, o bien no hacer nada al
respecto.
B. El allanamiento de la demanda:
El allanamiento consiste en una manifestación de voluntad por parte del demandado
por el cual reconoce y se somete a la satisfacción de la pretensión hecha valer en su
contra por el actor.- Es decir el demandado reconoce los hechos y el derecho invocado
por el demandante, acepta la demanda, se allana a esta.
En efecto, el demandado después de haber optado por apersonarse a los autos, puede
contestar la demanda, formulando incluso reconvención, o puede dejar de contestar; y
cabe también que abandonando toda idea de contienda, llegue a manifestar su
conformidad con los pedimentos de la demanda, lo que constituye el allanamiento.
Si bien este instituto constituye la contrapartida del desistimiento del actor, el
allanamiento del demandado en nuestro derecho sólo importa eliminar la fase
probatoria del procedimiento civil de conformidad a lo previsto en el artículo 313 del
Código de Procedimiento Civil, debiendo el tribunal dictar una sentencia definitiva para
los efectos de acoger la pretensión que se hubiere hecho valer y respecto de la cual se
ha efectuado el allanamiento. De acuerdo con ello, si el demandado en un juicio
ordinario civil se allana a las pretensiones hechas valer por el actor, el tribunal debe
citar a las partes a oír sentencia definitiva luego de concluido el periodo de discusión
(artículo 313). 9
9 En los casos en que exista un interés de orden público, como se ha señalado por nuestra jurisprudencia en los
casos de nulidad de matrimonio o divorcio unilateral, o juicios donde existan derechos irrenunciables se ha
restado eficacia al allanamiento para excluir la etapa de prueba, debiendo en tal caso las partes acreditar los
hechos en el proceso para que pueda ser acogida la pretensión del demandante. En consecuencia, en estos procesos
no se genera por el allanamiento el efecto de eliminarse la etapa de prueba, no pudiéndose citar a las partes para
oír sentencia luego del concluido el período de discusión.
También esta el caso similar al allanamiento en que el demandado reconoce los hechos
pero no el derecho, en tal caso al no existir hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, se produce el mismo efecto, se omite el termino probatorio, debiendo
el tribunal citar a las partes a oír sentencia.
Características.
1.- son un modo de defensa del demandado, del sujeto pasivo. El demandante
puede interponer excepciones dilatorias como sujeto pasivo en el caso de la
demanda reconvencional.
2.- solo busca corregir vicios del procedimiento no atacando el fondo de la acción
deducida.
En este sentido las reglas de competencia absoluta son de orden público, por lo
que frente a la infracción de las mismas el tribunal de oficio debe declararla.
Respecto de la competencia relativa son normas de orden privado, renunciables,
por lo que las partes frente a su infracción deben alegarlas. En el evento que no
se alegue la incompetencia relativa se produce la prorroga tacita de la
competencia, si el demandado realiza cualquier gestión sin alegar dicha
incompetencia.
Dado que el articulo 303 del C.P.C. no distingue se refiere a ambos tipos de
incompetencia. La diferencia es que la incompetencia absoluta se puede alegar
en cualquier estado del juicio.
Al respecto la identidad legal de parte, se refiere a que las partes deben tener en
ambos juicios la misma calidad o identidad jurídica, sin importar las personas
físicas. Así por ejemplo en un juicio donde juan demanda por incumplimiento
contractual a pedro, alegando una indemnización por 100 millones de pesos,
paralelamente existe un 2 juicio donde juan en representación legal de su hijo
demanda a pedro por incumplimiento contractual por 100 millones, no se
cumple el elemento, no se da la triple identidad, pues en un caso el demandante,
Juan, demanda personalmente y en el 2 caso no es demandante sino que actúa
como representante legal de su hijo.
4a. La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el modo
de proponer la demanda;
Se interpone ante la omisión de cualquiera de los requisitos del 254 del c.p.c. Es
decir procede ante la falta de los requisitos legales para interponer una
demanda.
5a. El beneficio de excusión.
Técnicamente es una excepción perentoria, que ataca el fondo de la acción
deducida pero el legislador la trata como dilatoria.
Es el derecho que tiene el fiador, para exigir antes que se proceda en su contra
se proceda en los bienes del deudor principal.
6a. En general las que se refieran a la corrección del procedimiento sin afectar al
fondo de la acción deducida. Esta es la regla general pues se pueden oponer
todas la excepciones dilatorias que tengan por objeto corregir los vicios del
procedimiento sin atacar el fondo de la acción deducida.
CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA:
Se define como aquel acto jurídico procesal del demandado, en virtud del cual el
sujeto pasivo del juicio intenta su pretensión en contra del demandante.
Como requisito general es que debe constar por escrito, cumplir los requisitos
comunes de todo escrito y en el evento que el demandado no haya opuesto
excepciones dilatorias, debe cumplirlo con lo señalado por la ley 18.120, es decir
patrocinio y poder.
Además de los requisitos especiales señalados en el articulo 309 del Código de
Procedimiento Civil:
Art. 309 La contestación a la demanda debe contener:
1° La designación del tribunal ante quien se presente;
2° El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado;
3° Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de los
hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan; y
4° La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las peticiones
que se sometan al fallo del tribunal. (parte petitoria, lo que se pide directamente
al tribunal)
1.- Las alegaciones o defensas: Al respecto son la forma que tiene el demandado
para alegar los hechos de la demanda, aquí se verifica una simple negación de
los hechos.
2.- excepciones perentorias: Son actos jurídico procesales del demandado, los
cuales, pro regla general, se hacen valer dentro del escrito de contestación de
demanda y que tienen por objeto enervar o atacar el fondo de la acción deducida
por el demandante.
Es decir estas excepciones perentorias pretenden atacar el fondo de la acción
deducida, y no la forma, por lo que dichas excepciones no son taxativas, pues son
tantas como se puedan imaginar.
La regla general es que estas excepciones perentorias se confunden con los
modos de extinguir las obligaciones, cuya finalidad dado que atacan el fondo de
la acción deducida es obtener una sentencia absolutoria, y no paralizar el juicio
como una excepción dilatoria.
Sin perjuicio de que el código de procedimiento civil no ha enumerado
taxativamente las excepciones perentorias si ha señalado expresamente
algunas, que se pueden hacer valer en cualquier estado del juicio, que son las
señaladas en el artículo 310 del Código de Procedimiento Civil.
Art. 310 CPC. No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, las excepciones
de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo de la deuda,
cuando ésta se funde en un antecedente escrito, podrán oponerse en
cualquier estado de la causa; pero no se admitirán si no se alegan por escrito
antes de la citación para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa
en segunda.
En cuanto a la prescripción, solo nos referimos a la prescripción extintiva y no la
adquisitiva, la cual es un modo de adquirir el dominio, y que de conformidad al
Código Civil solo se puede reclamar vía acción y no excepción.
En que estado del juicio se pueden hacer valer las excepciones perentorias:
Por regla general es que se hagan valer en la contestación de demanda.
Excepciones:
Las excepciones perentorias que se pueden hacer valer en cualquier estado del
juicio, las del 310 del CPC, pero en primera instancia se pueden hacer valer antes
de la citación a oír sentencia y en segunda instancia hasta antes de la vista de la
causa.
También cabe recordar que excepcionalmente se pueden hacer valer
excepciones perentorias, como dilatorias , cosa juzgada y transacción.
COMO SE TRAMITAN LAS EXCEPCIONES PERENTORIAS
Hay que distinguir:
1.- la cosa juzgada y la transacción cuando se hacen valer como dilatorias se
tramitan como incidentes.
2.- las excepciones perentorias del articulo 310 del C.P.C. se tramitan como
incidente, siempre y cuando se hagan valer después de la recepción de la causa
a prueba.
3.- si las excepciones perentorias se hacen valer en la contestación de la
demanda o bien las excepciones del 310 del CPC, si se hacen valer antes que se
reciba la causa a prueba, no se tramitan, pues se resuelven en la sentencia
definitiva, pasan a formar parte del asunto principal.
Es el tercer modo de defensa del demandado que se puede definir como aquel acto
jurídico procesal del demandado, por el cual ejerce una pretensión directa en contra del
demandante en el juicio.
Este traslado para contestar la demanda reconvencional que se confiere es por 6 días
fatales, se notifica esta resolución por el estado diario; y en contra de esa demanda
reconvencional también hay posibilidad de formular la excepción dilatoria
correspondiente.
RÉPLICA Y DUPLICA:
Una vez contestada la demanda, sea en forma real o ficta, debe dictar el tribunal una
resolución judicial, Traslado para la réplica, que se notifica por el Estado diario. Luego
de notificada el demandante tiene 6 días para replicar.
Esta replica se puede definir como el acto jurídico procesal del demandante, que se
traduce en el escrito que amplia, adiciona o modifica, las acciones que se hayan
deducido en la demanda, este escrito solo existe en el juicio ordinario de mayor cuantía.
Limitaciones:
La ampliaciones adiciones o ampliaciones que realice mediante la replica no puede
modificar sustancialmente la demanda.
En este sentido no se pueden interponer acciones o peticiones subsidiaria en la réplica
que importen modificar sustancialmente la acción principal o que pretendan
reemplazarla.
Tiene la misma limitación que la replica, sin perjuicio de lo cual esta puede contener
excepciones perentorias del 310 del cpc, las que como hemos señalado se pueden hacer
valer en cualquier estado del juicio.
La conciliación ha sido definida como “el acto jurídico procesal bilateral en virtud del cual
las partes, a iniciativa del juez que conoce de un proceso, logran durante su desarrollo ponerle
fin por mutuo acuerdo”.
1.- QUE SE TRATE DE UN JUICIO CIVIL. Al respecto que no se trate de uno de los juicios
civiles donde no se permite la conciliación.
2.- QUE EN DICHO JUICIO CIVIL SEA LEGALMENTE ADMISIBLE LA TRANSACCIÓN. En
los juicios donde no es admisible legalmente la transacción no es posible la conciliación.
Así por ejemplo el 2450 del C.C. señala que no es posible transigir sobre el estado civil
de las personas. El 2451 del C.C. establece que la transacción sobre alimentos futuros
no vale, sin aprobación judicial.
3.- QUE NO SE TRATE DE LOS CASOS DEL ARTICULO 313 DEL C.P.C. En dichos casos no
se recibe la causa a prueba, como en el caso del allanamiento de la demanda, del
reconocimiento de los hechos pero no el derecho, o cuando las partes de común
acuerdo, vencido el período de discusión, pide al tribunal que se falle el juicio sin más
trámite. En estos casos debe citar a las partes a oír sentencia.
Tramitación
Cumplido los requisitos señalados precedentemente el tribunal de oficio o a petición de
parte (usualmente es a petición de parte) debe citar a las partes a audiencia de
conciliación la que se debe verificar desde el 5 día hasta un máximo de 15 días contados
desde la notificación de la resolución que cita alas partes a dicha audiencia, la cual se
notifica por cédula.
En dicha audiencia puede ocurrir, en primer término, que nadie concurra. En tal caso la
diligencia se tiene por terminada, no existiendo conciliación, debiendo el secretario
certificar dicho hecho, con lo cual el expediente pasa a poder del juez para efectos de el
período de prueba.10
La tercera opción es que concurran ambas partes, en este caso puede ocurrir 3
situaciones:
a) las partes no llegan a conciliación con lo cual el expediente pasa a poder del juez
para efectos de el período de prueba. (para lo anterior hay que pedir que el
tribunal reciba la causa a prueba.
b) Las partes llegan a conciliación parcial de sus pretensiones. En este caso se
produce cosa juzgada parcial continuando el juicio respecto de las pretensiones
en las que no se arribo a conciliación.
c) Que las partes lleguen a conciliación total de sus pretensiones. Se produce cosa
juzgada total, poniéndose término al juicio.
En los casos en que se verifique conciliación sea total o parcial, se debe levantar
un acta que de cuenta de ella que debe firmar las partes, el juez autorizado por
el secretario del tribunal.
En la conciliación le corresponde al juez un papel activo, puesto que éste debe
tratar de poner a las partes de acuerdo para los efectos de poner termino al
proceso, ya sea en forma total o parcial, no constituyendo causal de inhabilidad
las opiniones que emita el juez para los efectos de poder seguir conociendo de la
causa de conformidad a lo previsto en el artículo 263 del Código de
Procedimiento Civil. El juez actúa como un amigable componedor, y puede
proponer bases de arreglo a las partes, quienes son libres para aceptarlas o no.
Sin embargo, es menester tener presente que “la función del mediador o del
conciliador es aproximar a las partes y, a lo sumo, la de proponer una solución;
debiendo reiterar la petición. Lo otro es que para que el asunto pase al periodo de prueba el tribunal no
lo formula de oficio, siempre hay que pedirlo.
pero la composición definitiva del litigio la realizarán las propias partes, a través
del acuerdo o la resignación. El tercero actúa inter partes, no supra partes.”
En la práctica la conciliación en el juicio ordinario se realiza ante un funcionario
delegado por el Juez que actúa en representación de este, un actuario.
A partir de la dictación de la Ley 19.334, publicada en el Diario Oficial de 7 de
octubre de 1994, se introdujo a continuación del periodo de discusión y antes de
la recepción de la causa a prueba, en todo juicio civil a excepción de los casos
establecidos en la ley, el tramite obligatorio o necesario para el tribunal del
llamado a conciliación.
Sin perjuicio de ello, el tribunal puede además para llamar a conciliación en
forma facultativa11, en cualquier estado de la causa, una vez evacuado el trámite
de contestación a la demanda. (art.262 del C.P.C).-
Debemos hacer presente que también se contempla el trámite del llamado a
conciliación en forma obligatoria en el procedimiento laboral (art. 442 del
Código de Trabajo).
Diferencias
11 En virtud de lo señalado la conciliación la podemos clasificar en total y parcial; así como en obligatoria
y facultativa.
En cambio el avenimiento las partes personalmente llegan a acuerdo, limitándose la
intervención del tribunal a aprobar el mismo.
3.- ambos pueden dar lugar a un juicio ejecutivo para su cumplimiento, pero el titulo
ejecutivo es diferente. En el avenimiento el titulo esta establecido en el articulo 434
Nº 3 del C.P.C. es decir “acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada
por un ministro de fe o por dos testigos de actuación”
Los requisitos para que el avenimiento sea titulo ejecutivo son:
1°.- Constar en un acta, esto es, debe ser extendida por escrito por las partes que hubieren
convenido en su celebración;
2°.- Dicha acta de avenimiento debe encontrarse autorizada por un ministro de fe o por
dos testigos de actuación; y
3°.- El acta que cumple con dichos requisitos debe ser pasada ante tribunal competente.
PERIODO DE PRUEBA
Este es uno de los periodos más importantes del juicio ordinario.
¿Que es la prueba?
Conceptos:
Para el profesor Eduardo Couture la prueba es el medio de verificación de las
proposiciones que los litigantes formulan en el juicio.
En nuestro país el profesor Maturana define la prueba como el conjunto de actos
procesales que se realizan en el procedimiento para los efectos de permitir al
tribunal alcanzar la convicción de ciertos hechos necesarios para la solución del
conflicto.
La corte Suprema ha señalado que probar es producir un estado de certeza en la
mente de una o varias personas respecto de la existencia de un hecho o la verdad
o falsedad de una proposición.
El C.P.C. ha tomado la palabra prueba en diversas acepciones, en algunos casos
como medio de prueba, en otros casos lo utiliza como oportunidad de rendir la
prueba.
6. ESTADO DE CONVICCIÓN
El tribunal llega a la convicción cuando previamente llega a la certeza y para
hablar de convicción el tribunal debe dictar una sentencia, en que el tribunal de
razón de sus dichos, debiendo analizar los medios de prueba en el fallo, llegando
a una conclusión de carácter razonada de su decisión. Al respecto dicha
sentencia debe ser entendible para cualquier persona, a lo cual se le denomina
la socialización del fallo o sentencia.
OBJETO DE LA PRUEBA
Dentro de nuestro derecho el objeto de la prueba se refiere a los hechos, es decir
a todos los acontecimientos que se alegan en un determinado procedimiento y
que son el fundamento del derecho que re reclama.
Al respecto la regla general es que los hechos alegados por las partes se deben
probar en un juicio. Particularmente se deben probar los hechos sustanciales
pertinentes y controvertidos12, dado que si no existen tales hechos, el tribunal
no recibirá la causa a prueba, citando a las partes a oír sentencia.
Que hechos no requieren Prueba:
12Para el profesor Fernando Orellana el hecho sustancial es el que constituye la causa pretendi de las
pretensiones, constituyendo lo mas esencial de la controversia. El hecho pertinente es el que tiene
conexión con el proceso, es la relación de un hecho con la discusión que constituye el objeto del proceso.
4) Hechos Negativos: Se ha señalado que los hechos negativos por regla general
no requieren prueba, por lo que si una de las partes del juicio, por regla
general el demandado, niega un hecho, no requiere acreditarlo, pasando la
carga procesal al actor.
Sin perjuicio de ello la doctrina formula distinciones respecto del hecho
negativo y distingue entre el hecho negativo simple y el calificado.
El hecho negativo simple consiste en la mera negación, es decir el sujeto
pasivo del juicio solo niega un hecho sin agregar ninguna circunstancia
externa a la misma. Respecto de esta no se requiere prueba. Ejemplo no
incumplí el contrato que celebre con el demandado.
Por su parte el hecho negativo calificado, procede en el caso de que a la
negación del hecho se le agregue una circunstancia determinada que va
anexa a la negación. Ej. El demandado indica que no debe suma alguna pues
el contrato padece de un vicio de nulidad por error, fuerza o dolo. En este
caso pese a que niega los hechos debe probar el error, la fuerza o el dolo.
En cuanto al Derecho se discute si requiere o no prueba. La regla general es
que el derecho no requiere ser probado, pues el tribunal conoce el derecho.
Al respecto las partes pueden formular alegaciones de derecho, pero no
vinculan u obligan al tribunal, quien es soberano en la interpretación y
aplicación del derecho. Se complementa lo anterior indicando que no
requiere de prueba el derecho por la presunción de conocimiento de la ley
señalada en el articulo 8 del Código Civil.
Sin perjuicio de lo señalado, lo anterior tiene excepciones, en los que la ley
debe probarse:
a) tratándose de la ley extranjera: Se afirma que el derecho extranjero no
requiere de prueba, el jue no esta obligado a conocerlo, por lo que las
partes del juicio deberán entregar los elementos necesarios para probar
el derecho extranjero, mediante informe de peritos. Sin perjuicio de ello
el profesor de derecho internacional privado, Albónico Valenzuela, indica
que el derecho extranjero no requiere de prueba, pues es obligación del
Juez conocerlo.
b) Tratándose de la costumbre: Se ha señalado que la costumbre según la
ley o en silencio de la ley señalada en el Código Civil y Código de
Comercio, requiere de prueba.
LA CARGA DE LA PRUEBA
Este tema nos lleva a precisar quien debe probar. El principio general en nuestro
derecho, se establece en el articulo 1698 del Código Civil, el cual indica que “Incumbe
probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta.” En este sentido será
el demandante quien deberá probar la afirmación de sus hechos, lo mismo que el
demandado deberá probar la afirmación de sus hechos. Así por ejemplo si se requiere
probar una obligación corresponde probar al demandante, en cambio si se requiere
probar la extinción corresponderá al demandado. Por eso aquí se habla de hechos
constitutivos o extintivos, los primeros se refieren a la existencia de la obligación, los
cuales deberán probarse por el demandante, y los extintivos se refieren a la extinción
de una obligación, lo que deberá probarse por el demandado.
PROCEDIMIENTO PROBATORIO
Luego de verificarse el periodo de discusión, viene el de conciliación, en el caso de no
producirse esta, el tribunal debe formular un estudio del expediente y frente a este el
tribunal puede adoptar diversas aptitudes:
1) si las partes llegan a acuerdo en la pretensión y contra pretensión el juez no esta
obligado a abrir un termino probatorio.
2) Si el demandado se allana a la demanda, tampoco se abre un termino probatorio.
3) Si las partes renuncian al periodo de prueba, tampoco se abre un termino
probatorio.
Pero lo común es que el Juez determine que existen hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos, es decir aquellos afirmados por una parte y
negados o controvertidos por la otra.
Cuando existen estos hechos el tribunal esta obligado a dictar una resolución
judicial que es la que recibe la causa a prueba, que es conocida en la practica
como auto de prueba, aunque su naturaleza jurídica es una sentencia
interlocutoria de segundo grado o clase.
1.- debe cumplir los requisitos de toda resolución judicial, por escrito debiendo
expresar en letras el lugar y fechas de dictación, firmado por el juez autorizado
por el secretario del tribunal.
2.- en esta resolución el tribunal deberá señalar los hechos que se deberán
probar, aquí se habla de hechos, a diferencia de los incidentes, pues la resolución
que recibe el incidente a prueba fija puntos de prueba no hechos. Estos
conceptos son distintos pues los hechos son más genéricos, en cambio los puntos
son más específicos.
3.- además deberá señalar la orden de haber recibido la causa a prueba.
4.- este elemento no es obligatorio pero se da en la practica, en el sentido que
esta resolución señala el día y hora para la audiencia de prueba testimonial, que
usualmente corresponde a los últimos 5 días del probatorio.
EJEMPLO:
Foja 67
NOMENCLATURA: 1. [24]Recibe la causa a prueba
JUZGADO : 1º Juzgado de Letras de Calama
CAUSA ROL: C-161-2012
CARATULADO: LANCHINI / ROMERO
En Calama, a veintinueve de Abril de dos mil trece , se notificó por el estado diario, la resolución
precedente
¿Quien conoce este recurso de reposición? el tribunal que conoce y falla este
recurso es el mismo tribunal que recibió la causa a prueba, el que conoce en
primera instancia el juicio ordinario de mayor cuantía, sin perjuicio que en el
evento que el tribunal rechace la reposición y se acoja a tramitación el recurso
de apelación, quien conocerá y fallará el recurso señalado sera la corte de
apelaciones pertinente.
Cabe señalar que en el evento que se interponga una reposición con apelación
en subsidio, en particular la reposición suspende los efectos de resolución
recurrida (no produce efectos la resolución que recibe la causa a prueba) por lo
que no empieza a correr el termino probatorio. Una vez resuelta la reposición y
notificada tal resolución por el estado diario, empieza a correr el término
probatorio pertinente.
En el caso en que se conceda la apelación, se concederá en el solo efecto
devolutivo, por lo que la interposición del recurso no suspende la tramitación
del asunto en primera instancia.14
S.J.L.
Carlos Alarcon Machuca, abogado, por la parte demandante, en los autos sobre
resolución de contrato con indemnización de perjuicios, caratulados “OVIEDO PICARTE,, GERMÁN con
TRANSPORTE DE PASAJEROS LÍNEA 2 S.A.”, rol N° 6.476-2010, seguidos antes este Segundo Juzgado de
Letras de Antofagasta, a US. con respeto digo:
Conforme lo prescriben los artículos 319 y 181 del Código de Procedimiento Civil,
sírvase S.S. tener por deducido recurso de reposición en contra de la interlocutoria de prueba de 28 de julio de
2011, rolante a fojas 44, notificada a mi parte con fecha 27 de septiembre de 2011, conforme a los antecedentes
que de hecho y de Derecho que paso a exponer. En subsidio y para el caso que la reposición no sea acogida,
apelo.
14La única posibilidad de suspender los efectos de la resolución recorrida en tal caso seria mediante una
orden de no innovar acogida por la corte de apelaciones, de conformidad al 192 del C. P. C.
En cualquier caso, solicitamos su eliminación por cuanto bastará con la lectura del
contrato para identificar las obligaciones que las partes han contraído ahí. En efecto, como consta del contrato
suscrito entre las partes, con fecha 1 de mayo de 2009 mi representado pactó con la sociedad demandada un
contrato denominado “Uso gratuito de inmueble”. En virtud de dicho contrato, la sociedad demandada se obligó
a ceder gratuitamente a mi representado parte del terreno de su propiedad, ubicada en Antofagasta, calle
Amatista N° 361, sector La Chimba. Por su parte, mi representado se obligó a: a) destinar el inmueble cedido
exclusivamente como local de ventas de comidas y bebidas; y, b) hacerse cargo de todos los gastos que supusiera
la habilitación del local.
De este modo, nos parece que el primer punto de prueba, al exigir que las partes
prueben la circunstancia de haber celebrado un contrato el 1 de mayo, así como las obligaciones y estipulaciones
celebradas entre las partes comprende lo que el tribunal ha querido determinar en el segundo punto de prueba.
POR TANTO,
Procedimiento Civil,
RUEGO A S.S.: Se sirva tener por deducido recurso de reposición en contra de la interlocutoria de prueba de 28
de julio de 2011, rolante a fojas 44, notificada a mi parte con fecha 27 de septiembre de 2011, conforme a los
antecedentes que de hecho y de Derecho que paso a exponer. En subsidio y para el caso que la reposición no sea
acogida, apelo.
El termino probatorio es aquel espacio de tiempo que la ley señala para que las
partes del juicio puedan rendir los medios de prueba o a lo menos puedan ofrecerlos.
15 Sin perjuicio de que la resolución deja de producir efectos con la interposición del recurso de
reposición con apelación en subsidio señalado, pues en tal caso el termino probatorio comienza a correr
una vez notificado por el estado diario de la resolución que resuelve del recurso de reposición
interpuesto.
En este sentido el articulo 328 del Código Civil señala: “Para rendir prueba dentro
del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio tendrán las partes el
término de veinte días.
Podrá, sin embargo, reducirse este término por acuerdo unánime de las partes.”
1. En el caso del T.P.E. para rendir prueba dentro del territorio de la republica
el tribunal siempre debe concederlo salvo que exista justo motivo para
temer que se pidió maliciosamente con el solo propósito de demorar el
curso del juicio, de conformidad al 330 del C.P.C.
En cambio en el caso del T.P.E. para rendir prueba fuera del territorio de la
república, solo se concederá cuando se acompañen antecedentes
suficientes que hagan verosímil la rendición de prueba fuera del territorio
de la república.
2. En el caso del T.P.E. para rendir prueba dentro del territorio de la republica
se concede con citación, es decir sólo en el caso que exista oposición dentro
de la contraparte dentro de 3 días se genera un incidente. En cambio en el
caso del T.P.E. para rendir prueba fuera del territorio de la república se
concede con audiencia, generándose de inmediato un incidente (traslado.)
3. En el caso del T.P.E. para rendir prueba dentro del territorio de la republica
no se exige caución. En cambio en el caso del T.P.E. para rendir prueba fuera
del territorio de la república el tribunal exigirá la constituya caución.
En este sentido el articulo 339 inciso 3 indica que No podrá usarse de este
derecho si no se reclama del obstáculo que impide la prueba en el momento de
presentarse o dentro de los tres días siguientes.
La parte que solicita el termino probatorio especial, salvo el caso del hecho
notorio, deberá probar el entorpecimiento, es decir que se verificó una situación que
impidió rendir un medio de prueba dentro del termino probatorio ordinario, sin que
exista culpa de la parte que lo solicitó.
Cuanto dura el termino probatorio especial: El numero de días que dura el
entorpecimiento.
AMPLIACIÓN DE PRUEBA
De conformidad al 321 del CPC cualquiera de las partes puede solicitar al tribunal la
ampliación de prueba siempre y cuando se verifiquen los siguientes requisitos:
a) que dentro del termino probatorio ocurrió algún hecho sustancial, pertinente y
controvertido relacionado con el asunto o juicio que se ventila, debiendo en este
caso pedirlo por escrito la parte que lo solicita.
b) También se puede pedir ampliación de prueba en el evento que este hecho
sustancial, pertinente o controvertido ocurrió con anterioridad a recibirse la
causa a prueba, pero quien lo solicita jura al tribunal que los hechos en virtud de
los cuales se pide la ampliación de prueba, sólo llegaron a su conocimiento con
posterioridad al período de discusión.
DILIGENCIAS PROBATORIAS:
Son todos aquellos medios de prueba que hay que rendir en un juicio. Estas
diligencias probatorias deben cumplir 2 requisitos:
a) el tribunal debe dictar una resolución judicial que decrete la diligencia
probatoria.
b) Esta resolución judicial se debe notificar por el estado diario, con
excepción de la prueba confesional la cual se notifica por cedula al
apoderado del absolvente.
Las diligencias probatorias decretadas por el tribunal mediante la
pertinente resolución judicial son inapelables.
MEDIOS DE PRUEBA
Por su parte en el Código Civil se encuentra regulado en el articulo 1698 inciso 2º.
Se ha señalado que las enumeraciones señaladas precedentemente son taxativas, no
admitiéndose otros medios de prueba en un juicio civil. Sin perjuicio de ello la
jurisprudencia ha aceptado enmarcar otros medios de prueba en medios de prueba
tradicionales, como el caso de fotografías o videos que se enmarcan en la prueba
instrumental.
SISTEMAS PROBATORIOS
Al respecto existen 3 sistemas probatorios:
1.- sistema de prueba legal: Las pruebas legales son las establecidas e impuestas
por el legislador, y por lo tanto el juez conoce en forma anticipada la eficacia de
los diversos medios de prueba.
2.- sistema de la sana critica. Este sistema es intermedio del sistema de prueba
legal y el de libre convicción. En este caso el tribunal aprecia la prueba rendida
de conformidad al correcto entendimiento humano, de conformidad a las reglas
de la lógica y de las máximas de la experiencia, alejada de un valor preestablecido
por el legislador.
3.- sistema de libre convicción: es aquel medio de apreciación de la prueba del
tribunal, en que este último no se basa o apoya en la prueba rendida, pudiendo
resolver el asunto controvertido incluso en contra de la prueba rendida.
La regla general en el proceso civil es que rige el sistema de prueba legal. En
cambio en los procesos laborales o penales rige el sistema de la sana critica.
Finalmente procede los sistemas de libre convicción en el caso que un tribunal
resuelva como jurado.
PRUEBA INSTRUMENTAL
Regulada artículos 1699, 1700, 1706, 1709 del Código Civil y 342 y siguientes del
C.P.C.
Instrumento: ha sido definido en sentido amplio y restringido. En sentido amplio,
siguiendo al profesor Couture se define como todo objeto normalmente escrito
en cuyo texto se consigna algo o se representa algo ya sea para esclarecer un
hecho o dejar constancia de una manifestación de voluntad. Este concepto
permite incluir dentro de la noción de instrumento de el otros medios de prueba
más modernos, como las fotografías o los videos.
En un sentido restringido el documento o instrumento se define como todo
escrito en el que se consigna algo.16
ESCRITURA PÚBLICA
De acuerdo al 403 del C.O.T. Escritura pública es el instrumento público o
auténtico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario,
e incorporado en su protocolo o registro público.
Requisitos
1.- otorgada por un notario competente.
2.- que se otorgue con las solemnidades legales señaladas en el articulo 404 al
414 del C.O.T.
En este sentido Las escrituras públicas deben escribirse en idioma castellano y
estilo claro y preciso, y en ellas no podrán emplearse abreviaturas, cifras ni otros
signos que los caracteres de uso corriente, ni contener espacios en blanco.
Podrán emplearse también palabras de otro idioma que sean generalmente
usadas o como término de una determinada ciencia o arte.
El notario deberá inutilizar, con su firma y sello, el reverso no escrito de las hojas
en que se contenga una escritura pública o de sus copias.
Las escrituras públicas deberán otorgarse ante notario y podrán ser extendidas
manuscritas, mecanografiadas o en otra forma que leyes especiales autoricen.
Deberán indicar el lugar y fecha de su otorgamiento, la individualización del
notario autorizante y el nombre de los comparecientes, con expresión de su
nacionalidad, estado civil, profesión, domicilio y cédula de identidad, salvo en el
caso de extranjeros y chilenos radicados en el extranjero, quienes podrán
acreditar su identidad con el pasaporte o con el documento de identificación con
que se les permitió su ingreso al país.
Además, el notario al autorizar la escritura indicará el número de anotación que
tenga en el repertorio, la que se hará el día en que sea firmada por el primero de
los otorgantes.
Las escrituras serán rubricadas y selladas en todas sus fojas por el notario.
Carecerá de valor el retiro unilateral de la firma estampada en el instrumento si
éste ya lo hubiere suscrito otro de los otorgantes.
3.- La escritura pública debe estar incorporada en un registro público o
protocolo.
Documentos protocolizados:
Estos documentos son los instrumentos públicos17 o privados en que las partes
le solicitan al notario que lo incorporen en el registro público o protocolo,
adquiriendo desde su incorporación fecha cierta. Además ciertos instrumentos
privados de conformidad al articulo 420 del C.O.T. una vez protocolizados,
valdrán como instrumento público, dentro de los cuales podemos mencionar el
testamento.
c. Por falta de veracidad en las declaraciones de las partes esta materia se refiere a
las declaraciones formuladas por las partes no corresponden a la voluntad real
de estas, sea por que hubo error, dolo o simulación.
Se ha dicho que las partes no pueden impugnar por esta vía puesto que el
instrumento público hace plena prueba respecto de estas en cuanto a la
veracidad de las declaraciones. 18
Los que pueden impugnar al instrumento público por esta vía son los terceros. El
modo normal de acceder en contra de un instrumento público por falta de
veracidad en las declaraciones es a través de la acción de simulación que se ejerce
a través de un juicio ordinario de mayor cuantía.
Instrumentos privados:
Son todos aquellos que no son Instrumentos públicos. Son aquellos escritos en
que se deja constancia de un hecho sin las solemnidades de los instrumentos
públicos.
No requieren estar firmados.
A diferencia del instrumento público no goza de presunción de autenticidad, por
lo que para que tenga valor en juicio tiene que ser reconocido en juicio.
El reconocimiento puede ser de 3 tipos, expreso, tácito y judicial.
18 De conformidad al profesor Fernando Orellana lo que las partes pueden impugnar por otro
instrumento público, pero lo anterior procedería en la medida que las partes de común acuerdo suscriban
un instrumento público posterior que deje sin efecto el primitivo.
2. El reconocimiento tácito, es aquel que se produce en el mismo juicio en que se
acompaña, consiste en que el instrumento privado debe ser puesto en
conocimiento de la contraparte la cual no formula ninguna objeción o
impugnación por falta de integridad o autenticidad dentro del plazo de 6 días
contados desde la notificación por el estado diario de la resolución del tribunal.
En este sentido el 346 Nº3 indica “3° Cuando, puestos en conocimiento de la parte
contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis días
siguientes a su presentación, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a
aquella parte con el reconocimiento tácito del instrumento si nada expone dentro
de dicho plazo.”
Este reconocimiento tácito solo se formula cuando el documento privado emana
de una de las partes del juicio y no cuando emana de un tercero.
COTEJO DE LETRAS
Procedimiento
Para pedir el cotejo de letras de un instrumento privado impugnado o instrumento
público que carece de matriz, deberá la parte que lo intenta solicitar que se designe a
un perito caligráfico, junto con acompañar el pertinente documento. Al respecto se
deberá nombrar a un perito que será designado de común acuerdo por las partes o en
subsidio por el tribunal. Al respecto el valor probatorio del cotejo de letras es base de
una presunción judicial.
El informe que evacue el perito será entregado en el plazo que fije el tribunal, no
obstante el tribunal no está obligado a lo que se señala en dicho informe, quedando a
criterio del tribunal lo que resuelve en definitiva.
Por otra parte el cotejo de instrumentos es aquel procedimiento que se utiliza para
determinar si un instrumento público está conforme con su original (matriz).
2. Personas Capaces. Declarar como testigos todos aquellos que no sean testigos
inhábiles para declarar, de acuerdo al C.P.C.
“2° Las personas expresadas en los números 1°, 2° y 3° del artículo 358; y”
El tercer grupo son aquellos testigos que son interrogados sobre hechos que
afecten su honor o bien que los hechos que declarar importe un delito.
“3° Los que son interrogados acerca de hechos que afecten el honor del testigo o
de las personas mencionadas en el número anterior, o que importen un delito de
que pueda ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las
personas referidas.”
Al respecto esta confesión puede ser judicial (dentro del juicio) o extrajudicial
(fuera del juicio)
ADMISIBILIDAD DE LA CONFESIÓN
La regla general es que es admisible la confesión como medio de prueba, siendo
admisible en todo juicio, existiendo excepciones al efecto:
a. 1701 del código civil. La falta de instrumento público no puede suplirse por
otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad.
b. Otro caso 157 del C.C. a propósito del juicio de separación de bienes por el
mal estado de los negocios del marido.
ELEMENTOS DE LA CONFESIÓN
1. La capacidad para declarar en un juicio por parte del confesante. Solo será válida si
la persona que la presta puede actuar personalmente en juicio sin ministerio u
autorización de otra persona. En caso contrario deberá comparecer los
representantes legales de este.
CONFESIÓN JUDICIAL:
Es aquella que se presta ante el tribunal competente o ante un tribunal distinto que
exhorte al tribunal que esta conociendo de los hechos controvertidos, esta puede ser
espontanea o provocada. Esta última recibe el nombre de absolución de posiciones
y es referente a este medio de prueba.
Oportunidad parea hacer valer esta confesión judicial: se puede pedir desde que se
contesta la demanda y hasta antes de vencer el termino probatorio, no obstante, se
pueda rendir con posterioridad.
INICIATIVA:
El demandante, demandado, terceros coadyuvantes, independientes o excluyentes o
el tribunal como medida para mejor resolver.
Cuantas veces se puede pedir: 2 veces en primera instancia y una en segunda
instancia.
En el caso que se aleguen hechos nuevos en el juicio se puede pedir una vez mas.
Junto con el escrito se debe acompañar un sobre cerrado que contiene el pliego de
posiciones , que contendrá 2 tipos de preguntas, asertivas e interrogativas.
Las preguntas asertivas son aquellas que afirman un hecho. Ej. Para que diga el
absolvente como es efectivo que el día 24 de julio de 2013 se encontraba en la ciudad
de Santiago.
Las preguntas interrogativas son las que se le solicita al absolvente indagar sobre un
hecho ej. Para que diga el absolvente ¿dónde se encontraba el día 24 de julio de 2013?
En cuanto al numero de preguntas estas no tienen limite.
Sobre que se pregunta
Sobre los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
Formalidades del sobre de posiciones:
1. El pliego de posiciones debe ser firmado por el mandatario judicial.
3. En el escrito en que se acompaña el sobre se debe pedir su custodia por parte del
secretario del tribunal.
Lo otro que puede ocurrir es que el absolvente comparezca pero de respuestas evasivas,
se niega a responder, o bien no comparezca ni a la primera ni segunda audiencia,
aplicándose en tal caso la sanción del articulo 394 del CPC.
es decir si el litigante no comparece al segundo llamado, o si, compareciendo, se
niega a declarar o da respuestas evasivas, se le dará por confeso, a petición de parte,
en todos aquellos hechos que estén categóricamente afirmados en el escrito en que
se pidió la declaración.
Es decir se le da por confeso de las preguntas asertivas.
En cuanto a las preguntas interrogativas el articulo 394 del CPC señala que Si no
están categóricamente afirmados los hechos, podrán los tribunales imponer al
litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo
vital, o arrestos hasta por treinta días sin perjuicio de exigirle la declaración. Si la
otra parte lo solicita, podrá también suspenderse el pronunciamiento de la sentencia
hasta que la confesión se preste.
Cuando el interrogado solicite un plazo razonable para consultar sus documentos
antes de responder, podrá otorgársele, siempre que haya fundamento plausible para
pedirlo y el tribunal lo estime indispensable, o consienta en ello el contendor. La
resolución del tribunal que conceda plazo será inapelable.
CONFESIÓN EXPRESA: Cuando el confesante expresamente responde las preguntas,
por lo tanto requiere la presencia del absolvente.
CONFESIÓN TÁCITA: Cuando el absolvente no concurre a absolver posiciones de
conformidad al segundo llamado o citación 394 del cpc se le da por confeso de las
preguntas asertivas.
Requisitos confesión tacita:
1. que el absolvente fue citado 2 veces a absolver posiciones.
5. Que exista una resolución judicial que declare expresamente la resolución tácita.
Clasificación:
Puede ser judicial o extrajudicial, extrajudicial se verifica fuera del proceso sin que
exista orden del tribunal, la judicial se verifica dentro del procedimiento
necesariamente requiere orden del tribunal, esta última es la reglamentada por el
CPC.
Iniciativa:
1. Iniciativa legal, cuando la ley requiere en un determinado procedimiento la
inspección personal del tribunal como en la denuncia de obra ruinosa.
2. Iniciativa de parte, la cual puede ser prejudicial, de conformidad al 281 del CPC o
judicial pudiendo solicitarlo las partes dentro del término probatorio.
3. Iniciativa judicial se puede decretar durante todo el juicio o bien como medida para
mejor resolver.
PROCEDENCIA:
1. Procede cada vez que la ley la exija perentoriamente.
2. Procede cuando sea necesario acreditar hechos materiales dentro del procedimiento
siendo facultativo para el tribunal decretarlo.
PROCEDIMIENTO:
Sea cualquiera la iniciativa para que proceda el tribunal debe dictar una resolución
judicial decretándola señalando día hora y lugar donde se va a verificar la inspección
personal del tribunal, pudiendo indicar si se hará acompañar de peritos.
En cuanto a la notificación de la resolución se discute pues para algunos se debe
notificar por el estado diario. En cambio hay otra posición que indica que se debe
notificar por cedula debido a que a la inspección personal del tribunal pueden
concurrir las partes personalmente con o sin sus abogados, por lo que debiera
notificarse por cedula.
La ley excepcionalmente permite que la inspección personal del tribunal la realice
fuera de su territorio jurisdiccional.
En cuanto a los costos de la inspección personal del tribunal la parte que pidió la
misma debe asumir los costos, en cambio si la decreto el tribunal ambas partes
asumen a prorrata los costos.
Ahora bien, llegado el día y la hora se debe constituir en el lugar señalado junto con
el secretario del tribunal quien actúa como ministro de fe. La asistencia de las
personas señaladas es obligatoria. En cambio la asistencia de las partes y de los
abogados es facultativa.
El tribunal acompañado por el secretario del tribunal deberá realizar la observación
de todos los hechos materiales que aprecie en el lugar debiéndose dejar constancia
en acta. Verificado lo anterior se da término a la diligencia con la firma del juez, del
secretario, en calidad de ministro de fe, y en el evento que concurrieron las partes y
sus abogados la firma de estos.
Valor probatorio.
Constituye plena prueba cumpliendo los siguientes requisitos:
1. Que el juez haya observado hechos materiales.
2. Que los hechos materiales señalados digan relación con lo que se discute en el juicio.
3. Que la observación de hechos materiales verificada por el juez conste en el acta que
levante el secretario del tribunal.
INFORME DE PERITOS:
Es un medio de prueba que consiste en la opinión emitida en un determinado
procedimiento por parte de una persona (perito) que ejerce una determinada ciencia
o arte y que actúa en un determinado procedimiento por existencia de una orden
judicial.
Los peritos son terceros ajenos al juicio quienes poseen conocimientos especiales de
una determinada ciencia o arte, y que actúan en un determinado procedimiento por
existir orden del tribunal.
(El perito informa desde la experticia que tiene en una ciencia o arte, a
contraposición del testigo que declara respecto de hechos que conoce o escucha,
dentro de otras diferencias es que los testigos no pueden declarar respecto del
derecho.)
Paralelo testigos y peritos:
Ambos son terceros ajenos al juicio pero tienen diferencias:
1.- el testigo declara sobre un hecho que presencio o bien escuchó en cambio el perito
desconoce los hechos.
2.- el testigo declara en el procedimiento, el perito informa.
3.- a los testigos les puede afectar las inhabilidades absolutas y relativas, en cambio
a los peritos implicancias y recusaciones.
4.- los testigos jamás declaran sobre derecho, los peritos pueden informar sobre
derecho.
Características:
1. Prueba circunstancial.
2. Rige la mediación.
Iniciativa:
1. Las partes del juicio como medida prejudicial probatoria de conformidad al 281 del
CPC, o dentro del término probatorio durante el juicio, no pueden pedirlo en segunda
instancia.
2. Iniciativa del tribunal la puede decretar durante el juicio o bien como medida para
mejor resolver.
Llegado el día y la hora de la audiencia puede ocurrir que concurran todas las partes
del juicio y designen al perito. También puede ocurrir que concurran ambas partes
del juicio pero no lleguen a acuerdo, siendo el tribunal quien debe designar al perito,
de la nomina que llevan las cortes de apelaciones. Misma regla se aplica si no llegan
todas las partes del juicio al comparendo.
De conformidad al 414 del cpc Para proceder al nombramiento de peritos, el tribunal
citará a las partes a una audiencia, que tendrá lugar con sólo las que asistan y en la
cual se fijará primeramente por acuerdo de las partes, o en su defecto por el tribunal,
el número de peritos que deban nombrarse, la calidad, aptitudes o títulos que deban
tener y el punto o puntos materia del informe.
Si las partes no se ponen de acuerdo sobre la designación de las personas, hará el
nombramiento el tribunal, no pudiendo recaer en tal caso en ninguna de las dos
primeras personas que hayan sido propuestas por cada parte.
La apelación que se deduzca en los casos del inciso 1° de este artículo no impedirá
que se proceda a la designación de los peritos de conformidad al inciso 2°.
Sólo después de hecha esta designación, se llevará adelante el recurso.
De conformidad al 415 del cpc Se presume que no están de acuerdo las partes cuando
no concurren todas a la audiencia de que trata el artículo anterior; y en tal caso habrá
lugar a lo dispuesto en el 2° inciso del mismo artículo.
De acuerdo al 416 del cpc. Cuando el nombramiento se haga por el tribunal, lo hará
de entre los peritos de la especialidad requerida que figuren en las listas a que se
refiere el artículo siguiente y la designación se pondrá en conocimiento de las partes
para que dentro de tercero día deduzcan oposición, si tienen alguna incapacidad
legal que reclamar contra el nombrado.
Vencido este plazo sin que se formule oposición, se entenderá aceptado el
nombramiento.
De acuerdo al 416 bis Artículo 416 bis.- Las listas de peritos indicadas en el artículo
precedente serán propuestas cada dos años por la Corte de Apelaciones respectiva,
previa determinación del número de peritos que en su concepto deban figurar en
cada especialidad. (Se abre concurso público para ello)
Una vez designado y sin que medie oposición o fuere rechazado el perito debe ser
notificado de su nombramiento, debiendo aceptar el cargo y jurar desempeñarlo
fielmente ante el secretario del tribunal. Verificado lo anterior puede iniciar su
informe. Si falta el juramento se puede pedir la nulidad el informe pericial.
Procedimiento para llevar a cabo el peritaje:
Etapas del proceso pericial:
1. Nombramiento, aceptación y juramento del cargo de perito.
Plazo para evacuar el informe, el cpc no dice nada, sin perjuicio que los tribunales
fijan un plazo prudencial para ello.
Si el perito no evacua el informe dentro de plazo la sanción es que se le puede
imponer una multa, prescindir de su informe o nombrar nuevos peritos.
Presentado el informe el tribunal debe tenerlo por acompañado con citación
pudiendo las partes oponerse dentro de 3 días generándose un incidente, no
pudiendo objetar las conclusiones del informe, sino aspectos de forma como seria
que le perito no prestó el juramento, en caso contrario se rechazan de plano tales
objeciones.
Valor probatorio:
El tribunal aprecia el informe de acuerdo a las reglas de la sana crítica.
Se puede impugnar un informe pericial, pero solo si es que este posee un vicio
formal (ej. El perito no brindo juramento vicio de nulidad.)
PRESUNCIONES JUDICIALES:
Son medios de prueba establecidos por el cpc, en virtud del cual el tribunal de un
hecho conocido llega a determinar un hecho desconocido.
Ámbito de aplicación de las presunciones judiciales:
La regla general es que todo puede ser probado por presunciones judiciales.
Excepciones los actos o contratos solemnes no se pueden probar por presunciones.
1701 C.C.
Valor probatorio de las presunciones: El código civil indica que para que estas sean
plena prueba deben ser graves precisas y concordantes (es decir a lo menos 2) sin
embargo el cpc modifica el punto indicando que basta que sean graves y precisas, es
decir basta con una.
De conformidad al 427 del cpc “Sin perjuicio de las demás circunstancias que, en
concepto del tribunal o por disposición de la ley, deban estimarse como base de una
presunción, se reputarán verdaderos los hechos certificados en el proceso por un
ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario.
Igual presunción existirá a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio
entre las mismas partes. (casos de presunción simplemente legal)
PERIODO DE SENTENCIA:
Este se inicia con la resolución que cita a las partes a oír sentencia, cuya naturaleza
jurídica es de sentencia interlocutoria de segundo grado o clase. En contra de tal
resolución procede el recurso de reposición dentro de 3 días, no siendo procedente
la apelación.
Citada las partes a oír sentencia no se admiten escritos de ninguna especie.
Excepciones
1. medida precautorias ordinarias.
5. Compromiso.
Nota: dado que son materias de derecho procesal 1 me remito a lo visto en esos
cursos y no lo preguntare.